La Prueba Preconstituida

LA PRUEBA PRECONSTITUIDA
Ao del Buen Servicio al ciudadano
CATEDRTICO: Dr. ALLASI PARI CARLOS MANUEL
CTEDRA: TEORIA GENERAL DE LA PRUEBA Y LITIGACION ORAL
ALUMNOS: CHUMBES MANCHA, GERSI

CURASMA CONDORI, JEAN CARLOS
CURI YURA, MARCO ANTONIO
JURADO PARI, LORENZO
INOCENTE CHAHUAYLACC
QUISPE YALLI, YEFRI
2017
1
DEDICATORIA
A nuestros padres y hermanos que nos vieron

nacer y que con su enseanza y sus buenas
costumbres han creado en nosotros sabidura
haciendo que hoy tengamos el conocimiento
de lo que somos.
2
INDICE
CARTULA
DEDICATORIA
INTRODUCCIN
LA PRUEBA PRECONSTITUIDA ................................................................................. 6

DEFINICIN ................................................................................................................. 6
LA PRUEBA PRE CONSTITUIDA EN LA DOCTRINA Y EN LA LEGISLACIN
PROCESAL PENAL...................................................................................................... 6
1. CARACTERSTICAS DE LA PRUEBA PRECONSTITUIDA ................................ 10
2. LA IMPORTANCIA DE LA PRUEBA PRECONSTITUIDA .................................... 10
5. DIFERENCIAS Y SEMEJANZAS ENTRE PRUEBA PRECONSTITUIDA Y PRUEBA
ANTICIPADA .............................................................................................................. 11
5.1. SEMEJANZAS .............................................................................................. 11
5.2. DIFERENCIAS ............................................................................................. 12
6. FUNDAMENTO DE LA PRUEBA PRECONSTITUIDA......................................... 12
La lgica y el sentido comn ............................................................................ 12
La legitimidad formal ........................................................................................ 14
7. VALOR DE LA PRUEBA PRECONSTITUIDA EN EL PROCESO PENAL. .......... 15
8. REQUISITOS DE LA PRUEBA PRECONSTITUIDA ............................................ 16
Intervencin policial urgente ............................................................................. 16
Registro o documentacin irrepetible ............................................................... 17
Regularidad de la actuacin ............................................................................. 17
Reproduccin fiel de los hechos y/o actuados .................................................. 17
Oralizacin ....................................................................................................... 18
9. CASOS DE RECOJO DE LA PRUEBA PRECONSTITUIDA................................ 18
En actuaciones en casos de flagrancia ............................................................ 18
En actuaciones en fase inicial .......................................................................... 19
En actuaciones de control ................................................................................ 20
Grave peligro de la perpetracin de delito ........................................................ 21
10. ARTCULOS DEL NCPP SOBRE PRUEBA PRECONSTITUIDA ........................ 22
11. LA PRUEBA PRE CONSTITUIDA EN EL INFORME DE CONTROL DE LA CGR
.23
CONCLUSIONES ....................................................................................................... 24
BIBLIOGRAFIA ........................................................................................................... 25
3
INTRODUCCION
El presente trabajo consta de informacin relacionada con el tema de la prueba

preconstituida, un desarrollo breve y conciso de lo que es esta figura establecida
dentro del nuevo cdigo procesal penal; a continuacin una breve descripcin de
lo que es la prueba preconstituida.
El Nuevo Cdigo Procesal Penal (NCPP) tiene, entre otras importantes

novedades, un explcito reconocimiento a la denominada prueba preconstituida
que, como bien sabemos, constituye una de las pocas excepciones a la regla
general acerca de que la actuacin probatoria se realiza nicamente en el juicio
oral.
Por cierto, el tratamiento de la prueba en cuestin resulta ser excesivamente

escueto; en verdad, casi dejado a la futura jurisprudencia, pues se le menciona
nicamente en una norma del Cdigo Adjetivo (artculo 425, inciso 2).
Advertimos, en razn de dicho vaco dejado, la existencia de poca seguridad
respecto a los lmites, fundamento, regularidad y funcionamiento de tal prueba.
Ello mismo hace interesante el tratamiento que puede hacerse de la prueba

preconstituida, cuya configuracin tiene origen, sobre todo, en la instancia
policial, particularmente en los casos de flagrancia y tambin a nivel de las
diligencias iniciales de investigacin y otros operativos, cuando todava los
fiscales carecen de la notitia criminis y se efectan actuaciones que no volver
a existir oportunidad de que se repitan.
De todos modos, cabra preguntarnos si se puede sostener que se hace algn

gnero de desarrollo de dicha prueba, al interior del Cdigo Adjetivo, aunque de
modo innominado, tal como se podra sospechar que sucede en la ltima parte
del artculo 325 y los incisos b y c del artculo 383 del NCPP.
Ahora bien, si es verdad que todo ejercicio de poder, tal como lo es el proceso
penal, se encamina a lograr valores sociales significativos, quiz sea vlido, en
4
el mismo sentido, preguntarnos acerca de los fundamentos de este tipo de

prueba, diferencindolas de las que se actan a nivel del juicio oral, contando en
aquel momento con muchas ms garantas.
5
1. DEFINICIN.
La prueba preconstituida es aquella prueba que existe antes de la apertura del

proceso judicial, observando las garantas constitucionales y las prescripciones
legales, con la finalidad de asegurar o mantener la disponibilidad de las fuentes
de prueba y que est a disposicin de juez en cualquier momento. Es sobre todo
la prueba documental, que hace constar en actas hechos que podrn ser
agregados a la causa una vez iniciada
En la prueba preconstituida, la no disponibilidad puede ser tanto conocida de

antemano como sobrevenir al momento en que se llev a cabo la preconstitucin.
2. LA PRUEBA PRE CONSTITUIDA EN LA DOCTRINA Y EN LA

