Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
El derecho nunca ha podido ser objeto de una nica definicin. Como ciencia que norma o reglamenta
el comportamiento de los individuos en la vida en sociedad, comprende dos mbitos, uno objetivo y
otro subjetivo.
En el aspecto Objetivo, el derecho comprende aquellas normas o reglas jurdicas obligatorias y
provistas de sanciones cuyo cumplimiento es exigido por una autoridad comn, que se impone a las
distintas relaciones humanas que tienen lugar en la vida en sociedad. A este se le denomina Derecho
Objetivo.
Son sus carcts. que
b) Son dictadas por los interesados o por la autoridad a la cual ha delegado o traspasado ese poder;
En el aspecto Subjetivo, consiste en las prerrogativas, facultades o atribuciones que prevalecen a una
persona.
Julio Gonzlez Herrera en su Derecho Usual Dominicano, citando textualmente del libro Esprit du Droit
Roman, de Ihering,
Derecho Subjetivo es un inters de orden material o moral protegido por el Derecho Objetivo, el cual
da a la persona investida con ese inters, el poder de realizar los actos necesarios para obtener su
satisfaccin.
El derecha hace acto de aparicin aqu en busca de proteger el desarrollo de la actividad individual, en
la medida en que esas actividades son compatibles y no perjudican los intereses del grupo, o sea, los
derechos de uno terminan donde empiezan los derechos del otro.
Adems, el derecho asegura la satisfaccin de las necesidades comunes a todos los miembros que
componen la sociedad, al decir de Julio Gonzlez Herrera en su ya citado libro Derecho Usual
Dominicano.
Son derechos subjetivos el derecho de Crdito o Derecho Personal (Derecho de las Garantas,
Responsabilidad Civil, Derecho de la Obligaciones, Derecho Contractual); el derecho de Propiedad o
Derecho Real (Derecho de los Bienes, etc.); Derechos Intelectuales (Derecho de Autor, Derecho
Industrial, etc.); Derechos Humanos.
Derecho Nacional: es el que rige las relaciones en las cuales no interviene elemento extranjero.
Derecho Internacional: es el que rige las relaciones en las que interviene un elemento extranjero
A su vez, estas ramas del derecho pueden subdividirse en: Privados o Pblicos.
En sentido general, el derecho Privado y el derecho Pblico se definen de la siguiente manera:
Derecho Privado: se aplica a las relaciones del individuo con sus semejantes para la satisfaccin de
sus necesidades personales (Derecho Usual Dominicano). Pertenecen a este en Derecho Civil, el
1
Derecho Procesal Civil, el Derecho Comercial y el Derecho Internacional Privado. Rige las relaciones
entre los particulares.
Derecho Civil: contiene las reglas del derecho comn que se aplican a las relaciones de los particulares
entre s. Estudia las instituciones jurdicas destinadas a reglamentar las relaciones de derecho que se
establecen entre los seres humanos considerados como particulares, es decir, como personas
privadas (Derecho Usual Dominicano).
Derecho Procesal Civil concreta las reglas que han de seguir para hacer valer ante los tribunales,
mediante acciones judiciales, los derechos que dan lugar a controversias.
Derecho Comercial: Contiene las reglas cuya aplicacin est reservada, ya sea a los actos de comercio,
o sea, a las operaciones mercantiles, ya sea a los particulares que efectan, los comerciantes.
Derecho Internacional Privado: rige las relaciones de los particulares entre s cuando hay en ellas un
elemento extranjero. Es el conjunto de principios que determinan los lmites en el espacio, de la
competencia legislativa de los Estados cuando han de aplicarse a relaciones jurdicas que pueden estar
sometidas a varias legislaciones (Derecho Usual Dominicano).
Derecho Pblico: se concentra en las relaciones del individuo con el grupo social a que pertenece y las
relaciones de esos diversos grupos entre s (Derecho Usual Dominicano). Pertenecen a l el Derecho
Poltico o Constitucional, el Derecho Administrativo, el Derecho Penal, el Derecho Procesal Penal, el
Derecho Internacional Pblico. Es la que interviene en las relaciones de derecho en que interviene el
Estado, las organizaciones internacionales y sus agentes.
Derecho Constitucional: Fija las reglas bsicas de la organizacin del Estado. Es el conjunto de reglas
que establecen las relaciones de los ciudadanos para con el Estado y declara la existencia de las
distintas funciones o poderes pblicos
Derecho Penal: Concreta las sanciones corporales y pecuniarias con que el Estado puede castigar a los
que infrinjan tal orden. Es el conjunto de leyes establecidas y promulgadas segn las normas
constitucionales de cada Estado, que reglamentan el ejercicio de castigar (Derecho Usual
Dominicano).
Derecho Procesal Penal: concreta las reglas que han de seguir para hacer valer ante los tribunales
penales, mediante acciones judiciales, los bienes jurdicos transgredidos por una infraccin
determinada.
2
FUENTES DEL DERECHO
Las fuentes del derecho comprenden las causas y medios de produccin de las reglas de derecho, que
pueden ser Materiales o Formales.
FUENTES MATERIALES: son los acontecimientos que generan, modifican o anulan las reglas de
derecho, que pueden ser de ndole econmica, social, poltica, cultural, religiosa, etc. En fin, es el
medio social, su dinmica y evolucin, el que determina el contenido o materio de la norma.
FUENTES FORMALES: Son aquellas que determinan la manera o forma en que se manifesta
exteriormente la voluntad dispuesta a crear derecho.
Son fuentes formales tenemos, las siguientes:
Ley: Comprende todas las normas jurdicas escritas de carcter obligatorio emanadas de autoridad
competente. Esta autoridad competente lo puede ser el poder legislativo (Constitucin y ley) o el
Poder Ejecutivo (Promulgacin o veto de los proyectos de ley y formacin y aprobacin de decretos,
reglamentos, actos administrativos en general).
Estn tambin los Tratados Internacionales debidamente aprobados mediante resolucin del Poder
Legislativo y promulgado por el Ejecutivo.
La Jurisprudencia: Est integrada por las decisiones de los tribunales nacionales, las cuales adquieren
cierto carcter obligatorio cuando constituyen precedentes. A travs de la jurisprudencia se hace una
interpretacin novedosa de la ley, precisando, llenando lagunas o aclarando conceptos. Realmente, en
el sistema jurdico dominicano, se consideran como tales las decisiones de la Suprema Corte de
Justicia.
Los Actos Jurdicos: En estos una o varias voluntades manifiestan su intencin de producir un efecto
jurdico. O sea, somos las personas naturales o las jurdicas las que, para ciertas relaciones o
transacciones precisadas y normadas por la ley, establecemos las reglas a las cuales se ajustar nuestra
conducta o nuestro vnculo, ya sea de carcter comercial, laboral, etc. Estos son los contratos.
Hechos Jurdicos: Son aquellas acciones o hechos del hombre intencionales o inintencionales que
causan un dao (fsico o pecuniario), las cuales el causante o responsable del dao est obligado a
reparar el dao. Dos figuras jurdicas derivadas de esta fuente es el delito, que es un acto injusto e
intencional contra los intereses legtimos de otro y otros, por el cual debe de cumplir una pena y
reparar el dao causado; y el Cuasi-delito, en el que no hay intencin al producir el dao, pero igual el
responsable debe repararlo.
