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3- SUPREMACA CONSTITUCIONAL

3.1- SUPREMACA CONSTITUCIONAL

Hemos sostenido que la Constitucin de la Nacin es la norma fundante del

sistema jurdico. Recordando el esquema Kelseniano, el orden jurdico podra
graficarse como un escalonamiento jerrquico de normas, cuyo vrtice es la
Constitucin Nacional, de la que deviene validez el resto de las normas.
No debemos perder de vista, que la Constitucin de la Nacin es la norma ms
importante del sistema, de ella depende que el resto de las normas y actos
pblicos y privados sean vlidos o no.

3.1.1- Antecedentes y Doctrina:

Sam El nacimiento del Estado constitucional presupone la existencia de una

Constitucin que tiene la categora de sper ley o ley suprema.
Todo el orden jurdico tiene como fundamento absoluto a la Constitucin.
Toda norma jurdica que no se asienta en la Constitucin, no es ley.
Este principio de supremaca constitucional se basa en la distincin entre
poder constituyente y poderes constituidos: la Constitucin emana del poder
constituyente que por ser la potestad suprema de un pueblo, da origen a una
sper ley que es la Constitucin; el poder constituido sanciona las leyes
comunes que solo encuentran validez en la ley suprema que es la Constitucin.
El principio de supremaca en un Estado Federal como el nuestro, implica
tambin la existencia de una graduacin de normas tanto del Estado Federal
cuanto de los estados autnomos o provincias cuyo orden jurdico local debe
tambin adaptarse y encuadrarse no solo en la ley suprema sino tambin en las
leyes que se dicten en su consecuencia y adems deben conformarse a los
tratados internacionales que tienen jerarqua de ley.
El antecedente inmediato del principio de supremaca constitucional es el art.
VI, clausula segunda de la Constitucin de los EEUU de 1787 es notable la
similitud con ntro. Art 31 CN

A. ANTECEDENTES Y DOCTRINA de la SUPREMACA CONSTITUCIONAL

Al trabajar este tema, debemos partir de la existencia de una Ley suprema o

Super ley, a la que debe adecuarse todo el sistema jurdico del Estado.
Este principio tiene su fundamento en la distincin entre Poder Constituyente y
Poder Constituido (Abate Sieys). En efecto la Norma Suprema emana del Poder
Constituyente como manifestacin soberana del pueblo de dictarse su
ordenamiento jurdico, poltico, institucional. Esta instancia fundacional
requiere un proceso y un rgano especial para su dictado primero y para ser
reformado. Qu sucedera si una sola ley o un acto de autoridad o de
particulares pudiera ser contrario a la constitucin en su forma o en su
contenido y an as tuviera vigencia y aplicacin efectiva?, No estaramos
desvirtuando con esa permisin toda la construccin jurdico-poltica desde el
siglo XVII a la actualidad, destinada a proteger la dignidad del hombre?
Este principio de supremaca en un Estado Federal se vincula a la concordancia
y coherencia de una graduacin de normas, incluso las del orden provincial
(artculo 5).
La legislacin no solo debe conformarse a la Constitucin Nacional, sino
tambin a los tratados internacionales.
Este instituto encuentra antecedente en el artculo VI de la Constitucin de
Estados Unidos.

El nacimiento del Estado constitucional presupone la existencia de una

Constitucin que tiene la categora de sper ley o ley suprema.

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En primer trmino esto significa que todo el orden jurdico tiene como
fundamento absoluto a la Constitucin. Toda norma jurdica que no se asienta en
la Constitucin, no es ley
Este principio de supremaca constitucional tiene su fundamento en la
distincin entre poder constituyente y poderes constituidos: la constitucin
emana del poder constituyente que por ser la potestad suprema de un pueblo, da
origen a una sper-ley que es la Constitucin. En cambio, el poder constituido
sanciona las leyes comunes que slo encuentran validez en cuanto se conformen a
la ley suprema que es la constitucin. El principio de supremaca en un Estado
Federal como el nuestro, implica tambin la existencia de una graduacin de
normas tanto del Estado Federal cuanto de los estados autnomos o provincias
cuyo orden jurdico local debe tambin adaptarse y encuadrarse no solo en la
ley suprema sino tambin en las leyes que se dicten en su consecuencia y adems
deben conformarse a los tratados internacionales que tienen jerarqua de ley.

El antecedente inmediato del principio de supremaca constitucional es el

art VI, clusula segunda de la Constitucin de los EE.UU. de 1787 q establece
que "la Constitucin, las leyes de los EE.UU. y los tratados de ese pas sern
la ley suprema y los jueces en cada estado estarn sujetos a ella no obstante
cualquier disposicin en contrario de las constituciones y leyes de cualquier
estado". Es notable la similitud de sus trminos con nuestro artculo 31.

3.1.2- Recepcin en la Constitucin Nacional:

El Art. 31 dispone en su primera parte que esta Constitucin, las leyes de la

Nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las
potencias extranjeras son la ley suprema de la Nacin, y las autoridades de
cada provincia estn obligadas a conformarse a ella.
La Constitucin Argentina se autodefine como una Ley Suprema que constituye la
base de todo el orden jurdico argentino.
La Constitucin establece la supremaca para:

1) las leyes nacionales: siempre que sean sancionadas en su consecuencia, solo

aquellas leyes nacionales que sean sancionadas en virtud de las facultades
atribuidas al Congreso explicita o implcitamente, tendrn tal carcter. Si el
Congreso sancionara una ley nacional que desconociera una facultad propia de
las provincias, tal supuesta ley carecera de la supremaca y de la
constitucionalidad.

2) los tratados con las potencias extranjeras: los tratados requieren para
gozar de supremaca que sean, a) negociados y firmados por el Poder Ejecutivo,
b) aprobados parcial o totalmente por el Congreso y c) ratificados, en su
caso, en sede internacional, si as estuviere previsto.
3) supremaca del derecho federal: la ltima parte del citado Art. 31 dispone
que las leyes y constituciones provinciales deben adecuarse a la Constitucin
Nacional, a las leyes nacionales que sean su consecuencia y a los tratados
ratificados en forma.

Todo el derecho local de las provincias debe adecuarse al orden federal siempre
y cuando, por supuesto, al sancionar las leyes no desconociera las facultades
propias de las provincias.

