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"Los conflictos societarios pueden definirse como situaciones en las cuales la oposicin de intereses
se verifica entre personas que pertenecen a la estructura interna de una sociedad comercial, sean
socios, administradores o sndicos de sta."
Tambin adherimos a la tesis de que el conflicto entre personas constituye una de las formas
posibles de relacin social dada la existencia de conductas recprocas que tienen en cuenta a
los otros miembros de una comunidad determinada.
En consecuencia, hay relaciones de conflicto cuando los objetivos que cada miembro de la relacin
intenta alcanzar sean incompatibles, o percibidos como incompatibles, por todos o algunos de los
miembros de la relacin social.
Por su lado, para Pruitt Dubbin el conflicto es una divergencia percibida de intereses o creencias
que hace que las aspiraciones conscientes de las partes no puedan ser alcanzadas
simultneamente.
Tambin el conflicto se define como el choque que se produce entre dos o ms personas como
resultante de la distinta u opuesta percepcin que ellas tienen respecto de un mismo problema o
situacin de cambio.
Con un criterio prctico puede afirmarse que hay conflicto cuando ms de una persona disputa
bienes que existen en disponibilidad limitada, lo que significa alteracin de la situacin anterior.
La teora del conflicto comprende, como materias propias y, en primer lugar, el anlisis de una
esttica del conflicto, la que abarca a los actores, su conciencia sobre la existencia del conflicto,
los objetivos, el poder, los terceros en el conflicto, las tradas y las coaliciones.
En segundo trmino, la teora incluye a la dinmica del conflicto que estudia su intensidad, su
escalada y desescalada, su dimensin y su etapa final.
De la funcionalidad
De la incompatibilidad de objetivos
Las teoras que ven al conflicto como un fenmeno normal en todas las relaciones sociales,
Todas estas teoras, permiten los anlisis y regulaciones destinadas a controlarlo y resolverlo, que
son las desarrolladas a partir de la dcada del 70.
Los conflictos societarios pueden definirse como situaciones en las cuales la oposicin de intereses
se verifica entre personas que pertenecen a la estructura interna de una sociedad comercial, sean
socios, administradores o sndicos de sta.
Los conflictos societarios son hoy moneda corriente en nuestro medio y obedecen a una
multiplicidad de causas entre las cuales se destacan, siguiendo al mayor especialista en la material,
nuestro amigo Ricardo Nissen, las siguientes:
A su vez, los conflictos societarios se agravan frente a los problemas derivados de las sucesiones
en los cargos directivos, de las sucesiones en la titularidad de las acciones, cuotas o partes
sociales, del incumplimiento permanente de las formalidades societarias y de la existencia de
operaciones o activos no registrados.
Las causas en la empresa familiar.
La empresa familiar.
Puede conceptuarse a la empresa familiar como una empresa, cualquiera sea su forma jurdica,
que es de propiedad, conducida o controlada por un grupo familiar, grupo que hace de ella su
medio de vida y que posee la intencin de mantener la participacin familiar en la empresa y de
que sta sea el sustento de la familia.
La empresa familiar presenta enormes fortalezas, derivadas de los valores, energas y esfuerzos
familiares y de su vocacin de continuidad, pero tambin algunas debilidades que pueden ser
fuentes de conflictos, lo que ha motivado en todo el mundo la bsqueda de sus sustentabilidad en
las reas de la gestin empresarial, de los conflictos y del rgimen jurdico.
b) todos los herederos se creen con derecho a gestionar la empresa o a participar en la propiedad
en igualdad.
d) discrepancias entre el empresario y sus hijos por la designacin del sucesor, por la transmisin
de la propiedad y por los criterios empresariales.
g) malestar de los directivos no familiares de la empresa con la situacin de los familiares dentro
de la misma.
Dichas causas generan conflictos personales y familiares entre padres, hijos y hermanos, y se
potencian por los nacimientos, muertes, matrimonios y divorcios, la incorporacin de colaterales,
las confusiones de roles de la familia con los de la empresa, la eleccin de un tipo social
inadecuado, la informalidad y el incumplimiento de normas imperativas.
A.- No hay relacin de identidad entre los intereses de las partes y el objeto de ningn juicio.
En primer lugar, no siempre el conflicto societario se presenta como una oposicin de intereses
entre algo prohibido y algo permitido sino que, en muchos casos, se trata de opciones entre
permitido-permitido, lo que implica que no se trata de cuestiones que puedan ser resueltas por los
tribunales sino sometidas a otras reglas de resolucin como es la votacin cuyo resultado supera
al conflicto en lo formal pero no en lo sustancial.
Pero aun en los conflictos vinculados al cumplimiento o no de normas legales por parte de los
socios, administradores y/o sndicos, se advierte que la solucin, en la mayora de los casos, pasa
por la desvinculacin del socio minoritario mediante la venta de su parte social a un precio justo.
Tal resultado no puede ser brindado por un juicio ya que el eventual acogimiento por sentencia de
cualquiera de las acciones judiciales societarias previstas en el repertorio legal, salvo casos
excepcionales, implicar una declaracin determinada de nulidad o de cierta responsabilidad
patrimonial pero no la compra forzada de la parte social al precio justo.