LEGISLACIN PROCESAL PENAL.
En referencia a la prueba preconstituida, Pablo Snchez1, en su libro Sobre la

Prueba en el Nuevo Proceso Penal (paginas 236-237), define: la prueba pre
constituida es una prueba preexistente al proceso, nace fuera de ste y sin
intervencin del rgano jurisdiccional, tiene como caracterstica fundamental que
es irrepetible y alcanza su eficiencia al ser presentada en juicio oral, similar
concepto desarrolla en su libro El Nuevo Cdigo Procesal2, Es exactamente una
institucin jurdica procesal por la cual se excepta la prctica de la prueba en el
juicio oral porque esta es irreproducible, dada la existencia de circunstancias
especiales de su obtencin y atendiendo a la necesidad propia de la
investigacin preliminar, pero con observancia a los principios de inmediacin y
1 Snchez P. (2009), La Prueba En El Nuevo Proceso Penal. 2016, de amag, rescatado del sitio web:
http://sistemas.amag.edu.pe/.
2
Snchez P. (2013), Cdigo Procesal Penal Comentado. Lima Per: idemsa.
6
contradiccin, obtenindose como consecuencia de los actos de investigatorios,

sobre todo de las investigaciones iniciales, y solo podrn convertirse en actos de
prueba si se reproducen en el juicio oral y se someten al contradictorio.
La prueba pre constituida al igual que la prueba anticipada ingresa a juicio a

travs de la oralizacin de la prueba documental para efecto de poder posibilitar
su examen con todas las garantas.
Al respecto Jos Neyra3, en su libro Cdigo Procesal Penal Comentado, hace

referencia a la Prueba Preconstituida como Un conjunto de actuaciones de por
si irrepetibles y que por esa circunstancia podran formar parte del acervo
probatorio con el que cuenta el rgano jurisdiccional (...). La prueba
preconstituida, al igual que la prueba anticipada ingresa a juicio a travs de la
lectura de los documentos pertinentes para efectos de posibilitar su examen con
todas las garantas. La finalidad de dicha lectura consiste en la posibilitar la
contradiccin por las propias partes y, de otro lado impedir que, a travs del
principio de examen de oficio de la prueba documental, pueda introducirse, en
calidad de prueba, todos los actos de investigacin que naturalmente quedan
plasmados en las oportunas actas.
Al respecto el Cubas V4. En su libro El Nuevo Proceso Penal Peruano, seala

que: En materia probatoria, la regla general es que el Tribunal tan solo puede
fundamentar su sentencia en la prueba practicada bajo su inmediacin en el
juicio oral. Pero en pocas ocasiones debido a que existen hechos que no pueden
ser trasladados al momento de la celebracin del juicio deviene imposible
practicar la prueba sobre los mismos en el juicio, por esa razn se establece
doctrinalmente que en la etapa del sumario pueden existir pruebas
preconstituidas y pruebas anticipadas.
Por lo que es necesario tener en cuenta lo estipulado en el artculo 325 del CPP
establece que: "Las actuaciones de la investigacin preparatoria solo sirven para
emitir las resoluciones propias de la investigacin y de la etapa intermedia. Para
los efectos de la sentencia tienen carcter de prueba las pruebas anticipadas
recibidas de conformidad con los artculos 242 y siguientes, y las actuaciones
3
Neyra, J. (2010), Cdigo procesal penal comentado. Lima - Per: Juristas y Editores.
4
Cubas V. (2009), El nuevo proceso penal peruano Teora y Prctica de su Implementacin.
7
objetivas irreproducibles cuya lectura en el juicio oral autoriza este Cdigo", (art.
383 apartados 1a y 1e).
En este mismo sentido la jurisprudencia del Tribunal Constitucional Espaol,

establecen que: "El Tribunal sentenciador solo puede fundar su sentencia en las
pruebas practicadas en el juicio, pero por actos de prueba no cabe entender
exclusivamente los que se ejecutan ante la inmediacin del Tribunal y bajo la
vigencia de los principios de contradiccin y publicidad, aunque sta ha de ser la
regla general en un proceso acusatorio, sino tambin excepcionalmente en la
prueba sumarial anticipada y preconstituida.
Al respecto Cubas V. seala que el sistema procesal espaol se destaca la

