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Entramado Vol. 8 No.

2, 2012 (Julio - Diciembre)

Los principios del derecho laboral y la


seguridad social dinamizan la jurisprudencia
constitucional en Colombia?1
Do the principles of labor law and social Os princpios do direito laboral e da segurana
security revitalize social dinamizam a jurisprudncia constitucional
constitutional case law in Colombia? na Colmbia?

Isabel Goyes Moreno


Doctora en Ciencias de la Educacin, RUDECOLOMBIA; Maestra en Derecho, Universidad Nacional de Colombia; Especialista en Derecho
Laboral y Seguridad Social, Universidad de Nario; Abogada de la misma Universidad. Directora del Centro de Investigaciones y Estudios
Socio-Jurdicos de la Universidad de Nario - Pasto. Docente titular Facultad de Derecho, Universidad de Nario - Pasto. Directora del grupo de
investigacin Derecho, Justicia y Regin - DEJURE
isabelgm99@yahoo.com

Mnica Hidalgo Oviedo


Especializacin en Derecho Constitucional, Universidad Nacional de Colombia; Especializacin en Derecho del Trabajo, Universidad
Externado de Colombia; Abogada, Universidad de Nario. Docente de la Especializacin en Derecho Laboral y Seguridad Social del Centro de
Investigaciones y Estudios Socio-Jurdicos de la Universidad de Nario - Pasto. Investigadora del grupo Derecho, Justicia y Regin - DEJURE
monicahildalgoviedo@hotmail.com

Resumen Abstract
Este escrito plantea la tesis de reivindicar los principios This article proposes the thesis of laying claim to such
como el ncleo central del derecho laboral y la seguridad principles as the central core of labor and social security
DERECHO

social, dada su capacidad de trascender coyunturas law, given its capacity to transcend legislative situations.
legislativas. Dichos principios se identifican en los These principles are identified in the pronouncements
pronunciamientos de la Corte Constitucional, por of the Constitutional Court. Given that the meaning
cuanto esta fija el sentido y el alcance de los postulados and scope of the principles contained in the Political
contenidos en la Carta Poltica, integra otros por va del Charter are set, the Charter integrates other principles
bloque de constitucionalidad y, algunos ms, los construye by means of the block of constitutionality, and
a partir de la solucin a las problemticas sociales. La constructs other principles from the solution to social
revisin cronolgica de la jurisprudencia (1992-2012) problems. A chronological review of the case law
permite identificar los principios a los que se recurre con (1992-2012) makes it possible to identify the principles
mayor frecuencia cuando se trata de resolver acciones to which the court turns most frequently when it is a
de amparo o demandas de inconstitucionalidad, as matter of resolving actions of protection or lawsuits of
como las subreglas constitucionales que condicionan su unconstitutionality, as well as the constitutional rules
aplicacin a travs del tiempo, visibilizando sus cambios, of a subordinate nature which set the conditions for
avances o retrocesos. La experiencia de la jurisprudencia their enactment over time, showing their changes,
colombiana, enriquecida con la de otros pases, podra advances or retreats. The experience of Colombian
servir a organismos como la OIT, para superar su Carta case law, enriched by that of other countries, could
be used by organizations such as the International
de Principios y plantear normas de carcter universal
Labor Organization to move beyond their Charter of
tipo principios con estructura de reglas y, por tanto con
Principles and propose norms of a universal nature,
fuerza normativa capaz de garantizar su vigencia.
principles with the structure of rules and, therefore,
with legal force capable of guaranteeing their validity.
Palabras clave
Keywords
Principios, derecho laboral y seguridad social,
jurisprudencia constitucional. Principles, labor and social security law, constitutional
case law.
168 Fecha de recepcin: 15 - 11 - 2012 Fecha de aceptacin: 4 - 12 - 2012

Unilibre Cali Entramado 2012; 16: 168-183


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ou demandas de inconstitucionalidade, bem como as


Resumo normas minoritrias constitucionais que condicionam sua
aplicao atravs do tempo, visibilizando suas mudanas,
Esse trabalho apresenta a tese de reivindicao dos avanos ou retrocessos. A experincia da jurisprudncia
princpios como o ncleo central do direito laboral e da colombiana, enriquecida com a de outros pases, poderia
segurana social devido a sua capacidade de transcender servir a organismos como a OIT, para superar sua Carta de
conjunturas legislativas. Esses princpios so identificados Princpios e apresentar normas de carter universal do tipo
nos pronunciamentos do Tribunal Constitucional, uma de princpios com estrutura de regras e portanto com fora
vez que este fixa o sentido e o alcance dos postulados normativa capaz de garantir sua vigncia.
contidos na Carta Poltica, integra outros por meio do
bloqueio da constitucionalidade e mais alguns, e os
constri a partir da soluo das problemticas sociais. A Palavras-chave
reviso cronolgica da jurisprudncia (1992-2012) permite
identificar os princpios aos quais se recorre com maior Princpios, direito laboral e segurana social, jurisprudncia
frequncia quando se trata de resolver aes de apoio constitucional.

La anterior perspectiva est ligada a la tradicional


Introduccin seudo-disputa entre el iusnaturalismo y el iuspositivismo
frente a la relacin que existe entre el derecho y la
Colombia no es ajena al proceso de globalizacin de moral, de donde por largo tiempo, los principios fueron
todos los aspectos de la vida, entre ellos la economa, considerados inmutables, universales e inherentes
el derecho, la cultura. Tal situacin genera para los y a la condicin humana (Iusnaturalismo clsico);
las trabajadoras nuevas restricciones, nuevos retos, una manifestacin divina cognoscible a travs de la
aspectos positivos y negativos que no pueden regularse fe (Iusnaturalismo sacro) o frmulas intelectuales
con la tradicional normatividad de cada pas, puesto resultado de una actividad emprica, cuyo valor era
que la realidad actual super el marco de la soberana regulativo (Iusnaturalismo racional). Estas concepciones
legislativa, razn por la cual la convergencia de se oponan a aquellas que al negar los principios como
soluciones comunes y reiteradas de los aplicadores expresiones del derecho natural, crean codificaciones
del derecho, motiva la identificacin de esas subreglas que para sistematizar y simplificar conceptos inician
subyacentes para elevarlas a la categora de normas la construccin jurdica de los principios generales del
tipo principios. Esta tendencia, de resolver conflictos derecho, buena fe, enriquecimientos sin causa, analoga,
jurdicos laborales y de la seguridad social con equidad. Paradjicamente es la poca de la Teora Pura
fundamento en principios, que no deja de causar del Derecho, que al excluir la aceptacin de principios
resistencia, no es nueva ni exclusiva de Colombia; por o conceptos cuya validez no sea verificable mediante
el contrario, se fortalece en todos los pases de Amrica el cumplimiento de formas, procesos y requisitos de
Latina, en tanto representa la justiciabilidad de los produccin del derecho, cierra la pirmide normativa
derechos sociales, en contextos de bienes escasos. De con aquella norma fundamental que con ser la que
esta manera, en naciones con altos ndices de pobreza, otorga validez a todo el ordenamiento jurdico no est
los principios sirven a los operados jurdicos como escrita y tiene origen extrasistmico, que era justamente
mecanismo para alcanzar justicia material. el elemento de pugna con el iusnaturalismo2.
Amrico Pla Rodrguez (1998) ense la importancia No es igual derecho natural que norma
de acuar principios para el derecho laboral,
fundamental, ni principio en el iusnaturalismo
familiarizando los trminos protector, irrenunciabilidad,
que en el positivismo, puesto que mientras
continuidad, primaca de la realidad, razonabilidad,
buena fe, igualdad, no discriminacin y ajenidad de los
el primero se concibe inmutable, eterno,
riesgos, no obstante, tales clusulas en el contexto del universal y reconocible por diversas vas y con
siglo XX fueron apreciadas como reglas hermenuticas una ontologa per se; en el segundo se trata
en pos de la identidad de la disciplina laboral, sin que de normas obtenidas de la generalizacin de
trascendieran en la prctica judicial por la ausencia del las reglas vigentes, una construccin lgico
consecuente normativo. racional pensada para cada sociedad y momento
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histrico, de all que no se comprometa con un reconoce aquellas mejores razones que pudiesen incidir
nico sentido del ordenamiento jurdico. (Goyes en la decisin.
e Hidalgo, 2006, p. 21).
La tendencia a resolver la problemtica social con
Los procesos de constitucionalizacin de los Derechos fundamento en principios dinamiza la jurisprudencia y a su
Humanos terminaron en la prctica con las discrepancias vez, son dinamizados por ella, fortaleciendo la aplicacin
tericas relacionadas con la injerencia de la moral en el del precedente judicial que en pos de la igualdad debera
derecho, lo que implic el reconocimiento de preceptos generar seguridad jurdica en los Estados Sociales de
del derecho natural a travs del derecho positivo, Derecho. Ms aun frente a los derechos laborales y de la
dotndolos de un mayor rango con fuerza normativa, seguridad social, que al pretender la justicia material dan
razn por la cual los anlisis tericos se desplazan de la cabida a la principialstica con caractersticas especiales
discusin sobre la existencia de los principios hacia la que ameritan un estudio sistemtico y hermenutico de
forma de Cmo identificar y cmo aplicar los principios? la jurisprudencia constitucional.