La Doctrina: Son las distintas lneas de pensamiento que llegan a ser un sistema lgico y articulado de
un rea del conocimiento jurdico. La integra, por lo general, los pensadores del derecho, que
interpretan los fenmenos y la sociologa jurdicos, investigan y esclarecen conceptos.
La doctrina es generadora de principios casi irrefutables por su alta caga intelectual, lgica y de ideas y
conceptos convincentes a tal grado que influyen en las autoridades y organismos que crean las normas
jurdicas.
La doctrina est contenida en libros en los cuales sus autores plasman ideas, opiniones y conceptos.
La Costumbre: La genera la espontaneidad popular a travs de la repeticin constante y permanente a
lo largo del tiempo y el espacio, de ciertas actitudes, que terminan teniendo carcter obligatorio. Es el
hbito hecho norma.
3
El objeto o fin del derecho es normar o reglar la conducta social del hombre. Rige la conducta del
hombre como ente social y a sabiendas de las imperfecciones morales de su conciencia para que al
final se logre la vida en sociedad, pacfica y perdurable.
La regla de derecho es de cumplimiento obligatorio, ya a travs de la coaccin (que es la violencia o
imposicin del cumplimiento de condiciones empleadas para obligar a un sujeto a realizar u omitir una
determinada conducta, concentrado en la sancin) o de la coercin, que es la obligacin voluntaria
de cumplir con la letra de la ley o lo pactado. En realidad, si el sujeto no ha violado la ley o el contrato
es porque esto conllevara una sancin (coercin). Es esto ltimo lo que constrie a cumplir con su
obligacin. Tambin, por medio a la coaccin, que es la sancin. Es aqu donde la ley efecta la
ejecucin forzada de la obligacin. Est presente cuando el individuo ha violado efectivamente la ley o
lo pactado, lo cual conlleva una sancin.
Las sanciones pueden ser de diferentes tipos:
Sancin pecuniaria (Multa);
Declaratoria de Urgencia;
Observacin de la ley;
Promulgacin de la ley.
LA RESPONSABILIDAD CIVIL
Todo aquel que por su falta hace dao a otro debe de repararlo. La anterior es la esencia de la teora
de la Responsabilidad. Pero en trminos plurales, sta puede ser: Responsabilidad Civil o
Responsabilidad Penal.
Responsabilidad Civil: Cuando el dao es ocasionado a una persona determinada, y el dao ocasionado
se considera privado, entonces engendra un problema de responsabilidad civil. En este caso no se trata
de castigar sino de reparar el dao a un particular. El hecho slo perjudica a un particular.
4
Responsabilidad Penal sanciona o castiga; mide el grado de culpabilidad del autor. El hecho es
perjudicial a la sociedad y a un particular. El elemento daoso no es una falta sino una infraccin.
A juzgar de la definicin anterior, los elementos esenciales de la Responsabilidad son:
Un perjuicio o dao
Derecho Pblico: conjunto de normas que regulan la relacin del Estado con los particulares (normas
de derecho constitucional; administrativo; procesal; penal; internacional pblico, etc...)
Derecho Privado: conjunto de normas que regulan las relaciones entre los particulares.
Excepcionalmente las relaciones del Estado cuando este acta como un particular.
Caracterstica: las normas pueden ser modificadas por los particulares, los que regulan sus relaciones
conforme a sus intereses. Ello no obsta a la existencia de reglas de orden pblico inmodificables para
las partes. Estas son la excepcin.
Tendencia contempornea: mayor defensa de los intereses generales, de la comunidad, sobre los
individuos. Fuerte atenuacin del derecho privado o crisis de la autonoma de la voluntad, mayor
intervencin del Estado en los contratos y debilitacin de su fuerza obligatoria.
Derecho Comercial: Conjunto de normas que regulan la actividad comercial: Primero se regularon
normas de mercados locales, luego internacionales, como el Comercio Martimo.
Acto de Comercio: los actos y operaciones por las cuales se manifiestan la produccin, circulacin
y distribucin de bienes y servicios.
a) Libertad;
b) Autonoma de la Voluntad;
c) Buena Fe;
6
d) Abuso del Derecho;
e) Favor Debitoris;
f) El Orden Pblico.
La mora se produce por su solo vencimiento (mora automtica). Plazo cierto (da y ao determinado o
a contar de una fecha determinada). Plazo incierto? (ej: cuando muera X), es necesario una declaracin
recepticia que el hecho incierto ha ocurrido.
Problemtica del caso de lugar de pago en el domicilio del deudor. Jurisprudencia mayoritaria, mora
Automtica.
Obligaciones con plazo tcitamente determinado: el acreedor debe interpelar al deudor para
constituirlo en mora. Plazo es tcitamente determinado cuando la definicin de su trmino depende
de un acto volitivo del acreedor (requerimiento de pago). Ej: la facultad del depositante de exigir el
depsito antes del trmino designado (Art. 2217, C. Civ.); mutuo mercantil en el que la entrega de la
cosa debe ser llevada a cabo cuando lo reclame el mutuante (art. 559 C. Com.)
Obligaciones con plazo indeterminado (Art. 509 tercer prrafo): "Si no hubiere plazo, el juez a pedido
de parte, lo fijar en procedimiento sumario, a menos que el acreedor opte por acumular
las acciones de fijacin de plazo y de cumplimiento, en cuyo caso el deudor quedar constituido en
mora en la fecha indicada en la sentencia para el cumplimiento de la obligacin." Se trata de un
dispositivo desubicado pues se refiere al tiempo de pago.
El tercer prrafo del Art. 509 no incluye a las obligaciones puras y simples, que son exigibles en la
primera oportunidad que su ndole consienta. Ej: compraventa de cosas muebles.
EFECTOS DE LA MORA.
b) Pone a cargo del deudor la responsabilidad por prdida o deterioro de la cosa objeto de la
obligacin (an en caso fortuito).
7
c) Es condicin para resolver los contratos con prestaciones recprocas.
CESACIN DE LA MORA
El acreedor renuncia (expresa o tcitamente) a prevalerse de los efectos de la mora del deudor. Ej,
brindar al deudor una nueva oportunidad de cumplir reiterando la interpelacin, o interpelndolo
cuando ya estaba en mora automtica. Se puede evitar es riesgo, haciendo reserva expresa de no
renunciar a los efectos ya generados por la mora (Art. 918 CC), Ej., reclamando los intereses
devengados.
El deudor pago o consigna, y el acreedor no hace reserva del dao moratorio (intereses),Art. 624 CC.
Los plazos de das no se contarn de momento a momento, ni por horas, sino desde la medianoche
en que termina el da de su fecha.
Todos los plazos son continuos y completos, debiendo terminar en la medianoche del ltimo da.
s/horario de pago;
Pago
Novacin
Compensacin
Transaccin
Prescripcin
8
Confusin
Renuncia
Remisin
Imposibilidad de pago.
NOVACIN
Cambio de una obligacin por otra = modificacin de alguno de los elementos sustanciales de la
obligacin
El Objeto (es decir la prestacin) ej; sustituir una obligacin de hacer por una de dar.