diferencia entre prueba sumarial anticipada y la prueba preconstituida; entre las
primeras seala las siguientes: la Inspeccin ocular, la diligencia de entrada, la
diligencia de registro, la intervencin de las comunicaciones personales, l
procedimiento de intervencin de comunicaciones, la circulacin y entrega
vigilada de drogas y las inspecciones e intervenciones corporales; en cuanto a
la prueba preconstituida considera a las siguientes: Identificacin y conservacin
del cuerpo del delito, los mtodos alcoholomtricos y la video vigilancia.
En los supuestos, en los que la fugacidad de tales hechos impide su

reproduccin en el ulterior juicio oral, se hace necesario que el juez de instruccin
o incluso la Polica judicial, actuando a prevencin, del juez proceda al
aseguramiento de la prueba, bien practicndola directamente bajo la inmediacin
del juez y con estricta observancia de todo un conjunto de garantas, bien
asegurando las fuentes de prueba para poder trasladarlas en su da al rgano
jurisdiccional de enjuiciamiento.
El aseguramiento de la prueba es una actividad del juez de instruccin que

comprende dos cometidos concretos, bien la prctica del acto de prueba, en cuyo
caso nos encontramos ante un supuesto de prueba anticipada, bien la guarda o
custodia de las fuentes de prueba a travs de actos de prueba presconstituida.
Caracterstica comn de estos actos de prueba es su irrepetibilidad con respecto
al futuro y adecuado trmite normal de su prctica en el juicio oral.
El art. 325 del nuevo Cdigo Procesal Penal establece que para los efectos de
la sentencia, tienen carcter de acto de prueba las actuaciones objetivas e
8
irreproducibles. Lo que se preconstituye son las fuentes de prueba. La prctica

de un medio de prueba solo es posible, y solo tiene sentido, dentro del juicio oral,
de manera que no se puede preconstituir el medio de prueba desde el momento
en que su existencia no tiene sentido fuera de dicha fase procesal. Recordemos
que el medio de prueba es el instrumento, el conjunto de operaciones o
actuaciones necesarias para que una fuente de prueba ingrese al juicio oral y
tome cuerpo en l.
La fuente de prueba debe ser incorporada al debate bajo las condiciones de

inmediacin, oralidad, contradiccin y publicidad. La incorporacin de la prueba
preconstituida en el juicio se produce mediante su lectura. Es el caso de las actas
levantadas por la polica, el fiscal o el juez que contengan diligencias objetivas e
irreproducibles actuadas conforme a lo previsto en el nuevo Cdigo Procesal
Penal o la Ley, tales como las actas de reconocimiento, registro, inspeccin,
revisin, pesaje, hallazgo, incautacin y allanamiento, entre otras (art. 383.1.c)
Es importante recalcar que la prueba preconstituida se da ante la necesidad de

reproducir los actos sobre la prueba, se debe asegurar por ello las fuentes de
prueba para poder trasladarlas en su da al rgano jurisdiccional de
enjuiciamiento, por lo que, a criterio del Tribunal Constitucional, para ello
necesita cumplir con requisitos, tales como la irrepetibilidad del hecho el juicio
oral, luego, la intervencin judicial y la posibilidad de contradiccin, ya que, para
la actuacin de esta clase de pruebas es necesario la contradiccin, con citacin
de las partes y plena intervencin de ellas en su actuacin. Sin embargo, la
doctrina considera que en determinados casos no es exigible una contradiccin
efectiva, como ocurre, por ejemplo, en las diligencias de allanamiento,
incautacin, inspecciones oculares preliminares, levantamiento de cadver y
otras similares, en las que slo se exige las garantas de actuacin previstas en
la Constitucin y la ley: son los caso de Prueba Instructura Preconstituida
denominada as por el Dr. Cesar San Martin Castro, quien seala que la lectura
del documento en la sede del juicio oral, conforme al ltimo prrafo Art. 325
NCPP: Para los efectos de la sentencia tienen carcter de acto de prueba las
prueba anticipada (...) y las actuaciones objetivas e irreproducibles, cuya lectura
en el juicio oral autoriza este cdigo.
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3. CARACTERSTICAS DE LA PRUEBA PRECONSTITUIDA
En la prueba preconstituida, la no disponibilidad puede ser tanto conocida de

antemano como sobrevenir al momento en que se llev a cabo la pre
constitucin.
El art. 325 del nuevo Cdigo Procesal Penal establece que para los efectos de
la sentencia, tienen carcter de acto de prueba las actuaciones objetivas e
irreproducibles.
Lo que se preconstituye son las fuentes de prueba. La prctica de un medio de

prueba solo es posible, y solo tiene sentido, dentro del juicio oral, de manera
que no se puede preconstituir el medio de prueba desde el momento en que su
existencia no tiene sentido fuera de dicha fase procesal. Recordemos que el
medio de prueba es el instrumento, el conjunto de operaciones o actuaciones
necesarias para que una fuente de prueba ingrese al juicio oral y tome cuerpo
en l. La fuente de prueba debe ser incorporada al debate bajo las condiciones
de inmediacin, oralidad, contradiccin y publicidad.
La incorporacin de la prueba preconstituida en el juicio se produce

