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Populismo punitivo: incidencia actual


en el contexto legislativo colombiano
Cindy Paola Cotes Murgas
Actual estudiante de la Facultad de Derecho en la Fundacin Universidad del Norte.
Barranquilla, Colombia. Correo electrnico: Cindycotes14@hotmail.com.
Andrs Fuentes Lacouture
Actual estudiante de la Facultad de Derecho en la Fundacin Universidad del Norte.
Barranquilla, Colombia. Correo electrnico: uyo25@hotmail.com.

RESUMEN
En el siguiente trabajo nos encargaremos de
exponer distintas nociones sobre el popu-
lismo punitivo como fin no declarado de la
pena, desarrollaremos de qu se trata, cmo
funciona, y adems abordaremos en qu gra-
do est comprometido en el Derecho Penal
colombiano.
El objetivo de este trabajo es lograr estable-
cer si en Colombia se presenta este fin no
declarado de la pena aparte de los consagra-
dos en el artculo 4to de la Ley 599 de 2000
actual cdigo penal de nuestro pas.

Palabras claves: Populismo punitivo, fines no


declarados de la pena, Derecho Penal, teoras
de la pena.

Edicin 3a y 4a

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En el siguiente trabajo nos encargaremos de expo- punitivo el hecho de que determinadas propuestas
ner distintas nociones sobre el populismo punitivo en torno a la poltica criminal busquen nicamente
como fin no declarado de la pena, desarrollaremos lanzar mensajes a la opinin pblica, despojndose
de qu se trata, cmo funciona y adems aborda- de una articulacin ms compleja que proponga
remos en qu grado est comprometido en el De- hacer frente al problema de la criminalidad.
recho Penal colombiano.
Si el populismo punitivo se encuentra inmerso
El objetivo de este trabajo es lograr establecer si en dentro de las polticas criminales, es fundamental
Colombia se presenta este fin no declarado de la definir qu es la poltica criminal, que segn Heinz
pena aparte de los consagrados en el artculo 4to Zipf:
de la Ley 599 de 2000 del actual cdigo penal de
Es un sector objetivamente delimitado de la
nuestro pas. De tal manera, evaluaremos de forma
poltica jurdica general: es la poltica jurdica
objetiva si el populismo punitivo es un fin no de-
en el mbito de la justicia criminal. En con-
clarado influyente para legislar a favor de la impu-
secuencia, la poltica-criminal se refiere al si-
tacin de penas.
guiente mbito: determinacin del cometido
Para iniciar esta investigacin es imprescindible es- y funcin de la justicia criminal, consecucin
tablecer qu es el populismo punitivo y de dn- de un determinado modelo de regulacin en
de proviene1. En el entender de lacatedrtica de este campo y decisin sobre el mismo (deci-
Derecho Penal y Criminologa de la Universitat sin fundamental politicocriminal), su confi-
Pompeu Fabra (Barcelona), Elena Larrauri, Antony guracin y realizacin prcticas en virtud de la
Bottoms, es el artfice de la expresin populismo funcin, y su constante revisin en orden a las
punitivo (2005, p. 284). Al proponer dicho con- posibilidades de mejora (realizacin de la con-
cepto, Bottoms (1995, p. 39) hace alusin a la utili- cepcin politicocriminal en particular). En este
zacin del Derecho Penal por parte de polticos que marco se impone especialmente a la poltica-
buscan sacar rditos electorales defendiendo tesis criminal la tarea de revisar y, en caso dado,
poltico-criminales, tales como la de que el incre- acotar de nuevo la zona penal, as como medir
mento en las penas conllevara automticamente a la forma operativa de las sanciones segn la
una reduccin de las tasas de delito o el postulado misin de la justicia criminal.
de que las penas refuerzan determinados consen-
Con ello, la poltica-criminal puede definirse
sos morales esenciales para la vida en sociedad.
brevemente como obtencin y realizacin de
Siguiendo el discurso anteriormente planteado, criterios directivos en el mbito de la justicia
podemos decir que en la misma direccin, Roberts criminal2.
et al. (2003, p. 4-5) vincularon el concepto de po-
Otra definicin de poltica criminal la encontramos
pulismo punitivo a la tendencia de los polticos de
en el autor colombiano Fernndez Carrasquilla3,
sacar ventajas electorales entorno a la penalidad,
el cual parte de una doble acepcin del concepto
en situaciones en las que el finalismo poltico-
de poltica-criminal. Desde un plano descriptivo,
electoral prima sobre consideraciones acerca de
la efectividad de las propuestas punitivas. Aade,
2 Heinz, Z. (1979). Introduccin a la poltica criminal. Traduccin de
adems, como parte del concepto de populismo Miguel Izquierdo Macas-Picavea, Jaen, Edersa. pp. 3-4.