Para dar respuesta a los anteriores interrogantes, resulta Para proceder a la tarea de identificar los principios
de utilidad la distincin entre reglas y principios (Alexy, del derecho social se ha recurrido al reconocimiento
1997), la que se puede sintetizar as: constitucional; a los consensos sociales construidos por
el juez constitucional con los intereses alegados por
1. Los principios ostentan un mayor grado de las partes y decantados hasta ese momento; al peso del
indeterminacin que las reglas, tanto en su bloque de constitucionalidad (Uprimny,2000; Ramelly,
antecedente como en su consecuente. 2. Los 2003) que enriquece el ordenamiento jurdico interno
principios son normas de aplicacin relativa con postulados universales y a los valores supremos
respecto a las circunstancias de hecho que se defendidos en una sociedad.
invoquen. 3. Los principios en su aplicacin
estn sujetos al principio de proporcionalidad y Con fundamento en los anteriores criterios orientadores se
seleccionan aquellos pronunciamientos que fcticamente
al mtodo de la ponderacin. 4. Los principios
renen condiciones similares y que sustentan su solucin
se presentan bajo la estructura de argumentos
en uno o varios principios. La organizacin cronolgica
normativos, de cuyas caractersticas de aceptacin tiene como finalidad evidenciar la evolucin o involucin
y reiteracin derivan su validez. 5. Los principios de la interpretacin y aplicacin constitucional del
se identifican por va de la interpretacin. (Goyes, principio. Dicho proceso est mediado por la fuerza de
Hidalgo, 2006, p. 32). la argumentacin, a favor de cada principio, contenida
en el texto de las providencias proferidas desde el ao
Esta caracterizacin de los principios frente al mtodo 1992 hasta el ao 2012.
tradicional de interpretacin de las reglas del derecho
genera interrogantes obvios, acerca de la subjetividad y
el desplazamiento del papel democrtico del legislador,
al ser sustituido por el autoritarismo del juez (Garca
1. El Derecho Social y sus
Amado, 2004). En contraposicin a ello, se plantea que el principios
mtodo de ponderacin y el juicio de proporcionalidad
erradican estos temores por la racionalidad que Como punto de partida, es importante precisar que en
encarnan al tener que equilibrar intereses y derechos Colombia se protege el trabajo en s mismo, por lo tanto,
de igual valor. Exigencias como la claridad conceptual, sus postulados son aplicables al trabajador dependiente
la consistencia conceptual y la consistencia normativa, o independiente, del sector pblico o del privado. Ha
incluir en el argumento normativo todas las premisas que dicho la Corte que:
le pertenezcan, respeto a las reglas de la lgica deductiva,
respeto a las cargas de la argumentacin (indubio pro No slo la actividad laboral subordinada est
operario), la coherencia y ausencia de contradicciones, protegida por el derecho fundamental al trabajo.
propias de la ponderacin (Bernal, 2005) determinan El trabajo no subordinado y libre, aquel ejercido
la existencia de un proceso sistemtico que, lejos de ser en forma independiente por el individuo, est
arbitrario, valora todos los puntos de vista relevantes y comprendido en el ncleo esencial del derecho
al trabajo. La Constitucin ms que al trabajo
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como actividad abstracta protege al trabajador constitucional de establecer un tipo de concurso cerrado
y su dignidad. De ah el reconocimiento a toda como forma de ascenso en la carrera administrativa.
persona del derecho a un trabajo en condiciones Para ms adelante en virtud de la sentencia C-110 de
dignas y justas, as como la manifestacin de 1999, condicionar la constitucionalidad de los concursos
la especial proteccin del Estado en todas sus cerrados a la observancia de requerimientos como:
modalidades (Corte Constitucional, sentencia
T-475 de 1992). 1) que sea posible convocar, por razones de buen
servicio, a concurso mixto para la provisin
En efecto, la Carta Constitucional de 1991, consagr de los cargos de carrera; y, 2) que el jefe de la
en los artculos 25, 26, 39, 48 y 53, 55 el trabajo, sus entidad pueda determinar en qu casos se opta
derechos y prerrogativas, las relaciones colectivas y la por un concurso cerrado o uno mixto, para
seguridad social, desprendindose de estas clusulas el ascender en la carrera de la Procuradura. De
carcter tuitivo que merece el trabajo, las condiciones esta forma se asegurara el principio de igualdad
dignas y justas que le son inherentes, el anhelo de de oportunidades, as como la calidad de la
libertad laboral, la importancia de la igualdad y unidad funcin pblica, para concluir finalmente,
en el ambiente de trabajo. La problemtica social mediante el fallo C-266 de 2002 que slo los
colombiana convoc a los aplicadores del derecho a concursos abiertos garantizan la igualdad de
plantear principios justificados en situaciones extremas oportunidades, cambiando de esta forma el
de necesidad (Arango, 2005) como el mnimo vital y precedente constitucional al ordenar que:
la confianza legtima. La generacin de compromisos no puede haber concursos cerrados, ni en el
internacionales y la insercin en el contexto mundial ingreso a los cargos de carrera ni en el ascenso
de Colombia, condujo a honrar la progresividad de a los mismos. Los concursos cerrados estn
las normas sociales, as como el trabajo decente. Y, proscritos en los cargos de carrera del Estado.
finalmente, se sustenta el trabajo como actividad
humana dignificadora, que da sentido a la defensa de Desde entonces se reflexiona cmo a travs del diseo
la vida misma. de los concursos se pueden establecer mecanismos
para estimular a los servidores de carrera y valorar
Como resultado de la indagacin jurisprudencial y la su desempeo y experiencia en la entidad, siempre
aplicacin de los criterios orientadores antes referidos, que dichos medios no se conviertan en barrera de
se identificaron los siguientes principios: entrada para los ciudadanos ajenos a la entidad, ni
representen privilegios contrarios al sistema de mritos
en la provisin de cargos que protege la igualdad de
1.1. Principio de Igualdad de oportunidades.
Oportunidades o de no discriminacin
En dos ocasiones la Alta Corporacin ha considerado
en el trabajo contrarias a la esencia constitucional reformas
constitucionales (Acto Legislativo 01 de 2008 y Acto
En la aplicacin de este principio se han identificado
legislativo 04 de 2011) que pretendan burlar el principio
tres escenarios: 1) Igualdad de oportunidades en el
de la igualdad de trato al dar tratamientos privilegiados
ingreso, mediante el concurso de mritos 2) Igualdad de
que afectaban el sistema de mritos, en la errada lgica
oportunidades en la permanencia en el empleo de los
de saldar con actos discriminatorios fallas estructurales
trabajadores sindicalizados y 3) Igualdad de oportunidad
de la carrera administrativa (C-588 de 2009, Corte
en el retiro de los trabajadores con diversidad funcional.
Constitucional).
1.1.1. Igualdad de oportunidades en el
1.1.2. Igualdad de oportunidades en la
ingreso, mediante el concurso de mritos.
permanencia en el empleo de trabajadores
Frente a este principio, la jurisprudencia muestra una sindicalizados.
interesante evolucin, desde la sentencia C-063 de
1997 segn la cual se admiti las diversas modalidades A juicio de la Corte Constitucional, el ejercicio del
de concursos (abiertos, cerrados o mixtos), para el derecho constitucional de asociacin sindical, se ha
ingreso y ascenso, al afirmar que: no existe obligacin convertido en un factor discriminatorio, al interior de
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las empresas, en virtud del cual los empleadores han y de la prevalencia del inters general, sin embargo,
protagonizado actos irrespetuosos del principio de la cuando se pretende generar desestmulo al derecho de
igualdad de trato. asociacin sindical con prebendas a travs de los pactos
colectivos, la Corte ha sido enftica en amparar el
As, a travs de la sentencia SU-342 de 1995 la Corte derecho a la igualdad (T-742 de 2003, T-570 y T-765 de
identific aquellos casos en que: 2007, T-149 de 2008).
mediante sutiles procedimientos utilizan la Posteriormente, en las sentencias T-998 de 2010, T-386
firma de pactos colectivos, previa la renuncia de 2011, T-261 y T-340 de 2012 la Corte reprocha la
de los trabajadores beneficiados con el mismo al conducta de los empleadores que amparados en su
sindicato, con el fin de otorgar mejores condiciones supuesta autonoma, discriminan mediante despidos
de trabajo a los trabajadores no sindicalizados, en unilaterales a trabajadores que ejercen su libertad
comparacin con los trabajadores sindicalizados. de afiliacin a una organizacin sindical, derecho
fundamental respaldado por innumerables normas
Por su parte, en las sentencias SU-509 de 1995, SU-510 internacionales y los Convenios 87 y 98 de la OIT. En
de 1995, SU-511 de 1995, SU-599 de 1995, T- 173 de todos los casos ordena el reintegro sin solucin de
1995 (relacionados con trato diferencial en materia continuidad y el reconocimiento de todos los derechos
salarial, prestacional, jornada) se reiter la oposicin a laborales y de seguridad social. La Corte reitera que
las conductas discriminatorias contra quienes ostentan el derecho de asociacin sindical y del trabajo, ha ido
la condicin de sindicalistas. Y de manera especial, evolucionando de tal forma que hoy cuenta con una
la sentencia T-568 de 1999 resolvi de conformidad amplia y completa proteccin, pues los logros alcanzados
con los Convenios 87 y 98 de la OIT, y acogiendo las por el sector obrero han sido significativos a lo largo de
recomendaciones del Comit de Libertad Sindical la historia sindical colombiana, teniendo en cuenta lo
proteger la permanencia en el empleo de los sindicalistas difcil que ha resultado alcanzar los mismos, en tanto
que haban sido desvinculados por participar en un cese esta clase de movimientos se han visto permeados por
de actividades calificado administrativa y unilateralmente situaciones colaterales como el propio conflicto armado
de ilegal, desconociendo los parmetros internacional en (T-386 de 2011). De esta manera, ratifica la Corte como
esta materia. La lnea se consolid a lo largo de los aos, una atentado a los mandatos constitucionales y no slo
hasta llegar a las sentencias T-300 de 2000, T-436 de legales, el hecho de desincentivar la afiliacin sindical a
2000, SU-998 de 2000 y SU-1067 de 2000, en virtud de
travs de despidos, por vulnerar el principio de igualdad
la cual se otorg autonoma a la defensa de los principios
de oportunidades.
relacionados con el derecho de asociacin sindical,
viabilizando el reintegro de trabajadores por conducto
de la accin constitucional. 1.1.3. Igualdad de oportunidades en el retiro
de trabajadores con diversidad funcional.
De los diversos pronunciamientos, se estableci que
la Corte justifica el trato desigual en las siguientes Una de las acciones afirmativas o de discriminacin
circunstancias: 1) emprico: que se trate de casos positiva frente a los trabajadores con capacidades
diferentes; 2) normativo: que exista un fin normativo diversas, ha sido fortalecer la estabilidad laboral mediante
que justifique racional y proporcionalmente la diferencia un trato diferencial que ha ido progresando a travs de
de trato y 3) valorativo: que la medida adoptada sea los aos y que se justific en estos trminos:
adecuada -razonable- a la luz de los principios y
valores constitucionales. Agregando como criterios de
Las acciones afirmativas surgieron histricamente
identificacin de tratos desiguales frente a trabajadores
con una doble finalidad: (i) para compensar
sindicalizados, la posicin jerrquica del sindicalizado,
la relacin entre nmero de trabajadores despedidos a ciertos grupos discriminados a lo largo de
y frecuencia del hecho y el animus del empleador de la historia (ii) para nivelar las condiciones de
afectar el derecho de asociacin sindical (T-223 de 2001, quienes, por haber sido discriminados, se vieron
T-1321 y T-1328 de 2001). Es decir, la aplicacin del impedidos de disfrutar sus derechos en las mismas
principio de igualdad de trato en trabajadores encuentra condiciones que los dems, (iii) para incrementar
restriccin en funcin de la autonoma del empleador niveles de participacin. (Corte Constitucional,
T-964 de 2004 y T-965 de 2004).
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La proteccin constitucional involucra a todas aquellas los eventos en que se discuta si concurre o no una justa
personas que sufren una disminucin en su estado de causa para ello.
salud durante el transcurso del contrato laboral (T-1040
de 2001), sin importar si media o no la calificacin
por la Junta de Calificacin de Invalidez, dada la 1.2. Principio de proteccin especial a
inoperancia de tales organismos en el pas y la deficiente la maternidad
reglamentacin del trmite para ello (T-351 de 2003 y
T-1040 de 2001, T-198 de 2006 y T-121 de 2011)
La jurisprudencia constitucional ha reconocido que
la proteccin especial a la maternidad es un derecho
tambin a las personas respecto de las cuales est
fundamental de las mujeres, susceptible de amparo
probado que su situacin de salud les impide
constitucional, as en la sentencia T-116 de 1993 se dijo
o dificulta sustancialmente el desempeo de que la fundamentalidad de un derecho no depende slo
sus labores en las condiciones regulares, sin de su naturaleza sino de las circunstancias particulares
necesidad de que exista una calificacin previa del caso.
que acredite su condicin de discapacitados o de
invalidez. La sentencia ms importante fue la C-470 de 1997, en
virtud de la cual se analiz la constitucionalidad del
La Corte ampara al trabajador con prdida de capacidad ordinal 3 artculo 239 C.S.T. que permita el despido de
laboral, con independencia del vnculo o modalidad una mujer embarazada sin justa causa y sin autorizacin
contractual, as otorga estabilidad a trabajadores con del Inspector del Trabajo, imponindole al empleador,
contrato a trmino fijo, por duracin de la obra o a cambio, el pago de una indemnizacin. La Corte fall
labor contratada, trabajadores en misin, cooperados e manifestando que:
incluso contratistas de prestacin de servicios. (T-449
de 2008, T-125 de 2009, T-263 de 2009, T-281 de 2010,
debe entenderse que carece de todo efecto el
T-651 de 2010).
despido de una trabajadora durante el embarazo,
o en los tres meses posteriores al parto, sin
El alcance de la estabilidad laboral reforzada de la correspondiente autorizacin previa del
acuerdo con lo expresado en la sentencia T-263 de 2009 funcionario competente [...]. Y en caso de que no
involucra: lo haga, no slo debe pagar la correspondiente
indemnizacin sino que, adems, el despido es
(i) el derecho a conservar el empleo, (ii) a no ineficaz.
ser despedido en razn de su situacin de
vulnerabilidad, (iii) a permanecer en l hasta Esta posicin ha continuado desarrollndose desde
que se configure una causal objetiva que amerite entonces, en numerosas sentencias, entre ellas la T-375,
la desvinculacin laboral y (iv) a que el inspector T-494 de 2000, T-1243, T-1153 de 2000, T-1569 de 2000,
de trabajo o la autoridad que haga sus veces, en las cuales se orden motivar estrictamente los actos
autorice el despido con base en la verificacin administrativos de desvinculacin del sector pblico
previa de dicha causal, a fin de que el mismo de mujeres en embarazo. Desde la sentencia T-1153 de
pueda ser considerado eficaz. 2000 posibilit el fuero de maternidad para los contratos
a trmino fijo (T-169 de 2008) y los celebrados por
En Colombia, con ocasin del artculo 137 del decreto duracin de la obra (T-221 de 2007). Posteriormente
019 de 2012, pretendi eliminarse la autorizacin del extendi la proteccin a las trabajadoras cooperadas
Ministerio del Trabajo cuando medie alguna de las justas (T-1099 de 2007, T-004 de 2010), misioneras (T-761
causas para dar por terminado el contrato, con lo cual, se de 2007, T-876 de 2010), a las provisionales (T-245 de
inverta la carga de la prueba en perjuicio del trabajador 2007), a las vinculadas con contrato de aprendizaje
discapacitado. Sin embargo, esta medida fue declarada (T-174 de 2011) pese a que en Colombia no genera
inexequible por sentencia C-744 de 2012, aduciendo relacin laboral dependiente y a todas aquellas con
que le competa al Congreso establecer si se requera o relaciones precarias en los sectores privado y pblico (T-
no, la venia de la autoridad administrativa para despedir 471 de 2009, T-394 de 2010, contratista de prestacin
o terminar el contrato de una persona discapacitada, en de servicios), al advertir en la sentencia C-614 de 2009
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De hecho, esta Corporacin reitera de manera condicionamiento, queda supeditado a la demostracin


