Tema 3:

La vigencia y la aplicacin de las normas jurdicas

1. La aplicacin del Derecho: calificacin, interpretacin e integracin

Institucin es el conjunto de normas atinentes a una situacin social tpica y que la regulan con afn y totalidad.

Calificacin de las normas: es la labor por la cual se trata de hallar el punto de contacto entre el ordenamiento y la
realidad social. El aplicador del Derecho debe decidir en qu categora de instituciones o conceptos se debe integrar
la situacin planteada.

La calificacin no es problemtica, ya que si el legislador ha regulado una determinada situacin social tpica,
creando la institucin adecuada y definindola con los rasgos que esa situacin posee en la vida real, el aplicador
del Derecho no encontrar dificultad para acotar el conjunto de normas reguladoras de esa situacin. Adems,
con frecuencia el mismo nombre jurdico de las instituciones coincide con el nombre que se da a la situacin
planteada en la vida ordinaria (ej.: el matrimonio).

Analoga: cuando el aplicador del Derecho no encuentra una institucin concreta perfectamente adecuada que
recoja la regulacin de la situacin que se le ha planteado, debe buscar soluciones sobre la base de las instituciones
jurdicas existentes, procediendo por similitudes y diferencias. As, a una situacin nueva se le acabarn aplicando
normas que regulen la institucin ms parecida y compatible.

Esto sucede cuando el legislador no se adapta con presteza a las nuevas necesidades sociales o es insensible a las
nuevas situaciones.

Interpretacin: cuando una norma est recogida en el ordenamiento pero ha quedado anticuada, o cuando la
situacin que se plantea posee particularidades que la apartan de la tipicidad de la regulacin de las instituciones
jurdicas, se hace necesaria una tarea de adaptacin del tenor de estas normas.

2. La analoga
Art. 4 CC:
1. Proceder la aplicacin analgica de las normas cuando estas no contemplen un supuesto especfico,
pero regulen otro semejante entre los que se aprecie identidad de razn.
2. Las leyes penales, las excepcionales y las de mbito temporal no se aplicarn a supuestos ni en
momentos distintos de los comprendidos expresamente en ellas.
3. Las disposiciones de este Cdigo se aplicarn como supletorias en las materias regidas por otras leyes.

2.1. Concepto de analoga

La analoga consiste en aplicar al supuesto carente de regulacin la solucin que el ordenamiento s da para otro
supuesto similar o anlogo.

Segn el art. 4.1, queda claro que la laguna jurdica se debe colmar acudiendo a otra norma concreta que regule un
supuesto similar o que razonablemente haya de encontrar una solucin similar: a situaciones similares se aplica
similar solucin.
2.2. Clases de analoga

Analoga legis: se produce cuando se rellena un vaco normativo acudindose a una norma concreta y determinada,
que da una solucin extensible al supuesto carente de regulacin.

Es una tcnica de aplicacin de la ley, que es la fuente de Derecho primaria con carcter general de nuestro
ordenamiento, y produce como resultado la extensin de la aplicacin de las leyes, antes de acudirse a las fuentes
subsidiarias del Derecho.

Analoga iuris: ocurre cuando no se encuentra una norma legal especfica que regule un supuesto tan similar al del
problema que se nos presenta, por lo que no hay disposicin legal concreta aplicable analgicamente. En este caso
se puede emplear la analoga, pero dando entrada a los principios generales del Derecho, que sern aplicables
mediante esta tcnica de la analoga.

Los llamados principios sistemticos se hallan mediante un proceso de induccin y abstraccin que da como
resultado la formulacin de principios que deben ser aplicados en defecto de disposicin legal o consuetudinaria;
se pueden aplicar como fuente del Derecho subsidiaria de segundo grado, pero solo se aplican estos principios
generales del Derecho en defecto de ley o costumbre.

2.3. Condiciones y limitaciones de la analoga

Para aplicar una norma analgicamente se precisa que haya identidad de razn entre el supuesto contemplado y el
supuesto que se quiere solucionar. Identidad de razn significa que el criterio que inspira a la norma que resuelve
un caso concreto sea adecuado y apto para solucionar el caso carente de regulacin.

