MS Webber Agravo PDF

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ANTUNES & ADVOGADOS 2015
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO
URGENTSSIMO
Ref. Processo n 1049742-90.2015.8.26.0053

Ao Declaratria
Este documento foi protocolado em 27/01/2016 s 11:29, cpia do original assinado digitalmente por OLEGARIO ANTUNES NETO.
Para conferir o original, acesse o site https://esaj.tjsp.jus.br/esaj, informe o processo 2012072-29.2016.8.26.0000 e cdigo 22BF384.
ADAIR ARAJO DE FREITAS, brasileiro, casado, empresrio, CPF n
082.551.448-70, com domiclio comercial na Avenida Brasil Sul, Quadra 53, Lote 1 / 2, n 5870, Bairro So
Joo, Anpolis/GO., CEP. 75126-207, por seus advogados, vem, respeitosamente, presena de Vossa
Excelncia, no conformado com a deciso de no concesso de tutela antecipada nos autos da Ao
Declaratria que promove em face da FAZENDA ESTADUAL DE SO PAULO interpor AGRAVO DE
INSTRUMENTO COM PEDIDO LIMINAR DE EFEITO ATIVO, com fundamento no art. 522, do
Cdigo de Processo Civil, nos fatos e fundamentos que renderam as razes anexas.
Requer a juntada do comprovante de recolhimento das custas

processuais, que segue em anexo, deixando de recolher o porte de remessa e retorno de autos, estribado
no pargrafo 2, do artigo 3 do Provimento CSM. n 2.195/2014, por se tratar de transmisso
integralmente eletrnica.
O Agravante informa, para fins do art. 525, do CPC, que forma o

instrumento com cpia integral dos autos digitais, digitalizadas e salvas em mdia PDF. Informa, ainda,
que as cpias ora colacionadas so fieis das originais, respondendo o subscritor desta por sua
autenticidade, dispensando, assim, a autenticao por selo notarial, a teor do art. 544, 1, do CPC.
O Agravante informa, ainda, nos termos do artigo 524, III, do CPC, o

nome e o endereo dos procuradores das partes:
- Advogado do Agravante: Dr. Olegrio Antunes Neto, OABSP 152019, com escritrio na Rua Coronel
Pedro Dias Campos, 204, Vila Matilde, So Paulo/SP., Cep. 03508-010.
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- Advogado do Agravado: Ainda no habilitado nos autos at o momento da interposio deste Agravo,
podendo eventual intimao ser direcionada diretamente ao Agravado: FAZENDA ESTADUAL DE
SO PAULO, pessoa jurdica de direito pblico, com domiclio na Av. Rangel Pestana, 300 - So Paulo
/ SP - 01017-911.
Requer, tambm, seja concedido liminarmente efeito ativo deciso

guerreada para que seja determinada a sustao do protesto realizado pelo Agravado em desfavor do
Agravante e inviabilizar a inscrio no Cadin enquanto perdurar a anlise da causa principal, conforme
fundamentado em item prprio contido nas razes recursais.
Termos em que,
P. Deferimento.
So Paulo, 27 de Janeiro de 2015
Olegrio Antunes Neto

OABSP 152019
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MINUTA DE AGRAVO DE INSTRUMENTO
Processo n 1009668-09.2015.8.26.0048
AGRAVANTE Adair Arajo de Freitas
AGRAVADO Fazenda Pblica de So Paulo
Origem: Juizado Especial da Fazenda Pblica de So Paulo
EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

COLENDA CMARA
NOBRES DESEMBARGADORES
Em que pese o notvel conhecimento jurdico do Magistrado atuante no
juzo de primeiro grau, no presente caso no atuou com o costumeiro acerto ao no conceder o pedido de
tutela antecipada de excluso do nome do Agravante dos cadastros de restrio de crdito, conforme
passaremos a demonstrar. A deciso merece reforma. Vejamos.
1. BREVE SNTESE DOS FATOS E DAS OCORRNCIAS PROCESSUAIS
No final do ms de Maro de 2013 o Agravante foi informado por uma

funcionria que lhe presta servios neste Estado e Municpio de So Paulo, que recebeu um comunicado do
Governo do Estado de So Paulo, quando verificou tratar-se de um lanamento de IPVA de veculo
adquirido no Estado de Gois e vinculado quela unidade da federao. Em suma, o Governo do Estado de
So Paulo lanou IPVA/2012 em desfavor do Agravante no importe de R$. 3.988,32 que, somado s multas
e juros aplicados, importava em R$. 5.408,16 (valores para Maro/2013).
No entanto, como o Agravante entendia que o lanamento pelo Governo do

Estado de So Paulo se mostrava indevido e abusivo eis que empresrio e possui domiclio de trabalho
no Estado de Gois, possuindo empresas abertas, bens imveis e, inclusive, residncia naquela unidade da
federao apresentou Recurso Administrativo perante a Delegacia Tributria do Estado de So Paulo,
conforme protocolo datado de 08/08/2013 exarado pelo prprio rgo fazendrio.
No entanto, em 27/11/2015 o Agravante recebeu notificao para pagamento

imediato de um Boleto advindo do 2 Tabelio de Protestos de So Paulo, no valor de R$. 12.515,47, com
vencimento para 30/11/2015, tendo como apresentante a Procuradoria Geral do Estado, referente ao
IPVA/2012.
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Havia no ttulo referncia ao PROTESTO do documento em caso de no

pagamento at o vencimento em 30/11/2015. Diante do no pagamento em 30/11, o ttulo foi protestado e o
nome do Autor encontra-se restrito junto ao 2 Cartrio de Protesto de Ttulos de So Paulo, conforme faz
prova o registro anexado aos autos.
Com isso, necessitando de limpidez de seu nome, o Agravante socorreu-se

do Poder Judicirio, ingressando com Ao Declaratria aduzindo que empresrio e depende da limpidez
de seu nome para que possa gerir sua vida de negcios no Estado de Gois onde possui empresas, imveis e
fazenda, de modo que a manuteno da negativao j lhe est causando prejuzos irreparveis.
Juntou documentos que comprovam, firmemente, que possui domiclio no

Estado de Gois, Fazenda, Empresa e Imveis naquele Estado da Federao.
Contudo, distribuda a ao, o MM Juiz a quo proferiu a seguinte deciso:
"Vistos. 1 - Em que pesem os argumentos aduzidos pelo autor, o pedido de tutela

antecipada no comporta acolhimento, uma vez que ausentes os requisitos legais. Com
efeito, a relevncia dos fundamentos do pedido se apresenta algo esmaecida, pois o
ato atacado se funda em questes de fato e de direito que exigem aprofundada
anlise. Assim, considerando a presuno de legitimidade dos atos administrativos, no
se vislumbra de incio nenhum elemento apto a ensejar a antecipao pretendida, valendo
salientar que para a apreciao do mrito da demanda ser necessria dilao probatria.
S por esse aspecto j se verifica a inviabilidade do pedido antecipatrio. Outrossim, h
sempre a possibilidade de se suspender a exigibilidade do crdito tributrio com o
depsito do valor integral, nos termos do art. 151, II, do Cdigo Tributrio Nacional,
evitando-se os problemas decorrentes de uma execuo fiscal. Confira-se o entendimento
do E. Tribunal de Justia de So Paulo: "AGRAVO DE INSTRUMENTO DEMANDA
ANULATRIA - TUTELA ANTECIPADA - SUSPENSIVIDADE DA
EXIGIBILIDADE DO CRDITO GARANTIA DO JUZO - DEPSITO INTEGRAL.
CABIMENTO. O ajuizamento da ao anulatria de dbito, mesmo decorrente de multa
administrativa, deve contar com o depsito integral em dinheiro, para propiciar a
suspenso do curso da demanda executria. Recurso negado". (Agravo de Instrumento
n. 990.10.109803-2 - So Paulo - l Cmara de Direito Pblico - Rei. Danilo Panizza - j.
27.04.2010, V.U.) "AGRAVO DE INSTRUMENTO - TUTELA ANTECIPADA -
Indeferimento - Demanda anulatria de ato administrativo - Auto de infrao e imposio
de multa - Pretenso de suspender a exigibilidade do crdito tributrio independente de
depsito - Impossibilidade de impedir a inscrio da dvida ativa e sua cobrana -
Inteligncia do art. 585, 1, do CPC e art. 5., XXXV, da Constituio Federal -
Recurso improvido". (Agravo de Instrumento n. 994.09.381531-2 - Guarulhos - 12
Cmara de Direito Pblico - Rel. J. M. Ribeiro de Paula - j . 31.03.2010, V.U.).
Finalmente, observo que o questionado protesto conta com autorizao legal expressa do
artigo 1, pargrafo nico, da Lei Federal n 9.492/1997, acrescentado pela Lei Federal
n 12.767/12, o qual dispe expressamente que as certides de dvida ativa incluem-se
entre os ttulos sujeitos a protesto. Destarte, INDEFIRO o pedido de antecipao da
tutela. 2 - Cite-se a Fazenda Pblica do Estado de So Paulo. 3 - Servir o presente, por
cpia digitada, como mandado, devendo o(a) Oficial de Justia CITAR para todos os
termos da presente ao a FAZENDA PBLICA DO ESTADO DE SO PAULO, por
meio de seu representante legal, na Rua Pamplona n227 - CEP 01405-000- So Paulo. 4
- Cumpra-se, observadas as formalidades legais, advertindo-se a r de que, nos termos do
artigo 285 do Cdigo de Processo Civil, no sendo CONTESTADA a ao, no prazo de
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30(trinta) dias, presumir-se-o verdadeiros os fatos articulados pelo(a) autor(res). Intime-

se. "
No conformado, eis que a situao no depende de anlise aprofundada,

muito menos de dilao probatria, alm do que o Agravante demonstrou presentes o fumus boni iuris e o
periculum in mora. Vejamos as razes da reforma.
2. DA PROVA DO DOMICLIO DE TRABALHO DO AUTOR. TITULARIDADE DE EMPRESA,

IMVEIS, FAZENDA E DOMICLIO. PRESENA INQUESTIONVEL DO FUMUS BONI IURIS.
O lanamento do IPVA/2012 em desfavor do Agravante e o respectivo

apontamento para protesto de patente ilegalidade, haja vista que, conforme documentao anexa:
1) ele possui atividade laboral no Estado de Gois (Ficha Cadastral juntada com a inicial);
2) scio de empresa M. C. A. INDUSTRIA E COMERCIO DE ARTEFATOS DE BORRACHA LTDA
localizada naquele Estado, comarca de Anpolis (Ficha Cadastral e Declarao de IR junto da inicial);
3) possui 3 (trs) imveis naquela unidade da federao (Escrituras e Declarao de IR junto da inicial),
inclusive um deles destinado a residncia (Comprovante de Endereo junto da inicial);
4) natural da cidade de Goiansia, Estado de Gois (RG Identidade junto da inicial), onde se encontra a
grande maioria de seus familiares;
5) A Empresa de que titular tem sede (e nica unidade) na Av. Brasil Sul, n 5870, Quadra 53, Lote, 1 e 2,
Bairro So Joo, Anpolis/GO (v. ficha cadastral);
6) Possui terras tipo fazenda situada em Pilar de Gois/GO (Declarao de IR junto da inicial).
Alm disso, passa a maior parte de seu tempo naquele Estado, exercendo
sua atividade laboral e manutenindo os bens imveis e a empresa que ali lhe pertencem.
Por estes motivos, optou pela aquisio de um veculo naquela unidade

federativa e, assim fazendo, acabou por eleger seu domiclio fiscal (neste caso) como sendo o seu domiclio
de trabalho, conforme viabiliza a legislao tributria.
Verifiquem ainda, Excelncias, que o tipo do veculo Caminhonete de

Grande Porte tem justamente a adequao daquela regio, o que comprova que adquiriu o veculo para
transitar a grande maioria do tempo naquele estado de Gois, muito embora se desloque por diversos
municpios de vrios Estados da Repblica Federativa do Brasil, inclusive do Estado de So Paulo.
Alis, todas as competncias de IPVA daquele Estado de Gois referente a

este veculo encontram-se regularmente quitadas, sendo que o Agravante at mesmo j efetuou a venda do
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veculo para terceiros. Sendo assim, acaso mantido o indevido lanamento pelo Governo do Estado de So
Paulo estar-se-ia submetendo o contribuinte ao bis in idem, obrigando-o a pagar tributo que j recolheu aos
cofres pblicos.
Desta forma, concessa vnia a posicionamento contrrio, no h como no

declarar inexigvel o dbito lanado em desfavor do Agravante, conforme veremos nas razes de mrito para
a desconsiderao do lanamento, haja vista a vasta prova a cerca do domiclio do Recorrente, colacionada
nos autos.
3. DA FUNDAMENTAO JURDICA PARA ANULAO DO LANAMENTO.
A prova a cerca do domiclio do Agravante inquestionvel, conforme
dissertado no item anterior. Pois bem.
Quanto ao momento em que o ato eivado de nulidade deve ser reconhecido

pela administrao, destacamos o entendimento j sedimentado em nosso ordenamento, inclusive sumulado
pelo Supremo Tribunal Federal, atravs da Smula 473, in verbis:
Smula 473 A administrao pblica pode anular seus prprios atos,

quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se
originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou
oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos
os casos, a apreciao judicial.
Ainda em consonncia com a nulidade veja-se os artigos 5 e 64 da Lei

14.184/2002:
Art. 5 Em processo administrativo sero observados, dentre outros, os

seguintes critrios: I atuao conforme a lei e o direito; () VI
observncia das formalidades essenciais garantiados direitos, dos
postulantes e dos destinatrios do processo; ().
Art. 64 A administrao deve anular seus prprios atos quando eivados

de vcio de legalidade, e pode revog-los por motivo de convenincia ou
oportunidade, respeitados os direitos adquiridos.
Em analogia, transcrevemos o artigo 428 do Cdigo de Processo Civil:

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Art. 248. Anulado o ato, reputam-se de nenhum efeito todos os

subsequentes, que dele dependam; todavia, a nulidade de uma parte do ato
no prejudicar as outras, que dela sejam independentes.
A declarao de nulidade, portanto, deve alcanar efeitos ex tunc,

retroativos, haja vista que a prpria natureza das autuaes est eivada de vcios desde o nascedouro, alm
do que os pedidos do Agravante dependem da nulidade com o aludido efeito para que surtam a eficcia
almejada.
Ora Excelncia, se a nulidade do ato gera efeitos retroativos, atingindo todos

os atos decorrentes daquele originariamente viciado: (i) o Agravante no pode responder pelas obrigaes
constantes nas autuaes; e (ii) o Agravante no pode ser responsabilizado pelos acessrios advindos da
autuao, como multa, juros e correo monetria.
So constrangedoras para o Agravante as atrocidades praticadas pelo Poder
Pblico (lanamento indevido, cobrana indevida, apontamento a protesto, protesto do ttulo) fruto de
notria ingerncia e descaso para com o cidado que cumpre com todos os seus deveres sociais.
Em complemento, o art. 36, da CF, assim estabelece:
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos

Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios
obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade,
publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: 6 As pessoas
jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de
servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa
qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra
o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
Por tudo isso, inquestionvel o poder/dever do Judicirio de apreciar os

atos administrativos e, constatado vcio formal ou material, como no caso em apreo, declarar sua nulidade
total, como se pleiteia.
4. FUNDAMENTAO JURDICA PARA A REFORMA DA DECISO.
No h como se concordar com atos de puro arbtrio dos agentes de

fiscalizao estaduais que, mesmo munidos de todos os documentos por eles prprios exigidos,
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demonstrando claramente no tratar-se de casos de fraude tributria, realizam o lanamento dos valores de
IPVA de vrios exerccios supostamente no regularmente recolhidos, visando pressionar a qualquer custo
os seus proprietrios a transferirem para o Estado de So Paulo automveis legalmente licenciados em
outros Estados, com tributos j recolhidos aos fiscos das unidades respectivas.
Realmente, no se discute o direito (ou at o dever) dos agentes estaduais de

proceder a verificao da veracidade das informaes utilizadas pelos proprietrios destes automveis para
emplacar seus automveis em cidades situadas em outros estados, principalmente naqueles em que a
alquota do IPVA seja consideravelmente inferior cobrada atualmente em So Paulo, no sendo o caso do
Estado de Gois, onde a alquota de 3,5% sobre o valor do bem automotivo (apenas 0,5% menor do que a
do Estado de So Paulo).
A anlise do domiclio tributrio do sujeito passivo do IPVA de suma
importncia, porque determina qual ser a lei tributria estadual aplicvel relao de propriedade e, por
consequncia, o sujeito ativo da relao jurdica tributria. No entanto, regras sobre domiclio tributrio da
Lei Paulista 13.296/2008 tm provocado questionamentos jurdicos de proprietrios ou possuidores de
veculos com mais de um domiclio ou residncia, e que registraram seus veculos em rgos de trnsito de
outros Estados da Federao.
O Imposto sobre a Propriedade de Veculos Automotores IPVA, encontra-