De tal suerte, los litigios societarios en nuestro rgimen actual no son ms que mecanismos o
negocios indirectos de naturaleza procesal para evidenciar el malestar y para forzar una
negociacin de salida.
A.2.- Ninguna sentencia tiene aptitud para poner fin como tal al conflicto.
C.- Las acciones judiciales son fluyentes y se multiplican con el paso del tiempo.
Los conflictos se desarrollan en tiempo real, o sea que la actividad jurisdiccional tiene lugar
mientras la sociedad sigue operando y mientras se generan nuevos actos susceptibles de
impugnacin. Vale decir que el conflicto no queda fijado en la historia y el juez debe estar atento
al presente y a prevenir el futuro.
Mientras prosiguen los juicios, con sus diversos actos procesales, se desarrolla paralelamente el
acontecer de la vida societaria, con sus distintos actos corporativos: reuniones de directorio, de
asambleas, pedidos de informes, solicitud de asambleas, etc.
A diferencia de otros conflictos, en el societario el poder de las partes es siempre asimtrico, por
el mayor porcentaje de capital o de voto de una sobre otra o, en caso de igualdad, por tener un
socio, de hecho o de derecho, la disposicin de los bienes sociales y el otro no, lo que da al
primero mayor poder.
Igualmente, la parte que tiene la administracin social posee informacin sobre las operaciones,
contabilizadas o no, y sobre el verdadero valor de los activos sociales, de lo que la otra carece.
D.1.- Generan nuevas acciones destinadas a nivelar el poder del minoritario o a acrecentar el del
mayoritario.
La parte dbil del conflicto busca siempre acrecentar su poder mediante el ejercicio de diversas
denuncias y acciones, entre las que se destacan:
a) La formulacin de denuncias ante las autoridades de contralor societario, de fiscalizacin
externa u otros organismos de contralor (Inspeccin General de Justicia, Comisin Nacional de
Valores, Colegios de Abogados y Contadores, etc.).
d) El inicio de acciones penales por administracin fraudulenta, balances falsos, actos indebidos,
etc., contra los administradores, socios y/o sndicos.
Por su lado, la parte fuerte, el mayoritario, a veces adopta medidas y decisiones societarias
tendientes a aumentar su propio poder.
El conflicto societario no se desarrolla entre dos partes independientes sino que stas integran, en
forma jerrquica o no, un sistema en el cual conviven (la empresa), lo que implica una mayor
conexin y dependencia recproca. Adems, en muchos casos, los intereses en juego son ms de
dos, ya que existen otros socios que integran la mayora o la minora y que tienen sus propios
intereses, conformndose las denominadas tradas y coaliciones.
Siempre existen importantes elementos psicolgicos negativos, superiores a los de cualquier otro
conflicto patrimonial, derivados de los vnculos entre los socios, de la confianza anterior, de su
prdida, y de la convivencia forzada que el rgimen societario implica.
Por ello, los intereses de los conflictos societarios no siempre se limitan a objetos concretos
(cobro de la parte social) sino que en la mayora de los casos hay muchos elementos simblicos
(quien se queda y quien sale de la empresa) o trascendentes (reclamos morales).
Por eso, se trata generalmente de conflictos que no son objetales sino actorales, donde a
veces importa ms qu gana o qu pierde el otro que lo que el uno gana o pierde.
Como derivacin de la carga emocional referida, los clientes tendern a acrecentar sus consultas y
a exigir en forma permanente y reiterada a los profesionales intervinientes informacin,
reuniones, nuevos cursos de accin, la formulacin de estrategias, de pronsticos, etc.
F.2.- Hacen ms difciles las negociaciones.
Tambin, la prdida de la confianza antes habida y los elementos simblicos referidos, generan
seria dificultades, no solo para acordar los trminos comerciales de un eventual convenio, sino
tambin en los aspectos accesorios como los trminos de la redaccin de los acuerdos y la
aceptacin de garantas de pago del saldo del precio.
El conflicto entre los socios se proyecta, adems, sobre las actividades de la propia sociedad a la
que daa al afectar a sus empleados, proveedores y clientes, creando un clima adverso de
desconfianza y de incertidumbre sobre el futuro con aptitud para perjudicar los negocios sociales
y llevar a la empresa a su deterioro, prdida de competencia, y eventual quiebra o extincin.
Los conflictos, en el medio nacional, se agravan por las difundidas prcticas de las sociedades
comerciales de realizar operaciones y actividades informales, sin contabilizar y/o extra-fiscales.
Ello, por un lado, permite aumentar la presin de los minoritarios amenazando con denuncias
fiscales o penales tributarias y, por el otro, hace ms difcil lograr un acuerdo, llegado el caso. A
ello se suma la existencia de un riesgo fiscal para las partes que debe ser atendido al redactar el
convenio.
Si bien los conflictos son inevitables, s es posible prevenirlos mediante la adopcin de diversas
clusulas e instrumentos contractuales cuyo funcionamiento, en su momento, permitirn una
gestin adecuada y facilitarn su solucin.