enftica la inconstitucionalidad de todos los de la mencionada afectacin. Debe destacarse la
procesos de deslaboralizacin de las relaciones sentencia T-204 de 2010 cuando determina cmo el
de trabajo que, a pesar de que utilizan formas principio protector de la maternidad obedece no slo a
asociativas legalmente vlidas, tienen como las necesidades de un pas, sino que deviene del fuero
finalidad ltima modificar la naturaleza de la internacional de la maternidad.
relacin contractual [].
Finalmente, otro gran mbito de aplicacin de este
Incluso actividades reprochadas moralmente como la de principio gira en torno al pago de la prestacin econmica
las trabajadoras sexuales, tambin fue protegido por la de la licencia de maternidad que ha encontrado obstculos
Corte Constitucional en sentencia T-629 de 2010. en su reconocimiento a las madres que trabajan de
Merece mencionarse la sentencia T- 805 de 2006, manera independiente, aquellas cuyos empleadores
donde la Corte sintetiz los requisitos para que una omiten o retardan el pago de las cotizaciones y las
mujer despedida en estado gestante pueda solicitar la trabajadoras con relaciones laborales discontinuas o
proteccin constitucional de su derecho haciendo uso de intermitentes. Para ellas, las decisiones reiteradas de la
la tutela, as: Corte han establecido que la proteccin rige de manera
proporcional al tiempo cotizado al sistema de seguridad
(i) que el despido o la desvinculacin de la social menor a siete meses, sin interesar si el empleador
trabajadora haya tenido lugar durante los perodos cumple o no con sus obligaciones, pues compete a ste o
de gestacin y lactancia; ii) que el empleador a la EPS el reconocimiento de la licencia de maternidad.
conociere con anterioridad el embarazo de (T-1243 de 2005, T-530 de 2007, T-963 de 2009).
la trabajadora (...); (iii) que el despido se haya
producido sin el cumplimiento de los requisitos Mediante la Ley 1468 de 2011 se increment la duracin
de la licencia de maternidad a catorce semanas y
legales pertinentes, sin la autorizacin del
respecto de la licencia de paternidad se determin que
Inspector del Trabajo, si se trata de trabajadora
para acceder a este derecho era necesario que el padre
oficial o particular, o sin que exista resolucin
se encuentre cotizando antes de la fecha del parto,
motivada del jefe del respectivo organismo, si se sin precisar el nmero de semanas requeridas. Sin
trata de servidora pblica; (iv) que ese despido embargo, el artculo 2 de dicha Ley, en los numerales
o desvinculacin sea consecuencia directa del 3 y 4, en contra de la jurisprudencia constitucional
embarazo y no de circunstancias objetivas que lo que haba determinado la ineficacia del despido en
justifiquen, y (v) que ese despido o desvinculacin embarazo, determin que en tal evento procede el pago
amenace el mnimo vital de la madre o del de la multa de los sesenta das as como la licencia de
nasciturus. maternidad de catorce das y si es parto mltiple, las dos
semanas adicionales, desconociendo el alcance que la
Por medio de las sentencias T-095 de 2008 y T-1069 de jurisprudencia constitucional le otorga al principio de
2008 gener una variacin a las anteriores subreglas, proteccin de la maternidad, siendo esta una medida
determinando que la falta de conocimiento del estado legislativa regresiva.
de embarazo por parte del empleador no poda ser la
causa para vulnerar los derechos fundamentales de la
mujer gestante, en los contratos a trmino fijo que un 1.3. Principio de primaca de la
momento dado se terminaban haciendo uso de la figura realidad
del preaviso.

Respecto al requisito de la afectacin al mnimo vital, y Este principio consiste en hacer prevalecer las condiciones
al reconocer el gran aporte que para la justicia material reales de trabajo sobre las condiciones formalmente
constituye la creacin jurisprudencial de este principio, pactadas por los sujetos laborales, develando la realidad
en el caso de las mujeres en embarazo, se convierte en oculta tras las formas; no es un mecanismo mediante el
un obstculo, puesto que el mandato del constituyente cual se pretenda adquirir la calidad de trabajador, sino
que orden la proteccin a la maternidad sin un principio derivado del principio general del derecho
de la buena fe.
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Desde el punto de vista jurisprudencial el desarrollo el sometimiento de una subordinacin o


de este principio ha permitido estructurar la figura del dependencia con respecto a la persona natural
contrato realidad, toda vez que son los elementos de o jurdica hacia la cual se presta el servicio,
la relacin laboral esto es: subordinacin, prestacin se configura la existencia de una evidente
personal del servicio y remuneracin los que determinan relacin laboral, resultando por consiguiente
su existencia; independientemente de la denominacin inequitativo y discriminatorio que quien ante
enmascaradora que se le otorgue. En la sentencia C-023
dicha situacin ostente la calidad de trabajador,
de 1994 dijo la Corte:
tenga que ser este quien deba demostrar la
subordinacin jurdica.
El derecho opera en la realidad y tiende
exclusivamente hacia ella. Lo real siempre
En el ao 2006 se profirieron varios fallos T-002, T-021,
tiene primaca, pues de no ser as, jams se
T-063, T-445 en los cuales, amparados en el principio
concretaran en el mundo jurdico las libertades de la primaca de la realidad sobre las formalidades,
del hombre. No es posible que las formalidades salvaguard la relacin laboral dependiente que
establecidas por los sujetos lleguen a obstruir los empleadores pretendan evadir a travs de las
los beneficios reales para el trabajador y la Cooperativas de Trabajo Asociado, aduciendo que esta
realidad misma del derecho al trabajo. Y es decisin implica un reconocimiento a la desigualdad
lgico que as suceda, pues nunca lo substancial existente entre trabajadores y empleadores, as como
puede subordinarse a lo accidental, sino todo la necesidad de garantizar los derechos de aquellos,
lo contrario: los accidentes deben definir cada sin que puedan verse afectados o desmejorados en sus
vez ms lo substancial, en lugar de anular la condiciones por las simples formalidades (T-063 de
realidad. De no ser as operara un desorden 2006). La fuerza de la argumentacin de los operadores
jurdico, contrario al orden jurdico que inspira jurdicos condujo a las modificaciones normativas que
la carta Poltica. restringieron el mbito de accin de las CTA, aspecto
que tambin fue exigido internacionalmente para la
Para precisar an ms el sentido de dicho principio, en la formalizacin del TLC con Estados Unidos que entr a
sentencia C-555 de 1994 (artculos 6 -16 Ley 60 de 1993, regir desde el 15 de mayo de 2012.
Ley 115 de 1994), frente a la situacin de los docentes
contratistas, la Corte indic: El mencionado principio De igual manera, la primaca de la realidad encontr eco
agota su cometido al desentraar y hacer triunfar la para los trabajadores del sector salud con las sentencias
relacin de trabajo sobre las apariencias que hayan C-614 de 2009 y la C-171 de 2012, en las cuales, frente a
querido ocultarla. Y esta primaca puede imponerse la celebracin abusiva e ilegal de contratos de prestacin
tanto frente a particulares como al Estado mismo. de servicios, autorizada en el artculo 2 del Decreto
De igual manera, al surtir el control abstracto de la Ley 2400 de 1968, modificado por el artculo 1 del
normatividad que regula los contratos de prestacin de Decreto Ley 3074 de 1968, en el primer caso, as como
servicios en el sector pblico (Ley 80 de 1993) la Corte por el artculo 59 de la Ley 1438 de 2011, en el segundo
en sentencia C- 154 de 1997 no excluy dicha figura fallo, la Corte insisti con catorce argumentos que est
del mbito normativo, mas si hizo las advertencias prohibida la utilizacin de este tipo de contratos para
frente a su adecuado uso. Tambin, dio aplicacin a ocultar relaciones laborales para cumplir funciones
este principio para proteger el salario de diplomticos a de carcter permanente en la administracin pblica,
quienes legalmente se les creaba presunciones salariales haciendo prevalecer el principio de primaca de la
en lugar de adoptar el salario devengado para efectos realidad a favor de los derechos laborales y de seguridad
de las cotizaciones al sistema de seguridad social (C- social que se pretendan burlar. Dijo al respecto:
173 de 2004). Excepcionalmente, la Corte ha amparado
por va de accin de tutela aquellas relaciones laborales En sntesis, la jurisprudencia de esta Corte
dependientes disfrazadas, manifestando: ha enfatizado en (a) la proteccin del derecho
fundamental al trabajo; (b) la proteccin especial
() si la realidad demuestra que quien ejerce de la vinculacin con el Estado; (c) la garanta de
una profesin liberal o desarrolla un contrato los derechos laborales de los servidores pblicos;
aparentemente civil o comercial, lo hace bajo (d) la regla general de vinculacin laboral para el
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Los principios del derecho laboral y la seguridad social dinamizan la jurisprudencia constitucional en Colombia?
Entramado Vol. 8 No. 2, 2012 (Julio - Diciembre)

