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1. CONSIDERAES GERAIS:
No NCPC no precisa de uma medida cautelar, basta pedir ao relator o efeito suspensivo
ao recurso.
2. TUTELA DE URGNCIA
I. Tutela cautelar
Como dizia Pontes de Miranda, a tutela cautelar garante para satisfazer, j a tutela
antecipada satisfaz para garantir.
A liminar significa o que? Na verdade, a liminar um gnero, que pode ser tanto
antecipada quando cautelar, depende se ela conservativa ou satisfativa.
CPC/73: No possvel.
CPC/73: No possvel.
REQUISITOS:
CPC/73:
Requisitos cumulativos:
I. Requerimento (em princpio, no se pode conceder tutela antecipada de
ofcio, mas o STJ admite em casos excepcionais tutela antecipada de
ofcio, conforme REsp 1.309.137/MG).
III. Reversibilidade.
Requisitos alternativos:
H quem diz que um caso de tutela antecipada por escolha do legislador. H quem
entenda que caso de sentena parcial de mrito (o juiz proferiria uma sentena agora
sobre a matria incontroversa e depois sobre a matria controvertida, isso porque a
cognio do juiz exauriente aprofundada). Ex. Autor pede x e y. O ru contesta x, mas
no contesta y. O y se tornou um pedido incontroverso. Ento, para parte da doutrina, o juiz
j poderia proferir uma sentena parcial de mrito quanto a y.
ATENO! A lei 13.129/2015 que alterou a lei de arbitragem (Lei 9.307/96) disse, em
seu art. 23 que o rbitro pode proferir sentena parcial.II. Novo CPC
Nas tutelas antecipada e cautelar, os requisitos so apenas dois (art. 300 do NCPC):
Requisitos:
Ex. O devedor est dilapidando o patrimnio e ento o autor faz o pedido de arresto (h um
perigo quanto efetividade do processo, pois se no existirem bens para ser alienado ou
penhorado o credor no ter satisfeito o seu pedido).
Ex. Um plano de sade que no autoriza a cirurgia e ento o autor faz um pedido de tutela
antecipada. Se no for concedida a tutela antecipada a pessoa pode morrer porque no
houve a cirurgia.
Ex: O juiz concede uma tutela antecipada para demolir o prdio. No possvel o juiz
revogar essa tutela aps ter demolido; Tutela antecipada para destruir documentos (se
torna irreversvel); Tutela antecipada para rever um embargo de uma obra que causar
danos ambientais irreversveis.
Para a concesso da tutela de urgncia, o juiz pode exigir uma cauo, real ou
fidejussria, como uma espcie de contra-cautela (garantia do juiz).
A cauo pode ser dispensada por negcio jurdico processual? De acordo com o
art. 190 do NCPC, lcito as partes plenamente capazes estipular negcio jurdico
processual. Logo, possvel a dispensa da cauo mediante negcio jurdico processual.
possvel a concesso da tutela de urgncia inaudita altera parte (sem ouvir a outra
parte)?
Em regra, o NCPC exige que o juiz previamente oua as partes, isso decorre do princpio
da cooperao e um dos deveres da cooperao h o dever de consulta, em que o juiz
no pode analisar qualquer questo, de fato ou de direito, sem ouvir as partes, inclusive
matria de ordem pblica o juiz dever ouvir as partes previamente de proferir sua
deciso. Ex. O juiz verifica que h uma incompetncia absoluta. Deve ouvir previamente as
partes para depois proferir a deciso. H uma exceo quando se trata de matria de
urgncia. Art. 9, p. nico, inciso I, NCPC: no se proferir deciso contra uma das partes
sem que ela seja previamente ouvida. O disposto no caput no se aplica a tutela provisria
de urgncia.
Logo, nota-se que o juiz PODE conceder tutelar de urgncia sem ouvir as partes.
I. Pelo autor;
Assim, o juiz no vai antecipar a declarao ou a constituio, pois neste caso ele objeta o
objeto (ex. Ao de investigao de paternidade e o juiz antecipada a declarao da
paternidade).
Ex. Em uma ao possessria. Se passou o prazo de 1 ano e 1 dia a pessoa no tem mais
direito da liminar da possessria, mas h a possibilidade de pedir a tutela antecipada do
art. 300 doNCPC.
possvel at mesmo na execuo. Note-se que a execuo provisria nada mais que
uma antecipao de tutela.
Cautelar antecedente: nada mais do que a antiga cautelar preparatria (pedido cautelar
feito antes do pedido principal).
Cautelar incidental (ou incidente): o pedido cautelar feito aps (ou concomitante) o
pedido principal.
Fase preliminar:
Petio inicial simples, com indicao da lide e o seu fundamento (que a causa de
pedir e pedido principais); A exposio sumria do direito que se objetiva assegurar
e o perigo de dano ou risco ao resultado til do processo (fumus boni juris e o
periculum in mora); bem como a indicao do valor da causa, conforme o pedido
principal (que para o clculo das custas judiciais).
O ru ser citado para contestar (esse pedido cautelar somente) em cinco dias,
indicando as provas.
Fase principal:
2 posio: Por outro lado, outros autores entendem que existe coisa
julgada material, pois o pedido cautelar s poder ser formulado
novamente se existirem novos fatos.
De acordo com o art. 310 do NCPC, a coisa julgada da cautelar no produz efeitos
sobre a principal, exceto se houver prescrio ou decadncia. Assim, no que no
h coisa julgada.
PROCEDIMENTO:
FASE PRINCIPAL
E aps o prazo de dois anos para a propositura da ao revisional, ocorre coisa julgada?
OBS: alguns entendem que, no havendo agravo, o processo ser extinto de qualquer
forma, no podendo consultar o autor.
8. TUTELA DE EVIDNCIA
9.
Conceito: trata-se de uma tutela jurisdicional sumria satisfativa, fundada em um
juzo de alta probabilidade ou de quase certeza da existncia do direito
que prescinde da urgncia.
O Professor pensa que o pedido tambm pode ser fundado em Smula do STJ ou
do STF (no vinculante) ou em deciso proferida no Incidente de Assuno de
Competncia ou em controle concentrado de Constitucionalidade (em razo do
disposto no art. 927 do NCPC). Em sentido semelhante: ENFAM 31.
IV - a petio inicial for instruda com prova documental suficiente dos fatos
constitutivos do direito do autor, a que o ru no oponha prova capaz de gerar
dvida razovel.
OBS2: A tutela de evidncia cabvel no MBITO RECURSAL (FPPC 423 cabe tutela
de evidncia recursal).
Na tutela de evidncia, por sua vez, o juiz no poder conceder a tutela de evidncia sem
ouvir a outra parte nas hipteses dos incisos I e IV, do art. 311 (tutela punitiva por abuso do
direito de defesa [no tem como saber se a parte contraria agiu de maneira abusiva se ela
no foi ouvida] e tutela documentada como ausncia de contraprova, documentada
suficiente [o ru deve ser ouvido para saber se ele apresentou ou no a contraprova]). Nas
demais hipteses o juiz pode conceder.
Art. 311, p. nico do NCPC: nas hipteses dos incisos II e III o juiz poder decidir
liminarmente (ou seja, sem ouvir a outra parte).
Questes
IRDR.
O juiz pode revogar ou modificar a tutela provisria sem alterao do quadro ftico
probatrio?
Alguns autores admitem a modificao por simples mudana de opinio (Marcelo Lima
Guerra). No precisa ter alterao no quadro ftico probatrio, basta mudar de opinio.
Ademais, outros autores admitem a modificao, desde que exista novo material
probatrio (Ovdio Baptista).
O NCPC criou uma atipicidade das medidas executivas tambm para as obrigaes de
pagar quantia?
De acordo com o art. 139, IV, NCPC, foi criada uma atipicidade dos meios executivos
tambm para as obrigaes de pagar (ordem do juiz para a prestao de pagamento em
pecnia). Ex. Uma pessoa no paga uma multa de trnsito e tentou-se por todas as vias
tradicionais para obter o cumprimento da obrigao. Mas no foi possvel, ser que um
juiz no poderia, como medida coercitiva, por exemplo, suspender a habilitao dele? Sim,
deve ser tomada em ultimo caso.
A multa cominatria, fixada em tutela provisria, pode ser executada provisoriamente, mas
ser depositada em juzo, at o trnsito em julgado da sentena favorvel parte ou, na
pendencia do agravo, em recurso especial ou em recurso extraordinrio, previsto no
art. 1.042, incisos II e III do NCPC.
Trata de multa que inscrita em dvida ativa, essa multa no vai para o credor.
No aplica-se apenas para quem parte, mas tambm pode ser aplicada a quem no
parte.
OBS: Se a tutela provisria na sentena, a apelao s ter efeito devolutivo, pois o juiz
est retirando o efeito suspensivo da apelao (art. 101, 1, inciso V).
Recursos
Cabe recurso de AGRAVO DE INSTRUMENTO, quanto a deciso que versar sobre tutela
provisria (art. 1.015, I, NCPC). Nota-se que QUALQUER DECISO sobre tutela
provisria.
Agora, se a tutela provisria for decidida pelo relator, caber AGRAVO INTERNO
(art. 1021 do NCPC).