mediante su lectura. Es el caso de las actas levantadas por la polica, el fiscal o
el juez que contengan diligencias objetivas e irreproducibles actuadas
conforme a lo previsto en el nuevo Cdigo Procesal Penal o la Ley, tales como
las actas de reconocimiento, registro, inspeccin, revisin, pesaje, hallazgo,
incautacin y allanamiento, entre otras.
4. LA IMPORTANCIA DE LA PRUEBA PRECONSTITUIDA.
Lo ms importante de la prueba preconstituida es conservar los efectos del delito,

como las armas, instrumentos o efectos que puedan tener relacin directa o
indirecta con la presunta comisin de un delito; adems de evidenciar la posible
comisin de un delito.
La Ley N 27934 establece una serie de diligencias que estn destinadas a

conservar todos aquellos elementos que permitan demostrar la forma, el cmo
se desarroll el delito e incluso quines y cuntos pudieron participar en el hecho.
10
Para toda investigacin siempre es necesaria una descripcin detallada de la

situacin concreta en la que se produjeron los hechos tales como:
a. Levantar Actas de:
1. Recojo: tales como armas, instrumentos u otros que tengan relacin con
el delito.
2. Identificacin: que es la descripcin de los posibles partcipes en la
comisin del delito.
3. Reconocimiento: realizado para saber de entre varias personas quin es
el presunto partcipe en el delito, aunque no toda fuente de prueba va ser
prueba preconstituida, imagnese un testigo del delito de Peculado de uso,
su versin a nivel judicial va tener la calidad de medio probatorio.
4. Registr Personal e Incautacin: mediante la primera se hace una
revisin de todo lo que porta el sujeto. Con la segunda, se busca retener
todo aquello que provenga de un delito.
Estas no son las nicas actas, slo se menciona de manera referencial.
Las presentes actas no pueden ser realizar a nivel judicial, imagnese recolectar
toda esa informacin en un Proceso Penal, es casi imposible. Slo cuando las
diligencias o actuaciones sumariales son de imposible o muy difcil reproduccin
en el juicio oral es posible traerlas al mismo como prueba preconstituida, puesto
que, estando sujeto tambin el proceso penal al principio de bsqueda de la
verdad material, resulta preciso asegurar que no se pierden datos o elementos
de conviccin.
5. DIFERENCIAS Y SEMEJANZAS ENTRE PRUEBA PRECONSTITUIDA

Y PRUEBA ANTICIPADA.
En el siguiente numeral pretendemos efectuar una comparacin y diferenciacin,

a la vez, entre la prueba preconstituida y la prueba anticipada, segn veremos:
5.1. SEMEJANZAS
La dificultad en la disponibilidad de la fuente de prueba para el juicio.
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Las actas que dejan constancia de las actuaciones anticipadas o de

las pruebas preconstituidas deben ser introducidas al juicio oral a
travs de su lectura.
Se trata de medios subsidiarios, pues si la fuente de prueba
finalmente se encuentra disponible para su actuacin en el juicio, se
impone su prctica y ulterior valoracin (situacin de normalidad).
5.2. DIFERENCIAS
La prueba anticipada se caracteriza por el hecho de que la no

disponibilidad de la fuente de prueba para el juicio oral resulta
siempre previsible en el momento en que se solicita la prctica de
dicha prueba. Se realiza la actuacin probatoria en un momento
anterior a aqul en que corresponda o era propio.
En la prueba preconstituida la no disponibilidad puede ser tanto
conocida de antemano como sobrevenir en el momento en que se
llev a cabo la preconstitucin.
6. FUNDAMENTO DE LA PRUEBA PRECONSTITUIDA.
La legitimidad de la prueba preconstituida necesariamente se diferencia de la

prueba comn que se acta a nivel del juicio oral, con todas las garantas
previstas en l, que es lo que le concede legitimidad.
La lgica y el sentido comn.
Nuestros maestros, para ofrecernos un derrotero claro al momento de escoger

entre las interpretaciones posibles de la norma jurdica, siempre nos
recomendaron que debiramos atenernos a la lgica y al sentido comn. Y
debemos expresar, en tal sentido, que, como fundamento para la legitimidad y
aceptacin de la prueba preconstituida, apelar a la lgica y al sentido comn nos
parece simplemente crucial.
Ello mismo nos permitir, en principio, hacer a un lado la exigencia del juicio oral
previo para que aquella adquiera valor, puesto que lo que imposibilita su
reproduccin en tal etapa no es un capricho, sino su sustancial naturaleza
irreproducible.
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Ante el reconocimiento de esta ltima calidad, la pretensin de que solo valga lo

actuado a nivel de juicio oral y que, por lo tanto, todo lo preprocesal deba ser
desechado e ignorado, solo como oblacin a la estelaridad del juicio oral, se
constituye en un fundamento dogmtico, en el peor sentido, tanto como necio
que, por lo dems, ignora la lgica y los fines del proceso penal, previos al
establecimiento de lo justo.
No resulta ocioso sustentar que la valoracin de los elementos de prueba