se previsto no art. 155, III, da Constituio Federal, que alm de definir a competncia dos Estados e do
Distrito Federal para sua instituio e cobrana, estabelece:
"Art. 155. Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos

sobre: () III - propriedade de veculos automotores. () 6 - O
Imposto previsto no inciso III: I - ter alquotas mnimas fixadas pelo
Senado Federal; II - poder ter alquotas diferenciadas em funo do
tipo e utilizao."
Desta forma, no havendo legislao federal que estabelea regras gerais

sobre o referido tributo, cabe exclusivamente a cada Estado regular, em sua prpria legislao, os elementos
constitutivos do fato gerador do imposto. Obviamente, a legislao estadual dever sempre ater-se aos
limites estabelecidos pela Constituio Federal e Cdigo Tributrio.
Inicialmente, o Cdigo de Trnsito Brasileiro (Lei Federal n 9.503/97)

contribui para o estabelecimento de um regramento uniforme, evitando maiores conflitos de competncia
entre os entes tributantes sobre a matria, estabelecendo em seu artigo 120 que os veculos automotores
devero ser registrados no local de domiclio ou de residncia do seu proprietrio, "verbis":
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"Art. 120 - Todo veculo automotor eltrico, articulado, reboque ou

semi-reboque deve ser registrado perante o rgo executivo de Estado
ou do Distrito Federal, no municpio de domiclio ou residncia de seu
proprietrio, na forma da lei." (grifos nossos)
Sendo assim, resta clara e inequvoca a possibilidade do sujeito passivo

tributrio, mesmo no caso de ser pessoa natural, de escolher se deseja registrar o seu veculo no local do seu
domiclio ou no local da sua residncia, desde que tal faculdade no seja retirada pela legislao estadual
competente, que eventualmente restrinja tal direito contribuinte.
Deste modo, indiscutvel o direito dos proprietrios de veculos

automotores que residam em So Paulo e tenham domiclio vlido em outros Estados, ou o contrrio,
de escolher livremente o local onde faro o registro dos mesmos.
Tratando-se de matria tributria, cabe inicialmente verificar o que
estabelece o Cdigo Tributrio Nacional a respeito do tema. Referida norma dispe, em seu captulo IV que
trata do sujeito passivo da obrigao tributria, de uma seo intitulada "Domiclio Tributrio" (Seo
IV), composta pelo artigo 127 assim redigido, "verbis":
"SEO IV - Domiclio Tributrio
Art. 127. Na falta de eleio, pelo contribuinte ou responsvel, de

domiclio tributrio, na forma da legislao aplicvel, considera-se
como tal: I - quanto s pessoas naturais, a sua residncia habitual, ou,
sendo esta incerta ou desconhecida, o centro habitual de sua atividade;
(...)" 1 Quando no couber a aplicao das regras fixadas em
qualquer dos incisos deste artigo, considerar-se- como domiclio
tributrio do contribuinte ou responsvel o lugar da situao dos bens
ou da ocorrncia dos atos ou fatos que deram origem obrigao. 2
A autoridade administrativa pode recusar o domiclio eleito, quando
impossibilite ou dificulte a arrecadao ou a fiscalizao do tributo,
aplicando-se ento a regra do pargrafo anterior." (grifos nossos)
Sendo assim, o Cdigo Tributrio no define o termo domiclio, mesmo

porque, a teor do disposto no art. 110 tambm do CTN:
"a lei tributria no pode alterar a definio, o contedo e o alcance de

institutos, conceitos e formas de direito privado".
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O caput do art. 127 do CTN deixa claro, entretanto, ser em regra do

contribuinte (e no do ente tributante) o direito de eleger o seu domiclio tributrio. Este o entendimento da
mais expressiva doutrina sobre a matria, sintetizada nas palavras do saudoso professor ALIOMAR
BALEEIRO, profundo conhecedor da matria tributria, responsvel pela sedimentao de grande parte da
jurisprudncia relativa este ramo do direito no pas, na poca em que foi Ministro do Supremo Tribunal
Federal (STF):
"O CTN, em princpio, admite que o contribuinte ou responsvel possa

escolher domiclio fiscal, para nele responder pelas obrigaes de ordem
tributria. Mas se no o elege, aquele diploma estabelece as regras
aplicveis para sanar-se a omisso ou reticncia." (Direito Tributrio
Brasileiro, 10 Edio, Forense, 1995, p. 478)
Ademais, nos termos do j citado art. 110 do CTN, cabe buscarmos na
legislao civil o alcance do termo "domiclio", que encontra-se pormenorizado pelo nosso Cdigo Civil.
Neste ponto tambm converge a posio da nossa doutrina, "verbis":
"Ao tratar do domiclio tributrio, conforme a denominao adotada

no CTN, uma vez mais convm ressaltar a necessria busca das
definies do direito civil para a compreenso tambm desse
dispositivo, em razo de estarem as normas sobre domiclio da pessoa
natural e da pessoa jurdica tratadas neste ramo do direito." (Luiz
Antonio Caldeira Miretti, in Comentrios ao Cdigo Tributrio Nacional
Volume 2, 5 Edio, Editora Saraiva, 2008, p. 229, grifos nossos)
O Cdigo Civil regula o "domiclio" nos seus artigos 70 a 78, prevendo

basicamente duas espcies de domiclio, o (i) domiclio necessrio ou legal e (ii) o domiclio voluntrio
(geral ou especial). Eis a distino entre estas espcies, feita pela ilustre Professora MARIA HELENA
DINIZ, "verbis":
"Duas so as espcies de domiclio:
1) Necessrio ou legal, quando for determinado por lei, em razo da