Debe haber una voluntad de novar o animus novandi, expreso o tcito no se presume y es
de interpretacin restrictiva.
Cambio del plazo, tasa de inters, lugar de pago, modo de cumplimiento, ej: sustitucin de moneda
extranjera por nacional (*), monto, agregar o suprimir garantas, cambio del ttulo o documento del
crdito ni la entrega de documentos en pago, no implican novacin.
TRANSACCIN
Acto bilateral por el cual las partes hacindose concesiones recprocas, extinguen obligaciones
litigiosas o dudosas.
Las diferentes clusulas de una transaccin son indivisibles y cualquiera de ellas que fuese nula, o que
se anulase, deja sin efecto a todo el acto de la transaccin ( Art. 834 CC).
COMPENSACIN
Tiene lugar cuando dos personas por derecho propio, renen la calidad de acreedor y deudor
recprocamente, cualquiera sea la causa de una y otra deuda. La compensacin extingue con fuerza de
pago las dos deudas, hasta donde alcance la menor, desde el tiempo en que ambas comenzaron a
existir.
Requisitos:
Que la cosa debida por una de las partes pueda ser dada en pago de lo que es debido por la otra;
9
Que sean lquidas
De plazo vencido
Compensacin y la quiebra:
El deudor o acreedor de un fallido slo podr alegar compensacin en cuando a las deudas que antes
de la falencia ya existan, y eran exigibles; pero no en cuanto a las deudas contradas, o que se hiciesen
exigibles y lquidas despus de la poca de la quiebra.
El deudor del fallido, en ste ltimo caso debe pagar a la masa lo que adeuda, y entrar por su crdito
en el concurso general del fallido.
Hecho imprevisible
Inevitable
Ajeno al deudor
Actual, el hecho debe ocurrir al tiempo en que hay que cumplir la obligacin
Eximentes
Caractersticas
Hechos imprevisibles.
Inevitables.
Ajeno al deudor.
Actual.
Sobreviniente.
10
Que torne absolutamente imposible cumplir con la obligacin.
EL CONTRATO
CONCEPTO
Habr contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad
comn destinada a reglar sus derechos.
Importancia: "El derecho comercial gira alrededor del contrato aunque reconoce que slo aporta a
la teora general principios de excepcin" (C. Malagarriga)
Concepto legal:
- "Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad
comn destinada a reglar sus derechos."
- "Acto jurdico mediante el cual dos o ms partes manifiestan su consentimiento para crear, regular,
modificar, transferir o extinguir relaciones patrimoniales." (Atilio Alterini)
Contratos Civiles o Comerciales: Es discutida su forma de diferenciacin (naturaleza del acto, calidad
de las partes, funcin negocial, previsin legal). Un criterio generalmente aceptado, es por la
naturaleza del acto que lo motiva. Actos de Comercio estn definidos, en enumeracin no taxativa, en
el art. 8 Cdigo de Comercio. La actividad bancaria es comercial por el inciso 3 de ese artculo.
- Nocin de Contrato
- Objeto
- Causa
- Consentimiento
- Forma
- Prueba
- Efectos
FUNCIONES PRINCIPALES
11
Garanta (personal): fianza
Liberalidades: donacin
CLASIFICACIN
Por su aleatoriedad
ELEMENTOS
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
Consentimiento
Objeto
Causa
PRESUPUESTOS DE VALIDEZ
Capacidad
Forma
12
EL CONSENTIMIENTO
Requisitos necesarios
Internos
Discernimiento
Intencin
Libertad
Externo
Presupuestos de validez
Capacidad
Forma
Principio: El silencio guardado por una persona con respecto a una oferta o la conducta de otra, no
puede ser tomado como manifestacin de voluntad.
1) Cuando haya obligacin de explicarse por la ley. Ej: llamado judicial a reconocer la firma en un
documento.
3) Cuando haya una obligacin de explicarse a causa de una relacin entre el silencio actual y las
declaraciones precedentes. Ej: Existe un contrato entre las partes y una de ellas notifica un cambio
de precio, y la otra recibe el producto y guarda silencio.
4) Que las partes hayan convenido dar un sentido determinado al silencio en un contrato. Ej: Clusula
de renovacin por la cual el plazo se extiende si las partes no comunican antes de una fecha
determinada su voluntad de no renovarlo.
NORMA MORAL: son reglas e conducta que tienen por finalidad el orientar al hombre hacia el
bien, hacia la pureza, invitndole a practicar el bien y evitar el mal, estas normas las
encontramos en el tratado de la moral.
NORMAS RELIGIOSAS: son reglas de conducta que se suponen elaboradas e impuestas por una
divinidad, o sea, por Dios, y regulan la conducta del hombre sealndole sus deberes para con
Dios, para consigo mismo y para con sus semejantes (Biblia).
NORMAS DE TRATO SOCIAL: son reglas de conducta que tienen por objeto hacer llevadera la
13
convivencia en sociedad (manual de urbanidad, cdigos de honor).
NORMAS JURIDICAS: son reglas de conducta que tienen por objeto la regulacin de la conducta
para con los dems, con el fin de organizar la vida social previniendo los conflictos y dando la
base para su solucin (cdigos, leyes, reglamentos, decretos).
LEY: norma de conducta dictada por el poder legislativo de carcter general, abstracto,
obligatorio y sancionado por la fuerza.
LEY NATURAL: es el concepto utilizado en la teora del derecho para referirse a la ley o moral
que precede a todas las creaciones humanas y especialmente las leyes convencionales y
positivas.
DERECHO: conjunto de normas jurdicas que regulan la conducta externa del hombre en
sociedad.
DERECHOS:
OBLIGACIONES ATRIBUTIVO-IMPERATIVOS:
UNILATERAL: Se hace consistir en que sus normas solo imponen deberes a los sujetos, pero no
facultan a nadie para exigir de los obligados el cumplimiento de aquellos, de esta manera la
vinculacin establecida entre la norma y el sujeto obligado es de carecer unilateral.
BILATERAL: es una de las caractersticas esenciales del derecho, puesto que sus normas tienen
2 aspectos, y la norma jurdica encontramos un derecho, o sea un acreedor que se encuentra
frente a un deudor, un acreedor frente a un obligado, o sea un facultado que puede exigir del
deudor el cumplimiento de una obligacin, todo lo que el derecho postula es algo que le
debemos a alguien , puede ser respeto, dinero, trabajo, alimentos, fidelidad, servicios, etc. , y si
ese alguien esta autorizado por el propio derecho para exigir de nosotros aquello que le
debemos en el campo de derecho, todo aquello que es facultad de alguno consecuentemente
es obligado de otro.
EXTERIORIDAD: Como caracterstica del derecho, quiere decir que a este le interesan
primordialmente las manifestaciones externas de la conducta humana, al aspecto objetivo del
comportamiento y en un segundo plan, los mviles, los propsitos y las instituciones
AUTONOMIA: existe autonoma en aquello que se gobierna as mismo, la regla moral inclina la
14
obediencia solo a quien libre y espontneamente la ha reconocido como valiosa.
Para definir el concepto, Snchez (2008:25) seala que el Derecho Fiscal es un conjunto de normas
jurdicas de derecho pblico que estudian y regulan los ingresos que percibe el Estado para cubrir el
gasto pblico. Se relaciona con el Derecho Constitucional, Administrativo, Civil, Penal, Mercantil,
Internacional, Financiero, Procesal, Aduanero y Laboral, entre otros. Tiene como fuente la CPEUM, el
CFF, la Ley de Ingresos de la Federacin, el Presupuesto de Egresos, la LCF, la LFPRH, la Ley del ISR, del
IVA, del IESPS, del IETU, del IDE, sus reglamentos, los Decretos, la Jurisprudencia, los Tratados
Internacionales, los Convenios en Materia Fiscal, la Resolucin Miscelnea Fiscal, por mencionar
algunos. Flores Zavala (1965), dice que el Derecho Fiscal se refiere a los impuestos: objeto, sujeto,
cuotas y procedimientos de determinacin. Martnez (1959:34) define al Derecho Fiscal como el
conjunto de normas jurdicas que regulan la actividad del Estado al sealar sus recursos para sufragar
los gastos pblicos, ejecutar las leyes que fijan las contribuciones mediante un procedimiento especial
adecuado a su finalidad de inters social, as como resolver las controversias que suscite su aplicacin,
por medio de un tribunal administrativo. Del mismo modo, Porras y Lpez (1967:20) aporta su
definicin como el principio de disposiciones legales que regulan las relaciones entre los causantes y el
fisco. Serra (1974:12), dice que es el conjunto normas jurdicas que regulan la determinacin y
recaudacin de los impuestos que necesita el Estado para la satisfaccin de las necesidades pblicas.
Rodrguez (2001:1) aclara entendemos por materia fiscal todo lo relativo a los ingresos del Estado
provenientes de las contribuciones y a las relaciones entre el propio Estado y los particulares en su
calidad de contribuyentes. En Mxico la Suprema Corte de Justicia de la Nacin (SCJN) nos dice que
Fisco significa, entre otras cosas, la parte de la hacienda pblica que se forma con las contribuciones,
impuestos y derechos...
Por lo anterior, podemos darnos cuenta que el Derecho Fiscal es la parte ms importante de la
actividad financiera del Estado. De la CPEUM, emana el Derecho Tributario Mexicano a travs de su
artculo 31, fraccin IV. El tributo es una prestacin obligatoria, comnmente en dinero, exigida por el
Estado en virtud de su poder de imperio y que da lugar a relaciones jurdicas de derecho, Giuliani
Fonrouge (1993). El Poder Tributario es aquel poder jurdico exclusivo del Estado, que tiene para
establecer contribuciones forzadas, recaudarlas y destinarlas a sufragar los gastos pblicos y da pie a lo
que llamamos Derecho Tributario, al cual lo define el autor De La Garza (2000), como el Conjunto de
normas jurdicas que se refieren al establecimiento de tributos, esto es, a los impuestos, derechos y
contribuciones especiales, a la relaciones jurdicas principales y accesorias que se establecen entre la
Administracin y los particulares con motivo de su nacimiento, cumplimiento o incumplimiento, a los
procedimientos oficiosos que pueden surgir y a las sanciones
Por lo que respecta a la potestad tributaria, Poder Tributario, esta es la facultad del Estado por virtud
del cual puede imponer a los particulares, la obligacin de aportar una parte de su riqueza para el
ejercicio de las atribuciones que le estn encomendadas, (De La Garza, 2000:207). Dentro de las
facultades del poder legislativo, se encuentran las fracciones VII Y XXIX del Art. 73 de la Constitucin
15
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos 1 Ambos artculos son naturaleza Financiera-Tributarias,
porque el Estado cuenta, como uno de sus atributos propios, con la soberana financiera que se
proyecta en dos sentidos: 1) los ingresos y 2) los gastos, los segundos con potestad tributaria, esto es,
con la facultad para crear tributos.
Los impuestos no son tributos establecidos en virtud de un derecho superior, sino una contribucin
que se basa en las cargas de la vida social. Los impuestos deben ser proporcionales a las posibilidades
de los contribuyentes, a las rentas o al capital, segn el sistema que se adopte. 2 Gastn Jze (1948
1950) los define como la prestacin pecuniaria requerida a los particulares por va de autoridad, a
ttulo definitivo y sin contrapartida, con el fin de cubrir las obligaciones pblicas.
Es importante sealar los principios en los cuales estn basados los impuestos, porque si se cumple
con todos, y queda claro como el derecho tributario, forma parte del derecho financiero, el cual regula
la actividad financiera del Estado, no debera entonces, mantenerse en secreto cuanto paga cada
contribuyente, sea persona fsica o moral, de ah la importancia de definir perfectamente que es lo que
debemos entender por el secreto fiscal, sealado en la ley de transparencia tanto como a nivel federal
como a nivel estatal.
De acuerdo con el artculo 31, fraccin IV si la Carta Magna, para la validez constitucional de un
impuesto requiere la satisfaccin de tres requisitos fundamentales: 1. Que sea proporcional; 2. Que
sea equitativo, y 3. Que se destine al pago de los gastos pblicos. Si hace falta dos o cada uno de esos
requisitos, el impuesto ser contrario a lo estatuido por la Constitucin, ya que sta no concedi una
facultad mnima de las acciones que a juicio del Estado fueran convenientes, sino una facultad limitada
por estos tres requisitos.
A continuacin son sealados los elementos esenciales del impuesto, los cuales, son indispensables
para que surja un impuesto:
16
Los Impuestos y su relacin con el Presupuesto de Egresos y la Ley de Ingresos:
Algunas leyes vinculadas con los impuestos son; la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos, LCF, Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal, Ley del Servicio de Administracin
Tributaria, LFPRH, entre otras.
El Presupuesto de Egresos
Tanto la Ley de Ingresos como el Presupuesto de Egresos deben ser conocidos por el pueblo en la
forma ms amplia posible, tanto en su fundamento como en sus cifras; su difusin debe hacerse desde
que el ejecutivo enva la propuesta a la cmara de diputados, hasta su aprobacin (Ros, 1972). En
Mxico, Fraga (1962), expone que para poder llegar a una conclusin sobre el particular, la naturaleza
intrnseca del presupuesto, es necesario conocer a fondo los efectos jurdicos que produce el
presupuesto, constituye la autorizacin indispensable para que el Poder Ejecutivo efecte la inversin
de los fondos pblicos, Constitucin Federal, artculo 126, constituye la base para la rendicin de
cuentas que el Poder Ejecutivo debe rendir al Legislativo, Constitucin Federal, Artculo 74-IV, produce
el efecto de descargar de responsabilidad al Ejecutivo, como todo manejador de fondos de descarga
cuando obra dentro de las autorizaciones que le otorga quien tiene poder para disponer de esos
fondos. Ros (1972), sostiene que la Constitucin de 1917 no considera al presupuesto como una Ley,
sino como un documento de carcter administrativo que enva con carcter de anteproyecto el
Presidente de la Repblica a la Cmara de Diputados para los efectos de los artculos 65, fraccin II, y
74, fraccin IV de la Ley de Obras Pblicas y concluye que el Presupuesto es un acto materialmente
administrativo y formalmente legislativo que, por ende, resulta de la colaboracin funcional de los
poderes, que en este caso se motiv por razones histricas y de carcter democrtico. Por nuestra
parte, consideramos que la naturaleza jurdica del Presupuesto de Egresos, en el derecho mexicano, es
la de un acto legislativo, en su aspecto formal, y la de un acto administrativo en su aspecto material. La
Transparencia se debe de dar tanto en los egresos del Estado, como en los ingresos que este percibe,
sealados en la Ley de Ingresos de la Federacin.
La importancia del cobro de impuestos se resumira que existen los impuestos, porque existen las
necesidades, y como la sociedad requiere de una convivencia en paz, entonces alguien tiene que
cobrarlos y distribuirlos de la mejor manera. En el mismo sentido Giorgetti (1967) seala que, en un
pas civilizado, la medida del respeto por las leyes sigue junto a la medida en que aquellas respetan la
justicia, la dignidad, y la libertad de los ciudadanos. Por su parte Sampaio (2000) refiere: contra la
ignorancia, el desconocimiento, la imprevisin y el perjuicio, mucho pueden las medidas educativas y
la formacin de una verdadera conciencia tributaria. Si todos tenemos la conciencia de la importancia
de pagar impuestos, y todos los autores mencionados en el prrafo anterior coinciden, entonces, no
debera de ser un secreto, la cantidad que cada quien entera a la Secretara de Hacienda y Crdito
Pblico, por el contrario, si se hiciera pblico, se sabra a ciencia cierta, cuantos contribuyen y en que
medida, y de esa cantidad saber cuanto recibe el Estado de Sinaloa de vuelta, y los municipios.
La evasin fiscal
Para Flores (2004), la evasin es el incumplimiento de un deber legal que surge del hecho generador
del crdito fiscal, es decir es un ilcito que lleva aparejadas consecuencias de carcter legal, y se puede
clasificar en dos formas: la legal y la ilegal, es el conjunto de actos o artificios realizados por un
contribuyente para eludir el cumplimiento de disposiciones tributarias a su cargo. De la misma manera
Martnez (1989), menciona que se entiende a la evasin fiscal como el arte de no caer en el campo de
la atraccin de la ley fiscal, la evasin fiscal es algn tipo de fraude, es decir la evasin y el fraude son
coincidentes.
Por su parte Macon (1987) seala que el crecimiento de la evasin generalizada trae consigo el
aumento de las tasas para compensarlo, con lo cual la diferencia entre los que pagan y los que no lo
hacen se acenta, es decir que no solamente la evasin es un proceso autoalimentado por actos de
imitacin, sino tambin fomentado por la poltica fiscal que reacciona en la nica forma que puede.
No se profundizar ms en el tema de la evasin, debido a su complejidad y los estudios minuciosos
que se requieren para su anlisis, pero si haremos mencin, de la relacin que existe entre la evasin y
nuestro tema de investigacin, mientras sigamos viviendo en la opacidad total, aquellos que evaden,
seguirn gozando de la impunidad pblica, lo que trae como consecuencia las bajas tasas de
recaudacin que tiene el Estado Mexicano, y su incapacidad de resolver los problemas que le
18
corresponde y que nos afectan a todos como ciudadana, como la inseguridad pblica, la lucha contra
la pobreza, solo por mencionar algunos de los principales.
DERECHO LABORAL
En este apartado de semejanzas y diferencias se establece un marco comparativo entre los derechos
de los tres pases. El derecho comparado es una disciplina que tiene un amplio historial y ha
proporcionado valiosos instrumentos de trabajo tanto en el Derecho Privado como en el Pblico y,
especialmente, en el Internacional. En este caso el objeto de estudio comparado es el Derecho Laboral
y la dificultad primera que encontramos, y que marcar todo el anlisis, son las diversas fuentes de
derecho que informan el marco jurdico de cada uno de los tres pases como veremos a continuacin.
El Derecho Laboral o Derecho del Trabajo es una rama moderna, diferenciada y autnoma, del
Derecho que nace a finales del siglo XIX y trata de las relaciones laborales entre empleadores y
19
trabajadores por cuenta ajena, regula las condiciones de trabajo y las prestaciones subordinadas y
retribuidas del trabajo.
Por lo general se entiende que dicho derecho se subdivide en dos partes: Derecho Individual del
Trabajo y Derecho Colectivo, afectando el primer a las relaciones individuales del empleado con el
empleador y el segundo a aquellas que se refieren a las condiciones comunes, especialmente aquellas
que se refieren a las negociaciones colectivas y los Sindicatos o agrupaciones obreras.
La naturaleza jurdica del Derecho Laboral se fundamenta en la utilidad y necesidad de crear, fijar y
sistematizar normas, establecer jurisdiccin competente y tipificar los delitos cometidos en el campo
en que se desarrolla el citado derecho.
Bajo un punto de vista doctrinal, hay cuatro tendencias que intentan explicar las caractersticas
formales del Derecho Laboral:
Dualista: entiende que se trata de un Derecho mixto, ya que protege por una parte el inters
individual y por otra el inters pblico.
Independiente: esta corriente plantea el Derecho Laboral como independiente del Pblico y Privado
y le asigna una naturaleza propia y diferenciada.
Hoy da la teora ms aceptada por lo general es la Dualista, ya que el Derecho Laboral cada vez ms
incide en las dos naturalezas: pblica y privada, y regula conflictos de los dos tipos.
Es difcil establecer antecedentes al Derecho Laboral ms all del siglo XIX, no tanto porque no hubiera
legislaciones sobre trabajadores; por ejemplo los precedentes de la Lex Aquilia romana, que en
realidad regulaba daos a los esclavos, pero no deja de ser una primera aproximacin a legislacin
sobre el trabajo y los daos o dolos ocasionados en el transcurso del mismo, aunque fuera sobre
bienes muebles (esclavos) y no personas.
De todas formas, si alguna contribucin clara tuvo Roma en el mundo del trabajo, est en la creacin
de los Colegios Artesanales, que si bien hay quin los hace nacer en la primera poca monrquica y
an se los adjudica al legendario Rey Numa, siguiendo un texto de Plutarco lo cierto es que estaban
bien asentados a finales del periodo republicano y el principio del Imperio. Eran agrupaciones laborales
y polticas a la vez que formaban centurias de voto y estaban estructuradas en dos rdenes: jniores y
seniores. Se conformaban de forma piramidal con los Jefes ejecutivos de la Corporacin o Patrones y
los Jefes honorarios; por debajo los Magistrados o decuriones con mando sobre diez miembros y por
fin los Colegiados, que podan ser hijos, yernos, herederos de los patronos o simples candidatos. Todos
ellos quedaban adscritos a sus profesiones de por vida.
Etiene Boileau pblica en 1258 su famoso Libro de los Oficios, en el que recopila todos los usos,
reglamentos y costumbres normativas de los gremios de Pars en el siglos XIII. Y expone la escala
Gremial por medio de la cual se estructuraban las categoras dentro del gremio, comenzando por los
aprendices, que quedaban adscritos a un Maestro, quin tena el deber de ensearle el oficio durante
20
un nmero de aos determinados y darle alojamiento y manutencin a cambio, claro est, de una
serie de prestaciones que convertan, de hecho, al aprendiz en un siervo.