y fuentes de prueba, recogidos previamente a la existencia del mismo
proceso penal, se orienta a los fines clsicos e irrenunciables del proceso penal,
tales como la orientacin de la bsqueda de la verdad, la formacin debida de
la conviccin judicial y la realizacin de la justicia, antes que el mismo combate
a la impunidad.
Esto es que aceptar que solo por el objetivo de combatir el delito se hace
necesario valorar la prueba preconstituida tendra una orientacin
irremediablemente persecutoria y, por ende, tal fundamento resultara inquisitivo.
Por el contrario, la bsqueda de la verdad y la realizacin de la justicia, como
fundamento de la prueba preconstituida, constituyen argumentos teleolgicos y
axiolgicos intrnsecos al proceso penal, por lo menos mientras no se descubran
otros mejores.
Por otro lado, el aseguramiento de fuentes de prueba o el recojo o actuacin de

diligencias en la etapa preprocesal, significa el registro de actos absolutamente
objetivos, que no resultan, en principio, oponibles a una persona en concreto,
pues tampoco existen hechos imputados y, adems, lo nico que podra
reprochrseles sera defectos por descuido o falta de pericia, fallas o errores,
etc., lo que podra perjudicar a alguien en particular, solo en casos concretos;
pero, intrnsecamente, fuera de ello, no se le podra reprochar nada.
As pues, a una fotografa, a un video, a un recojo de huellas dactilares o a un

croquis no se le pueden oponer ms que la ausencia de detalles tcnicos o
defectos por impericia del autor, errores en los detalles recogidos o de
observacin y, por ende, falta de fidelidad en el relato o problemas en la
interpretacin y, por cierto, errores de este tipo, es decir tcnicos, existe la mejor
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posibilidad de debatirlos en el juicio oral, teniendo suficiente tiempo como para

analizarlos.
Lo mismo suceder ante un acta de levantamiento de cadver, de recojo de

especies incautadas y armas, test de alcoholemia, acta de decomiso de drogas.
Cierto es que los perjudicados con la actuacin podran aducir la falsedad, pero
porque se argumente ello no se tiene que darlo por cierto como si fuera un dogma
y el trabajo policial y pericial fueran errados por definicin.
Ante tales argumentos se tendr que producir el debate, y el juez o colegiado

compulsar los dichos y afirmaciones para verificar lo que resulte creble respecto
de lo no creble. En la prctica, as como hay actuaciones policiales en que se
coloca droga, tambin hay actuaciones de investigados que niegan la realidad
del hecho de que la droga les fue encontrada y argumentan falsamente la
colocacin; por ende, el deber del magistrado ser atender y estudiar
debidamente lo discutido, para descubrir lo veraz y convincente.
La legitimidad formal.
En el artculo II inciso 1 del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Penal,

encontramos el derrotero de la legitimidad de la prueba preconstituida, pues en
tal norma se explica que, para vulnerar el principio de presuncin de inocencia,
se requiere suficiente actividad probatoria de cargo, obtenida y actuada con las
debidas garantas procesales.
Ello quiere decir, en otras palabras, que la prueba preconstituida no es invlida

por el hecho de que no sea actuada en el juicio oral con las garantas propias de
aquel, sino que para la validez de tales pruebas preconstituidas nos deberemos
remitir a su obtencin y las garantas correspondientes, as como a su posterior
validacin en juicio oral.
De lo que se trata, por consiguiente, es de los estndares de regularidad que

deben fijarse para las actuaciones policiales iniciales o que se actan ante la
flagrancia delictiva, tratndose tambin de elevar el nivel de credibilidad,

legitimidad y transparencia de tales actos y pericias, fotografas y videos, etc.
14
Se requerir generar la participacin de terceros, siempre que sea posible, para

que den fe de la actuacin policial y de la veracidad de lo que se registr. Se
tratar de posibilitar, tambin, diversos tipos de control para la actuacin policial
de modo que se confe en aquella. Todo lo que se haga debe estar dirigido a
fortalecer el trabajo policial no solo con la presuncin de autenticidad sino con la
presuncin de veracidad.
Obviamente esta confianza se deber ir ganando en el camino, merced a buen

trabajo policial.
Otro derrotero lo ofrece el artculo VIII del Ttulo Preliminar, que se refiere a la
legitimidad de prueba, sostenindose en su primer inciso que todo medio de
prueba ser valorado si ha sido obtenido e incorporado por un procedimiento
constitucionalmente legtimo y como sancin, para lo contrario, se aprecia la
carencia de valor de las pruebas obtenidas mediando la violacin del contenido
esencial de los derechos fundamentales.
7. VALOR DE LA PRUEBA PRECONSTITUIDA EN EL PROCESO PENAL.
Ahora toca establecer si la prueba preconstituida tiene o no valor y en qu