RECEPCION EN LA CONSTITUCIN ARGENTINA de la SUPREMA Constitucional

Artculo 31: Esta constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia
se dicten por el congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la
ley suprema de la Nacin; y las autoridades de cada provincia estn obligadas a

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conformarse a ellas, no obstante cualquier disposicin en contrario que

contengan las leyes o constituciones provinciales.
La disposicin contenida en este artculo ha sufrido una modificacin en cuanto
a la gradacin jerrquica de normas, segn el trato que la reforma
constitucional de 1994 ha dado a los tratados internacionales. Podemos en
consecuencia establecer un orden jerrquico antes o despus de la reforma
constitucional.
Antes de la vigencia de la reforma constitucional de 1994.
1) Esta Constitucin.
2) Las leyes Nacionales, que en su consecuencia se dicten y Los Tratados con
las potencias extranjeras Negociados y firmados por el P.E., aprobados por el
Congreso, Ratificados en sede internacional.
Artculo 27
3) Orden jurdico provincial.
Nuevo esquema de supremaca constitucional despus de la reforma de 1994
1) Constitucin Nacional y Tratados de Derechos Humanos enumerados en el
artculo 75 inciso 22. Y otros que se incorporen en las condiciones de su
vigencia Tienen jerarqua constitucional pero no derogan artculo alguno de la
primera parte de la constitucin y deben entenderse complementarios de los
derechos y garantas por ella reconocidos. Solo pueden denunciarse por el Poder
Ejecutivo previo el voto de las 2/3 partes de los miembros totales de cada
Cmara Los futuros tratados de derechos Humanos requieren para gozar de esta
categora la aprobacin de las 2/3 partes de los votos totales de cada Cmara.
2) Todo otro tratado internacional y concordatos con la Santa Sede.
a) Tratados de Integracin: Leer inciso 24. Tratamiento distinto para aquellos
tratados con pases latinoamericanos con los cuales se requiere mayora
absoluta de la totalidad los miembros de cada Cmara.
Para tratados con otros Estados: El congreso declara la Conveniencia de su
aprobacin con mayora absoluta de los presentes de cada Cmara y dentro de los
120 das posteriores debe ser aprobado por los 2/3 de la totalidad de miembros
de cada Cmara.
b) Tratados y Concordatos comunes:
Se aprueban por el procedimiento normal para el dictado y sancin de las leyes,
y tienen jerarqua superior a las leyes
3) Las leyes de la Nacin.
4) Orden jurdico Provincial
Ahora una vez visto el ncleo central del Derecho Constitucional, como es el
tema de la supremaca constitucional el control de constitucionalidad y poder
constituyente y poder constituido, deberamos abocarnos a analizar la funcin
que cumple una constitucin en el Estado.

LA CONSTITUCIN COMO PACTO O TRANSACCIN

En cuanto abordamos este tema es inevitable vincularlo con las teoras

contractualstas (siglos XVII y XVIII) que en autores tan dismiles como Tomas
Hobbes (1681), John Locke (1690), J.J.Rouseau (1762), Montesquieu (1748), por
medio de una ficcin explican el paso del estado natural del hombre al estado
social. A fin de superar el principio de la fuerza como eje de organizacin,
logran por medio de un contrato suscripto por los hombres, un acuerdo para
investir de autoridad a uno o algunos, a fin que estos dicten las normas de
convivencia social y provean a la seguridad.
Para los contractualistas es el pacto social el que permite crear las reglas de
convivencia en que se asienta el Estado de Derecho, todos ceden y todos tienen
como garanta el cumplimiento del acuerdo. Base tambin del principio de
soberana popular, la creacin de la autoridad y el resguardo del espacio de
libertad del hombre, todos principios bsicos incluidos dentro de este marco de
deber ser.

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Vinculada a estas ideas, la teora constitucional concibe a la Constitucin de

la Nacin como norma suprema destinada a regir la organizacin del Estado y de
la sociedad, que debe ser fruto del consenso, del acuerdo o pacto
transaccional, reflejo de la ideologa e idiosincrasia del pueblo que la dicta,
de all que sea producto del Poder Constituyente como manifestacin directa de
la voluntad popular.
En la constitucin deben amalgamarse todos los valores, fines, aspiraciones,
garantas, que son caractersticas de un pueblo, lo que solo puede lograrse por
medio del acuerdo, construyendo el pas anhelado para el presente y el futuro
en el devenir del tiempo. En estas ideas coincidimos con Csar Enrique Romero
cuando pronuncia que no cree en el fin de las ideologas, la constitucin est
imbuida de ideologa y valor en todas y cada una de sus clusulas.
De all el necesario debate, el acercamiento de posturas encontradas y afines
de todos los sectores polticos y sociales, a fin que cada uno se vea reflejado
en los postulados constitucionales, se identifique con su sentido y espritu, a
sabiendas que el producto final nunca ser el total de las aspiraciones de un
sector, sino el suficiente que surge de la cesin de parte de lo ambicionado
para lograr el proyecto compartido, comn.
En definitiva hablamos de una construccin social histrica, de un proceso de
amalgamiento, hay coincidencias en estudiosos de los mbitos jurdicos,
polticos e histricos, que nuestro proceso institucional ha sido harto
complejo y conflictivo.
Por el contrario, si la constitucin no es producto del acuerdo, del consenso,
del pacto est predestinada a fracasar, no encuentra el punto de su vigor,
validez y vigencia.
Para probar esta teora no es necesario recurrir a ejemplos de laboratorio,
basta con repasar nuestra historia institucional, teniendo en cuenta los
avatares polticos y organizacionales por los que pasamos para llegar al
dictado de la primera constitucin, a su plena vigencia y las situaciones
particulares de cada proceso de reforma constitucional.
Abordamos ahora como ya adelantamos uno de los temas ms importantes de la
materia, es decir el control de constitucionalidad que garantiza la suprema
constitucional y su cumplimiento efectivo.

3.1.3- La Supremaca Constitucional y Nivel Jerrquico de los Tratados: la

reforma constitucional de 1994 ha constituido el bloque de legalidad. Sagues
los clasifica de la siguiente manera:
1. Tratados de Derechos Humanos: la Constitucin ha
incorporado con jerarqua constitucional los siguientes tratados:
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, Declaracin
Universal de los Derechos Humanos, Pacto Internacional de Derechos
Econmicos Sociales y Culturales, Convencin sobre la Tortura y otros
Tratos y Penas Crueles, etc. Estos tratados constitucionalizados se
incorporan con las siguientes caractersticas:
a) en las condiciones de su vigencia: esto significa que deber consultarse
cada tratado al momento de su ratificacin por nuestro pas para tener
presente las reservas que se hubieren formulado al tiempo de su sancin.
Ratificacin: es la manifestacin del Estado, hecha por el Presidente, de
someterse a ese Tratado. Recin aqu se dice que el Estado esta obligado por
dicho Tratado.
Reserva: es la declaracin unilateral que hace un Estado (al firmar,
ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al adherirse a l) de que alguna
disposicin del Tratado no se le apliquen a l o sean modificadas.
b) si bien tienen jerarqua constitucional: no derogan articulo alguno de la
primera parte de la Constitucin y deben entenderse complementarios de los
derechos y garantas por ella reconocidos. Los tratados constitucionalizados
(art. 75 inc.22) para gozar de tal jerarqua, dice el aludido inciso, deben

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respetar dos requisitos: tienen esa jerarqua en las condiciones de su

vigencia y no deben derogar artculo alguno de la C.N.

2. Tratados de Integracin: la Constitucin autoriza al

Congreso para aprobar tratados de integracin que deleguen competencias y
jurisdiccin a organizaciones supraestatales en condiciones de
reciprocidad e igualdad. Significa que el gobierno federal puede formar
parte de organizaciones supranacionales con otros estados
latinoamericanos, o con entidades regionales de otras partes del mundo,
para la cual se deben dar una seria de condiciones (reciprocidad e
igualdad y se respete el orden democrtico y los derechos humanos).
3. Tratados y Concordatos Comunes: subsiste la facultad del
Congreso de aprobar o desechar los tratados concluidos con las dems
naciones y con las organizaciones internacionales y los Concordatos con
la Santa Sede. Los Tratados y Concordatos tienen jerarqua superior a las
leyes.
La pirmide jurdica esta constituida de la siguiente forma: 1) la Constitucin
y los Tratados sobre los Derechos Humanos que tienen jerarqua constitucional y
por lo tanto estn por encima de las leyes. 2) los Tratados de Integracin que
junto con las dems Tratados tienen jerarqua inferior a la Constitucin, pero
superior a las leyes de la Nacin. 3) las leyes de la Nacin que se sancionen
en consecuencia de la Constitucin.

El orden a partir de la reforma de 1994 es

Const
itucin Nacional Argentina
Tra
tados de Derechos Humanos

Tratados de Integracin

Tratados Internacionales

Derecho Comunitario

Leyes de la Nacin

Orden jurdico Provincial.

3.1.4- Evolucin jurisprudencial.-

El Fallo de la Corte en el Caso Ekmekdjian- Sofovich: Se hace lugar a la

queja, se declara admisible (procedente) el recurso extraordinario y se
confirma (revoca) la sentencia apelada. Se da el derecho de replica. La
importancia del fallo de la corte suprema en el caso Ekmedjian- Sofovich
respecto del rgimen de los tratados internacionales, afirma que el tratado es
aplicable aun que no se hayan dictado normas reglamentarias de derecho interno.

3.2- CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD:

Control de Constitucionalidad, Esta prctica surge por la accin de la Corte

Suprema de Justicia de los Estados Unidos de Norte Amrica, cuando el El
Presidente de la Corte de EE.UU. Marshall, en el fallo Marbury vs.
Madison fundament esta teora Todo acto legislativo que es contrario a la
constitucin no puede aplicarse al caso concreto debiendo prevalecer la
constitucin. Caso contrario una ley modificara su contenido.
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Sam Concordante con la teora de Supremaca Constitucional se concatena el

instituto de Control de Constitucionalidad, Esta prctica surge por la accin
de la Corte Suprema de Justicia de los Estados Unidos de Norte Amrica, cuando
el El Presidente de la Corte de EE.UU. Marshall, en el fallo Marbury vs.
Madison fundament esta teora.
Se basa en el fundamento que todo acto legislativo que es contrario a la
constitucin no puede aplicarse al caso concreto debiendo prevalecer la
constitucin. Caso contrario una ley modificara su contenido.
En el derecho constitucional comparado se registran dos sistemas de control.
1) Control Por un rgano Poltico
Se inviste de competencia para efectuar el control al mismo rgano que dicta la
Ley o un apndice de este.
Constitucin de Francia de 1958 dispona el control por un Consejo de
constitucionalidad
2) Control Por un rgano Jurisdiccional Sistema Argentino
A cargo de los jueces en el caso concreto, por cualquier juez por medio del
artculo 14 de la ley 48. (Control difuso) O a travs de tribunales especiales
de constitucionalidad Espaa Alta Corte Constitucional. (Control concentrado)
Control de Constitucionalidad, Esta prctica surge por la accin de la Corte
Suprema de Justicia de los Estados Unidos de Norte Amrica, cuando el
Presidente de la Corte de EE.UU. Marshall, en el fallo acto legislativo que
es contrario a la constitucin no puede aplicarse al caso concreto debiendo
prevalecer la constitucin. Caso contrario una ley modificara su contenido.
Libro.
La Constitucin no establece de un modo expreso la facultad de los Jueces para
resolver la inconstitucionalidad de una ley. Desde el clebre caso "Marbury vs.
Madison", el presidente de la Suprema Corte de Estados Unidos, Marshall
fundament de un modo claro y notable, la potestad de los jueces de resolver
sobre la constitucionalidad de las leyes.
El silogismo de Marshall es el siguiente:
1) La Constitucin es una ley
Ley suprema;
2) Todo acto legislativo contrario a la Constitucin, no es ley
3) Es funcin natural de los jueces decidir entre leyes en conflicto
4) En caso de advertir el juez una contradiccin entre ley ordinaria y la
Constitucin, debe resolver el caso aplicando directamente la constitucin y no
aplicando la ley, declarndola inconstitucional;
5) Si as no lo hiciere se echara por la borda todo el sistema de las
constituciones rgidas, porque una ley ordinaria tendra el mismo valor que la
Constitucin.

3.2.1- Sistemas en el Derecho Comparado: para resolver la inconstitucionalidad

de las leyes se conocen dos sistemas en el derecho comparado: se registran
dos sistemas de control.

Control por un rgano Poltico: el mismo rgano que sanciona la ley (el
Congreso o la Legislatura) es el encargado a travs de una Comisin emanada de
su propio seno, de resolver sobre la inconstitucionalidad de una ley. Se
inviste de competencia para efectuar el control al mismo rgano que dicta la
Ley o un apndice de este Constitucin de Francia de 1958 dispona el
control por un Consejo de constitucionalidad

Control por un rgano Jurisdiccional: es el sistema argentino. El control de

constitucionalidad esta a cargo de los jueces en cada juicio o caso concreto en
el cual se plantea la cuestin. El sistema tiene dos variantes: el control por
los jueces comunes u ordinarios (sistema de control difuso) que es el de la
Argentina a travs del recurso extraordinario, o por tribunales especiales
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(sistema de control concentrado) como es en Espaa. (Sistema Argentino) A

cargo de los jueces en el caso concreto, por cualquier juez por medio del artculo
14 de la ley 48. (Control difuso) O a travs de tribunales especiales de
constitucionalidad Espaa Alta Corte Constitucional. (Control concentrado)
La potestad de los jueces de resolver sobre la constitucionalidad o no
de las leyes

El Sistema Judicial Argentino: el sistema argentino es jurisdiccional y a cargo

de los jueces del pas.
El Poder Judicial es el custodio de la Constitucin, tiene a su cargo la
defensa de todas las libertades y garantas constitucionales que pudieran ser
desconocidas por el gobierno o por particulares. La constitucin habla a travs
de los fallos de la Corte Suprema (interprete final e irrevocable). Es
jurisdiccional y a est a cargo de los jueces del pas Regulacin procesal
es el recurso extraordinario arts. 14 y 16 de la ley 48 Artculo 43 de la
Constitucin Nacional que dispone al regular la accin de amparo que es el juez
quien podr declarar la inconstitucionalidad por acto u omisin lesivo, de lo
que se colige:

1) El Poder Judicial es el custodio de la Constitucin.

2) El Poder Judicial no decide en causas polticas Facultades privativas de
cada poder.
3) Presuncin de constitucionalidad de los actos pblicos, solo son
inaplicables para el caso concreto y previa declaracin judicial.
4) Las cuestiones federales son siempre de derecho (salvo sentencia
arbitraria).

REQUISITOS Y EXCEPCIONES

1) Debe existir un caso concreto Art. 116 Constitucin Nacional causas y juicio
2) Existencia de un inters legtimo
3) Planteamiento Oportuno, en la primera oportunidad procesal. Reserva del Caso
Federal fundada
4) No procede la declaracin de oficio
5) El recurso debe ser fundado

El Poder Judicial no decide en Causas o Cuestiones Polticas, las causas o

cuestiones polticas son aquellas en las cuales debe formularse un criterio
sobre la oportunidad y conveniencia de una medida, dentro de varias
alternativas validas. Son cuestiones polticas las llamadas facultades
privativas (encomendadas a los poderes polticos) Las cuestiones polticas no
justiciables, no estn sometidas al control de constitucionalidad, porque los
jueces de su constitucionalidad son el Congreso o el Presidente de la Nacin.

Presuncin de Constitucionalidad de los Actos Pblicos, significa que las

leyes y decretos son en principio constitucionales y que solo la declaracin
judicial de inconstitucionalidad los vuelve tales

Las Cuestiones Federales son Cuestiones de Derecho, en los casos de

inconstitucionalidad solo se discute la adaptacin de una ley a la
Constitucin.

Requisitos y Excepciones:
1. Debe existir un Caso Concreto: la inconstitucionalidad
debe ser planteada en un caso concreto, en un juicio ya sea que exista
controversia o no, no se posible la declaracin en abstracto.
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2. Existencia de un Inters Legitimo

3. Planteamiento Oportuno: la cuestin constitucional debe
ser plantada en la primera oportunidad procesal a fin de posibilitar la
controversia entre partes.
4. No Procede la Declaracin de Oficio: la Corte exige que
la cuestin federal sea planteada por las partes y no declarada de oficio por
el juez.
5. El Recurso debe ser Fundado: y demostrar que la cuestin
constitucional planteada debe tener una relacin directa y congruente con los
hechos y el derecho conculcado.

El control de constitucionalidad puede plantearse a travs de cualquier proceso

Formas: la inconstitucionalidad puede plantearse, en el orden federal, esto es

al demandar o contestar la demanda o en oportunidad de oponer excepciones. En
cambio en el derecho pblico provincial existe y esta legislada, por ejemplo en
Crdoba la llamada accin autnoma de inconstitucionalidad, que presupone
cuestionar en juicio la inconstitucionalidad de un acto. FORMAS Puede
plantearse en el orden federal u ordinario como accin o excepcin o sea al
demandar o contestar la demanda.

Efectos: en nuestro sistema federal la declaracin de inconstitucionalidad solo

tiene efectos entre partes. En el orden provincial o en el derecho comparado
esta previsto que la reiteracin de inconstitucionalidad de una ley en un
tiempo determinado, produce abrogacin (anulacin) de la norma declarada
inconstitucionalidad y tiene efectos erga omnes (para todos). La declaracin de
inconstitucionalidad nicamente produce efectos para el caso concreto en que se
dicto. EFECTOS En nuestro sistema es Inter. Partes es decir solo para el
caso concreto planteado.

El Recurso Extraordinario: es el instrumento procesal argentino tendiente a

hacer efectivo el control jurisdiccional de la constitucionalidad de las leyes.
Requisitos Formales: La Existencia de un Juicio: sino hay causa no se puede
plantear la inconstitucionalidad, porque los jueces se pronuncian en casos
concretos.
No es una Tercera Instancia: la
Corte Suprema por esta va no puede convertirse en una tercera instancia.
Sentencia Definitiva: el recurso
solo procede contra las sentencias definitivas, ponen fin al pleito.
Tribunal Superior de la Causa: que
la sentencia emane del tribunal superior de la causa.
Requisitos Materiales:

1) cuando el pleito se haya puesto en cuestin de validez de un tratado, de

una ley de Congreso o de una autoridad ejercida en nombre de la Nacin y la
decisin haya sido contra su validez. Se trata de preservar las normas
constitucionales que tienen supremaca sobre el resto del derecho.
2) cuando la validez de una ley, decreto o autoridad de provincia se haya
puesto en cuestin, bajo pretensin de ser repugnante a la Constitucin
Nacional, a los tratados o leyes de Congreso y la decisin haya sido a favor de
la validez de la ley o autoridad de provincia. Se trata de preservar la
preeminencia del derecho federal por encima del derecho local de las
provincias.
3) cuando la inteligencia de alguna clusula de la Constitucin o de un
tratado o ley de Congreso haya sido cuestionada y la decisin sea contra la

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validez del ttulo, derecho, privilegio o extensin que se funda en dicha

clusula y sea materia del litigio.

Tramite: el recurso extraordinario debe interponerse contra la sentencia del

Tribunal Superior que corresponda y en la Secretaria de ese mismo Tribunal,
dentro del plazo de 10 das. Presentado el escrito se debe correr el traslado
por 10 das a las partes del juicio, si el recurso es concedido las partes
prosiguen el recurso ante este Tribunal. Si el Tribunal no concede el recurso
extraordinario la parte puede interponer un recurso directo o de queja por
recurso denegado, el plazo es de 5 das se amplia el plazo si se trata de un
Tribunal del interior del pas.

El Writ of Certiorari: la Corte con la sola invocacin de esta norma, podr

rechazar el recurso extraordinario por falta de agravio federal suficiente o
cuando las cuestiones planteadas resultaren insustanciales o carentes de
trascendencia. Este instituto tiene por objeto solucionar el exceso de recursos
que se plantean en la Corte sin la fundamentacin suficiente.
El Per Saltum: este recurso consiste en la atribucin de la Corte de avocarse
al conocimiento de una causa radicada en una instancia inferior, saltando las
instancias procesales ordinarias. Este instituto implica desconocer las normas
procesales que regulan la jurisdiccin y competencia de los jueces, y no esta
previsto en el derecho procesal argentino. Se trata de un instrumento de
interpretacin restringida, en cuestiones de gravedad institucional y cuando
sea indispensable para salvaguardar el derecho federal comprometido.

3.2.2 -El sistema argentino en el orden federal: ranos procedencia y

efectos

Sam el sistema argentino es jurisdiccional y a cargo de los jueces del

pas.
El Poder Judicial es el custodio de la Constitucin, tiene a su cargo la
defensa de todas las libertades y garantas constitucionales que pudieran ser
desconocidas por el gobierno o por particulares. La constitucin habla a travs
de los fallos de la Corte Suprema (interprete final e irrevocable).
Es jurisdiccional y a est a cargo de los jueces del pas
Regulacin procesal es el recurso extraordinario arts. 14 y 16 de la ley
48 Artculo 43 de la Constitucin Nacional que dispone al regular la
accin de amparo que es el juez quien podr declarar la
inconstitucionalidad por acto u omisin lesivo, de lo que se colige:

1) El Poder Judicial es el custodio de la Constitucin.

2) El Poder Judicial no decide en causas polticas Facultades privativas de
cada poder.
3) Presuncin de constitucionalidad de los actos pblicos, solo son
inaplicables para el caso concreto y previa declaracin judicial.
4) Las cuestiones federales son siempre de derecho (salvo sentencia
arbitraria).

REQUISITOS Y EXCEPCIONES

1) Debe existir un caso concreto Art. 116 Constitucin Nacional causas y juicio
2) Existencia de un inters legtimo
3) Planteamiento Oportuno, en la primera oportunidad procesal. Reserva del Caso
Federal fundada
4) No procede la declaracin de oficio
5) El recurso debe ser fundado

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El Poder Judicial no decide en Causas o Cuestiones Polticas, las causas

o cuestiones polticas son aquellas en las cuales debe formularse un
criterio sobre la oportunidad y conveniencia de una medida, dentro de
varias alternativas validas. Son cuestiones polticas las llamadas
facultades privativas (encomendadas a los poderes polticos) Las
cuestiones polticas no justiciables, no estn sometidas al control de
constitucionalidad, porque los jueces de su constitucionalidad son el
Congreso o el Presidente de la Nacin.

Presuncin de Constitucionalidad de los Actos Pblicos, significa que las

leyes y decretos son en principio constitucionales y que solo la
declaracin judicial de inconstitucionalidad los vuelve tales

Las Cuestiones Federales son Cuestiones de Derecho, en los casos de

inconstitucionalidad solo se discute la adaptacin de una ley a la
Constitucin.

Requisitos y Excepciones:

1. Debe existir un Caso Concreto: la inconstitucionalidad debe ser planteada en

un caso concreto, en un juicio ya sea que exista controversia o no, no se
posible la declaracin en abstracto.
2. Existencia de un Inters Legitimo
3. Planteamiento Oportuno: la cuestin constitucional debe ser plantada en la
primera oportunidad procesal a fin de posibilitar la controversia entre partes.
4. No Procede la Declaracin de Oficio: la Corte exige que la cuestin federal
sea planteada por las partes y no declarada de oficio por el juez.
5. El Recurso debe ser Fundado: y demostrar que la cuestin constitucional
planteada debe tener una relacin directa y congruente con los hechos y el
derecho conculcado.
El control de constitucionalidad puede plantearse a travs de cualquier proceso
Formas: la inconstitucionalidad puede plantearse, en el orden federal, esto es
al demandar o contestar la demanda o en oportunidad de oponer excepciones. En
cambio en el derecho pblico provincial existe y esta legislada, por ejemplo en
Crdoba la llamada accin autnoma de inconstitucionalidad, que presupone
cuestionar en juicio la inconstitucionalidad de un acto. FORMAS Puede
plantearse en el orden federal u ordinario como accin o excepcin o sea al
demandar o contestar la demanda.
Efectos: en nuestro sistema federal la declaracin de inconstitucionalidad solo
tiene efectos entre partes. En el orden provincial o en el derecho comparado
esta previsto que la reiteracin de inconstitucionalidad de una ley en un
tiempo determinado, produce abrogacin (anulacin) de la norma declarada
inconstitucionalidad y tiene efectos erga omnes (para todos).
La declaracin de inconstitucionalidad nicamente produce efectos para el caso
concreto en que se dict.
EFECTOS En nuestro sistema es Inter. Partes es decir solo para el caso
concreto planteado.
El Recurso Extraordinario: es el instrumento procesal argentino tendiente a
hacer efectivo el control jurisdiccional de la constitucionalidad de las leyes.
Requisitos Formales: La Existencia de un Juicio: sino hay causa no se
puede plantear la inconstitucionalidad, porque los jueces se pronuncian
en casos concretos.

No es una Tercera Instancia: la Corte Suprema por esta va no puede convertirse

en una tercera instancia.
Sentencia Definitiva: el recurso solo procede contra las sentencias
definitivas, ponen fin al pleito.

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11

Tribunal Superior de la Causa: que la sentencia emane del tribunal superior de

la causa.

Requisitos Materiales:

1) cuando el pleito se haya puesto en cuestin de validez de un tratado, de una

ley de Congreso o de una autoridad ejercida en nombre de la Nacin y la
decisin haya sido contra su validez. Se trata de preservar las normas
constitucionales que tienen supremaca sobre el resto del derecho.
2) cuando la validez de una ley, decreto o autoridad de provincia se haya
puesto en cuestin, bajo pretensin de ser repugnante a la Constitucin
Nacional, a los tratados o leyes de Congreso y la decisin haya sido a favor de
la validez de la ley o autoridad de provincia. Se trata de preservar la
preeminencia del derecho federal por encima del derecho local de las
provincias.
3) cuando la inteligencia de alguna clusula de la Constitucin o de un tratado
o ley de Congreso haya sido cuestionada y la decisin sea contra la validez del
ttulo, derecho, privilegio o extensin que se funda en dicha clusula y sea
materia del litigio.
Tramite:
- El recurso extraordinario debe interponerse contra la sentencia del Tribunal
Superior que corresponda y en la Secretaria de ese mismo Tribunal, dentro del
plazo de 10 das.
- Presentado el escrito se debe correr el traslado por 10 das a las partes del
juicio, si el recurso es concedido las partes prosiguen el recurso ante este
Tribunal.
- Si el Tribunal no concede el recurso extraordinario la parte puede interponer
un recurso directo o de queja por recurso denegado, el plazo es de 5 das se
ampla el plazo si se trata de un Tribunal del interior del pas.

El Writ of Certiorari: la Corte con la sola invocacin de esta norma, podr

rechazar el recurso extraordinario por falta de agravio federal suficiente o
cuando las cuestiones planteadas resultaren insustanciales o carentes de
trascendencia. Este instituto tiene por objeto solucionar el exceso de recursos
que se plantean en la Corte sin la fundamentacin suficiente.
El Per Saltum: este recurso consiste en la atribucin de la Corte de avocarse
al conocimiento de una causa radicada en una instancia inferior, saltando las
instancias procesales ordinarias. Este instituto implica desconocer las normas
procesales que regulan la jurisdiccin y competencia de los jueces, y no esta
previsto en el derecho procesal argentino. Se trata de un instrumento de
interpretacin restringida, en cuestiones de gravedad institucional y cuando
sea indispensable para salvaguardar el derecho federal comprometido.

El sist argentino por tanto, es jurisdiccional y a cargo de los jueces del

pas. Es elemental en nuestra org constitucional, la atribucin q tienen y el
deber en q se hallan los tribunales de justicia, de examinar las leyes en los
casos concretos q se traen a su decisin comparndolas con el texto de la
Constitucin p averiguar si guardan o no conformidad con sta, y abstenerse de
aplicarlas si las encuentra en oposicin con ella, constituyendo esta
atribucin moderada, 1 de los fines supremos y fundamentales del Poder Judicial
nacional y 1 de las mayores garantas con q se ha entendido asegurar los D
consignados en la Constitucin, contra los abusos posibles e involuntarios de
los poderes polticos".
La regulacin procesal se denomina recurso extraordinario y est
reglada en los artculos 14 y 16 de la ley 48. .
Antes de entrar a analizar el aspecto prctico del control de
constitucionalidad en la Argentina, conviene recordar algunas premisas o ppos
de fundamental importancia:
11
12

* El Poder Judicial es el custodio de la Constitucin, xq tiene a su cargo la

defensa de todas las libertades, y de todas las garantas constitucionales que
pudieren ser desconocidas por el gobierno o por particulares. La Constitucin
habla a travs de los fallos de nuestra Corte Suprema.
* El Poder Judicial no decide en causas polticas;
* Presuncin de constitucionalidad de los actos pblicos: las leyes y decretos
son en ppo constitucionales y slo la declaracin judicial de
inconstitucionalidad los vuelve tales.
* Las cuestiones federales son cuestiones de derecho. En los casos de
inconstitucionalidad slo se discute la adaptacin de una ley a la
Constitucin.

Requisitos y excepciones

l) Debe existir un caso concreto: la inconstitucionalidad debe ser planteada

en un caso concreto, vale decir en un juicio ya sea q exista controversia o no,
porque slo corresponde a la Corte el conoc y decisin de causas q es sinnimo
de juicio.
2) Existencia de un inters legtimo: p q exista un juicio debe estar
controvertido o desconocido el int legtimo de una persona, ya que de lo
contrario, tambin la decisin resultara abstracta.
3) Planteamiento oportuno: la cuestin constitucional tambin llamada cuestin
federal o caso federal debe ser planteada en la primera oportunidad procesal a
fin de posibilitar la controversia entre partes con respecto a este tema.
4) No procede la declaracin de oficio: la Corte exige q la cuestin federal,
en ppo sea planteada por las partes y no declarada de oficio por el juez.
Este ppo slo conoce la excepcin de que el juez se cuestione por
inconstitucional su propia competencia.
5) Por ltimo, el recurso debe ser fundado y demostrar q la cuestin
constitucional planteada debe tener 1 relac directa y congruente con los hechos
y el derecho conculcado.

Formas
La inconstitucionalidad puede plantearse, en el orden federal, como accin o
como excepcin, esto es al demandar o contestar la demanda o en oportunidad de
oponer excepciones. En cambio, en el derecho pblico provincial existe y est
legislada la llamada accin autnoma de inconstitucionalidad, que presupone
cuestionar en un juicio la constitucionalidad de un acto exclusivamente y de un
modo directo y no como anexo de un juicio por otras causas.

Efectos
En nuestro sistema federal la declaracin
, de
.. inconstitucionalidad slo
Tiene efectos entre partes, en ese solo juicio y slo con respecto a los
interesados. En cambio, en el orden provincial o en el derecho comparado est
previsto que la reiteracin de inconstitucionalidad de una ley en un tiempo
determinado produce la abrogacin de la norma declarada inconstitucional, en
cuyo caso, esta segunda declaracin de inconstitucionalidad tiene efectos erga
omnes, esto es, para todos.

ANEXO DE SAGEZ

Supremaca del D constitucional formal primario (La Constitucin)

Razones q avalan este orden jerrquico:

a) Art. 31.- Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su

consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencias

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extranjeras son la ley suprema de la Nacin; y las autoridades de cada

provincia estn obligadas a conformarse a ella, no obstante cualquiera
disposicin en contrario que contengan las leyes o constituciones
provinciales, salvo para la provincia de Buenos Aires, los tratados
ratificados despus del Pacto de 11 de noviembre de 1859.

b) El art. 30 que prev un sistema rgido de reforma constitucional, de

tal modo q la Const. No puede vlida// ser alterada por N inferiores a
ella. Si hay rigidez, hay supremaca.

c) El art. 28: Los principios, garantas y derechos reconocidos en los

anteriores artculos, no podrn ser alterados por las leyes que
reglamenten su ejercicio. Con los q subraya q el D Const. Secundario
(proveniente de leyes, decretos, resol., etc.), no est autorizado para
ir en contra del D constitucional primario.

d) El nuevo art. 43 de la Cosnt permite al juez q decida un amparo,

declarar la inconstitucionalidad de N, con lo q da a entender q la
Const. Es la ley suprema.
Esta supremaca formal cede cuando la infraccin a la N const. Primaria
no es reparada por lo rganos de control de la Const. Y en los casos en
q una N const. Formal es desplazada por una regla de D
consuetudinario.

Relaciones entre el D const formal primario y el D const informal primario.

En este supuesto puede no existir conflicto. Ej: si una N de D const

consuetudinario primario complementa, sin oponerse a la Const. Formal.
El litigio se presenta cdo la regla consuetudinaria se opone a la
constitucin. Si realmente hay D consuetudinario l prevalece porque
los poderes del estado efectivizan a la N consuetudinaria por sobre la
regla constitucional formal.
La N de D consuetudinario constitucional informal se adosa y superpone
al texto formal de la constitucin, amalgamndose a l.

Supremaca del D const formal primario sobre el formal secundario

La constitucin formal es superior a las leyes y dems N formales, a
las q regula tanto en cuestiones de forma como de contenido.
Puede ocurrir q una N de D const formal secundario se oponga a la
Const nacional y, q sin embargo, no sea declarada inconstitucional por
los rganos de control de supremaca constitucional.
En tal caso se produce una convalidacin de la N inferior opuesta a
la const., al faltar el rgimen de control de constitucionalidad, o en
caso de habilitacin de la N inconstitucional. Y de mantenerse esa
situacin en el tiempo, es factible q aquella N inferior q sin embargo
mantiene vigencia, adquiera rango de N de D consuetudinario
constitucional de tipo primario; es decir, q se superponga y hasta
modifique la misma constitucin formal.

Supremaca constitucional en caso de cambio de constitucin.

La Corte Suprema al tratar el cambio de Const de 1853 por la de 1949,
resolvi en Bagman Comercial y en Conci Monasterolo q las leyes
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14

anteriores a la const de 1949 no fueron derogadas por sta sino en la

medida en q sean contradictorias con sus preceptos.

Posicin jerrquica del tratado internacional

En la Convencin de Viena de 1969 se dispone como regla en su art. 27 q

un Estado no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como
justificacin del incumplimiento de un tratado.
El art. 46 aade q el hecho de q el consentimiento de un Estado en
obligarse por un tratado haya sido manifestado en violacin de una
disposicin de su D interno concerniente a la competencia para celebrar
tratados no podr ser alegado por dicho Estado como vicio de su
consentimiento a menos q esa violacin sea manifiesta y afecte a una N
fundamental de su D interno

El tratado ante la constitucin

Si un tratado se conforma con la constitucin, y luego sta cambia,

resultando el tratado inconstitucional. En el caso de Argentina, la
convencin de viena impedira invocar a la Cosnt para eximirse del
cumplimiento del tratado.
Si se firma un tratado q incluye alguna disposicin opuesta a la
const. , y acto seguido, en el mismo doc., hace reserva de q el tratado
debe interpretarse segn la const., esa salvedad carece de seriedad
jca., xq importa una contradiccin incompatible con la buena fe de las
relaciones interestatales.
Si hay guerra en causa propia, la Corte ha sostenido q el tratado
prevalece siempre sobre la constitucin.

Caso de los tratados constitucionalizados

La reforma de 1994 dio jerarqua constitucionalm en su art. 75, inc. 22

a los sig. Instrumentos internacionales: la Declaracin Americana de los
D y Deberes del Hombre; la Declaracin Universal de D Humanos; La
Convencin Americana sobre los D Humanos, etc.
Esos documentos no se encuentran sobre las leyes, como cualquier
tratado; tb estn en el mismo plano q la Cnstitucin, aunq estricta//,
desde el punto de vista formal, no se inserten en ella.
Tal jerarquizacin tiene requisitos:

a) Su rango constitucional lo se en las condiciones de su vigencia, vale

decir, el dia en q fueron asimilados por la Convencin a la Constitucin.
b) No derogan artculo alguno de la 1 parte de la Constitucin y son
complementarias de ella.

Si hay oposicin entre los D humanos emergentes del art. 75, inc. 22 y otro
segmento de la Constitucin (q no sean del 1 al 35) y no es posible una
interpretacin armonizante, deben priorizarse los D emergentes del art. 75,
inc. 22. Los D de fuente internacional referidos, no pueden afectar los
insertados en el antiguo texto, Cap. nico de la 1 parte de la Constitucin.
Por ende, s podran eventual// modificar las restantes partes de ella.

Caso de los tratados a constitucionalizar

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El art. 75, inc. 22, prev la hiptesis de q los dems tratados y convenciones
sobre D humanos, luego de ser aprobados por el Congreso, requerirn del voto
de las 2/3 partes de la totalidad de los miembros de cada cmara para gozar de
la jerarqua constitucional.
Aunque la const. Nada dice sobre el rango jerrquico de estos futuros tratados,
no podrn afectar N de los arts. 1 a 35 de la const., ya q son
complementarios de ellos. Adems, q tienen jerarqua constitucional en las
condiciones de su vigencia.
Si un tratado de este tipo no logra en la 2 votacin la mayora de votos
exigida, vale como tratado comn, es decir q es superior a las leyes.