Una vez el aprendiz, y al final exacto de los aos marcados, era considerado apto, pasaba al grado de
Oficial, que trabajaba tambin para un maestro pero ya como asalariado. En nuestra terminologa
actual se converta en obrero especializado.
El grado superior era el de Maestro, que se alcanzaba realizando una Obra Maestra que juzgaba y
aprobaba o no un tribunal compuesto por Maestros de la profesin.
En realidad no se trataba de derecho pblico exactamente, sino de Derecho Privado de una profesin-
o de prcticamente todas- sancionado por las instituciones ciudadanas, de cada burgo. Y reguladas
frreamente por la propia profesin que, de hecho, era la junta de Maestros.
En realidad el Derecho Laboral nace cuando cambian las condiciones laborales con la Revolucin
Industrial. Ni el trabajo esclavo, ni los gremios, ni siquiera el trabajo asalariado que se daba, en algunas
circunstancias, en grandes manufacturas europeas de los siglos XVI y XVII, justificaban-
independientemente de las condiciones sociales y polticas de dichas pocas- la aparicin de un
Derecho diferenciado. Con el derecho privado y el pblico existentes se bastaba para organizar la
sociedad laboral. Otra cosa es que esta organizacin fuera justa y tica, pero lo cierto es que era
suficiente.
Las condiciones que aparecieron a partir de la Revolucin Industrial , y no slo las directamente
imputables a las situaciones de explotacin, sino tambin a los drsticos cambios demogrficos y
sociales que se dieron en este periodo de la historia de la humanidad, por lo menos en Occidente,
cambi el panorama. Por primera vez, en tiempos histricos, el auge demogrfico no se deba, por una
parte, a la existencia de tierras vrgenes que roturar y no se solucionaba con esta colonizacin agrcola.
El Derecho Laboral es un derecho tutelar. No es que no lo sean otros derechos, ni que el concepto
tutela no se extienda a otras manifestaciones jurdicas, existe desde muy antiguo la tutela civil y la
tutela penal, pero el Derecho Laboral se caracteriza por su fuerte componente tutelar.
Por otra parte es un Derecho que defiende a un grupo social concreto: el trabajador. Se trata de una
rama del Derecho especializada en la defensa de un colectivo dbil. Por lo general se entiende que ms
que una norma reguladora de relaciones laborales, es un estatuto de defensa del trabajador. Y esto se
21
aprecia ms por cuanto otros colectivos o clases sociales, como la burguesa, tienen establecida la
defensa de sus intereses en otros marcos Jurdicos: el Cdigo Civil, Mercantil o Comercial por ejemplo.
Por tanto se convierte en un Derecho autnomo, dentro del conjunto del Derecho Positivo, y esta
sustantivacin tiene tres componentes:
Cientfico: por cuanto las materias e instituciones del Derecho Laboral son susceptibles de una
sistematizacin orgnica que da como resultado un orden de estudio homogneo y extenso.
Jurdico: porque posee principios doctrinales propios, diferentes del Derecho tradicional que
complementan y sirven de fundamento a las normas positivas. Tambin porque tiene una especialidad
propia: las relaciones individuales y colectivas de trabajo que quedan reguladas y protegidos los
derechos de los sujetos que en las mismas intervienen- tutela jurdica- por normas dictadas
exclusivamente con esta finalidad. Y, por fin, por la sustantivacin de los marcos jurdicos-laborales en
que se propone el equilibro econmico-social y la tutela de la parte econmicamente ms dbil en la
relacin trabajador-empleador, los cuales requieren para su cumplida actuacin un sistema eficaz y
especializado.
En cualquier caso, y refirindonos al Derecho mexicano del Trabajo, no puede ser considerado en
puridad un derecho de clases, porque contiene medidas que favorecen y protegen a los empresarios-
otra cosa es si este es su mbito jurdico o no, pero no es objeto del presente trabajo analizar las
disfunciones legislativas-, aunque cierto es que se trata de un derecho tutelar del trabajador ms a
nivel individual, administrativo y procesal que colectivo.
Se trata ms bien de una serie de normas reguladoras, eso s de obligado cumplimiento, que se
perfeccionan, o se entiende que deben perfeccionarse, en los contratos individuales y colectivos.
Determina una serie de medidas que benefician al trabajador de carcter social (utilidades, fondos de
viviendas) e individual.
El problema que se plantea es que la filosofa que infunde la legislacin mexicana en materia laboral
tiende ms a promover los mecanismos colectivos de lucha social, como sistema de equilibrio
econmico entre el patrn y el trabajador, entre la patronal y el colectivo de obreros, que buscar el
desarrollo de una legislacin completa en la materia.
Lo cual lleva a que el futuro sea un continuo conflicto entre ambas partes, que puede resolverse
mediante contratos colectivos de trabajo o huelgas, o ambos a la vez.
Desde luego, el futuro no ser fcil dado que en una estructura poltico social como la mexicana y unos
instrumentos polticos que se basan en las acciones legislativas, ser necesaria una mayor presencia
normativa en las relaciones laborales y, especialmente, en la proteccin del trabajador.
22
Estados Unidos de Amrica, parte de supuestos bsicos diferentes. Su sistema legislativo, basado en la
Common Law, lo que nosotros llamamos derecho consuetudinario, plantea unas fuentes de derecho
diferentes a las de los sistemas derivados del Derecho Romano-germnico.
En el segundo caso, las fuentes del Derecho son la Constitucin, como ley fundamental, y la legislacin
. Lo cual implica una diferenciacin de orgenes y, consecuentemente, de formas y modos de
resolucin de los conflictos judiciales. El derecho, en EE. UU., no tiene origen legislativo, sino
jurisprudencial. Est basado en la costumbre, la razn y los antecedentes, si lo hay. Las leyes son slo
un complemento al sistema que est condicionado al propio sistema jurdico.
Por otra parte, Estados Unidos son una nacin de tipo federal, en la que los derechos de los Estados y
los del Gobierno Central suelen entrar en conflicto ya que si bien hay materias que estn claramente
definidas en su adscripcin al gobierno estatal o al central, otras no lo estn o los lmites de las
primeras no quedan clarificados.
Es evidente que el desarrollo de la nacin, desde los tiempos en que las colonias se unificaron, ha
fortalecido al Gobierno Central en detrimento de las potestades de los gobiernos locales, pero tambin
lo es que los Estados regulan en mucha mayor medida que el Gobierno Federal, las cuestiones que
afectan a la vida cotidiana de los ciudadanos.
Pero en cualquier caso, tanto el Gobierno federal como los Estatales se rigen por el mismo principio de
derecho jurisprudencial y por el cuerpo de derecho consuetudinario creado por los tribunales a lo largo
de los aos. Desde luego, bajo un punto de vista doctrinal este tipo de procedimiento jurdico crea un
problema de interpretacin. En primer lugar la costumbre no es la misma en todos los Estados de la
Unin, y menos en una sociedad de integracin de culturas, y el concepto razn, aunque se le quiera
dar un carcter universal, no deja de ser interpretativo. Cada tribunal puede entender la razn de una
manera determinada, incluso de manera diferente segn el caso al que deba aplicarse. Se dice que en
estos sistemas existen tantos Common Law como tribunales. Es evidente que el sistema jerarquizado
de tribunales, puede resolver parte de los conflictos que ocasiona.
Todo ello conduce a una evidente tendencia a resolver los conflictos en los marcos privados- privados
en los sectores implicados- por una parte por la escasa legislacin que sobre temas como los laborales
existe y en segundo lugar para evitar los conflictos legislativos con los Estados.
La Ley de Relaciones de Trabajo de 1947, por ejemplo, da unas atribuciones al Presidente de los
Estados Unidos para regular los procesos de huelgas con una motivacin tan caracterstica del pas, y
tan ajena al pensar de otros, como si llega a la conviccin personal de que la amenaza de una huelga o
una huelga efectiva, constituye un peligro para la seguridad y el bienestar nacional. Sin embargo, el
proceso que se instruye a partir de esta percepcin, esta conviccin personal, es la formacin de una
Junta de Encuesta cuya funcin es simplemente informar y el Ejecutivo debe presentar ante un
Tribunal una solicitud para que prohba la huelga. A partir de este momento se inicia un tira y afloja
entre las partes para solucionar el problema en una mesa de negociaciones.
Dos consideraciones, en primer lugar est Ley se formul en un momento de autentico pnico nacional
frente al comunismo y los comunistas, los vean detrs de cualquier reclamacin laboral; y segunda, es
comprensible que en estas condiciones empresarios y trabajadores encuentren mejor mtodo
sentarse en la mesa y arreglar sus asuntos a travs de negociaciones.
23
Por otra parte la sociedad americana, y naturalmente la fuerza laboral, es muy remisa a la intervencin
de los poderes pblicos en sus asuntos privados. El individualismo de los granjeros que configuraron la
nacin, se ha traducido en una desconfianza en los poderes pblicos- desconfianza que existe igual en
Mxico o Corea, pero de otra procedencia-, y ms an en la intervencin de los mismos a travs de una
actividad que legisla relaciones que se entienden como de partes.
Los conflictos suelen resolverlos entre las empresas y los sindicatos y slo en ocasiones se han
recurrido a medidas de arbitraje, o a intervenido el gobierno, generalmente cuando las acciones de los
trabajadores afectan directamente a los ciudadanos por incidir en servicios pblicos de primera
necesidad.
Con respecto a Mxico, las diferencias son sustanciales. En primer lugar el diferente origen de las
fuentes del derecho, que condiciona no slo la normativa sino los planteamientos de resolucin de
conflictos. En segundo la diferencia entre las situaciones de los trabajadores, su poder y la
sustantivacin de sus reivindicaciones. Y en tercero, la diferente politizacin de ambos colectivos, pues
mientras el Mxico, y ms an como veremos en Corea, la masa de trabajadores est politizada, la de
los Estados Unidos plantea slo reclamaciones salariales o, como mximo, de tipo socio-econmico, no
polticas.
Una vez establecidos estos derechos fundamentales, sustentados por la Ley Fundamental del pas, la
legislacin que los desarrolla es complicada y, en ocasiones, colisiona. Por una parte el poder
legislativo cumple con su labor de desarrollar leyes, pero por otra dicha legislacin depende de las
interpretaciones de la jurisprudencias, que a su vez se ve influenciada por la interpretacin
administrativa del Ministerio de Trabajo o del Ministerio de Justicia.
Por otra parte la libertad de asociacin an est en fase de desarrollo y choca con la costumbre y,
tambin, con las leyes, igual que los sindicatos y las negociaciones colectivas. Sin embargo, junto a
factores que seran inconcebibles en unas relaciones laborales occidentales- no es necesaria la firma
de un contrato existen otros como la formacin profesional continua que reciben los trabajadores.
Por otra parte el despido es rpido y barato- sueldo de 30 das- y no todos los trabajadores gozan de
esta prebenda, con lo que el despido se convierte en muy barato. Pero adems, la legislacin vigente
coreana, admite el cierre patronal, bien es verdad que en ciertas ocasiones, pero una de ellas es en
respuesta a una huelga.
24
Evidentemente es muy probable que el mejor de los Derechos Laborales analizados: Mxico, Estados
Unidos y Corea, bajo un punto de vista social y tico sea el mexicano. Se trata de un autentico derecho
laboral, que se diferencia del estadounidenses porque este ltimo es ms la aplicacin de un derecho
privado a la resolucin de conflictos. No existe en Estados Unidos, un Derecho Laboral tal y como se
entiende en Mxico o en otros pases americanos o europeos, un conjunto de normas que regule las
actividades labores y defienda al obrero frente al empleador.
Por otra parte aunque el Derecho Laboral coreano se asemeje ms al mexicano en funcin de sus
orgenes legislativos, la especial estructura de la sociedad coreana, sus condicionamientos vitales y los
planteamientos de sus relaciones capital-trabajador- hay que recordar que hasta hace muy pocos aos
rega el concepto de empleo para toda la vida al estilo japons- conlleva un periodo de difcil
asimilacin por los trabajadores, por supuesto, pero mucho ms por los conglomerados industriales
que forman la realidad macroeconmica del pas.
Por su parte, los Estados Unidos, gozan de las ventajas de una sociedad capitalista lder mundial, que le
permite no entrar en conflictos laborales de tipo poltico y circunscribirlos a los puramente
econmicos, para la cual no necesita de legislacin especial, la simple confrontacin contractual de
intereses soluciona dichos conflictos.
NATURALEZA JURDICA.
La Franquicia es, sin dudas, un Contrato, pues comprende un acuerdo de voluntades entre
franquiciante y franquiciado que da origen a una relacin jurdica de la cual nacen derechos y
obligaciones para las partes contratantes y que consiste en una prestacin de dar, que recae a su vez
sobre bienes de naturaleza inmaterial objeto de propiedad intelectual. Ahora bien, es un contrato
civil o mercantil? Segn Rodrigo Ura, el criterio a seguir para distinguirlos, de acuerdo con la posicin
mantenida en torno al concepto por los especialistas en Derecho Mercantil, ha de ser el de la
pertenencia o no del contrato a la serie orgnica de la actividad econmica constitutiva de la
empresa. El Contrato de Franquicia es pues, un contrato mercantil, en tanto es un acto jurdico en el
que siempre participa un empresario con el objetivo de cumplir con una finalidad especfica
relacionada con los fines de la empresa de que se trate.
En este contrato mercantil el objeto inmediato est compuesto por el otorgamiento de la licencia de
un activo intangible y la transmisin de conocimientos y experiencias tecnolgicas. O sea, se transfiere
al franquiciado toda la informacin requerida para operar exitosamente un negocio propio, distinguido
por el nombre comercial y/o la marca del franquiciante u otro activo intangible, para lo cual es
imprescindible la capacitacin y asistencia comercial y tcnica del franquiciado durante la vigencia del
contrato con vistas a la eficaz consecucin de los fines de la Franquicia.
Con estos elementos, saltan a la vista dos contratos que por s solos e independientemente
constituyen negocios jurdicos con validez y existencia propia: la licencia de uso de marca y la
transferencia de tecnologa.