momento alcanza tal situacin.
procede ante todo recordar la reiterada doctrina de este Tribunal, segn la cual
nicamente pueden considerarse autnticas pruebas que vinculen a los rganos
de la justicia penal, en el momento de dictar Sentencia, las practicadas en el acto
del juicio oral bajo la vigencia de los principios de igualdad de armas,
contradiccin, inmediacin y publicidad, pues el procedimiento probatorio ha de
tener lugar necesariamente en el debate contradictorio que, en forma oral, se
desarrolle ante el mismo Juez o Tribunal que ha de dictar Sentencia, de suerte
que la conviccin de ste sobre los hechos enjuiciados se alcance en contacto
directo con los medios aportados a tal fin por las partes. Segn esa misma
doctrina las diligencias sumariales, por el contrario, son meros actos de
investigacin, encaminados a la averiguacin del delito e identificacin del
delincuente, que no constituyen por s mismos autnticas pruebas de cargo, pues
su finalidad especfica no es la fijacin definitiva de los hechos para que stos
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transciendan a la resolucin judicial, sino la de preparar el juicio oral,

proporcionando a tal efecto los elementos necesarios para la acusacin y
defensa y para la direccin del debate contradictorio atribuida al juzgador.
Tal como se dijo slo debe ser tomado como material probatorio lo actuado a
nivel del Juicio Oral. El criterio enunciado, sin embargo, "no puede entenderse
de manera tan radical que conduzca a negar toda eficacia probatoria a las
diligencias judiciales y sumariales de investigacines practicadas con las
formalidades que la Constitucin y el ordenamiento procesal establecen, siempre
que puedan constatarse en el acto de la vista y en condiciones que permitan a
la defensa del acusado someterlas a contradiccin. Lo anterior resulta claro en
los supuestos en que, bien sea por la fugacidad de las fuentes de prueba, bien
por su imposible o muy difcil reproduccin en el juicio oral mediante el
correspondiente medio probatorio, sea necesario dotar al acto de investigacin
sumarial practicado con las debidas garantas del valor de la llamada prueba
preconstituida, supuestos en los cuales el juzgador podr fundar en tales actos
la formacin de su conviccin, sin necesidad de que sean reproducidos en el
juicio oral.
Para trasladar a nuestro ordenamiento procesal, en el Juicio Oral, dentro de la

Fase Probatoria, tenemos el ltimo momento, que se llama lectura de las
principales piezas procesales, momento en el cual se tendra que oralizar las
pruebas preconstituidas y estas puedan alcanzar la calidad de prueba.
8. REQUISITOS DE LA PRUEBA PRECONSTITUIDA
Son las condiciones que presentndose en conjunto determinan la existencia y

valoracin de la prueba preconstituida.
Intervencin policial urgente
Naturalmente resulta ser la actividad policial, en cumplimiento de sus funciones

constitucionales y en los estadios iniciales de la verificacin de la notitia criminis,
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la que suele generar pruebas preconstituidas en tanto tales actuaciones

constituyen actos funcionales legtimos y regulares, que se presumen autnticos.
La urgencia se entiende que puede ser consustancial a la actuacin de que se

trate (caso de flagrancia) o sobrevenida (caso de la averiguacin o diligencias
iniciales). De cualquier modo el personal policial queda vinculado a actuar con
inmediatez para que no se pierda la prueba.
Registro o documentacin irrepetible
La irrepetibilidad del hecho registrado o documentado puede ser natural (hec ho

cuyo nuevo registro es imposible) o sobrevenido, siendo el tema fundamental
que el acto realizado es definitivo y las condiciones en que fueron recogidas, en
su momento, no podrn ser reproducidas.
La condicin de irrepetibilidad de lo recogido viene a ser el fundamento o

justificacin que hace razonable su caracterizacin como prueba y su inmediatez
respecto del hecho, genera su valor en cuanto acercamiento a la verdad. La
posibilidad de acercarse a la verdad de los hechos, en todo caso, se juega luego
en la regularidad del procedimiento con que result conservada la informacin
relevante.
Regularidad de la actuacin
El personal policial debe haber actuado observando las garantas que hacen
regular la actuacin y legtimo lo obtenido. En general, ello se considera una
obligacin de la polica que deviene a generar el valor de su trabajo funcional.
La actuacin irregular de la Polica, en sentido contrario, devendra a enervar

cualquier significacin probatoria de esta prueba, siendo el moti vo que
hace necesario respetar el estndar mnimo para que pueda valorarse la misma.
Reproduccin fiel de los hechos y/o actuados
Cumplidos los anteriores requisitos, en cuanta actuacin policial urgente,

asumiendo que lo actuado es irrepetible y se realiz con regularidad, lo cierto es
que el trabajo de reproduccin, para ser aceptado, segn corresponda, debe
reflejar la realidad del hecho producido.
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Por cierto que la fidelidad de la representacin podra ser objeto de debate, que
ganarn los mejores y ms coherentes fundamentos.
Oralizacin
Se estima en el Cdigo que el valor de la prueba preconstituida queda validada

en su lectura durante el juicio oral. Respecto a ello, la doctrina reconoce el valor
a la prueba preconstituida por s misma, dentro de los lmites de su actuacin
regular y la oraliza para someter a debate las observaciones.
9. CASOS DE RECOJO DE LA PRUEBA PRECONSTITUIDA
Podemos fcilmente advertir la orientacin dada por la Constitucin en relacin

con la flagrancia delictiva o peligro grave de su perpetracin, donde se hacen
concesiones razonables a la Polica nacional, limitando algunos derechos
fundamentales; pero, reconociendo tambin que fuera de aquellos a los que se
faculta afectar, los dems permanecen invulnerables.
Asimismo, aparecen otros casos bajo el amparo del NCPP, de donde devendran
pruebas preconstituidas, segn pasamos a ver.
En actuaciones en casos de flagrancia
Las actuaciones policiales en casos de flagrancia delictiva, segn se ha visto,

pueden empezar a determinarse luego de un encuentro casual y sorpresivo para
la misma Polica. A partir de all, puede darse una persecucin, una aprehensin,
devenir una detencin y diversas diligencias y pericias que resultarn
irreproducibles posteriormente.
A ciertos casos, caracterizados porque se suelen descubrir en flagrancia, Csar