desarrollo de las funciones permanentes o propias 3). Estableciendo que la aplicacin del principio de la
de las entidades pblicas; (e) la prohibicin de irrenunciabilidad atae tanto al Estado como a los
contratacin de prestacin de servicios, cuando particulares.
se trate de funciones permanentes o propias de El impacto de este principio en figuras como la
administracin; y ( e) por tanto, la prohibicin de conciliacin y la transaccin sirve de lmite a las
utilizar figuras jurdicas constitucionales y legales actuaciones administrativas y judiciales, sin embargo,
para la desviacin de poder en la contratacin en el mbito de la competencia de la segunda instancia,
pblica, el ocultamiento de verdaderas su preservacin conduce a establecer excepciones al
relaciones laborales o el fomento de procesos de principio de consonancia de las decisiones judiciales,
deslaboralizacin. al permitir fallos ultra y extra petita cuando se hubiesen
vulnerado los derechos laborales mnimos irrenunciables
del trabajador (C-968 de 2003 y C- 070 de 2010).
1.4. Principio de irrenunciabilidad
Este principio tambin se ha desarrollado en la seguridad
a mnimos laborales y de seguridad
social, especficamente frente a las prestaciones
social econmicas de vejez, invalidez y sobrevivientes, que
garantiza el sistema determinando que figuras como la
Significa que, siendo las normas del derecho laboral prescripcin de derechos puede convertirse en un lmite
de orden pblico que afectan al colectivo, no son a la irrenunciabilidad, de ah que frente a prestaciones
susceptibles de renuncia alguna, ya sea de manera subsidiarias como la indemnizacin sustitutiva que
forzada o voluntaria. Para la Corte Constitucional consagra el sistema pensional colombiano, la Corte
haya expresado: () la indemnizacin sustitutiva de la
[] El principio de irrenunciabilidad de los pensin de sobrevivientes, no puede estar sujeta respecto
beneficios laborales se apoya en el mejoramiento de su reconocimiento a un lmite temporal, pues por
constante de los niveles de vida y en la dignificacin tratarse de una prestacin subsidiaria o sustitutiva de un
del trabajadorlos derechos y prerrogativas en derecho pensional, ostenta por extensin la naturaleza
ellas reconocidas se sustraen a la autonoma de la de irrenunciabilidad e imprescriptibilidad (T-896 de
2010).
voluntad privada, por lo que no son disponibles
salvo los estipulados por la ley. (T.149/95).
Con la sentencia C-470 de 2011 la Corte Constitucional
declar inexequible el mandato contenido en el
Reiteradamente ha manifestado que la irrenunciabilidad artculo 47 de la ley 1395 de 2010, que permita al juez
se sustenta en el mantenimiento de la dignidad humana. ordenar el pago, antes de la sentencia, de los derechos
(C-108 de 1995). ciertos e irrenunciables y que se estimaran probados,
argumentando que tal disposicin conllevaba una
El examen de esta lnea jurisprudencial determina que los violacin desproporcionada del principio de igualdad
fallos de la Corte Constitucional han contribuido a darle entre las partes, debido proceso y doble instancia.
vida al principio de la irrenunciabilidad, concretndolo Esta colisin de principios se resuelve de manera
en los siguientes aspectos: desafortunada, apartndose del carcter tuitivo de la
parte dbil de la relacin laboral, siendo que, desde el
1) Definiendo como mnimos irrenunciables: Los punto de vista procesal una medida cautelar de esta
derechos fundamentales del trabajo consagrados en naturaleza puede salvaguardar necesidades perentorias
los artculos 25, 53, 39, 48 y 123. Por otra parte,
y vitales de una persona.
todos los derechos y prerrogativas consagradas
en las leyes laborales, y adems, los establecidos
convencionalmente entre las partes (T-166 de 1997, Mediante la sentencia T-475 de 2012 se aplica el
T-202 de 1997, T-1239 de 2000, T-070 de 2010). principio de irrenunciabilidad cuando se pretexta el
no reconocimiento de una prestacin econmica, por
2) Precisando que la vigencia del principio de
irrenunciabilidad es de carcter material y no la poca en que se realizan las cotizaciones al sistema
meramente formal (T-295 de 1999). pensional. La Corte al tutelar reconoce indemnizacin
sustitutiva an con aportes realizados con antelacin a la
vigencia de la Ley 100 de 1993.
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han estado sujetos a la discrecionalidad poltica del


1.5. Principio de estabilidad laboral nominador. No obstante, la sentencia SU-917 de
2010, defiende invocando este principio a este sector
Para la Corte, la estabilidad laboral tiene un doble fin, poblacional y en efecto explica:
por un lado garantizar un medio para el sustento vital
y, por otro, garantizar la trascendencia del individuo en Quienes desempean empleos pertenecientes a la
sociedad. De lo anterior se deduce que la compensacin carrera, sin estar inscritos o en provisionalidad, s
por un despido injustificado no satisface las aspiraciones tienen un grado de estabilidad, aunque menor por
personales del trabajador, ni con respecto a la ausencia del fuero propio de los inscritos. As, el que
trascendencia social. La jurisprudencia colombiana, desempee empleo de carrera en provisionalidad, no
ha reconocido dos dimensiones de la estabilidad: como significa que deje de desempear empleo de carrera y se
estabilidad simple y estabilidad reforzada, en tratndose convierta en funcionario de naturaleza poltica, de libre
de trabajadores con limitaciones fsicas, sensoriales nombramiento y remocin, en sujeto del tratamiento
o psquicas; trabajadores aforados y trabajadoras en poltico o discrecional.
embarazo.
En materia de riesgos laborales, la tendencia a discriminar
La Corte, a propsito del asunto, se ocupa del principio a quien sufre un accidente o una enfermedad en su
de estabilidad, esgrimiendo que para dar por terminado sitio de trabajo, justifica la defensa de la estabilidad
un contrato el empleador debe cumplir con los siguientes en el empleo, como un mecanismo que propende a
pasos: la rehabilitacin y reinsercin laboral con dignidad
de las vctimas de estas contingencias, adems de ser
i) Manifestar al trabajador los hechos por los cuales
una manifestacin de solidaridad social. Tal posicin
se da por terminado el contrato, como garanta del
jurisprudencial se decanta de las sentencias T-568 de
derecho de defensa al trabajador.
1994, T-451 de 1998, C-531 de 2000, T-1040 de 2001,
ii) Alegar la justa causa de manera inmediata a la T-519 de 2003, T-632 y T-792 de 2004, T-309 y T-602 de
ocurrencia de los hechos, o del momento en que 2005, T-002, T-687 y T-853 de 2006, T-062 y T-1083 de
conoci de los mismos. 2007, T-641 y T-819 de 2008, T-440, T-478, T-494, T-603,
iii) Ceirse a las justas causas establecidas en las fuentes T-781 y T-784 de 2009, T-039, T-231 y T-269 de 2010,
del Derecho Laboral, sin lugar a analogas o a que se T-050, T-190 y T-529 de 2011, T-503 y C-744 de 2012;
presenten causales distintas. algunas de las cuales tambin se clasifican dentro del
principio de igualdad de oportunidades.
Un caso especial de estabilidad laboral es el analizado
en la sentencia SU-389 del 2005 conocido como retn
social o medida de proteccin establecida a favor de
1.6. Principio de favorabilidad en la
las madres cabeza de familia, por guardar una estrecha interpretacin y aplicacin de normas
relacin con la proteccin de los derechos fundamentales
laborales
de los menores de edad. Igualmente se cre la medida
de proteccin para las personas disminuidas fsica y
mentalmente y para aquellos servidores pblicos que La Corte Constitucional, precis el sentido del principio
estuviesen prximos a pensionarse, que gozaran del de favorabilidad al expresar que frente a las diferentes
beneficio, stos ltimos, de la estabilidad laboral hasta interpretaciones que el juzgador encuentre lgicamente
que se d el reconocimiento de la pensin o vejez, posibles y razonablemente aplicables al caso escoger
en los trminos del artculo 12 de la Ley 790 de 200., la que produzca los efectos ms favorables al trabajador,
el cual comporta una estabilidad laboral reforzada. o que conduzca a resultados exitosos en su causa.
Posteriormente, el retn social se extiende a los padres
cabeza de familia. Tempranamente, la Corte Constitucional distingue la
favorabilidad propiamente dicha, como aquella seleccin
La resistencia en Colombia a dar cabida a la carrera que entre dos normas aplicables a un caso realice el
administrativa ha determinado la existencia de aplicador del derecho, del indubio pro operario, que
centenares de empleados que ocupan cargos de carrera determina la existencia de una norma reguladora del
en provisionalidad y que por su precaria vinculacin caso especfico que admite distintas interpretaciones,
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Los principios del derecho laboral y la seguridad social dinamizan la jurisprudencia constitucional en Colombia?
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y de la condicin ms beneficiosa aunque la asimila sin la situacin ms conveniente o ms favorable para el