condio ou situao de certas pessoas. (...)
2) Voluntrio, quando escolhido livremente, podendo ser geral, se fixado

pela prpria vontade do indivduo capaz, e especial, se estabelecido
conforme os interesses das partes em um contrato (CC, art. 78, CPC, arts.
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95 e 111; STF, Smula 335), a fim de fixar a sede jurdica onde as

obrigaes contratuais devero ser cumpridas ou exigidas." (Curso de
Direito Civil Brasileiro Volume 1, Teoria Geral do Direito Civil, 21 Ed.,
Editora Saraiva, 2004, pginas 203/204, g.n.)
Parece claro, em virtude do disposto pelo art. 127 do CTN e da ausncia de

qualquer regra limitadora nas legislaes estaduais do IPVA aqui abordadas (do Estado de So Paulo), que o
domiclio tributrio do sujeito passivo tributrio enquadra-se no conceito do domiclio voluntrio geral,
sendo direito do proprietrio do veculo a escolha do mesmo.
Sendo assim, havendo prova do domiclio vlido nos termos da legislao de

regncia, no poderia a Secretaria da Fazenda de So Paulo cobrar novamente o imposto j regularmente
pago ao Fisco do Estado de Gois. Isso inquestionvel, pelo menos at o exerccio de 2008, mas tambm
aps a edio da lei 13.296/08, conforme passaremos a observar.
Cabe destacar ainda que, reconhecendo a inconsistncia dos lanamentos de

IPVA realizados nestas situaes, o Governo de So Paulo apresentou um projeto de lei Assemblia
Legislativa no final do ano de 2008, alterando integralmente a legislao que regulava a exigncia do IPVA
no Estado.
Referido projeto foi aprovado, tendo se convertido na Lei Estadual n

13.296/08, que passou a regulamentar a exigncia do IPVA no Estado de So Paulo, revogando a Lei
Estadual n 6.606/89 que at ento tratava da matria.
E, verificando as novas disposies contidas na referida legislao, que se

aplicam aos fatos geradores ocorridos a partir de 2009, chama ateno a modificao trazida no tocante
fixao do local em que o imposto devido.
A legislao anterior, que ainda aplicvel aos dbitos dos exerccios

anteriores a 2009, estabelecia que "o imposto ser devido no local onde o veculo deva ser registrado e
licenciado, inscrito ou matriculado, perante as autoridades de trnsito, da marinha ou da aeronutica",
conforme j destacado anteriormente, o que combinado com o disposto no art. 120 do Cdigo de Trnsito e
no art. 127 do CTN, indiscutivelmente possibilitava ao contribuinte (pessoa jurdica ou natural) eleger como
domiclio local diferente do de sua residncia.
Entretanto, com a edio da Lei n 13.296/08, houve significativa

modificao neste ponto, vez que agora tal norma estabelece, em seu artigo 4, 1, que "para os efeitos
desta lei, considerar-se- domiclio: I - se o proprietrio for pessoa natural: a) a sua residncia habitual;
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b) se a residncia habitual for incerta ou desconhecida, o centro habitual de sua atividade onde o veculo
esteja sendo utilizado".
Ocorre que, nem mesmo sob a gide desta nova legislao estadual se
poderia admitir a impossibilidade da atribuio do local de trabalho como domiclio vlido, vez que
h no referido pargrafo 1 do art. 4 clara ofensa ao disposto no art. 120 do Cdigo de Trnsito
Brasileiro, e, principalmente, ao art. 127 do CTN.
Entretanto, ao propor tal modificao na regulamentao da questo o

Governo Estadual de So Paulo acabou por reconhecer, de forma indiscutvel, que nos termos da legislao
anterior no tinha amparo legal para realizar as autuaes que pretendia, dentre as quais figura o presente
lanamento.
O art. 52 da referida Lei Estadual n 13.296/08, ao possibilitar o
cancelamento de todos os dbitos fiscais de IPVA relativos a veculos registrados em rgos de trnsito de
outros Estados, tornou ainda mais patente esta questo.
Por estes motivos, o judicirio vem dando guarida aos contribuintes

cobrados pela Secretaria da Fazenda Paulista nestes termos, cumprido seu papel constitucional de guardio
da legalidade e constitucionalidade.
No caso, o lanamento do IPVA/2012 em desfavor do Agravante de

patente ilegalidade, haja vista que ele possui atividade laboral no Estado de Gois, scio de empresa
localizada naquele Estado e possui bens imveis tambm naquela unidade da federao, inclusive um deles
destinado a residncia.
Alm disso, passa a maior parte de seu tempo naquele Estado, exercendo sua
atividade laboral e manutenindo os bens imveis que ali lhe pertencem, inclusive uma fazenda a qual
gerencia gastando grande parte de seu tempo.
Por estes motivos, optou pela aquisio de um veculo naquela unidade

federativa e, assim fazendo, acabou por eleger seu domiclio fiscal (neste caso) como sendo o seu domiclio
de trabalho, conforme viabiliza a legislao tributria.
Alis, todas as competncias de IPVA daquele Estado de Gois referente a

este veculo encontram-se regularmente quitadas, sendo que o veculo j foi at mesmo alienado a
terceiros. Sendo assim, acaso mantido o indevido lanamento de IPVA pelo Governo do Estado de So
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Paulo estar-se-ia submetendo o contribuinte ao bis in idem, obrigando-o a pagar tributo que j recolheu aos
cofres pblicos de outra unidade da federao, na qual possui domiclio.
Desta forma, outra hiptese no h seno a de procedncia da ao para que

o lanamento seja anulado e o dbito seja declarado inexigvel, com a baixa junto ao CADIN e ao 2
Cartrio de Protesto de Ttulos de So Paulo, impedindo-se, excluindo-se, definitivamente, o nome do
Recorrente dos cadastros de restrio.
4.1 Da Juntada de Deciso Administrativa da Fazenda do Estado de So Paulo em Caso Idntico.