San Martn indica que se les denomina delitos testimoniales, ocurriendo que
les caracteriza la inseparable percepcin diaria de los policas, de lo que se
infiere la presuncin iuris tantum de credibilidad de los afirmado por ellos. Tales
delitos, en general, se desenvuelven o desarrollan a la vista de otras
personas. Debe considerarse que la flagrancia ocurre tambin en los delitos
permanentes, esto es en aquellos que se caracterizan por la tenencia de
18
elementos prohibidos por la ley (armas o insumos de drogas, por ejemplo) y otros
casos.
Manuel Jan Vallejo, en este sentido, refiere que la prueba preconstituida

(prexistente al proceso) fue reconocida por el Tribunal Constitucional espaol a
partir de sus primeros pronunciamientos respecto las pruebas de alcoholemia,
exigindose de todos modos la ratificacin de los agentes policiales en juicio.
Ahora bien, precisamente con relacin al test de alcoholemia podemos bien

inferir que aquel supone una constatacin policial in situ de flagrancia delictiva,
lo cual resulta lgicamente irrepetible, siendo una neta preconstitucin de la
prueba.
Resulta importante tratar de documentar y demostrar la flagrancia, pues tal

situacin de hecho, que constituye precondicin, por ejemplo, para el ingreso al
domicilio de un particular, por facultar el accionar policial, posibilita la generacin
posterior de fuentes de prueba y prueba preconstituida.
La prueba preconstituida, finalmente, puede ser usada y oralizada tanto por

acusadores como por defensores (artculo 384 inciso 1).
En actuaciones en fase inicial
La actuacin policial en fase inicial, en cuanto a la proteccin y recojo de fuentes

de prueba, ciertamente pueden resultar impuestas por las circunstancias, pues
como bien se sabe la fase inicial posee naturaleza y finalidad propia, distinta a la
denominada investigacin preparatoria. Esto es que en la fase inicial,
originalmente, solo se pretende verificar lo elemental de la notitia criminis, para
el objeto de ofrecer una noticia concreta y dar paso a la fase siguiente.
Por ello, precisamente se dice que tal fase es discrecional y no es de obligatorio

cumplimiento y, en el mismo sentido, los elementos y fuentes de prueba que
determinarn las actuaciones policiales pueden aparecer sorpresivamente y
vinculando actividades cautelares imprescindibles. A tales acciones
determinadas por la urgencia se les denomina diligencias de comprobacin
inmediata.
19
Recalcando que la fase preliminar o inicial no tiene como objeto funcional el

recojo de elementos probatorios, tal como s lo tiene la fase de investigacin
preparatoria, sostenemos que cuando, en tal estadio de verificacin inicial
aparecen tales elementos relevantes que podran perderse de no ser recogidos,
la Polica resulta obligada a resguardarlos. Y si tal hecho se realiza, es por el
valor que podran tener, posteriormente, para llegar al conocimiento de la verdad
de lo acontecido.
Si bien estos casos suelen ser sorpresivos, a la Polica le corresponde ir

previsoramente preparada, con lo elemental, para recoger elementos de prueba.
Obviamente, al fiscal le corresponde orientar sobre dicha posibilidad.
En actuaciones de control
El Cdigo Adjetivo ha registrado un conjunto de intervenciones policiales que se

realizan netamente con el inters de buscar elementos o fuentes de prueba (fines
de averiguacin, se dice: artculo 203) bajo supuestos de urgencia o peligro en
la demora o ante delitos que causan grave alarma social y para el objeto de la
incautacin de instrumentos, efectos o pruebas del mismo (artculo 206).
Se entiende que estas actuaciones policiales que pueden afectar a varios

ciudadanos, en su libre desenvolvimiento y quehaceres, deben realizarse
conforme a los principios de objetividad, necesidad, inmediatez y
proporcionalidad, en situaciones ex post.
Las intervenciones policiales de este tipo pueden ser: control de identidad policial
(a persona individual, tambin con fines preventivos), controles policiales
pblicos (ante delitos graves, dirigidos a conjuntos de personas en vas, lugares
o establecimientos pblicos) y pesquisas (inspecciones sobre cosas o
personas buscando rastros del delito).
En todos los casos mencionados, en que se debe registrar en actas la actuacin

en detalle, podrn surgir elementos de prueba o fuentes de prueba que
requerirn proteccin y recojo. Las actuaciones concretas que la Polica podra
efectuar aparecen como lgicas atribuciones suyas (artculo 68), aprecindose
que dichas acciones originaran prueba preconstituida y fuentes de prueba.
20
Desprendindose de la norma adjetiva la actuacin policial, el futuro valor de las