razn a la favorabilidad propiamente dicha (C-168 de receptor del sistema pensional (T-1122 de 2000, T-534
1995). de 2001, T-235 y T-789 de 2002, T-169 de 2003, T-651
de 2004, T-176 de 2010), con lo proporcional(C-409
Adems, reviste la alta corporacin al principio de y C-461 de 1995). Y adems, se valora la funcin
favorabilidad de las caractersticas de regla hermenutica hermenutica y obligatoria de este principio (T-090,
que no puede ser desatendida en ningn momento por el T-414 de 2009 y T-022 de 2010).
Juzgador. Expres as en la T-01 de 1999 que El juez no
puede escoger con libertad entre las diversas opciones
por cuanto ya la Constitucin lo ha hecho por l y de
1.7. El principio de progresividad
manera imperativa y prevalente. As mismo, articul este
principio y el derecho fundamental al debido proceso, Es un desarrollo del principio de favorabilidad, que a su
en la medida en que se proscribe la arbitrariedad vez, respeta el compromiso con el Pacto Internacional
del operador jurdico y se exige que su actuacin est de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y la
debidamente motivada. Declaracin de Limburgo, (http://www.cinu.org.mx/
onu/documentos/pidesc.htm;http://www.pgjdf.gob.
mx/temas/4-6-) de donde la diferencia radica en que
La caracterizacin de este principio ha permitido acuar el primero impide la expedicin de leyes regresivas,
entre la categora de derechos adquiridos y las meras mientras que el segundo, morigera el efecto de leyes
expectativas, el concepto de expectativa de derechos existentes, ambiguas y confusas; pero confluyendo los
explicando las ventajas de los regmenes de transicin en dos principios cuando se est frente a regmenes de
materia pensional frente a la vigencia de los derechos en transicin y leyes derogadas ms favorables.
camino a consolidarse (C-789 de 2002).
Las sentencias C-251 de 1997, SU-624 de 1999, C-1165
El balance jurisprudencial anterior permite argir de 2000, C-1489 de 2000 y C-671 de 2002 definen el
que el alcance del principio de favorabilidad ha principio de progresividad, al resaltar que los avances en
sufrido modificaciones en cuanto a la posibilidad materia de derechos sociales, restringen la autonoma
de su aplicacin directa como mandato legislativa, puesto que incurrira en regresividad
constitucional. Inicialmente, la visin del normativa, razn por la cual se impone el control judicial
principio como regla hermenutica restringa estricto. Por intermedio de las sentencias C-1165 de
su garanta al mbito legal; posteriormente, 2000, C-038 de 2004, C-040 de 2004, C-991 de 2004
la vinculacin del principio con el derecho aplica dicho control en temas de salud, reforma laboral,
distribucin de recursos y pensiones.
fundamental al debido proceso hizo viable su
amparo constitucional, ampliando los eventos en
Luego, en varias decisiones en materia pensional y de
los que el aplicador del derecho puede incurrir en
seguridad social, la Corte Constitucional, recurriendo
va de hecho. Lo desafortunado de este enfoque al principio de progresividad, se ha apartado de los
es la negacin de la autonoma del principio de la mandatos legales y ha optado por aplicar regmenes
favorabilidad y el no desarrollo de la condicin anteriores ms favorables, as estos hubiesen sido
ms beneficiosa que hoy cobra relevancia junto derogados. El acogimiento de este principio se surti
al principio de progresividad (Goyes, Hidalgo: inicialmente por va de la accin de tutela (T-1291 de
2007, p.181). 2005, T-221 de 2006) y le permiti afirmar:

En el campo de la seguridad social, tambin se ha La regulacin ms estricta s es directamente


recurrido a este principio, constatando la evolucin vulneradora del principio de progresividad toda
jurisprudencial, que en primera instancia vincula la vez que al tornar ms pedregoso el camino para
favorabilidad con la defensa de los derechos adquiridos, acceder a la pensin de invalidez deja a los grupos
ante aquellos eventos de suspensin o revocatoria
discapacitados en estado de abandono, adems de
unilateral de la prestacin econmica (T-347 y C-408 de
repercutir de manera ms lesiva respecto de los
1994, C-168 de 1995, SU-430 de 1998, T-180 de 2008 y
grupos poblacionales de mayor edad.
T-351 de 2010). Luego se equipara la favorabilidad con

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Se recogen en la sentencia T-043 de 2007 subreglas que Tales requisitos son:


haran viable medidas regresivas para surtir el anlisis
de la progresividad: i) que la medida sea justificada El incumplimiento en el pago de los salarios (o
y proporcional; ii) que no desconozca situaciones pensin de vejez) con justificacin o sin ella.
particulares ya consolidades y iii) que en el evento La necesidad directa para la supervivencia del
de afectarlas prevea alternativas como regmenes de trabajador y su familia del salario o pensin de
transicin que protejan los derechos adquiridos y las vejez.
expectativas legtimas. As mismo, las sentencias T-069,
T-078, T-104, T-110, T-287 de 2008, T-217,T-345, T-383 de Ser el salario o pensin el nico ingreso econmico
2009 hacen referencia al carcter regresivo del artculo del trabajador. Para la configuracin de la
1 de la Ley 860 de 2003, el que finalmente, a travs de la vulneracin al mnimo vital, las deudas por salarios
C-428 de 2009 fue declarado inexequible, erradicando o pensiones deben exceder de tres meses o tres
aquellas previsiones normativas consideradas regresivas, aos, cuando el derecho comienza a prescribir.
sosteniendo que para promover la cultura de la Aunque el tiempo de presentacin de la tutela y su
procedencia no depende de cuanto se adeude, no se
afiliacin y evitar el fraude existen otras alternativas
encuentran casos en los que se reclamen acreencias
de tipo administrativo, que seran menos lesivas que
menores a ste tiempo.
obstaculizar el derecho de acceso a la pensin de
jubilacin por invalidez a cierto grupo de personas, El nexo causal, el cual lo presume la Corte, entre el
pero que an, mediando la inexequibilidad oblig a la no pago de salarios o pensiones y la disminucin de
Corte a pronunciarse en la sentencia T-421 de 2010. la calidad de vida del trabajador.
La dependencia econmica, aunque no se da
As mismo, en sentencia T-515 de 2012 reconoci en todos los casos, de una familia respecto del
pensin de sobrevivientes a los padres del causante, trabajador o pensionado.
quienes para la poca del fallecimiento no tenan el
carcter de beneficiarios normativamente hablando, Situaciones lamentables en el contexto colombiano,
y enfatiz que los operadores jurdicos se encuentran como el secuestro, motivaron la aplicacin del
obligados a tomar en cuenta la eficicacia de los derechos principio del mnimo vital a favor de las familias de la
constitucionales cuando interpretan y aplican la ley. vctima, amparndose la cancelacin de los salarios y
prestaciones correspondientes [...] a partir del da en que
1.8. Principio sobre mnimo vital se produjo su secuestro y hasta que el afectado por el
mismo recobre su libertad o hayan transcurrido los dos
Se trata de un principio de creacin jurisprudencial, que aos siguientes a dicha fecha (T-015 de 1995). Este tipo
mediante la figura de la conexidad con el derecho a la de situaciones, dieron paso a la expedicin de la Ley 986
vida y a la salud, protege derechos econmicos, sociales de 2005, que consagra el amparo salarial para la familia
y culturales, como el derecho a la pensin, al salario y de los secuestrados con carcter indefinido mientras
a la salud. A travs de sus jurisprudencias, la Corte, ha perdure esta situacin, con garanta de estabilidad en
establecido requisitos de procedibilidad para viabilizar el empleo hasta un ao despus de haberse recobrado
la proteccin por tutela al mnimo vital de quienes no la libertad.
han recibido sus mesadas pensionales oportunamente
(T-111, T-347 de 1994, T-144, T-147, T-156, T-202 de El concepto de mnimo vital desde la sentencia SU-995
1995, T-076, T-606 de 1996, T-001, SU-111, T-160 de de 1999 se separ del concepto de salario mnimo,
1997, SU-022 de 1998, SU-995 de 1999, SU-090,T-297 haciendo referencia en la actualidad al concepto de
de 2000, T-203 de 2002, T-304 de 2004, T-973, T-978, ingreso nico, reiterndose en la sentencia T-736 de
T-1141, T-1281 de 2005, T-022, T-094, T-106, C-862, 2001 como concepto de mnimo vital aqul mnimo
T-1128 de 2006, T-128, T-239, T-259, T-267, T-297, T-445, de recursos para la subsistencia en condiciones dignas.
T-483 de 2007) o sus salarios mensuales (T-230, C-387
de 1994, T-015, T-120, C-252, C-521, T-143, T-252, Por su parte, en la sentencia C-911 de 2012, al declarar
C-470 de 1995, T-108 de 1998, C-815, SU-995 de 1999, la exequibilidad del artculo 148 del C.S.del T. frente a
T-241, T-439 de 2000, T-736 de 2001, C-103, T-552 y la modificacin automtica de los salarios con monto
T-567 de 2004, T-766 de 2005, T-009, T-065, y T-141 de inferior al mnimo legal, se pronunci en contrava de la
2006, T-084, T-203, T-229 de 2007). concepcin amplia del mnimo vital, puesto que seal
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Los principios del derecho laboral y la seguridad social dinamizan la jurisprudencia constitucional en Colombia?
Entramado Vol. 8 No. 2, 2012 (Julio - Diciembre)

que para salarios superiores, al ser determinados por las incomodidades excesivas y a un peligro para el
partes, no procede el incremento automtico, siendo funcionamiento normal de su organismo, que es
admisible cualquier ajuste salarial o ninguno. parte del derecho a la vida en condiciones dignas,
as no conduzca necesariamente a la muerte, es
1.9. Principio de condiciones dignas y procedente la tutela de tales derechos y el juez
constitucional debe proceder de conformidad
justas (T-694 de 1998).

Todo trabajo amerita, de conformidad con el artculo 25 Otra situacin en la que se ha aplicado este principio, es
de la Carta Poltica, ejecutarse en condiciones dignas y para salvaguardar las condiciones de seguridad laboral
justas, que habrn de ser cumplidas por los empleadores (T-552 de 1993) o condiciones de trabajo (T-084 de 1994,
y contratantes, as como verificadas por las autoridades T-063 y T-270 de 1995, T-584 de 1998, T-144 de 1999,
pertinentes. Es por ello que la discrecionalidad conferida T-402, T-424 y T-762 de 2000,T-125 y T-131 de 2007).
a los patronos oficiales o privados para modificar las
condiciones laborales o el ejercicio del ius variandi, Por tanto, el sentido y el mbito del principio de
encuentra limitaciones en este principio. condiciones dignas y justas, puede precisarse en armona
con la sentencia T-144 de 1999, en los siguientes trminos:
Desde 1993, la Corte Constitucional recurri a este
principio para oponerse a los traslados cuando dicha Las condiciones dignas y justas de la relacin
medida afectaba la vida digna del trabajador, tal como laboral se aplican, por imperativo mandato
ocurri en la sentencia T-483, o para promover uno constitucional, a todas las formas y expresiones
(T-514 de 1996, por amenazas; T-023 de 1997, por del trabajo, y entre ellas, la oportunidad en
limitacin fsica; T-455, T-516 de 1997, T-208 y T-694 la cancelacin de los salarios y prestaciones
de 1998, por salud; T-615 de 1997, por edad; T-532 de desempea el mismo papel. Las capacidades
1998, por embarazo). Dicha lnea se restringe con la del individuo -aun con la diversidad existente
sentencia T-965 de 2001 que condiciona la procedencia en cuanto a las modalidades laborales, en su
de accin de tutela para promover un traslado a la
magnitud, alcances y niveles-, se orientan hacia
ocurrencia de los siguientes eventos: i) que el traslado
la ejecucin de las labores asumidas con un
afecte la salud del servidor pblico o de su ncleo
propsito y por una causa primordial, que
familiar, ii) que el traslado sea intempestivo, arbitrario
y que cause afectacin y iii) cuando ponga en peligro la
residen normalmente en la remuneracin, sin
vida o la integridad del servidor pblico o de su familia. perjuicio de otros mviles estimados valiosos por
Los fallos posteriores aplican dichas condiciones y, segn quien trabaja, como la realizacin de sus propias
se ajusten a ellas, conceden o niegan el amparo (T-329 de tendencias y expectativas en los aspectos personal
2004, T-065 de 2007) y profesional.

Como se observa, inicialmente la Corte limit el uso de El principio de trabajo decente, promovido por la OIT
la figura de los traslados de trabajadores por razones de (www.ilo.org) abarca el sentido de las condiciones dignas
salud, sealando: y justas, en las facetas que jurisprudencialmente se han
observado.
[] el derecho a la vida no solamente se desconoce
cuando se pone a su titular al borde de la muerte, 1.10 Principio de confianza legtima
sino cuando se le obliga a sufrir una situacin
incmoda y, desde todo punto de vista, contraria
al principio de dignidad humana consagrado Este principio en Colombia tiene como base el postulado
en el artculo 1 de la Constitucin. [] Si el de la buena fe, consagrado en el artculo 83 de la
trabajador tiene que arriesgar su integridad fsica, Constitucin Poltica, el que se interpreta de manera
su salud y su vida en condiciones dignas porque armnica con el principio de legalidad y el respeto por el
el desplazamiento al lugar de trabajo o ste acto propio, siguiendo la doctrina alemana que propuso
acuar el principio de la confianza legtima como un
mismo lo conducen al padecimiento de dolores,
lmite para la actividad jurdica-tambin la normativa-
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de las instituciones comunitarias, pero no impide la de las autoridades administrativas para imponerles la
actividad de produccin normativa, lo que supondra la obligatoriedad de respetar sus propios actos so pena
petrificacin del ordenamiento. (Sanz Rubiales, 1998, de transgredir la confianza legtima de los asociados
p. 120). (T-248 de 2008) y garantizar el acceso a prestaciones
econmicas (T-566 de 2009 y T-165 de 2010).
En efecto, la Corte resuelve una tutela argumentando
que Este principio se convierte en lmite a la autoridad
pblica o privada, y en una garanta para los asociados
() la buena fe de la peticionaria al solicitar al expresar la seguridad jurdica propia de un Estado
su pensin de jubilacin, convencida de que Social de Derecho, impidiendo que las instituciones y
el reconocimiento de su derecho era suficiente entidades encargadas de reconocer y pagar una pensin
para la efectividad del mismo, se vio asaltada suspendan de un momento a otro el pago de las mesadas
pensionales, o que simplemente, no se cumpla con la
por problemas de ndole presupuestal que
palabra dada y el respeto del acto propio, negando
impidieron el pago de su pensin. Ningn Estado
pensiones que por derecho se tienen.
puede pretender que las personas desconfen de
la efectividad de las normas jurdicas a la hora
de exigir sus derechos. Es indispensable que el 2. Conclusiones
Estado respalde la confianza de los ciudadanos
en el derecho y en las instituciones. (T-526 de La validez de los principios en el mundo jurdica queda
1992). evidenciada con la multiplicidad de fallos que han
resuelto serias colisiones de intereses y situaciones
Frente a eventos de reduccin unilateral de las mesadas reales de injusticia material, recurriendo a este tipo
pensionales, la Corte alude a este principio en la T-295 de normas, aunque produzca resistencia tanto por los
de 1999, recordando que: supuestos efectos econmicos como por las disputas de
poder que conllevan estas decisiones.
No puede el legislador suponer el quebranto
del deber jurdico que impone la Constitucin Por ello, la jurisprudencia constitucional ha incidido
para que tanto particulares como autoridades en la actividad legislativa y en la funcin de los
administradores pblicos y privados, que se han visto
pblicas acten en sus relaciones recprocas,
obligados a ajustar sus actos a los precedentes sustentados
pues la confianza legtima en el proceder de
en principios. Paradjicamente, este carcter vinculante
buena [] son el soporte necesario para que que per se tiene la jurisprudencia fundada en principios
exista seguridad y credibilidad en las relaciones debi ser positivizado a travs de leyes como la 1395
sociales. de 2010 y el Cdigo de Procedimiento Administrativo
y de lo Contencioso Administrativo, develando el apego
Esta lnea se ratifica en las sentencia C-835 de 2003, cultural a las reglas.
cuando declara exequible el artculo 19 de la ley
797 de 2003, de manera condicionada, referente a la Aunque no sea necesario plantear los principios
revocatoria unilateral de pensiones. bajo la estructura de reglas, esto es, con antecedente
y consecuente, dado que existen criterios para su
De otra parte, con la sentencia T-158 de 2006 la Corte identificacin y que han sido expuestos a lo largo de este
aplica el principio para resolver eventos de reliquidacin escrito, se propone la configuracin de los principios
pensional, incluyendo factores salariales no tenidos en estudiados, adecundolos con los diferentes operadores
cuenta, y que configuraban la expectativa legtima del denticos: garanta, deber ser, derecho, obligacin o
peticionario. En igual sentido, la sentencia T-607 de prohibicin.
2007 mantiene la exigencia de honrar las obligaciones
legales y que el trabajador, confa legtimamente le sern La revisin jurisprudencial permiti identificar los
cumplidas, razn por la cual, no puede ser ste quien principios ms sensibles en el pas en el mundo del
sufra las consecuencias adversas del incumplimiento. Por trabajo y la seguridad social sin que ello niegue o se
su parte, cobra vigencia tambin este principio respecto oponga a la existencia de otros, que pueden estar en
181
Los principios del derecho laboral y la seguridad social dinamizan la jurisprudencia constitucional en Colombia?
Entramado Vol. 8 No. 2, 2012 (Julio - Diciembre)

construccin como el de solidaridad, indemnidad, 8. ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO. Alianza