Argumentos contrrios:
Argumentos favorveis:
II. O precatrio exigido apenas para sentenas de pagar quantia com trnsito em
julgado.
III. Existem leis que limitam a concesso da tutela provisria contra a fazenda pblica.
Assim, se elas limitam porque elas admitem a tutela provisria contra a fazenda
pblica.
V. Lei 9.494/97.
OBS: A doutrina majoritria entende que essas leis so inconstitucionais, pois violam o
princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional. Existe posio minoritria, no sentido
da constitucionalidade.
I. Agravo de instrumento;
Pedido de suspenso, que um incidente processual por meio do qual a pessoa jurdica de
direito pblico ou o MP pede ao Presidente do Tribunal a suspenso da eficcia de deciso
que podem causar grave leso ordem, sade, segurana ou economia pblica.
Importante ressaltar que a Tutela Antecipada, nada mais que uma antecipao do mrito,
como por exemplo, caso a pessoa ingresse com uma ao para que um apontamento feito
em seu nome junto ao SCPC e ao SERASA seja excludo, a antecipao dos efeitos da
tutela seria a suspenso da publicidade desse apontamento.
Com relao tutela cautelar, sua finalidade absolutamente diferente, pois visa
resguardar, preservar a utilidade do processo, como por exemplo a necessidade de
produo de uma prova imprescindvel comprovao das alegaes de uma das partes
em um processo, e exista a possibilidade de que tal prova seja perdida com o tempo. Para
isso que serve a tutela cautelar, se ingressaria com um pedido de produo de prova
importante para resguardo do processo.
O sistema do novo CPC acabou com o procedimento cautelar prprio, ou seja, acabaram
as cautelares nominadas e inominadas, agora a cautelar sempre figurar com base no
poder geral de cautela, no teremos mais um rol taxativo de cautelares. poder geral de
cautela, esta ser a nova regra das cautelares.
Voltando tutela antecipada, uma das maiores inovaes, veio com a tutela antecipada
antecedente, cuja petio inicial limita-se ao requerimento da tutela antecipada, indicao
de tutela final, exposio da lide e do direito que se buscar realizar, perigo de dano ou do
risco do resultado til do processo, indicao do carter antecedente. Depois da deciso,
deve haver o aditamento da petio inicial, sob pena de extino do processo sem o
julgamento do mrito. Na emenda, h a possibilidade de complementao da
argumentao, juntada de novos documentos e a confirmao do pedido de tutela final. Em
caso de concesso, prazo de 15 dias. Se indeferida, prazo de 5 dias para a emenda.
Alm disso, a sistemtica que ser adotada parece ser menos rigorosa no que concerne
demonstrao do direito para fins de antecipao de tutela, pois exige a mera
plausibilidade do direito, ao contrrio do que est previsto no art. 283, diferentemente da
verossimilhana do direito, conforme dispe o art. 273 do atual CPC.
Ainda, com relao tutela cautelar, o novo CPC traz uma inovao importante, agora ao
contrrio de distribuir um pedido cautelar antecedente, uma vez efetivada a tutela cautelar,
o advogado ter 30 (trinta) dias para encaminhar sua petio inicial do processo de
conhecimento, no sendo mais necessrio recolher as custas iniciais para o novo
procedimento.
Com relao a tutela de evidncia uma figura jurdica nova, pois o antigo Cdigo de
Processo Civil no trata sobre o assunto. Ela ser concedida, independentemente da
demonstrao de perigo de dano ou de risco ao resultado do processo quando: ficar
caracterizado o abuso do direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio da parte,
ou ainda se as alegaes de fato puderem ser comprovadas, apenas documentalmente, e
houver tese firmada com julgamentos de casos repetitivos ou em smula vinculante.
Com relao ao tipo de recurso a ser utilizado contra o deferimento ou indeferimento das
mencionadas tutelas, ainda poderemos utilizar do Agravo de Instrumento, no mais
existindo o agravo na forma retida, contra as decises interlocutrias, procedimento este
previsto no artigo 929, inciso I, do Novo Cdigo de Processo Civil e, ainda, o prazo para a
interposio deste recurso passa a ser de 15 (quinze) dias.
Concluso
Conclui-se, portanto, que no Novo Cdigo de Processo Civil o instituto das Tutelas de
Urgncia sofreu grande mudana com relao ao ordenamento jurdico vigente, uma vez
que no mais prev a existncia do processo cautelar e, ainda, no se faz mais necessria
a demonstrao da verossimilhana do direito para a concesso do pedido, bastando
somente haver resqucio de sua existncia. Ainda, salienta-se que a nova sistemtica do
procedimento cautelar traz grande inovao, uma vez que no mais ser necessrio o
ingresso de um processo principal e novo pagamento das custas iniciais.