El tratado ante la ley

La re forma constitucional de 1994 defini q los tratados y concordatos tienen

jerarqua superior a las leyes.
Tb la reforms ha establecido q los tratados de integracin q deleguen
competencias y jurisdiccin a organismos supraestatales, en condiciones de
reciprocidad e igualdad, y q respeten el orden democrtico y los D humanos,
satisfechos ciertos recaudos particulares en cuanto mayoras y procedimiento de
aprobacin, tienen jerarqua superior a las leyes. (art. 75, inc.24 parr 1)

Superioridad de las leyes y N nacionales sobre las N provinciales.

No toda N nacional tiene prioridad sobre una provincial, sino slo aquella ley
(o decreto, resol., u ordenanza) dictada en consecuencia con la Constitucin,
es decir dentro de los poderes conferidos por ella al Estado federal, expresa o
implcita//.

4-ANTECEDENTES HISTORICOS

Sam.

Antes de 1853 rega en nuestro pas una precaria organizacin, graficada en una
cohesin de carcter histrico y sociolgico, caracterizada por una fuerte
disputa de poder y preeminencia entre las provincias cuyos planteos tampoco
eran uniformes entre s y el puerto de Buenos Aires.
Desde la Revolucin de Mayo en 1810, se produce permanentemente la bsqueda de
un instrumento jurdico que dotara a la Nacin de la tan ansiada Constitucin
Jurdica, entendida como un conjunto de normas fundamentales, codificadas, que
regulara el total de la actividad del Estado. Sin embargo dcadas de lucha por
el control del poder condujeron a guerras civiles que impedan el acuerdo
necesario para llegar a la definitiva organizacin.
Son rescatables diversos avances como la Asamblea de 1813,que si bien logra
consagrar importantes principios de organizacin, no logra la declaracin de la
independencia, consagrada luego en 1816; o los intentos constitucionales de
1819 o 1826, que no logran ser aplicados a la prctica porque sectores
mayoritarios de la sociedad y los actores polticos resistieron los programas
de organizacin que respondan a una estructura centralizada de poder, mientras
que la mayora de las provincia reclamaban una organizacin federal.
El advenimiento del gobierno de Juan Manuel de Rosas paraliz el intento del
dictado de una norma de organizacin, hecho que tiene fuerte influencia en el
derrocamiento de Juan Manuel de Rosas por parte de las tropas del General Justo
Jos de Urquiza, en la batalla de Caseros del 03 de febrero de 1852, episodio
que finaliza con el acuerdo de San Nicols, suscripto el 31 de mayo de 1852, y
el posterior dictado de la Constitucin de 1853 bajo los preceptos del Pacto
Federal de 1831 celebrado el 04 de enero de 1831.
Aunque fuera respetuosa de los acuerdos a los que arribaran los gobernadores-
caudillos de las provincias, inspirada en el pensamiento de la generacin de
15
16

1837 especialmente Juan Bautista Alberdi, y guiada por el modelo de la

constitucin Norteamericana, fue resistida por la provincia de Buenos Aires que
se separa de la confederacin formando gobierno propio.
Se reinician los enfrentamientos y recin despus de la victoria del General
Urquiza en la Batalla de Cepeda del 23 de octubre de 1859, se suscribe el pacto
de San Jos de Flores, por el que se permite la primera revisin del texto
originario de la Constitucin y la reincorporacin de la provincia de Buenos
Aires.
Luego de esta primera reforma constitucional en 1860 prcticamente redactada
por Domingo Faustino Sarmiento y Dalmacio Vlez Sarsfield, deviene una etapa de
relativa estabilidad poltica e institucional en el pas.
Progresivamente el programa contenido en la Constitucin Nacional va
plasmndose en la legislacin y en la organizacin de los poderes del Estado
pero la existencia de normas que regularan de manera tendenciosa la materia
electoral, el carcter del voto y la organizacin de los partidos polticos,
permiti que una clase poltica dominante se consagrara como nica rectora de
la conduccin poltica del pas, sucedindose gobiernos con un mero viso formal
de legalidad.
Como respuesta a la permanente resistencia y lucha de amplios sectores
marginados, se dicta una ley de raigambre constitucional en 1912, la ley N
8.871 llamada ley Saenz Pea en honor al Presidente que la promulg, cuyo
objetivo fue garantizar el voto universal, secreto y obligatorio.
Este orden jurdico logrado produce el advenimiento al poder de un partido de
raigambre popular, la Unin Cvica Radical, con la asuncin como presidente de
Hiplito Irigoyen, (1916-1922) sucedido por el Presidente Marcelo Torcuato de
Alvear (1922-1928). En 1928 comienza la segunda presidencia del lder radical
la que el 6 de setiembre de 1930 se ve truncada sufriendo el sistema su primer
quiebre con el derrocamiento del Presidente Hiplito Irigoyen, inicindose una
etapa en que se suceden gobierno electos y desarrollados en el marco de la
Constitucin, alternados con golpes de Estado de origen castrense que
incumplan la constitucin dictando estatutos de organizacin que la suplan,
recordamos los producidos en 1943, 1955, 1962, 1966 y 1976.
Al respecto, Alberto Garca Lema sostiene que desde 1930 se opera un proceso de
desconstitucionalizacin que se profundiza por una serie de elementos, y que
puede mesurarse por la precariedad medida en el tiempo del rgimen democrtico,
en el que el sistema institucional funcion solo durante un total de treinta y
cuatro aos (alternados) desde los ciento cuarenta aos que corren desde 1853
hasta 1993.
En la permanente bsqueda de reafirmaciones institucionales, en conjunto con
aspiraciones a mayores porciones de poder, existieron desde 1860 diversas
reformas al texto constitucional, las dos primeras, de 1866 y 1898 fueron de
carcter tcnico y de menor importancia, pero las dos grandes reformas de
nuestro siglo, que precedieron a la ltima, merecen un anlisis ms detenido,
ya que a pesar de haber sido intentos de reformas sustanciales, ambas
fracasaron.
En efecto, prcticamente a mediados de este siglo se produjeron dos reformas
constitucionales que tuvieron en comn la falta de acuerdo o consenso
necesario: la de 1949 impulsada por el gobierno de Juan Domingo Pern bajo la
ley declarativa N 13.233 dictada sin alcanzar las mayoras calificadas
exigidas por el artculo 30 de la Constitucin Nacional, en esta oportunidad se
produce una reforma global del texto, con importantes cambios institucionales,
nuevas declaraciones de derechos individuales, la incorporacin del
constitucionalismo social, reformas institucionales en la organizacin del
poder y la posibilidad de la reeleccin presidencial dentro de un marcado
fortalecimiento del presidencialismo. Este intento propiciado por el
peronismo no cont con la adhesin del antiperonismo por lo que fracas y
fue derogada por un bando militar del gobierno que asume luego del golpe de
estado de 1955.