Internacional para la Extensin de la Seguridad Social. Ginebra:
integralidad, equilibrio financiero, que generarn nuevas
OIT, 2005
ponderaciones y decisiones judiciales. As como tampoco
se opone al uso simultneo de ms de un principio al 9. ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO. Trabajo
Decente. Memoria del Director General. Ginebra: OIT, 1999
momento de resolver situaciones fcticas.
10. ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO. Seguridad
Con seguridad, dada la Declaracin de 1998 de la OIT Social: Un nuevo consenso. Ginebra: OIT, 2002.
sobre Principios y Derechos Fundamentales del Trabajo 11. SIECKMANN, J. El modelo de los principios del derecho. Bogot:
(www.ilo.org), muchos pases presentan desarrollos en Universidad Externado de Colombia, 2006.
torno a la principialstica laboral y de la seguridad social, 12. UPRIMNY, Rodrigo. El bloque de constitucionalidad en Colombia.
que se aspira sean recogidos o sistematizados por este Un anlisis jurisprudencial y un ensayo de sistematizacin doctri-
organismo internacional, para unificar el Derecho en un nal. Extrado el 18 de abril de 2009 http:www.ilo.org.co -
mundo globalizado. La identificacin de los principios 13. VALENCIA RESTREPO, H. Nomorquica, Principialstica Jurdica
que aparenta reviste de complejidad, una vez lograda, o Filosofa y Ciencia de los Principios Generales del Derecho. Bo-
simplifica la operatividad del derecho y otorga seguridad got: Temis, 2005.
como quiera que situaciones fcticas idnticas debern
recibir el mismo tratamiento.
Jurisprudencia corte constitucional

Repblica de Colombia. Corte Constitucional. Sentencia T-475,


NOTAS T-526 de 1992
Repblica de Colombia. Corte Constitucional. Sentencias T-116,
T-552 de 1993
1. Artculo producto del proyecto: Principios del derecho laboral: lneas
jurisprudenciales y principios de la seguridad social en pensiones. Repblica de Colombia. Corte Constitucional. Sentencia T-084,
T-111, T-230, T-347, T387, T-408, T-568, C-023, C-555 de 1994
2. Ver al respecto DEL VECCHIO, G.. Filosofa del Derecho. Barcelona,
Bosch, 1953; GARCA DE ENTERRA, E. Tres lecciones sobre la ley y Repblica de Colombia. Corte Constitucional. Sentencia SU-342, SU-
los principios generales del derecho. Madrid, Civitas, 1986; VALENCIA 509, SU-510, SU-511, SU-599, T-015, T-063, T-120, T-143, T-147,
RESTREPO, H. Nomorquica, Principialstica Jurdica o Filosofa y T-149, T-156, T-173, T-202, T-252, T-270, T-409, T-461, T-521, C-108,
Ciencia de los Principios Generales del Derecho. Bogot, Temis, 2005; C-168, C-252, C-470 de 1995
ROJAS, A. Los principios en el derecho. Bogot, Universidad Nacional Repblica de Colombia. Corte Constitucional. Sentencias T-076,
de Colombia, (2006). SIECKMANN, J. El modelo de los principios del T-606 de 1996
derecho. Bogot, Universidad Externado de Colombia, 2006. ESTRADA
VLEZ, S. Los principios jurdicos y el bloque de constitucionalidad. Repblica de Colombia. Corte Constitucional. Sentencias T-001,
Medelln, Universidad de Medelln, 2011. T-023 , T-160, T-166, T-202, T-455, T-516, T-615, SU-111, C-063, C-
154, C-251, C-470 de 1997
Repblica de Colombia. Corte Constitucional. Sentencias T-208,
T-108, T-451, T-532, T-584, T-694, SU-430, SU-022 de 1998
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS Repblica de Colombia. Corte Constitucional. Sentencias C-110,
T-01, T-144, T-295, T-568, T-815, SU 995, SU- 624 de 1999
1. ALEXY, R.Teora de los derechos fundamentales. Madrid: Centro Repblica de Colombia. Corte Constitucional. Sentencias SU-090,
de Estudios Constitucionales, 1997. SU-998, SU-1067, T-241, T-297, T-300, T-375, T-402, T-424, T-439,
T-436, T-494, T-762, T-1122, T-1153, T-1239, T-1243, T-1569, C-531,
2. ARANGO, R. El concepto de derechos sociales fundamentales. C-1165, C-1489 de 2000
Bogot: Universidad Nacional de Colombia, 2005
Repblica de Colombia. Corte Constitucional. Sentencias T-223,
3. DEL VECCHIO, G. Filosofa del Derecho. Barcelona: Bosch, 1953. T-534, T-736, T-965, T-1040, T-1321, T-1328 de 2001

4. ESTRADA VLEZ, S. Los principios jurdicos y el bloque de consti- Repblica de Colombia. Corte Constitucional. Sentencias C-266,
tucionalidad. Medelln: Universidad de Medelln, 2011 C-671, C-789, T-203, T-235, T-789 de 2002
Repblica de Colombia. Corte Constitucional. Sentencias T-169,
5. GARCA DE ENTERRA, E. Tres lecciones sobre la ley y los prin-
T-351, T-519, T-742, C-968, C-835 de 2003
cipios generales del derecho. Madrid: Civitas, 1986.
Repblica de Colombia. Corte Constitucional. Sentencias T-304,
6. GOYES, I., y HIDALGO, M. Principios del Derecho Laboral: T-329, T-552, T-567, T-632, T-651, T-792, T-964, T-965, C-038, C-040,
Lneas Jurisprudenciales. 2 Edicin. Pasto: Universidad de Nario, C-103, C-173, C-991 de 2004
2007
Repblica de Colombia. Corte Constitucional. Sentencias SU-389,
7. GOYES, I., y HIDALGO, M. Principios de la Seguridad Social en T-309, T-762, T-766, T-973, T-9785, T-1141, T-1243, T-1281, T-1291
Pensiones. Pasto: Universidad de Nario, 2012 de 2005

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Unilibre Cali
Goyes, et al.

Entramado Vol. 8 No. 2, 2012 (Julio - Diciembre)

Repblica de Colombia. Corte Constitucional. Sentencias T-002,


T-009, T-021, T-022, T-063, T-065, -094, T-106, T-141, -158, T-198,
T-221, T-445, T-687, T- 805, T-853, T-1128, C-862 de 2006
Repblica de Colombia. Corte Constitucional. Sentencias T-043,
T-062, T-065, -084, T-125, T-128, T-131, T-203, T-221, T-229, T-239,
T-245, T-259, T-267, T-297, T-445, T-483, T-530, T-570, T-607, T-761,
T-765, T-1083, T-1099 de 2007
Repblica de Colombia. Corte Constitucional. Sentencias T-069,
T-078, T-095, T-104, T-110, T-149, T-169, T-180, -248, -287, T-449,
T-641, T-819, T-1069 de 2008
Repblica de Colombia. Corte Constitucional. Sentencias C-428,
C-588, C-614, T-090, T-125, T-217, T-263, T-345, T-383, T-414,
T-440, T-471, T-478, T-494, T-566, T-603, T-710, T-781, T-784, T-963
de 2009
Repblica de Colombia. Corte Constitucional. Sentencias T-004,
T-022, T-039, T-070, T-165, -176, T-204, T-231, T-269, T-281, T-351,
T-394, T-421, T-629, T-876, T-896, T-998, SU-917 de 2010
Repblica de Colombia. Corte Constitucional. Sentencias T-050,
T-121, T-174, T-190, T-3861, T-529, C-470 de 2011
Repblica de Colombia. Corte Constitucional. Sentencias C-171,
T-261, T-340, T-475, T-503, T-515, C-744, C-911 de 2012

183
Los principios del derecho laboral y la seguridad social dinamizan la jurisprudencia constitucional en Colombia?