En buena tcnica jurdica existen diferencias entre un contrato de Franquicia y un contrato de licencia
de uso de cualquier signo distintivo, e incluso de patentes. Este ltimo tiene un contenido ms
restringido y limitado y se define como aquel acuerdo de voluntades a travs del cual el titular del
derecho (licenciante) otorga a otra persona natural o jurdica (licenciatario) un derecho limitado para
25
producir, usar y vender el objeto licenciado, usualmente mediante el pago de cnones o regalas .
Ciertamente la licencia integra el objeto inmediato del contrato de Franquicia, (pues este permiso es la
base del desarrollo del negocio), pero no lo abarca en su totalidad. En un contrato de licencia, basta
con que el licenciatario cumpla con los requerimientos de calidad que establezca el licenciante, la
manera de operar y administrar el negocio, la reproduccin idntica de ste no constituye objeto de
inters entre las partes.
Por otra parte, si aceptamos que la Transferencia de Tecnologa es el proceso mediante el cual los
conocimientos sobre cmo producir bienes y servicios fluyen de quienes en cierto momento los tienen,
a otros que lo requieren. Entendindose como Tecnologa el conocimiento sistemtico para la
manufactura de un producto, la aplicacin de un proceso o la prestacin de un servicio, ya sea que
dicho conocimiento se refleje en una invencin, un diseo industrial, un modelo utilitario, o una nueva
variedad de fbrica; o en informacin o calificacin tcnica; o en los servicios de asistencia prestados
por expertos para el diseo, instalacin, operacin o mantenimiento de una fbrica, o para la direccin
de una empresa industrial o comercial o sus actividades , entonces sin lugar a dudas concluimos que el
contrato de Franquicia es uno de los mecanismos de transferencias de tecnologas, pues con la
autorizacin para el uso del activo de propiedad intelectual, el titular transmite a la contraparte todo el
know how para la operacin del negocio, a travs de
La entrega de manuales tcnicos que contienen todo el procedimiento de las operaciones de los
sistemas, desde los mtodos de trabajos, hasta las directrices comerciales,
Entrenamiento permanente
Tambin se ha tratado de asimilar el Contrato de Franquicia a otras figuras jurdicas como las de
distribucin, agencia, de sociedad, cuando en realidad lo que sucede es que esta figura est compuesta
por elementos combinados de cada uno de estos contratos, necesarios para garantizar el desarrollo
armnico del negocio.
Se distingue la Franquicia del contrato de distribucin de bienes, porque an cuando este ltimo
permite expandir o ampliar con rapidez sustancial el negocio del titular de los bienes, incrementando
la capacidad de distribucin de su empresa y aumentando la participacin de mercado, en estos
contratos no se incluye la transmisin de derechos de propiedad industrial o know how. Normalmente,
ste se limita a suministrar productos portadores de la marca, quedando el distribuidor habilitado para
comercializarlo con los signos del suministrador, sin necesidad de una autorizacin, por haber agotado
el titular su derecho con la introduccin del bien en el mercado. Por tanto, la distribucin puede ser
parte del contrato de Franquicia, pero no su fin ltimo.
El contrato de Agencia cuenta con varias caractersticas que lo acercan a la Franquicia, pues ambos
son:
26
De duracin: Tienen como requisito la estabilidad; entraa pues, una actividad ejercida de modo
continuo.
Pero la diferencia radica en que el objeto del contrato de Agencia es la promocin o conclusin de
otros contratos. El agente es un promotor de operaciones que influye en la voluntad de terceros para
convencerlos de suscribir contratos en inters de su representado y aunque en ocasiones participe de
alguna manera en la ejecucin del contrato (entrega de mercancas, cobro del precio), no se dedica a la
misma actividad comercial que su representado, su tarea es la promocin y suscripcin de los
contratos del giro de que se trate, su representado lo ejecutar.
Existe cierta analoga entre la Franquicia y el contrato de sociedad, pues ambos tienen como objeto la
exitosa operacin de un negocio. En el primero, las aportaciones estn constituidas, de un lado, por la
marca y dems signos distintivos y el paquete tecnolgico y del otro, por la inversin y el capital
humano. Sin embargo, estas semejanzas son slo tericas, pues en la prctica ambas figuras difieren
sustancialmente en su funcionamiento, ya que en la Franquicia no se crea una empresa con
personalidad jurdica propia producto de las aportaciones de las partes contratantes, sino que se
establecen relaciones de cooperacin y confidencialidad entre empresas distintas y autnomas para
obtener beneficios recprocos.
Mercantil: siempre las partes son comerciantes, la Franquicia implica el ejercicio de una actividad
mercantil, sin embargo, no hay relacin laboral entre las partes.
Principal: el contrato de Franquicia existe por s solo, por lo tanto no depende de otra relacin.
Oneroso: obliga al cumplimiento de unas prestaciones econmicas, donde ambas partes se gravan y se
benefician. El franquiciado debe pagar al franquiciador por recibir la licencia de propiedad industrial,
asistencia tcnica y por la inclusin en la estrategia de publicidad.
Tracto sucesivo: se ejecuta a travs del tiempo. Las partes se comprometen por perodos largos.
DERECHO AMBIENTAL.
Los Derechos medioambientales son el conjunto de normas que regulan las relaciones de derecho
pblico y privado, tendientes a preservar el medio ambiente libre de contaminacin, o mejorarlo en
caso de estar afectado. Sus objetivos son la lucha contra la contaminacin, la preservacin de la
biodiversidad y los recursos y el mantenimiento de un entorno humano saludable.
Es una rama del Derecho muy reciente, pero de gran desarrollo y futuro, surgiendo a mediados del
siglo XX por la concienciacin de la sociedad a consecuencia de algunos desastres ecolgicos como
27
la contaminacin de la baha de Minamata, el gran smog londinense, los escapes de Seveso o Bophal, y
el accidente de Chernbil, entre otros. Su origen, como tal especializacin del Derecho, surge en
la Conferencia de Naciones Unidas sobre el Medio Humano, celebrada en Estocolmo en 1972.
Entre sus caractersticas est su carcter multidisciplinar, ya que requiere la pericia y el asesoramiento
de profesionales ajenos al Derecho (mdicos, bilogos, ambientlogos, fsicos, qumicos, ingenieros,
etc.) y estar en continuo cambio y actualizacin, en la misma medida que se producen avances
cientficos y tcnicos.1
LA CONSTITUCIN DE MXICO (art. 4, prrafo sexto) dice: Toda persona tiene derecho a un medio
ambiente sano para su desarrollo y bienestar. El Estado garantizar el respeto a este derecho. El dao
y deterioro ambiental generar responsabilidad para quien lo provoque en trminos de lo dispuesto
por la ley.
El Congreso de la Unin de los Estados Unidos Mexicanos expide la Ley Federal de Responsabilidad
Ambiental, la cual se public en el Diario Oficial de la Federacin el 7 de junio de 2013, entra en vigor
un mes despus el 7 de julio del mismo ao. Se crea con el objeto de regular la responsabilidad
ambiental que nace de los daos ocasionados al ambiente, as como la reparacin y compensacin de
dichos daos; y que viene a complementar nuestras leyes ambientales.
28