Pero puede ocurrir que, dndose estas condiciones, el recurso a la analoga se encuentre vedado, por ejemplo en
las normas penales, excepcionales y temporales (art. 4.2 CC):

Normas temporales: si una norma se dicta para que afecte a los sucesos acaecidos en un perodo concreto
de tiempo, pasado tal perodo la norma deja de mantener su vigencia, por lo que no resulta lgicamente
aplicable.
Leyes penales: la vigencia de los principios de tipicidad y legalidad en materia penal, que imponen que
nadie pueda ser sancionado por observar una conducta que la ley no haya tipificado como delito o falta,
pero si mediante la analoga de normas penales se llega a un resultado que es ms favorable para el
ciudadano, no hay nada que impida que la analoga favorable funcione en el Derecho punitivo.
Normas excepcionales: estas normas se caracterizan por ir en contra de los criterios generales mantenidos
por el Ordenamiento para la normalidad de los supuestos, y por tanto se les priva de la fuerza expansiva
que la analoga representa.
Normas prohibitivas o limitativas de la capacidad de la persona y las limitativas de los derechos subjetivos
individuales: en esta materia es difcil mantener unos criterios generales, habindose de decidir en cada
caso a la vista de las circunstancias concretas.

3. Otros medios de integracin del ordenamiento

Se dice que el ordenamiento jurdico tiene vocacin de omnicomprensividad o que se caracteriza por su plenitud:
el ordenamiento jurdico se autodeclara completo y ofrece suficientes mecanismos para garantizar la resolucin de
los conflictos sociales, aunque estos sean novedosos.

El aplicador del Derecho siempre encontrar una norma jurdica aplicable atenindose al sistema de fuentes
establecido. Si no encuentra ley aplicable al caso directamente o por analoga, acudir a la costumbre y, si a pesar
de ello siguiera sin encontrar norma concreta, aplicar los principios generales del Derecho.
Pero veremos que la omnicomprensividad del ordenamiento no puede identificarse directamente con el sistema
de fuentes establecido, sino que requiere verse completada con la vivencia prctica del mismo a partir de su
aplicacin cotidiana, y aqu entra en juego la jurisprudencia.

3.1. Funcin complementadora de la jurisprudencia

El Cdigo Civil asigna a la jurisprudencia la funcin de complementar el ordenamiento, lo cual significa que,
aunque la jurisprudencia no sea una fuente formal del Derecho, tampoco se limita a una aplicacin mecnica de
las normas jurdicas creadas mediante ley, costumbre o principios generales.

En la aplicacin de las normas preexistentes se requiere adaptar el mandato general contenido en la norma a las
circunstancias del caso concreto, y las normas son tan generales o emplean conceptos tan abstractos que se deja
en manos del juzgador una cierta libertad de decisin para establecer la solucin concreta al caso.

Adems, la Administracin de Justicia se encuentra organizada de forma piramidal y jerarquizada. Esta

jerarquizacin, como consecuencia del sistema de recursos (especialmente el recurso de casacin), comporta que
en caso de divergencia entre los criterios adoptados por el Tribunal Supremo y los de Tribunales inferiores, los
litigantes pueden recurrir al argumento de que el Tribunal inferior contradice la doctrina sentada por el TS. As
cabe interponer recurso de casacin por infraccin de la jurisprudencia o por inters casacional, atribuyendo fuerza
casi normativa a las resoluciones de los Tribunales.

3.2. La equidad en la aplicacin de las normas

Art. 3.2 CC: La equidad habr de ponderarse en la aplicacin de las normas, si bien las resoluciones
de los Tribunales solo podrn descansar de manera exclusiva en ella cuando la ley expresamente lo
permita.

En ocasiones, un conflicto puede resolverse, en lugar de aplicando las normas formalmente creadas y reconocidas
como jurdicas, encomendando al juzgador que resuelva el asunto de acuerdo con los criterios de justicia que, a su
entender, produzcan la mejor solucin.

Cuando un conflicto se falla sobre esta base de la concepcin o intuicin de lo justo y lo bueno que tiene el
aplicador del Derecho, se dice que est fallando en equidad. Ej.: cuando en vez de acudir a un juez, se designa un
rbitro para que resuelva un conflicto sobre la base de la equidad, y este rbitro falla segn su saber y entender
o en conciencia.

Esta posibilidad es excepcional en nuestro ordenamiento, tal y como lo expresa el art. 3.2; la equidad no se emplea
como criterio de integracin en el ordenamiento, sino como instrumento en la aplicacin del mismo, sirviendo
para adaptar la generalidad y el rigor de las normas jurdicas a las circunstancias del caso concreto. Cuando el
aplicador del Derecho aplica la norma adecuada segn el sistema de fuentes y esta produce resultados
desmesurados o injustos, debe mitigar su rigor, ponderarla.

4. La interpretacin de las normas jurdicas

Art. 3.1 CC: Las normas se interpretarn segn el sentido propio de sus palabras, en relacin con el
contexto, los antecedentes histricos y legislativos, y la realidad social del tiempo en el que han de ser
aplicadas, atendiendo fundamentalmente al espritu y finalidad de aqullas.

La tarea de averiguacin del sentido de las palabras que integran la norma, con la finalidad de aplicarla al caso
planteado, se denomina interpretacin.

El objetivo de la interpretacin es hallar el criterio de ordenacin de conductas que se contenga en la norma para
hacerlo efectivo en el caso concreto planteado. Las tcnicas para la interpretacin se han desarrollado
autnomamente, con sus propias reglas e instrumentos.
Los criterios interpretativos vienen definidos por el art. 3.1 del CC:

Criterio literal o gramatical: sentido de sus palabras.

Criterio sistemtico: contexto
Criterio histrico: antecedentes histricos y legislativos.
Criterio sociolgico: realidad social y tiempo en el que sern aplicadas.
Criterio lgico o teolgico: espritu y finalidad.
4.1. La interpretacin literal:

El primer material bsico de la norma se encuentra integrado por las propias palabras que la componen.
Normalmente las palabras no tienen un sentido nico y habr de averiguar en cul de sus diferentes sentidos ha
querido emplearlas dicha norma.

4.2. La interpretacin sistemtica:

El intrprete debe atender a la ubicacin sistemtica de la norma interpretada, ya que las normas se encuentran
integradas en el seno de un conjunto de disposiciones relacionadas entre s con coherencia interna.

4.3. La interpretacin histrica:

La norma, como vehculo de un mandato emanado de quien tiene reconocida la autoridad, es un producto
eminentemente histrico, y solo conociendo su historia se puede entender y aplicar en un momento histrico
diferente al que la vio nacer.

Adems, es frecuente que en una norma nueva haya una buena parte de su contenido que responda a un arrastre
histrico; el contenido de las normas no suele representar una profunda innovacin con respecto a las
antecedentes.

Los antecedentes legislativos se refieren a los borradores, proyectos, textos extranjeros, etc. que sirvieron
de inspiracin.
Los antecedentes histricos se refieren al momento histrico y la tradicin jurdica que precede a la norma.

4.4. La interpretacin sociolgica:

Si una norma nacida en un contexto histrico determinado se debe aplicar en un momento diferente, puede
producir un resultado indeseable si el cambio de las circunstancias es lo suficientemente sensible.

Hay que saber si las nuevas circunstancias reinantes consienten o no que permanezca invariado el sentido original
de la norma.

4.5. El resultado de la interpretacin: la interpretacin teleolgica

Tras aplicar todo este conjunto de elementos de interpretacin se debe obtener como resultado la averiguacin
del sentido de la norma; este sentido o criterio que preside la norma se le llama ratio o ratio legis. Es lo que debe
ser buscado por el intrprete para, una vez aislada esa ratio, proceder a aplicar la norma al supuesto fctico
planteado.

La ratio es el por qu y para qu de la norma.

4.6. Otras clases de interpretacin:

Interpretacin declarativa y correctora:

 Interpretacin declarativa: si las palabras de la norma se adaptan con justeza y exactitud a lo que de la
interpretacin resulta.
Declaracin correctora: cuando la interpretacin produce como resultado que deban considerarse
incluidos en la norma supuestos diferentes de los que su tenor literal parece indicar.
o Interpretacin extensiva: si la correccin es en ms.
o Interpretacin restrictiva: si la correccin es en menos.

Interpretacin judicial y doctrinal:

Interpretacin judicial: cuando la interpretacin es efectuada por los Tribunales de Justicia. Est dotada de
extraordinaria importancia al tratarse de la funcin de la jurisprudencia.
Interpretacin doctrinal: es la interpretacin efectuada por los estudiosos que, desde un punto de vista
terico, analizan el sentido de las normas.

4.7. La Constitucin y la interpretacin del ordenamiento

Art. 5.1 LOPJ: la Constitucin es la norma suprema del ordenamiento jurdico y vincula a todos los
Jueces y Tribunales, quienes interpretarn y aplicarn las leyes y los Reglamentos segn los preceptos
y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las
resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional en todo tipo de procesos.

La libertad del intrprete no es absoluta, sino que queda circunscrita a los materiales que la norma a interpretar le
brinde y, adems, existen unas pautas o criterios superiores que vienen a limitar ms esta libertad, pues el intrprete
debe hacer que la interpretacin de la norma se acomode a los valores postulados por estos principios o criterios
generales.

El intrprete debe de hacer que la interpretacin de las normas est en consonancia con la Constitucin y los
valores superiores que en ella se proclaman.

5. La vigencia de las disposiciones normativas

Art. 2 CC:
1. Las leyes entrarn en vigor a los veinte das de su completa publicacin en el BOE, si en ellas no se
dispone otra cosa.
2. Las leyes solo se derogan por otras posteriores. La derogacin tendr el alcance que expresamente
se disponga y se extender siempre a todo aquello que en la ley nueva, sobre la misma materia,
sea incompatible con la anterior. Por la simple derogacin de una ley no recobran vigencia las que
esta hubiere derogado.
3. Las leyes no tendrn efecto retroactivo si no dispusieren lo contrario.

5.1. La publicacin

El artculo 9.3 de la Constitucin establece que esta garantiza la publicidad de las normas: tras la Constitucin de
1978 las disposiciones estatales se publican en el Boletn Oficial del Estado y las autonmicas en el correspondiente
Boletn oficial de la Comunidad de que se trate.

Los ordenamientos jurdicos modernos no admiten la existencia de disposiciones normativas secretas; toda
norma jurdica escrita debe ser publicada para que su mandato resulte, al menos en teora, cognoscible a los
ciudadanos. Adems, la publicacin de una disposicin normativa facilita la determinacin de la fecha de su entrada
en vigor.
5.2. La entrada en vigor

Una vez publicada la disposicin normativa puede entrar en vigor inmediatamente o tardar un tiempo.

Cuando la fecha de publicacin no coincide con la entrada en vigor, se habla de vacatio legis para identificar el
perodo temporal durante el cual la vigencia de la norma publicada se encuentra en suspenso.

El art. 2.1. establece el perodo de vacatio legis de 20 das para toda clase de disposiciones normativas, si no se
dispone otra cosa; es decir, que tiene un carcter subsidiario. Pero en la mayor parte de las disposiciones se
establece que entrarn en vigor el da de su publicacin en el Boletn Oficial.

5.3 El trmino de la vigencia: la derogacin

Por lo general, las leyes son tendencialmente permanentes: se dictan para el futuro sin establecer un periodo de
vigencia limitado. Pero la permanencia no es un requisito de la ley y existen supuestos en los que la propia ley se
autoestablece un periodo de vigencia determinado (ej: Leyes Generales de Presupuestos, de vigencia anual),
hablndose entonces de leyes temporales o leyes de mbito temporal.