Deferimento da Defesa Administrativa. Contradio da Fazenda Estadual.
Com a inicial juntamos deciso administrativa proferida pela Secretaria da
Fazenda Tributria de So Paulo, em caso idntico ao presente, onde aquele rgo fazendrio atravs do
Chefe do Posto Fiscal Sr. Luis Fernando P. M. Guazzelli deferiu o pedido de excluso do lanamento do
IPVA do contribuinte Wellington Roger da Silva Antunes. Vejamos abaixo o teor da deciso administrativa:
Processo: 1000386-301965/2015
Interessado: Wellington Roger da Silva Antunes
Localidade: So Paulo
Assunto: IPVA Lanamento por Notificao
Placa: GW-6099 Comunicado de Lanamento n 30.074.842-5
1. Na exordial, o interessado, tendo sido notificado do lanamento do IPVA, apresentou

contestao referida notificao, alegando, em sntese, o que segue:
1.1 Que possui domicilio em outra Unidade da Federao e que efetuou os recolhimentos do
IPVA ao Municpio de seu domicilio, conforme comprovantes em anexo.
1.2 Que diante dos fatos, requer o cancelamento do referido lanamento, por ser da mais
ldima Justia.
2. o relatrio. Fundamento e Decido.
2.1 Versa a acusao sobre a falta de pagamento do Imposto sobre Propriedade de Veculos
Automotores-IPVA, relativo ao veculo descrito na exordial, que se encontrava, at a data
de lanamento do dbito, em nome do notificado no Cadastro de Veculos do DETRAN.
2.2 Regularmente notificado atravs de publicao no DOE, o interessado apresentou
contestao, juntando cpia reprogrfica dos documentos para comprovar o alegado na
inicial.
2.3 Estabelece a lei 6.606, de 20 de dezembro de 1989, que o IPVA devido anualmente, e tem
como fato gerador a propriedade de veculo automotor de qualquer espcie, considerando-
se ocorrido o fato gerador em 1 de janeiro de cada exerccio.
fls. 14
2.4 Posto isto, tendo sido confirmada as alegaes atravs da constatao dos documentos
apresentados, conhecido da impugnao e, no mrito, DEFIRO o requerido pelo
interessado.
Luis Fernando P. M. Guazzelli
I.F. 18.189-4
Chefe do Posto Fiscal
PFC-10/ Tatuap
Vejam Excelncias, que at mesmo o rgo fazendrio tem dificuldades de

interpretar as normas relativas ao lanamento do IPVA, j que profere decises conflitantes para casos
idnticos (caso acima VS caso sub-judice).
Isso serve para demonstrar que a fazenda estadual busca com nsia a
arrecadao, sem se importar com os prejuzos que um ato desmedido (para fins de arrecadao) pode causar
ao cidado correto e cumpridor de suas obrigaes.
Por estes motivos, expostos nos itens acima, de rigor a reforma da deciso
guerreada para fins de que seja concedida a tutela antecipada pleiteada e determinada a sustao do protesto
e excluso do nome do Agravante dos cadastros de maus pagadores enquanto perdurar o julgamento da lide.
5. DO EFEITO ATIVO. SUSTAO DO PROTESTO E DETERMINAO PARA QUE A

FAZENDA NO INCLUA O NOME DO AUTOR NO CADIN. DESNECESSIDADE DE
PRESTAO DE CAUO. PRECEDENTES DA SEO DE DIREITO PBLICO DO TJSP.
Ficou irritantemente comprovado que o Agravante empresrio e depende

da limpidez de seu nome para que possa gerir sua vida de negcios no Estado de Gois, onde possui
empresas, imveis e fazenda, de modo que a manuteno da negativao j lhe est causando prejuzos
irreparveis.
Diante dos fatos e fundamentos descritos, conclui-se que existem elementos

suficientes para a anulao do lanamento e declarao de inexigibilidade do dbito, haja vista o evidente
abuso de poder da Administrao local em efetuar cobrana indevida.
Assim, amparado pelos ditames do artigo 273 do CPC, o Agravante almeja a

concesso de medida liminar, afirmando que esto presentes em suas alegaes o fumus boni iuris e o
perculum in mora, alm da verossimilhana das alegaes.
fls. 15
Segundo Nelson Nery (Cdigo de Processo Civil Comentando, 6 Ed., Ed.

RT, 2002, pg. 763), a tutela especfica...
pode ser adiantada, por fora do CPC 461 3, desde que seja relevante o fundamento
da demanda (fumus bonis juris) e haja justificado receio de ineficcia do provimento
final (periculum in mora). interessante notar que, para o adiantamento da tutela de
mrito, na ao condenatria em obrigao de fazer ou no fazer, a lei exige menos do
que para a mesma providncia na ao de conhecimento tout court (CPC 273).
suficiente a mera probabilidade, isto , a relevncia do fundamento da demanda, para a
concesso da tutela antecipatria da obrigao de fazer ou no fazer, ao passo que o CPC
273 exige para as demais antecipaes de mrito: a) a prova inequvoca; b) o
convencimento do juiz acerca da verossimilhana da alegao; c) ou o periculum in mora
(CPC 273 II) ou o abuso de defesa do ru (CPC 273 III).
Conforme restou evidenciado, o Agravante possui elementos suficientes
para que possa optar pelo domiclio fiscal no Estado de Gois. Com efeito, ficou demonstrado que (i)
titular de pessoa jurdica lotada no Estado de Gois, (ii) que sua fazenda est localizada naquele Estado, (iii)
que proprietrio de diversos bens imveis fincados naquela unidade da federao, e, (iv) juntou aos autos
documentao farta que demonstra possuir domiclio naquele local, o que impede que a Agravada interprete
esta atitude (aquisio de um veculo em outra unidade da federao) como tentativa de fraudar os cofres
pblicos do Estado de So Paulo. Presente, portanto, o fumus boni iuris.
O periculum im mora reside na existncia de uma restrio de protesto do

