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El desafo jurdico
del matrimonio
homosexual
Las recientes reformas legales en pases europeos consideran que
el matrimonio de personas del mismo sexo se fundamenta en la
dignidad humana, la igualdad de los ciudadanos y la eliminacin
de toda discriminacin.
dad en el matrimonio, si bien la proteccin legal de la matrimonial o incluso a travs del matrimonio mis-
convivencia entre personas del mismo sexo contaba mo. Reclamacin basada en la eliminacin de toda
ya con ciertos precedentes. Mediante la figura de la discriminacin por razones de orientacin sexual.
unin registrada, adoptada por Dinamarca en 1989, Sin embargo, el rgimen de proteccin diseado
se ofreca a estas parejas un rgimen jurdico simi- por los pases citados y en el que se inspiraran
lar al matrimonio en diversas materias (capacidad, diversos parlamentos autonmicos de Espaa como
formalidades constitutivas y disolutorias, aspectos Catalua, Aragn o Navarra, ha contribuido a la
patrimoniales de la unin y, en menor medida, aspec- creacin de una cultura jurdica novedosa. Cultura
tos personales). que reflejara la invocada aceptacin social del
La regulacin de un rgimen protector de la con- fenmeno y que formara un caldo de cultivo idneo
vivencia homosexual paralelo al matrimonial, sus- para las posteriores y ms avanzadas reformas
tancialmente coincidente en materia de derechos legales en otros pases del entorno jurdico europeo.
(excepto en la adopcin conjunta por los integrantes La identificacin de dichas reformas con valores
de la unin registrada, materia para la que se ofrecie- como la dignidad humana, el libre desarrollo de la
ron soluciones divergentes segn qu pas) y respe- personalidad y la igualdad o la eliminacin de toda
tuoso con la denominacin jurdica de la institucin forma de discriminacin, permite entender que se
familiar, fue la solucin seguida por naciones como produjera, en palabras del catedrtico Rafael Na-
Noruega (1993), Suecia (1994), Islandia (1996) y Fin- varro Valls, un cierto efecto domin ulterior a la
landia (2001) de ah su difusin como el modelo modificacin del matrimonio en Holanda en 2000.
escandinavo y Alemania, tambin en 2001. Ese cambio condujo a la posterior aprobacin del
Sin embargo, la solucin propuesta no satisfaca matrimonio entre personas del mismo sexo en Bl-
por completo las demandas del Parlamento Europeo gica (2003), Espaa (2005), Noruega (2008), Suecia
que, desde su clebre Resolucin de 8 de febrero (2009), Portugal (2010) y en Islandia (2010).
de 1994, demandaba la proteccin del modelo de Sin embargo, el factor legitimador de esas refor-
convivencia homosexual al margen de la institucin mas civiles no fue acabar con una discriminacin
ensayo
Una institucin polmica
ensayo
Una institucin polmica
matrimonio al celebrado entre dos per- interpretacin que del mismo se vena
sonas de sexo opuesto. realizando en materia de matrimonio,
Sin embargo, el Tribunal es ms cau- cabe afirmar que la citada sentencia
teloso a la hora de imponer dicho mo- sent las bases para una futura exigen-
delo abierto de matrimonio (es decir, cia de tutela legal del matrimonio entre
tanto homosexual como heterosexual). personas del mismo sexo por parte de
Admite la existencia de una tendencia los Estados.
internacional favorable a reconocer al-
gn tipo de proteccin a las parejas del qu es hoy el matrimonio ci-
mismo sexo. Esta misma propensin se vil? Despus de las reformas descri-
percibe tambin en el Derecho de la Unin Europea, tas, se nos ofrece una visin del matrimonio muy
que goza de la cobertura ofrecida por el artculo 9 de alejada de la tradicional y radicalmente enfrentada
la Carta de los Derechos Fundamentales de 2007, al al matrimonio cannico, origen de las regulaciones
garantizar el derecho a contraer matrimonio segn civiles.
las leyes nacionales que regulen su ejercicio. Este pre- Buen ejemplo de ello es el Derecho espaol, donde
cepto ni prohbe ni impone que se conceda el estatuto las reformas introducidas en 2005 (por las que se ad-
matrimonial a la unin de personas del mismo sexo. mite el matrimonio entre personas del mismo sexo,
Ahora bien, pese a esta tendencia, el Tribunal Eu- se suprime la existencia de causas de separacin y
ropeo de Derechos Humanos admite la inexistencia divorcio y se prev la disolucin del matrimonio por
de un consenso europeo suficiente sobre esta ma- la mera voluntad de uno de los cnyuges) ofrecen una
teria, lo que hace aconsejable respetar el margen de configuracin del matrimonio como una institucin
apreciacin de cada Estado que, por su proximidad, al servicio del libre desarrollo de la personalidad y de
se encuentra en mejores condiciones para responder la dignidad de los contrayentes, pero muy limitada-
a las necesidades de sus nacionales. En sntesis, hay mente vinculada a la satisfaccin de fines de inters
una tendencia en Europa a reconocer el matrimonio general.
entre personas del mismo sexo, pero no tan gene- Con la apertura del matrimonio a las parejas del
ralizada hoy da que permita imponer una solucin mismo sexo se consuma la desvinculacin entre
comn en todas las legislaciones. matrimonio y apertura a la procreacin, al tiempo
La sentencia Schalk and Kopf es buen ejemplo de la fal- que la actual regulacin del divorcio priva al vnculo
sa neutralidad del tratamiento del matrimonio en la matrimonial de toda estabilidad. Por tanto, la estabi-
actualidad. El Tribunal Europeo de Derechos Huma- lidad matrimonial es hoy ms tendencial que nunca,
nos no impone la apertura del matrimonio a personas con los problemas de ndole personal, patrimonial y
del mismo sexo, pero tampoco proclama su necesaria familiar (en especial para los hijos) que caracterizan
heterosexualidad. Su opcin sera verdaderamente a unas rupturas de pareja que constituyen un grave
neutra si partisemos de cero en la definicin de qu problema social.
es matrimonio, pero si tenemos en cuenta la letra La nueva regulacin espaola del matrimonio no
del Convenio Europeo de Derechos Humanos y la afecta a la garanta institucional que se contiene en