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En el ao 1957 no exista Congreso y en virtud de un decreto ley del Poder

ejecutivo de facto se convoc a una convencin reformadora llevada a cabo por
el antiperonismo con proscripcin del peronismo. A pesar de que se
encontraban habilitadas diversas modificaciones, por la ilegitimidad y la falta
de consenso, solo se logr sancionar como texto el artculo 14 bis, por el que
se incorporan los principios del constitucionalismo social. La legitimidad de
esta reforma, se produce por la aceptacin del Congreso y de la Corte Suprema
de la Nacin.
Otra instancia institucional fue la enmienda de 1972 que se alumbr en el
gobierno de facto a cargo del General Alejandro Agustn Lanusse que se aplic
solo para la eleccin de 1973, perodo democrtico que se trunca con otro golpe
de estado el 24 de marzo de 1976
Como vemos existe una razn ms que terica al afirmar que la norma
constitucional solo puede afirmarse en la voluntad comn, compartida por el
pueblo cuyos destinos est destinada a regir. Siempre que se impuso un sector
sobre otro, solo se logr un texto formal de acotada vigencia espacial y
temporal.
Teniendo en cuenta el traumtico proceso histrico, poltico e institucional
que sufri nuestro pas y ante la gravedad de los hechos, que se producen en el
ltimo gobierno castrense, desde 1976 hasta 1983, la ciudadana y la dirigencia
de los partidos polticos en forma mayoritaria, advierten la necesidad de
afirmar un sistema que permita garantizar el Estado de Derecho como condicin
indispensable de desarrollo del pas en todos los mbitos, tanto nacionales
como internacionales y que garantizara internamente un marco de convivencia
social.
Los partidos Polticos mayoritarios, el Radicalismo y el Justicialismo,
comienzan a tomar el camino del dilogo a fin de buscar el consenso necesario
para la reforma institucional, en ese sentido encontramos el primer antecedente
histrico en la reunin que se produce el 14 de diciembre de 1973, en Gaspar
Campos, entre el lder justicialista Juan Domingo Pern y el lder radical
Ricardo Balbn. Como consecuencia de la misma, el Presidente Pern en abril de
1974 cre una comisin especial encargada del estudio del tema. Los hechos
histricos posteriores impidieron su concrecin.
A fines de 1985 el Presidente Ral Ricardo Alfonsn retoma el desafo, era
imprescindible poner fin con la permanente sucesin de gobiernos democrticos y
golpes de estado instaurndose prolongados gobiernos de facto, esto solo se
poda lograr por medio de un acuerdo poltico institucional, capaz de modificar
la historia de desencuentros y prdida de calidad institucional.
Persiguiendo estos objetivos crea el Consejo Para la Consolidacin de la
Democracia,- Decreto 2446/85 - conformado por juristas de los partidos
polticos, por miembros relevantes de la sociedad, del mundo de la ciencia y
del arte, quienes bajo la presidencia del Dr. Carlos Santiago Nino, toman el
desafo de aconsejar a la Presidencia de la Nacin sobre la forma de sostener y
fortalecer el sistema democrtico. En ese sentido produce dos dictmenes en los
que se aconseja reformas institucionales sustanciales, resaltando el Segundo
Dictamen en que directamente recomienda la reforma de la Constitucin Nacional.
Sobre esta reforma no se pudo avanzar ya que en la eleccin de 1987 para la
renovacin parcial del Congreso de la Nacin, la Unin Cvica Radical pierde
escaos, hacindose imposible propiciar una ley declarativa de necesidad.
En 1989 asume a presidencia el Dr. Carlos Sal Menem, quien desde el ao 1991
retoma el tema de la reforma constitucional, pero con diferencias respecto al
rgimen propiciado por el Radicalismo. En efecto mientras que el Justicialismo
pretenda mantener un sistema presidencialista, el Radicalismo pugnaba por
avanzar hacia un parlamentarismo atenuado.
Se desarrollaron desde el gobierno iniciativas tanto polticas como jurdicas
con el fin de apurar la reforma, la reeleccin presidencial solo poda lograrse
de este modo. En ese sentido se dicta los decretos N 2181/93 2258/93 por los
que el Presidente convoca a consulta popular voluntaria y no vinculante sobre

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18

el tema y tiene ingreso un proyecto de ley reglamentario del artculo 30 de la

Constitucin Nacional, por el cual se exigira para probar la ley Declarativa
el voto afirmativo de los dos tercios de miembros presentes de cada Cmara.
No obstante el dilogo entre las fuerzas polticas no se haba interrumpido y
el 4 de noviembre de 1993 se concreta una reunin entre el presidente en
ejercicio y el lder de la Unin Cvica Radical, que concluye con al firma del
llamado Pacto de Olivos suscripto por ambos el 14 de noviembre del mismo ao.
En el acuerdo ambos se comprometen a propiciar una reforma constitucional que
dejara inclume la primera parte de la Constitucin Nacional en su texto
originario, pero que consolidara el sistema democrtico y perfeccionara el
equilibrio entre los poderes del Estado, que afianzara la independencia de la
justicia y fortaleciera los rganos de control, que garantizara la plena
vigencia de los derechos humanos, que rediseara el rgimen federal para
favorecer el progreso y desarrollo econmico de provincias y regiones y que
favoreciera la integracin latinoamericana y continental.
Con miras a la ley declarativa de la necesidad de la reforma, se mantienen
diversas reuniones entre juristas y polticos delegados por ambas fuerzas y se
logra la redaccin del Acuerdo Para la Reforma de la Constitucin Nacional,
suscripto en Buenos aires el 13 de diciembre de 1993, en el se proyectan dos
partes bien diferenciadas: una llamada Ncleo de Coincidencias Bsicas sobre el
pesaba el compromiso de incorporarlo al texto constitucional sin posibilidad de
modificaciones, que deba ser votado en su conjunto como un sistema en todo por
s o por no, no pudiendo desglosarse ninguna de sus clusulas y otra parte que
contena una serie de temas habilitados sobre los que los Partidos Polticos
participantes de la Convencin Nacional Reformadora podan efectuar propuestas
libremente.
Este acuerdo recibi crticas de los partidos no participantes del mismo, que
calificaron al acuerdo, sobre todo al Ncleo de Coincidencias Bsicas como un
pacto espurio una, componenda entre socios, logrado a espaldas del pueblo. Por
otra parte como la redaccin del acuerdo, que deba incorporarse a la ley
declarativa, avanzaba no solo en los artculos habilitados para la reforma sino
sobre su contenido, algunos estudiosos consideraban que el Congreso avanzaba
sobre el lmite material impuesto a la Convencin Reformadora, extralimitndose
en su misin.
Dentro de este marco se dict la Ley Declarativa de la Reforma Constitucional
N 24.309, que incorpora en su texto el acuerdo previo. Obtuvo en el Congreso
de la Nacin una cantidad mayor al voto de las dos terceras partes de los
miembros totales de cada una de las Cmaras; segn sus disposiciones se
eligieron 305 Convencionales Constituyente representativos de todos los
partidos polticos reconocidos, tanto nacionales como provinciales. En virtud
de la aplicacin de la ley de cupo o cuotas se integraron a este cuero
colegiado 80 mujeres. Por razones histricas la sede de la Convencin se fij
en las ciudades de Santa Fe y Paran. Las deliberaciones comenzaron el 25 de
mayo de 1994 y concluyeron con la jura de la Constitucin el 24 de agosto de
1994 en e Palacio San Jos de Concepcin del Uruguay.

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