nome do Autor (PRIMEIRA e NICA RESTRIO do Agravante, conforme extrato em anexo). E a
manuteno desta restrio retira de seu nome a credibilidade que sempre lhe foi caracterstica para lidar
com seus negcios, conseguir emprstimos, capital de giro, fornecimento de crditos em servios. Alias,
aguardar o provimento jurisdicional final poderia ocasionar danos de difcil ou impossvel reparao, j que
o Agravante precisa de seu nome lmpido para gerir e administrar seus negcios.
Nem se alegue a necessidade de cauo, diante de tamanha notoriedade a

cerca da ausncia da obrigao contida no ttulo protestado e de existirem meios legais de cobrana para que
a Fazenda execute eventual crdito que entenda supostamente constitudo. Vejamos decises prolatadas
pelas Cmaras de Direito Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, verbis:
TJSP - AGRAVO DE INSTRUMENTO - Cautelar de sustao de

protesto de dvida ativa - Liminar Indeferimento - Pretenso de
reforma - Possibilidade - Preenchimento dos requisitos concesso da
liminar (fumaa do bom direito e perigo da demora) - CDA que possui
fls. 16
as caractersticas da liquidez e certeza (CTN, art. 204) - Fazendas pblicas

que, ademais, gozam da prerrogativa de cobrana da dvida ativa atravs de
execuo fiscal (Lei n. 6.830/80) - Perigo de dano evidente, face s
imediatas consequncias da no sustao do protesto - Inexistncia,
ademais, de risco dano inverso ao agravado, que continua munido de
instrumentos aptos cobrana da dvida - Precedentes desta Cmara -
Provimento do recurso. (TJSP Direito Pblico (TJSP - Agravo de
Instrumento n. 2198334-58.2014.8.26.0000 - Agravante: Rca Indstria e
Comrcio de Escovas Eireli Epp - Agravado: Estado de So Paulo -
Comarca: 10 Vara de Fazenda Pblica de So Paulo - Juiz: Dr. Valentino
Aparecido de Andrade).
TJSP Ao cautelar de sustao de protesto - Cheques - Presentes os
requisitos autorizadores da medida - Elementos trazidos aos autos que
indicam a inexistncia de obrigao pelo pagamento dos ttulos -
Liminar deferida sem a necessidade de prestao de cauo - Recurso
provido. (TJ-SP - AG: 7317021300 SP, Relator: Renato Rangel Desinano,
Data de Julgamento: 05/02/2009, 11 Cmara de Direito Privado, Data de
Publicao: 03/03/2009)
TJSP - Agravo de Instrumento - Cautelar de sustao de protesto -

Agravo manejado contra deciso que indeferiu o pleito liminar visando
ao levantamento do protesto da CDA sem a prestao de cauo em
dinheiro - Provimento de rigor - Requisitos legais antecipao da tutela
perceptveis, numa cognio sumria - A CDA j possui a caracterstica de
certeza e liquidez, conforme disposto no artigo 204, do Cdigo Tributrio
Nacional. O periculum in mora evidente, em se tratando de medida
coercitiva que obriga o agravante a prestar cauo em dinheiro para ver
sustados os seus efeitos - No se observa qualquer prejuzo para a Fazenda
Pblica que diretamente decorra da sustao do protesto em si, pois o
crdito, ao menos em tese, j existe com a constituio da CDA, e, no
tendo sido satisfeito, j pode ser executado em sede judicial - R. deciso
reformada -Recurso provido.(Agravo de instrumento n. 2111356-
78.2014.8.26.0000, rel. SIDNEY ROMANO DOS REIS, j. 13/10/2014).
EMENTA - TUTELA ANTECIPADA - Ao de obrigao de no

fazer - Certido de dvida ativa - Protesto - Pretenso sustao dos
atuais e absteno de novos protestos - Possibilidade - Falta de
fls. 17
interesse de agir - Fazenda que j possui meios suficientes e eficazes para a

cobrana da dvida -Recurso provido (Agravo de instrumento n. 2106009-
64.2014.8.26.0000, rel. REINALDO MILUZZI, j. 13/10/2014).
Portanto, a exigncia de cauo se mostraria abusiva e

desnecessria, diante da existncia inconteste do fumus boni iuris, do periculum in mora e da possibilidade
de a Fazenda efetuar cobrana atravs dos meios legais disponveis. Alm disso, no haveria prejuzo algum
Fazenda do Estado no caso de eventual reversibilidade da medida ao final da demanda.
Diante disso, requer que Vossas Excelncias, audiatur altera pars, conceda
o efeito ativo ao Agravo, deferindo a tutela antecipada pleiteada na inicial para:
(i) determinar que o 2 Cartrio de Protesto de Ttulos proceda imediata SUSTAO do protesto
em nome do Agravante pelo dbito ora discutido; e
(ii) determinar ao Agravado que se abstenha ou exclua o nome do Agravante do registro do CADIN,
sob pena de multa diria de R$. 1.000,00, com base no art. 461, do CPC e 84, do CDC.
6. DO PEDIDO
6.1 Quanto ao Pedido de Efeito Ativo
Liminarmente, pleiteia seja concedido efeito ativo a este Agravo de