Lo ms frecuente es que la ley no tenga lmite temporal de aplicacin, derogndose por otra posterior, como indica
el art.2.2 del CC. La derogacin depende de cuanto disponga la nueva ley:

Derogacin total: cuando deja absolutamente privada de efecto y vigencia la ley anterior Derogacin
parcial: cuando hay apartados que siguen rigiendo.
La derogacin puede tener lugar de dos formas:

Expresa: que puede ser de dos tipos:

o Norma derogatoria concreta: cuando la nueva ley indica las leyes anteriores que quedan derogadas y
lo hace explcitamente, relacionndolas o identificndolas. Es la menos frecuente, ya que supone un
esfuerzo complementario al legislador. o Norma derogatoria genrica: cuando el legislador opta por
establecer que cualquier disposicin que se oponga a la nueva regulacin queda derogada.
Tcita: aunque la nueva ley no disponga nada al respecto de la derogacin, una misma materia no puede
ser regulada por dos disposiciones normativas que no estn en consonancia, y entonces, aunque el
legislador no haya manifestado la eficacia derogatoria de la nueva disposicin, esta se produce por
imperativo del art. 2.2 del CC.

6. El principio de irretroactividad de las leyes

Ante una nueva ley, se plantea el problema de si esta debe regular las situaciones producidas con anterioridad a la
misma o solo las nacidas con posterioridad a su publicacin.

La retroactividad o irretroactividad de la ley es un problema grave, ya que las relaciones sociales nacidas bajo la ley
antigua no pueden derogarse ni desconocerse. Por ello, normalmente todas las disposiciones normativas se cierran
con una serie de disposiciones transitorias que pretenden resolver los problemas planteados por el cambio
legislativo.

Pero estas disposiciones transitorias no pueden ser infinitas, detalladas y casusticas, por ello todos los
Ordenamientos modernos contienen una regla general favorable a la irretroactividad de la ley como regla mxima:
art. 2.3. CC. Adems, el art. 9.3 de la Constitucin ha reforzado esta tendencial irretroactividad de las leyes: la
Constitucin garantiza la irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de
derechos individuales, la seguridad jurdica.
As, la irretroactividad de las leyes ha estado conectada al principio de seguridad jurdica: en general, los actos
realizados bajo un determinado rgimen normativo no deben verse enjuiciados con la nueva ley.

An as, hay casos en los que la irretroactividad no es una regla absoluta:

La Constitucin se la impone al legislador ordinario pero solo respecto de las disposiciones sancionadoras
no favorables y de aquellas que sean restrictivas de los derechos fundamentales.
En cualquier otro caso, la ley puede ser retroactiva con absoluto respeto de la Constitucin y sin violentar
el tradicional precepto civil.

As, la decisin de que una nueva disposicin tenga o no carcter retroactivo, respetando los lmites
constitucionales, queda encomendada al propio legislador, y la propia eficacia retroactiva permite graduaciones y
matizaciones conforme a la naturaleza social objeto de regulacin:

Retroactividad de segundo grado o fuerte: cuando la nueva ley es de aplicacin a los efectos de un hecho
o acto acaecido con anterioridad a su publicacin. Ej.: la Ley del Divorcio de 1981 estableca que los
hechos que hubieran tenido lugar con anterioridad a la entrada en vigor de la ley producirn los efectos de
ser causas de nulidad, separacin o divorcio.
Retroactividad en grado mnimo o dbil: cuando la nueva ley se aplica a los efectos producidos con
posterioridad a su entrada en vigor, a causa de un hecho o acto anterior a la misma. Ej.: la ley de 1981
relativa a la patria potestad conjunta de padre y madre: la atribucin de la patria potestad se rige por dicha
ley a partir de su entrada en vigor, cualquiera que sea la fecha de nacimiento del hijo.