TUTELA ANTECIPADA/ANTECIPATRIA REQUERIDA EM
CARTER ANTECEDENTE
Procedimento:
Apenas a tutela antecipada antecedente apta a estabilizar-se. Se, por exemplo, o autor
desde logo formula o pedido de tutela final e requer j na inicial, incidentalmente, a
antecipao de tutela, e essa concedida, se no houver recurso, a tutela antecipada no
se estabilizar.
Introduo
Como visto nos dois textos anteriores desta srie, se o ru no interpuser recurso contra
a deciso que, em primeiro grau, concede a tutela antecipada antecedente, essa
estabilizar-se-. O processo, uma vez efetivada integralmente a medida, ser extinto.
Todavia, a providncia urgente manter sua eficcia por tempo indeterminado. Sua
extino depender de uma deciso de mrito, em uma nova ao, que a reveja,
reforme ou invalide (art. 304, caput e 1. e 3.).
2. Limites estabilizao
(i) quando o ru do processo urgente preparatrio for citado por edital ou hora certa
(modalidades de citao ficta).
A tutela declaratria (ou seja, a eliminao definitiva de dvidas) e, no mais das vezes, a
tutela constitutiva (ou seja, a alterao de estados jurdicos) s tm serventia ao
jurisdicionado se forem revestidas da estabilidade da coisa julgada material. Para o
jurisdicionado no basta (e nem mesmo parece ser algo logicamente concebvel) a
eliminao provisria da dvida sobre a existncia ou no de uma relao de filiao;
no basta a invalidao provisria de um contrato; no h como se ficar apenas
provisoriamente divorciado e assim por diante.
Ter de ser considerada, ainda, a hiptese de recurso parcial, sob o aspecto objetivo ou
subjetivo. A soluo a adotar no dever divergir daquela aplicvel no mbito dos
recursos, da ao rescisria, da impugnao ao cumprimento de sentena, dos
embargos de executado ou dos embargos monitrios.
Como j afirmado, qualquer das partes detm legitimidade e interesse para propor ao
para discutir aquela que seria a tutela final. Mas o Cdigo impreciso nesse ponto. Para
a ao de reviso (desconstituio) da tutela estabilizada, apenas o ru (que sofre os
efeitos da tutela antecipada) tem interesse jurdico. So coisas distintas.
Um exemplo deixa isso mais claro. Estabilizou-se uma tutela antecipada antecedente
determinando o pagamento de alimentos ao autor pelo seu suposto pai, o ru. A
estabilizao, j se viu, atinge apenas a tutela de repercusso prtica, consistente na
determinao de pagamento de alimentos. No h comando judicial afirmando a
existncia da relao de filiao. De modo que, da tutela estabilizada, o autor no retira
nenhum outro efeito alm da ordem de pagar alimentos. Nenhuma outra consequncia
da relao de filiao foi-lhe atribuda (p. ex., direito sucessrio, direito ao nome etc.).
Ambas as partes tm interesse jurdico para promover ao versando sobre aquele que
seria o objeto da tutela final: a existncia ou inexistncia da relao de filiao. nesse
sentido que deve ser compreendido o art. 304, 2., no ponto em que prev que
qualquer das partes pode promover a ao de cognio exauriente.
Mas, para uma ao de reviso da ordem de pagar alimentos, o autor do anterior pedido
de tutela antecipada no tem interesse de agir. A ningum dado pretender providncia
judicial contrria sua prpria esfera jurdica. Alm disso, se o autor pretende abdicar
dos alimentos, basta renunciar a eles. Isso ser suficiente para extinguir a eficcia do
comando impositivo dos alimentos. Ento, apenas o ru tem interesse jurdico para pedir
a reviso da tutela estabilizada.
O art. 304, 5., estabelece prazo de dois anos para o ajuizamento de ao de reviso
da tutela estabilizada. O prazo computado a partir da data de cincia, pela parte, da
extino do processo gerada pela estabilizao da tutela provisria.
Ento, usando-se ainda o mesmo exemplo, pode-se ter a seguinte situao: passados
os dois anos sem a propositura da ao de reviso da ordem de pagar alimentos,
haver a decadncia do direito desconstituio. Mas ainda ser possvel que qualquer
das partes promova ao tendo por objeto a relao jurdica de filiao. Se, nesse
contexto, a sentena vier a declarar a inexistncia da relao de filiao, estar
eliminada essa duvida objetiva e esse comando sentencial dever ser considerado em
outras aes futuras. Mas essa sentena no afetar a tutela antecipada que se
estabilizou.