Instrumento, deferindo, audiatur altera pars, a tutela antecipada pleiteada na inicial para:
(i) determinar que o 2 Cartrio de Protesto de Ttulos proceda imediata SUSTAO do protesto
em nome do Agravante pelo dbito ora discutido; e
(ii) determinar ao Agravado que se abstenha ou exclua o nome do Agravante do registro do CADIN,
sob pena de multa diria de R$. 1.000,00, com base no art. 461, do CPC e 84, do CDC.
6.2 Quanto ao Pedido Definitivo
Diante do exposto requer se dignem Vossas Excelncias em conhecer e dar

provimento ao presente recurso de agravo de instrumento para reformar a deciso guerreada, concedendo a
tutela antecipada pleiteada junto da petio inicial.
fls. 18
P. Deferimento.
So Paulo, 27 de Janeiro de 2016
Olegrio Antunes Neto

OABSP 152019
DOCUMENTOS JUNTADOS:
Cpia Integral dos Autos:
1) Petio Inicial
2) Procurao; RG E CPF do Autor; Certido de Casamento do Autor;
3) Boleto de Cobrana do IPVA/2012, multas e demais encargos;
4) Certido de Protesto do Ttulo;
5) Protocolo e Contedo da Defesa Administrativa apresentada pelo Autor;
6) Deciso administrativa proferida em defesa administrativa de terceiro (caso idntico);
7) Contrato Social de Empresa situada em Anpolis/GO, nica da qual o Autor Scio;
8) 4 (quatro) escrituras de Imveis do Autor no Estado de Gois;
9) Comprovante de Endereo em Anpolis/GO;
10) Declaraes do IR do Autor (2011/2012, 2012/2013)
11) Guia de Custas Recolhidas;
12) Guia de taxa Mandato Judicial;
13) Guia de taxa de citao;
14) Deciso Guerreada; e,
15) Certido de Publicao da Deciso Recorrida;

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fls.

ANTUNES & ADVOGADOS 2015

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO

Ref. Processo n 1049742-90.2015.8.26.0053

Requer a juntada do comprovante de recolhimento das custas

O Agravante informa, para fins do art. 525, do CPC, que forma o

O Agravante informa, ainda, nos termos do artigo 524, III, do CPC, o

ANTUNES & ADVOGADOS 2015

Requer, tambm, seja concedido liminarmente efeito ativo deciso

Olegrio Antunes Neto

ANTUNES & ADVOGADOS 2015

MINUTA DE AGRAVO DE INSTRUMENTO

EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

1. BREVE SNTESE DOS FATOS E DAS OCORRNCIAS PROCESSUAIS

No final do ms de Maro de 2013 o Agravante foi informado por uma

No entanto, como o Agravante entendia que o lanamento pelo Governo do

No entanto, em 27/11/2015 o Agravante recebeu notificao para pagamento

ANTUNES & ADVOGADOS 2015

Havia no ttulo referncia ao PROTESTO do documento em caso de no

Com isso, necessitando de limpidez de seu nome, o Agravante socorreu-se

Juntou documentos que comprovam, firmemente, que possui domiclio no

"Vistos. 1 - Em que pesem os argumentos aduzidos pelo autor, o pedido de tutela

ANTUNES & ADVOGADOS 2015

30(trinta) dias, presumir-se-o verdadeiros os fatos articulados pelo(a) autor(res). Intime-

No conformado, eis que a situao no depende de anlise aprofundada,

2. DA PROVA DO DOMICLIO DE TRABALHO DO AUTOR. TITULARIDADE DE EMPRESA,

O lanamento do IPVA/2012 em desfavor do Agravante e o respectivo

Por estes motivos, optou pela aquisio de um veculo naquela unidade

Verifiquem ainda, Excelncias, que o tipo do veculo Caminhonete de

Alis, todas as competncias de IPVA daquele Estado de Gois referente a

ANTUNES & ADVOGADOS 2015

Desta forma, concessa vnia a posicionamento contrrio, no h como no

3. DA FUNDAMENTAO JURDICA PARA ANULAO DO LANAMENTO.

Quanto ao momento em que o ato eivado de nulidade deve ser reconhecido

Smula 473 A administrao pblica pode anular seus prprios atos,

Ainda em consonncia com a nulidade veja-se os artigos 5 e 64 da Lei

Art. 5 Em processo administrativo sero observados, dentre outros, os

Art. 64 A administrao deve anular seus prprios atos quando eivados

Em analogia, transcrevemos o artigo 428 do Cdigo de Processo Civil:

ANTUNES & ADVOGADOS 2015

Art. 248. Anulado o ato, reputam-se de nenhum efeito todos os

A declarao de nulidade, portanto, deve alcanar efeitos ex tunc,

Ora Excelncia, se a nulidade do ato gera efeitos retroativos, atingindo todos

Em complemento, o art. 36, da CF, assim estabelece:

Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos

Por tudo isso, inquestionvel o poder/dever do Judicirio de apreciar os

4. FUNDAMENTAO JURDICA PARA A REFORMA DA DECISO.

No h como se concordar com atos de puro arbtrio dos agentes de

ANTUNES & ADVOGADOS 2015

Realmente, no se discute o direito (ou at o dever) dos agentes estaduais de

O Imposto sobre a Propriedade de Veculos Automotores IPVA, encontra-

"Art. 155. Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos

Desta forma, no havendo legislao federal que estabelea regras gerais

Inicialmente, o Cdigo de Trnsito Brasileiro (Lei Federal n 9.503/97)

ANTUNES & ADVOGADOS 2015

"Art. 120 - Todo veculo automotor eltrico, articulado, reboque ou

Sendo assim, resta clara e inequvoca a possibilidade do sujeito passivo

Deste modo, indiscutvel o direito dos proprietrios de veculos

"SEO IV - Domiclio Tributrio

Art. 127. Na falta de eleio, pelo contribuinte ou responsvel, de

Sendo assim, o Cdigo Tributrio no define o termo domiclio, mesmo

"a lei tributria no pode alterar a definio, o contedo e o alcance de

ANTUNES & ADVOGADOS 2015