7. El deber general de cumplimiento de las normas

Art. 6 del CC:
1. La ignorancia de las leyes no excusa de su cumplimiento.
El error de derecho producir nicamente aquellos efectos que las leyes determinen.
2. La exclusin voluntaria de la ley aplicable y la renuncia a los derechos en ella reconocidos solo sern
vlidas cuando no contraren el inters o el orden pblico ni perjudiquen a terceros.
3. Los actos contrarios a las normas imperativas y a las prohibitivas son nulos de pleno derecho, salvo
que en ellas se establezca un efecto distinto para el caso de contravencin.
4. Los actos realizados al amparo del texto de una norma que persigan un resultado prohibido por el
ordenamiento jurdico, o contrario a l, se consideran ejecutados en fraude de ley y no impedirn
la debida aplicacin de la norma que se hubiere tratado de eludir.

7.1. La ignorancia de la ley

Desde un punto de vista prctico, es imposible que un sujeto pueda efectivamente conocer todo el conjunto de
normas que componen el Ordenamiento jurdico. Pero desde la ptica de la efectividad del ordenamiento, han de
organizarse las cosas de forma que las normas sean efectivamente aplicadas; por eso debe prescindirse del
conocimiento real de las normas por sus destinatarios, de tal manera que la norma se aplicar, sea conocida o no
por el sujeto determinado.

Segn el art. 9.3 de la Constitucin, las normas deben ser objeto de publicidad; esta publicidad formal implica que
cualquiera puede tener acceso a la norma en cuestin. Entonces, sobre esta base de publicidad formal se establece
la regla de la efectividad del ordenamiento y deber de cumplimiento de las normas, sea conocido o ignorado su
contenido, tal y como se expresa en el art. 6.1 del CC.
Por consiguiente, aun sin que exista el deber de conocer las normas y sin que estas sean efectivamente conocidas,
s existe el deber general de cumplimiento.

7.2 La exclusin voluntaria de la ley aplicable

El cumplimiento de las normas es obligado; esta regla presupone la imposibilidad de excluir la aplicabilidad y
vigencia de las normas por decisin de los interesados.

Pero en el art. 6.2 CC nos dice que s es posible siempre y cuando no contrare el inters o el orden pblico ni
perjudique a terceros. Para entender esta posibilidad de excluir voluntariamente la aplicacin de una norma,
habremos de distinguir entre normas de Derecho imperativo y normas de Derecho dispositivo: relacionado con
este ltimo hay normas que autorizan a los propios interesados a reglamentar las situaciones que les afectan
privadamente; es la llamada autonoma de la voluntad de los particulares o autonoma privada.

Cuando la regulacin contenida en la norma jurdica entra en juego en defecto o ausencia de regulacin
convencional por parte de los interesados, estamos ante un caso de exclusin voluntaria de la Ley aplicable y
entonces la norma general puede ser desplazada por la reglamentacin particular creada por los interesados.

Cuando la norma es imperativa, la voluntad o el deseo de los destinatarios de la misma de excluirla son
absolutamente irrelevantes. El legislador disear la norma como imperativa en caso de que estn en juego los
legtimos intereses de terceros o, en general, el orden pblico.

8. La violacin de las normas

8.1. Actos contrarios a las normas imperativas

De acuerdo con el art. 6.3 CC, la observancia de una conducta, un acto aislado o un comportamiento omisivo que
vaya en contra de lo dispuesto por una norma, constituye infraccin del Ordenamiento y producir las oportunas
consecuencias.

8.2. Actos en fraude a la Ley

Sucede cuando se realiza una conducta que produce un resultado contrario al ordenamiento pero que, aisladamente
considerada, sin atender a ese resultado, sea en s conforme con las normas jurdicas. Formalmente la ley se cumple,
pero se pretende su violacin.

Es el caso, por ejemplo, de la celebracin de un matrimonio con la finalidad exclusiva de obtener la nacionalidad
de otro pas.

En estos supuestos el ordenamiento no se conforma con la observancia formal de sus mandatos, sino yendo al
fondo del asunto para perseguir las conductas fraudulentas que, segn el art. 6.4 CC, quedarn sometidas a las
consecuencias establecidas por la norma que se ha pretendido defraudar.