Al constituirse una sociedad difcilmente los socios prevean la existencia de dificultades y, urgidos
por el negocio de fondo, es posible que adopten contratos o estatutos modelos, sin previsiones
especficas.
Es tarea de sus asesores motivarlos para que planeen el manejo y superacin de los conflictos.
Al respecto, se sugieren los siguientes tipos de clusulas a incorporar en los estatutos o contratos
sociales, en forma originaria o al menos por va de reforma.
a) Clusulas que sometan el conflicto a mediacin, negociacin y/o arbitraje especializados en
sociedades:
Salvo el caso de que exista un rbitro reconocido por las partes o por la comunidad que integran,
lo mejor es un arbitraje institucional donde ya estn previstos los procedimientos.
Son indispensables en las sociedades 50 y 50 que, en muchos casos, tienen tambin empate en el
rgano de administracin. Se sugiere introducir mecanismos de desempate que pueden pasar por
la rotacin en las decisiones finales, el sorteo, o por su diferimiento hacia terceros calificados y de
confianza.
Vlidas en cualquier sociedad por aplicacin de las facultades dispositivas que concede a los socios
el art. 89 de la ley 19.550 (t.o. 1984) (Adla, XLIV-B, 1319). Pueden ser a sola voluntad del socio, o
previo preaviso, o cuando se configure una circunstancia especial tasada en el contrato.
Son fundamentales para evitar un ingreso indeseado de herederos o del ex cnyuge, por va de
adjudicacin de cuotas o acciones en la liquidacin de la sociedad conyugal. Dichas clusulas
podrn prever derecho de preferencia de la sociedad y/o la resolucin parcial del contrato.
e) Otras clusulas:
Toda otra previsin contractual que, sin pretender administrar conflictos, reglamente las
particularidades del negocio y los lmites de los derechos y obligaciones de las partes, como as
que prevea un amplio abanico de contingencias personales o empresariales, tambin ayudar a
prevenir futuros conflictos.
Hoy da no es concebible el ingreso a una sociedad sin que se suscriba un pacto de accionistas
tendiente a reglamentar las cuestiones internas y prever las diversas contingencias futuras.
Bsicamente regula las relaciones entre la familia, la propiedad de la empresa y la gestin de sta.
Es una suerte de carta de navegacin para prevenir futuros conflictos. Constituye un acuerdo
marco que debe prever su revisin y actualizacin.
El protocolo se presenta como un convenio marco cuyas clusulas ms frecuentes se refieren a los
siguientes contenidos:
-Cul ser el rgimen de transferencia de las acciones entre vivos y mortis causa.
Cabe sealar que, aun cuando los autores hacen referencia a un protocolo integral, que
contempla todas las situaciones posibles, la experiencia aconseja comenzar a trabajar con un
protocolo parcial, o sea aquel que regule slo aquellos temas a los que se asigna especial
significacin, sin perjuicio de que, en forma sucesiva, se puedan ir completando los restantes
tpicos en la medida de las necesidades.
Dicho fortalecimiento constituir un instrumento para reducir las hiptesis de conflictos y/o para
que, una vez desatados, puedan manejarse y dirimirse al menor costo posible.
Ahora bien, en lo que se refiere a los intereses que tutela, su finalidad es compleja.
Por un lado, preserva los intereses de la empresa frente al posible desmanejo o abuso de los
miembros de la familia (inters social).
O sea que el protocolo busca un adecuado equilibrio entre el inters familiar y el inters social en
atencin a un recproco beneficio.
La resolucin de los conflictos societarios pasa, en la generalidad de los casos, por la compraventa
de la parte social de uno de los socios en conflicto a favor de los otros. (66)
1.- Que todas las partes tomen conciencia de que existe un conflicto (67) y de que ste las afecta
tanto a ellas como a la propia sociedad, pudindola llevar a la insolvencia, cierre o quiebra.
2.- Que todas las partes estn de acuerdo en que la solucin pasa por la desvinculacin de uno o
ms socios mediante algn procedimiento, generalmente, la venta de sus acciones a los dems
socios.
3.- Que todas las partes se pongan de acuerdo con: a) el precio de las acciones; b) el modo de
sufragarlo y/o financiarlo; c) el sujeto que asumir la obligacin de pago; d) la forma de pago,
cuotas, instrumentacin, etc.; y e) sobre la forma de garantizar el saldo y la consistencia social
mientras ste se adeuda.
4.-Que exista consenso sobre el formato del acuerdo de desvinculacin: a) jurdico (contratos,
clusulas, indemnidades, penalidades) y b) fiscal del negocio.
Ahora bien, en la mayora de los conflictos societarios las partes llegan relativamente pronto a
ubicarse en la primera etapa.
Tambin suele ocurrir que, en determinado momento del conflicto, las partes toman conciencia de
la necesidad del retiro de uno o ms socios y de la posibilidad de una compraventa de sus acciones
(segunda etapa).
Pero a partir de all la situacin puede empantanarse por aos porque es difcil que acuerden
sobre el valor de esas acciones o sobre un procedimiento para valuarlas satisfactorio para ambas
partes y, en consecuencia, siguen litigando, lo que exige aplicar las herramientas consideradas
supra.
Fuentes: