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1. INTRODUCCIN............................................................................................................... 2
2. MARCO TERICO ........................................................................................................... 3
2.1. Noticia histrica ........................................................................................................... 3
2.2. Concepto....................................................................................................................... 3
2.3. La persona Jurdica .................................................................................................... 4
2.4. Manifestaciones de la responsabilidad en las sociedades comanditarias ............... 5
2.5. El fondo de reserva...................................................................................................... 6
2.6. La razn social ............................................................................................................. 7
2.7. Administracin ............................................................................................................ 8
2.8. LA SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE .......................................................... 9
2.8.1. Concepto............................................................................................................... 9
2.8.2. Posicin de los socios ........................................................................................... 9
2.8.3. La sociedad en comandita simple y la sociedad colectiva .............................. 10
2.9. LAS SOCIEDAD EN COAMANDITA POR ACCIONES .................................... 10
2.9.1. Concepto............................................................................................................. 10
2.9.2. La comandita por acciones y la sociedad annima......................................... 11
2.9.3. Los socios en la comandita por acciones ......................................................... 11
2.9.4. La comisin de vigilancia .................................................................................. 11
2.9.5. Requisitos especiales de constitucin ............................................................... 12
3. CONCLUSIONES ............................................................................................................. 13
1. INTRODUCCIN
Nacidas las sociedades comanditarias, tanto en su forma simple como accionada, como
un rgimen de excepcin en lo referente a la responsabilidad de los socios, el estudio de
las mismas debe hacerse tomando en consideracin los lineamientos dados para las
sociedades colectivas y para las annimas.
Por otra parte creemos que quiz el aspecto ms interesante de las sociedades objeto de
este trabajo, es el de las concurrencia en ellas de dos clases de socios con diversa
responsabilidad. Por ello hemos procurado orientarnos fundamentalmente sobre este
punto de vista.
2. MARCO TERICO
2.1.Noticia histrica
La commenda no constitua una verdadera sociedad, sino que ms bien era una asociacin
en participacin. Lo que haba era nicamente una persona una persona que entregaba
una suma de dinero a otra con la finalidad de que esta negociara a nombre propio para
luego obtener un resarcimiento de dinero invertido. Encuentra aqu fcil explicacin la
etimologa de la palabra comandita, que viene del latn comendare que quiere decir
confiar. Una persona confiaba en otra entregndole una suma de dinero.
Otra de las ventajas, segn opinin de Ripert, era la de constituir un medio de eludir la
prohibicin que exista de dar prstamos a inters.
Esta pues fuera de duda que la sociedad en comandita es un contrato derivado del derecho
martimo. En su evolucin, la sociedad en comandita logro un periodo de mucho auge,
pero por la aparicin de otros tipos de sociedad que tambin tendran a la limitacin de la
responsabilidad y sobre todo, que la hacan general para todos los socios y no solo para
algunos, entro en una franca decadencia.
2.2. Concepto
Se ha dicho con acierto que "la confianza solamente puede sostenerse cuando est
compensada por una responsabilidad correlativa."
La sociedad en comandita, fundada sobre la base de la confianza en uno o varios de los
socios, tiene como destino cabalmente, atribuir responsabilidad a dichos socios y
eliminarla con respecto a los dems. Se configura pues una limitacin de la
responsabilidad. No debemos olvidar cul fue el origen de la comandita sobre todo cules
fueron sus causas, como trasfondo tendremos siempre la circunstancia esencial del afn
de limitar la responsabilidad de algunos de los socios.
Para el tratadista espaol R. Gay de Montella, se trata de una "sociedad que ejerce el
comercio en nombre de una razn social. Lo garantiza con un patrimonio propia y lo
refrenda con la responsabilidad ilimitada de uno o de varios socios."
Del derecho a las ganancias, es obvio que siga siendo el ms importante. Pero en el sector
en que esa "normalidad" sufre quiebra es en el del deber de gestin. La gestin de los
negocios comunes que a nuestro juicio se configura simultneamente como un derecho y
un deber, viene dedicada con exclusividad a un solo tipo de socios y para stos se destaca
ms como un deber que como un derecho.
Un tipo de socios es a la vez excluido de la gestin, por lo que para ellos sta no sera ni
deber ni derecho, sino una actividad prohibida y sancionada.
Ahora bien, delimitados los dos sectores o tipos de socios, unos con acceso y obligacin
de gestin y otros excluidos de ella y con prohibicin de ejercerla, tenemos que la
responsabilidad juega precisamente en razn de si se tenga o no dicha gestin.
Esa vinculacin que indudablemente existe entre gestin y responsabilidad merece ser
estudiada con algn detenimiento, quiz escapa un poco a la naturaleza del presente
trabajo pero siendo la sociedad en comandita donde se presenta el fenmeno con rasgos
mejor definidos srvanos esto de excusa.
. Si una sociedad consta de pocos socios el problema se simplifica desde luego que el
derecho "puede entonces otorgar a cada socio un amplio poder de gestin y de
representacin y esa facultad de obrar que con ello otorga el Derecho al socio permite
hacerle responsable ilimitadamente por las deudas de la sociedad, influyendo as de modo
vital en su conciencia de responsabilidad y en su sentido de comunidad."
Cuando siendo varios los socios o por tratarse de una sociedad como la comandita, en que
se reserva la gestin a alguno o algunos de los socios, la potestad de mando la ejercen
nicamente stos con exclusin de los dems. Para arribar a lo que podramos llamar
concentracin de la potestad de mando, es necesario que se le haya sustrado a los otros
socios, quedando stos nicamente con facultades y derechos de vigilancia. Como
quienes tienen en sus manos la .potestad de mando son en resumidas cuentas quienes han
de realizar todos los actos a los que est destinada la sociedad, es lgico suponer que sean
ellos tambin quienes, tengan mayor inters en su normal desarrollo. Este inters puede
ser apreciado desde dos ngulos, el interno, que nos permite considerar que el socio gestor
tiene depositada sobre si la confianza de los otros socios, confianza que ms que todo
radica en sus cualidades para dirigir la empresa; y, el externo, que nos presenta al gestor
como la persona que puede disponer de la sociedad frente a terceros obligndola y
responsabilizndola. "De ah que el Derecho precepte que los miembros llamados a
participar en la gestin a consecuencia de su inters en la empresa debern responder
ilimitadamente por las deudas del ente social."
La sociedad en comandita realiza sus actividades bajo una razn social que se integra con
el nombre d todos los socios colectivos, o de algunos o alguno de ellos, agregndose,
segn corresponda, las expresiones "Sociedad en Comandita" o "Sociedad en Comandita
por Acciones", o sus respectivas siglas "S. en C." o "S. en C. por A.". El socio
comanditario que consienta que su nombre figure en la razn social responde frente a
terceros por las obligaciones sociales como si fuera colectivo. (Artculo 279.- Razn social)
Como se ve, en la razn social slo deben figurar los nombres de los socios
ilimitadamente responsables. Gay de Montell se explica esto por dos razones:
2~ Porque la razn social debe contener forzosamente la distincin especfica que sirva
precisamente para indicar la diferenciacin de las responsabilidades de los asociados, de
tal suerte que sin la palabra Sociedad en comandita, firme la responsabilidad ilimitada
para los socios colectivos, que dara tambin firme para los comanditarios, los cuales no
podran alegar frente a terceros, su especial condicin de responsables limitados."
Nuestro Cdigo de Comercio, como sancin para el incumplimiento del precepto que
indica que slo deben figurar en la razn social los nombres de los socios gestores,
establece "que el socio comanditario que tolera la insercin de su nombre en la razn
social, queda obligado en favor de terceros como los socios gestores" (Artculo 424)
2.7.Administracin
Tanto en la forma simple como accionada, es a los socios gestores o comanditados a los
que est reservada la administracin de la sociedad en comandita. Esto tiene, como ya
vimos, una explicacin de ndole histrica.
Ahora bien, dicha reserva no figura en el Cdigo de Comercio en una forma positiva, sino
que por el contrario surge de la prohibicin respecto de los socios comanditarios de
ejecutar actos de administracin.
Esta prohibicin de ejecutar los que se han llamado "actos de inmxtn", est contenida
en el Artculo 431 del Cdigo de Comercio, que dice: "es prohibido al socio comanditario
ejecutar acto alguno de administracin social" el acto de inmixtin tiene como sancin
la extensin de la responsabilidad solidaria frente a terceros y sobre el socio infractor, de
todas las prdidas y obligaciones de la sociedad, anteriores o posteriores al acto.
Ahora bien, el Artculo 341 del Cdigo de Comercio, no deja de ser un tanto vago y
plantea el problema de qu sea lo que deba entenderse como "actos de administracin
social." La doctrina se ha ocupado de la cuestin y como criterio de solucin se ha
propuesto el de que "por actos de inmixtin deben entenderse aquellos de gestin o que
pueden inducir a error a los terceros respecto de la responsabilidad indefinida del socio
con quien contratan."
La ley (Artculo 433 del Cdigo de Comercio) contiene algunos actos a los que en forma
expresa desprovee del carcter de "actos de administracin" y que' permite sean
realizados por el socio comanditario. Entre tales actos figuran: asistir a juntas de socios
con voto consultivo; examinar, inspeccionar y vigilar la contabilidad y la administracin;
los contratos que por cuenta propia o ajena celebren con la sociedad; y los actos que
colectiva o individualmente ejecuten durante la liquidacin de la misma.
2.8.LA SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE
2.8.1. Concepto
Es aplicable para este tipo de sociedad comanditaria lo que hemos dicho como general en
la primera parte de este trabajo, debido a esto nicamente nos ocuparemos de aquellos
rasgos que marquen alguna diferencia o particularidad.
Uno de esos rasgos peculiares de la comandita simple es la forma en que se pueden hacer
los aportes. El Cdigo de Comercio contiene en este sentido algunos preceptos que
pueden reducirse a lo siguiente:
Por lo que se refiere al capital ste puede estar suministrado, de acuerdo con el Artculo
428 del Cdigo de Comercio, por uno solo o ms socios comanditarios o bien, por stos
y los gestores a la vez. Existe la posibilidad pues, de que el socio gestor no aporte capital.
Los deberes que como contra-partida les corresponden pueden sintetizarse en: entrega del
aporte, no ejecucin de acto alguno de administracin, y, finalmente, el deber de no
dedicarse por cuenta propia o ajena a negocios iguales a los que constituyen el objeto de
la sociedad.
Esta ltima prohibicin se haya protegida con la sancin de excluir al socio que la violare,
del derecho a examinar la contabilidad y de enterarse de las operaciones sociales.
Con relacin a los socios gestores, que tienen un rgimen similar en las dos sociedades
comanditarias, existe la particularidad impuesta por el artculo 435 del Cdigo de
Comercio, de remitir en cuanto a las resoluciones y responsabilidades, cuando no hubiere
estipulacin, a la regulacin de la sociedad colectiva.
2.8.3. La sociedad en comandita simple y la sociedad colectiva
Ya con anterioridad hemos afirmado que la sociedad comanditaria simple no es sino una
excepcin frente a la sociedad colectiva.
2.9.1. Concepto
Para nosotros, de conformidad con el Artculo 437 del Cdigo de Comercio, no es posible
que solamente una parte del capital est representado por acciones, sino que por el
contrario, es el capital como un todo el que se divide en acciones.
Las disposiciones de los artculos citados son las relacionadas con la inscripcin en el
Registro de Personas Jurdicas, los avisos que deben publicarse, la suscripcin y pago del
mnimum de capital social, la formulacin y aprobacin por los socios de los estatutos, la
obligacin de obtener la autorizacin gubernativa y la forma de hacer la solicitud del caso
y, finalmente, la inscripcin en Empresas Lucrativas.
N o entramos a considerar las situaciones que por la circunstancia de haber un traslape de
normas, son comunes a las sociedades annimas y comanditarias por acciones.
En realidad no existe mayor diferencia entre la "posicin del socio", como prefiere tratar
esta cuestin Ascarelli, en la comandita por acciones y en la sociedad annima, en lo
referente al socio comanditario, que tiene representada su participacin en acciones.
Igual cosa cabe afirmar con respecto a la distincin entre socios gestores o comanditados
y socios comanditarios, que se da por igual en las dos clases de sociedad en comandita.
En ambas sociedades la gestin social corresponde con exclusividad a los socios que
tengan la calidad de comanditados y las normas relativas a su responsabilidad son las
mismas. nicamente cabe mencionar como peculiaridad respecto a los comanditarios,
que en la comandita por acciones les viene impuesta la obligacin de constituir una
comisin de vigilancia, la cual veremos con algn detalle en el apartado correspondiente.
La sancin que en esos casos prev la ley, es la de que los miembros de la Junta o comisin
de vigilancia, "quedarn solidariamente responsables en la misma forma que los gestores
por todas las operaciones sociales"
Existen para la comandita por acciones algunos requisitos de constitucin que, frente a
los generales, tanto de la annima como de la comandita simple, tienen ciertos aspectos
peculiares.
Finalmente dicha escritura, una lista de suscriptores y un estado de las entregas firmado
por el gerente, debern adjuntarse a la solicitud de autorizacin gubernativa.
3. CONCLUSIONES