3 Fernndez, J. (2002). Derecho Penal Liberal de hoy. Introduccin


1 Peres Neto, L. (2009). El Populismo Punitivo en Espaa: Del Es- a la dogmtica axiolgica jurdico penal. Bogot: Ediciones Jurdicas

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tado social al Estado penal. (p. 22, 23) Brasil. Gustavo Ibez. p. 225.
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la poltica-criminal aparece como un conjunto de el desempleo o la estructura demogrfica de la po-


prcticas estatales encaminadas a prevenir la delin- blacin son errneos y de carcter ideolgico.
cuencia; y, desde una perspectiva deontolgica, la
En el contexto global se pueden observar las di-
poltica-criminal debe, de un lado, valorar las nor-
ferentes estrategias de poltica criminal cuyo con-
mas legales y el accionar gubernamental de cara
traste va fuertemente relacionado con el populis-
a los valores superiores del ordenamiento jurdico
mo punitivo. En los EE.UU., por ejemplo, la guerra
A

nacional e internacional, y, de otro, someter a una


contra el crimen de Nixon, seguida por la guerra
crtica externa tanto la teora como la praxis para
contra las drogas promovida por Reagan, incorpo-
verificar su correspondencia con valores como la
r retricas punitivistas en las propuestas del Parti-
dignidad, legitimidad, justicia, libertad, entre otros.
do Republicano. De manera similar, en Inglaterra, el
En consonancia: discurso del Partido Conservador incorpor dichas
retricas, primero con Thatcher a mediados de los
Newburn y Jones (2005) parten de un plantea-
aos 70 y despus con John Major, a principios de
miento ms amplio para describir lo que en-
la dcada de 1990. En tanto que, segn Newburn
tienden por populismo punitivo, sin perder del
y Jones (2005), las estrategias del populismo puni-
horizonte el trasfondo electoral. Argumentan
tivo slo entraron en la agenda de los dems par-
que gran parte de la poltica criminal actual
tidos polticos a finales de los aos 90, tanto en los
tolerancia cero, ley y orden y los three
EE.UU como en el Reino Unido hoy da dominan el
strikes, por ejemplo reposa en un parangn
espectro de las propuestas de los partidos polticos
ms retrico que efectivo. Sin embargo, mati-
en ambos pases. En suma, hasta mediados de los
zan que la retrica no es menos importante,
aos 90, la retrica de ley y orden, tolerancia
puesto que muchas veces el propio discurso ya
cero y los three strikes era monopolizada por
representa una voluntad de accin4.
los partidos conservadores y, actualmente, perte-
Como muestra de una de las polticas criminales necen a la agenda comn de los diversos partidos
mencionadas por Newburn y Jones (2005) est la polticos.
tolerancia cero. Aunque su origen es incierto,
De manera general, siguiendo lo planteado por
hay quien seala que es una idea que desde los
Newburn y Jones (2005, p. 78), se pueden extraer
aos setenta ha sido utilizada como una constante
tres mensajes6 poltico-electorales claves sobre la
en los discursos de polticos y autoridades, es una
poltica criminal: a) los temas criminales tienen po-
ideologa sobre el delito que abreva de principios
tencial para ser cuestiones centrales en los debates
morales y despliega una serie de conocimientos
polticos; b) los gobernantes o polticos tienen que
criminolgicos de carcter gerencial5. Tiene como
demostrar a cualquier costa que son duros contra
objetivo demostrar que los ndices delictivos pue-
el crimen; y, c) aunque las propuestas poltico-cri-
den ser reducidos, demostrando que los argumen-
minales de los partidos polticos contengan solu-
tos de las teoras criminolgicas convencionales
ciones welfaristas, stas no deben aparecer como
quienes consignan como causas de la delincuencia
parte de la poltica criminal cuyo discurso debe
a factores sociales estructurales como la pobreza,
centrarse en la dureza contra el crimen. En suma,
4 Peres Neto, L. (2009). El Populismo Punitivo en Espaa: Del Es-
estos mensajes argumentan que cualquier deba-
tado social al Estado penal. (p. 22, 23) Brasil. te poltico-criminal edificado bajo la racionalidad
5 Arroyo, M. (2003) Evaluando la Estrategia de Giuliani: La Pol-
tica de CeroTolerancia en el Distrito Federal. Centro Internacional sobre 6 Peres Neto, L. (2009). El Populismo Punitivo en Espaa: Del Es-

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Estudios de Seguridad (CIES). Pgs. 3,4. tado social al Estado penal. Brasil. Pgs. 22, 23.
debe dar paso a los mensajes simblicos y mera- Ya estructurado el concepto de populismo punitivo
mente retricos. en un marco general, y luego de establecer distin-
tas nociones sobre su concepto, es importante de-
Otro de los enfoques acerca del populismo puniti-
limitar ahora cmo se manifiesta este fin no decla-
vo es el que propone que el Estado se vuelva ms
rado dentro de nuestro pas.
severo contra el crimen.
En Colombia el populismo punitivo se ha presen-
David Garland ha caracterizado este enfoque
tado de una forma especial y atpica, as como lo
como uno que propone medidas populistas,
establece el profesor Sotomayor Acosta8:
politizadas y que reservan un lugar privile-
giado para las vctimas (Garland 2001, p. 142- De todas maneras, se debe matizar el uso de
3). En este caso, las propuestas estn cons- la expresin, o tal vez hablar de populismo
truidas de forma que privilegien la opinin punitivo a la colombiana, pues el fenmeno
pblica sobre las visiones de la justicia penal parece obedecer a razones que nada tienen
de expertos y lites profesionales, y por esta que ver con las que lo han originado en otros
razn es que son consideradas populistas. A pases: no es resultado del desmonte de un
la vez, las propuestas populistas pueden es- Estado de bienestar impensable en un pas
timarse como politizadas porque ellas son como Colombia, ni es tampoco la respuesta
formuladas por comits de accin poltica y a un aumento real de la criminalidad, mucho
consejeros polticos en vez de ser formuladas menos a un aumento de confianza en el siste-
por investigadores y empleados civiles . 7
ma penal y ni siquiera a una poltica-criminal
orientada realmente a un mayor control de la
El impacto que ha tenido este enfoque sobre los
delincuencia.
sectores desfavorecidos parece manifiesto. Ante
todo, el advenimiento del populismo penal ha con- A continuacin sealaremos diferentes ejemplos y
llevado el crecimiento exponencial del nmero de casos en los que se puede evidenciar el populismo
personas en prisin; personas que ahora sufren punitivo en Colombia, en qu contexto se han de-
de penas privativas ms largas, y que encuentran sarrollado y abordaremos cul es el fundamento de
mayores dificultades para reducir sus condenas estas polticas criminales.
judiciales o recibir beneficios por buen comporta-
Actualmente podemos encontrar dentro de las
miento. En consecuencia, no resulta sorprendente
iniciativas legislativas colombianas, diversos pro-
conocer el modo en que este nuevo enfoque ha
yectos9 encaminados al aumento de penas por
tendido a fortalecer en vez de aminorar los prejui-
la comisin de determinados delitos. Uno de los
cios raciales y de clase que caracterizaron al Dere-
ms polmicos en nuestro pas es la propuesta
cho Penal en las ltimas dcadas. Ms an (y esto
de cadena perpetua para violadores, asesinos, se-
se refiere a los presupuestos tericos propios de
cuestradores, y maltratadores de nios impulsada
este enfoque), la defensa poco sofisticada de un
por la Senadora del Partido Verde Gilma Jimnez,
mayoritarismo democrtico que encontramos en
este enfoque slo sirve para colocar a los grupos
8 Sotomayor, J. (2008). Las recientes reformas en Colombia: un
desaventajados minoritarios en posiciones de ries- ejemplo de irracionalidad legislativa. En: La poltica legislativa penal
iberoamericana en el cambio de siglo. Coordinadores: Jos Luis Dez
go sistemtico, slo por ser minoras impopulares. Ripolls y Octavio Garca Prez. Argentina: Editorial IB de F. Pgs. 105-
106.

7 De la Justicia Penal a la Justicia Social (Parte I). (2008). Traduc- 9 http://w w w.semana.com/politica/populismo -punitivo -moda-

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cin al espaol de Laura Rico Gutirrez de Pieres. Bogot, D.C. preocupa-fiscalia/147035-3.aspx
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quien en la ltima contienda electoral obtuvo la corrupcin del sector pblico y fortalece el control
7 votacin ms alta, evidenciando as su alto n- interno.
dice de popularidad. La idea principal es someter
Aunque a primera vista no se encuentra el aumento
a referendo esta iniciativa cuya aprobacin es de
de penas o la influencia en el aumento de las mis-
extrema importancia segn la Senadora, debido a
mas, este estatuto13 establece ciertas medidas pe-
que se est protegiendo un sector vulnerable de
nales como las siguientes: a) No habr mecanismos
A

la poblacin. La Senadora asever que insiste en


alternativos de la pena privativa de la libertad, no
este proyecto porque est convencida de que el
habr suspensin condicional de la misma y tam-
da que se convoque este referendo nos vamos a
poco libertad condicional, menos prisin domicilia-
acostar siendo una sociedad y nos vamos a levan-
ria. b) Se amplan los trminos de prescripcin para
tar siendo otra 10.
las investigaciones de los delitos de corrupcin, as
Por otro lado, aparece en trmite una iniciativa le- como en los procesos fiscales y disciplinarios. c) Se
gislativa11 realizada por el Senador Roy Barreras, extiende la responsabilidad penal a las personas ju-
en la que se propone crcel inmediata a los con- rdicas. Se fortalecen las operaciones encubiertas.
ductores ebrios. Esta es apoyada por el Ministro de Se extiende el principio de oportunidad al cohecho
Transporte Germn Cardona, quien manifiesta el para romperlo.
apoyo del Gobierno a la iniciativa. Una persona en
Este tipo de medidas penales endurecen el trato
estado de embriaguez es un asesino en potencia,
del Estado frente a estas situaciones jurdicas, y de
dijo el Ministro. Agreg que es necesario mandar-
esta manera se refleja su imputacin positiva de
les a los colombianos un mensaje de enorme res-
penas quitando ciertos beneficios a los procesados
ponsabilidad, y decirles que conducir en estado de
por corrupcin tal como lo expres nuestro Presi-
embriaguez da crcel.
dente: Se acabaron las gabelas para los procesa-
El estatuto anticorrupcin es uno de los proyectos dos por corrupcin!. Como consecuencia directa,
de ley que ya fue sancionado12 por nuestro actual existir una mayor drasticidad del Estado frente a
Presidente de la Repblica Juan Manuel Santos. los acusados en litigios por delitos de corrupcin.
Est compuesto por cerca de 150 artculos que po-
Ahora bien, a partir de estos casos de iniciativa le-
nen lupa a la contratacin pblica y la financiacin
gislativa surge una incgnita con relacin al tema
de campaas polticas. Tambin ampla el plazo
que hemos venido desarrollando a lo largo de este
de las investigaciones y los trminos de prescrip-
trabajo sobre populismo punitivo: estos proyec-
cin (quedan mximo en diez aos), implementa
tos legislativos son polticas-criminales encausadas
el proceso verbal, acaba con la puerta giratoria,
a buscar el orden en la sociedad o son meros ins-
crea una poltica anti trmite y una Comisin de
trumentos polticos encaminados a la creacin de
Moralizacin. Incluye adems un captulo especial
sentimiento dentro de la poblacin en pro de aspi-
destinado al sector salud y, ms que nada, ataca la
raciones electorales?

En Colombia surgen cada vez con ms frecuencia


10 ht t p: // w w w.e l e s p e c t a d o r.c o m / i m p r e s o /o p i n i o n /c o l u m n a -
proyectos que buscan regular diversos temas de
300490-nueva-sociedad-de-gilma-jimenez materia penal como los anteriormente menciona-
11 http://www.eltiempo.com/archivo/documento/CMS-9631728
13 ht tp:// w w w.legis.com.co/BancoConocimiento/L /ley _1474 _
12 http://www.semana.com/nacion/presidente-santos-sanciono-es- e s t a t u t o _ a n t i c o r r u p c i o n / l e y _1474 _ e s t a t u t o _ a n t i c o r r u p c i o n .

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tatuto-anticorrupcion/160206-3.aspx asp?Miga=1&CodSeccion=25
dos, y cuya finalidad principal es agravar las penas mtodo de solucin de conflicto y de disminucin
y ser ms duros en cuanto a la sancin generada del delito, aunque el trasfondo de esta aparente
a partir de la realizacin de determinados delitos, solucin sea sacar partido en sus intereses particu-
pero cul es el trasfondo de esto? La realidad es lares y convertir el tema penal en un instrumento
que si bien los dirigentes dan entender ante la so- que permita alcanzar aspiraciones polticas.
ciedad que todos los proyectos son en beneficio
Ahora, es importante precisar que estas polticas-
de la colectividad y que lo fundamental es seguir
criminales encaminadas segn sus ponentes a lu-
construyendo la visin de Estado constitucional,
char contra la delincuencia y aquellos individuos
esto no es tan as, ya que existe una doble inten-
que atentan contra la estabilidad y el orden estatal
cin encaminada a lograr apoyo poltico. De este
y que por consiguiente deben ser castigados,
modo, encuentran una forma de llegar a la gente
se encuentran acompaadas de aquello que se de-
a travs de estas polticas-criminales, generando
nomina poder selectivo, en cuanto estas sanciones
sentimientos en los individuos con el fin de buscar
punitivas se establecen dependiendo de quin sea
una aprehensin de la sociedad con cada una de
la persona y el rgano que la impone. Esto dificulta
las medidas, concibiendo cada una de ellas como
el poder evidenciar equidad e igualdad frente a las
necesarias y urgentes y por consiguiente fundando
penas que supuestamente buscan luchar contra el
un alto grado de popularidad frente aquellos que
crimen y proteger a los indefensos.
apoyan dichas iniciativas.
De forma objetiva hemos evidenciado a travs de
Con relacin a lo que Antony Bottoms esbozaba, el
nuestra investigacin que el populismo punitivo se
uso del Derecho penal por parte de polticos que
encuentra actualmente en plena vigencia dentro
buscan sacar rditos electorales defendiendo tesis
de las polticas-criminales de nuestro pas, y que
poltico-criminales tales como la del incremento en
se afianza en la agenda legislativa actual como un
las penas, conllevara automticamente a la reduc-
fin no declarado de las sanciones punitivas en Co-
cin de las tasas de delito. Esta idea se presenta
lombia.
muy a menudo dentro de nuestro pas, ya que va-
rios de nuestros polticos estn realizando este tipo
de proyectos de ley para generar esa vaga idea que
expone que el aumento de la cuanta punitiva re-
ducira el margen delictual dentro de la sociedad.
Detrs de esto tambin existe el inters particular
de aumentar su podero poltico y obtener un ma-
yor margen de participacin en todos los mbitos
polticos de nuestro pas. Muestra de ello es la Se-
nadora Gilma Jimnez, que como ya explicamos,
obtuvo una alta votacin en los pasados comicios
electorales y ha ejercido a lo largo de su carrera po-
ltica otros cargos como el de Concejal de Bogot.

As se puede establecer que en Colombia el po-


pulismo punitivo busca, a partir de la creacin de
conciencia dentro de la sociedad, generar un sen-
timiento colectivo en el que se vea la pena como

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Bibliografa
Peres Neto, L. El Populismo Punitivo en Espaa: Del Es- De la Justicia Penal a la Justicia Social (Parte I). Traduc-
tado social al Estado penal. Brasil. (2009), en: cin al espaol de Laura Rico Gutirrez de Pi-
eres. Bogot, D.C. (2008).
ht tp: // w w w2.p ucpr.br/r e o l / inde x .php /
SSSCLA?dd1=2674&dd99=pdf Sotomayor, J. Las recientes reformas en Colombia: un
A

ejemplo de irracionalidad legislativa. En: La


Heinz, Z. Introduccin a la poltica criminal. Traduccin
poltica legislativa penal iberoamericana en
de Miguel Izquierdo Macas-Picavea, Jaen,
el cambio de siglo. Coordinadores: Jos Luis
Edersa. (1979).
Dez Ripolls y Octavio Garca Prez. Argenti-
Fernndez, J. Derecho Penal Liberal de hoy. Introduc- na: Editorial IB de F. (2008).
cin a la dogmtica axiolgica jurdico penal.
Revista Semana, en: http://www.semana.com/
Bogot: Ediciones Jurdicas Gustavo Ibez.
(2002). Diario El Espectador, en: http://www.elespectador.com/
Arroyo, M. Evaluando la Estrategia de Giuliani: La Po- Diario El Tiempo, en: http://www.eltiempo.com
ltica de CeroTolerancia en el Distrito Federal.
Centro Internacional sobre Estudios de Segu- Librera virtual LEGIS, en:http://www.legis.com.co/
ridad (CIES). (2003)

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