pruebas preconstituidas corresponde con que se cautelen, en principio, a partir
de documentar la justificacin del control de que se trate, puesto que siendo
inters neto de aquella accin la bsqueda de pruebas, no habr sorpresa en el
descubrimiento de tales: por ende, debe prepararse la cadena de custodia y el
detalle til en las actas.
Grave peligro de la perpetracin de delito
La Constitucin peruana, en su artculo segundo, inciso 9, trata el tema del muy

grave peligro de perpetracin de un delito como la circunstancia excepcional,
que faculta a limitar el derecho a la inviolabilidad del domicilio, debindose hacer
notar que tal norma no remite a la necesidad de un desarrollo posterior como si
se manifiesta en otros casos.
Efectuando una interpretacin sistemtica, se advierte que la facultada, para el

ingreso al domicilio de cualquier ciudadano, en tales circunstancias, es
fundamentalmente la Polica nacional, puesto que conforme al artculo 166 de la
Ley de Leyes, tal entidad tiene por finalidad, precisamente, la proteccin y ayuda
a las personas, garantizar la seguridad del patrimonio privado, prevenir y
combatir a la delincuencia.
A partir de tal comprensin, se advierte que una situacin dramtica,

suficientemente coherente y creble, como las voces de una persona solicitando
auxilio, bastarn para justificar (legalmente) un ingreso a un domicilio, bajo la
intencin de prevenir lesiones corporales o la muerte de la persona. El nico
presupuesto razonable para tal actuacin policial es que el peligro debe de ser
percibido de cualquier modo ex ante y no ex post.
Legitimado tal ingreso al domicilio, por la situacin de hecho que despert una
lgica alarma, las diligencias que podran devenir inmediatamente, aunque no
necesariamente esperadas (actas de incautacin, decomiso de objetos,
fotografas y croquis, acta de levantamiento de cadver, recojo de huellas
digitales, declaraciones de testigos, etc.), resulta lgico que adquieran la
condicin de fuentes de prueba o prueba preconstituida, segn el caso.
21
10. ARTCULOS DEL NCPP SOBRE PRUEBA PRECONSTITUIDA.
Si bien solamente en un artculo del NCPP se menciona a la prueba

preconstituida, ciertamente podemos interpretar que se la menciona
implcitamente en otros artculos tal como en la ltima parte del 325, donde se
menciona que tienen carcter de actos de prueba las pruebas anticipadas y las
actuaciones objetivas e irreproducibles cuya lectura en el juicio oral autoriza
este Cdigo.
Asimismo, en el artculo 383, incisos b, c y e, advertimos diversos actos que

podran generar prueba preconstituida a travs de la actividad policial. Es el caso
de certificaciones o constataciones in situ que podra haber efectuado la Polica
en ejercicio de sus funciones. Un caso particular de prueba preconstituida
sobreviniente sera el caso del informe pericial, cuyo autor no puede concurrir al
juicio por fallecimiento, enfermedad o ausencia por motivos desconocidos.
En este caso, sobreviene la condicin impensada de que el perito, a pesar de

haber realizado el trabajo, cuya naturaleza era oralizable, no podr hacerlo. Por
ende, la ausencia del testigo perito que no fue anticipada decanta la generacin
de prueba preconstituida (anterior al juicio oral).
Se trata en tal caso de una prueba preconstituida excepcional que tiene origen
en la etapa de la investigacin preparatoria, que originalmente no era
irreproducible y que, por ello, no se constituy como prueba anticipada y para
darle validez final se deber oralizar.
El inciso e) se refiere directamente a las actas policiales y del fiscal que contiene
diligencias objetivas e irreproducibles (conforme a su naturaleza) actuadas
conforme al NCPP o a la ley (cumplidas con regularidad y respeto a los derechos
fundamentales). En este caso, la presencia del juez de la investigacin
preparatoria genera pruebas anticipadas y las de la Polica y el fiscal, prueba
preconstituida.
Aparecen nominadas algunas actuaciones netamente policiales, tales como:

actas de detencin, registro, inspeccin, revisin, pesaje, hallazgo e incautacin.
Excepcionalmente, algunas actuaciones podran efectuarse bajo la direccin del
fiscal.
22
Entendemos que algunas diligencias efectuadas por peligro en la demora y ante

la presencia del juez; pero que no llegaron a efectuarse con asistencia de la
defensa (prueba anticipada), debido al defecto aquel, podran constituirse en
prueba preconstituida y requerir su lectura y debate en el juicio oral, para adquirir
validez.
11. LA PRUEBA PRE CONSTITUIDA EN EL INFORME DE CONTROL DE

LA CGR.
Moron, JC (09-2011)5, en su artculo sobre La prueba Pre Constituida y la

Posicin de la Corte, seala que: El Informe de Control es un documento que
tiene por objeto exponer aquellos hechos que evidencian indicios razonables de
la comisin de un delito, hallados durante una accin de control o exmenes de
auditora, previa evaluacin de las aclaraciones y comentarios.
Este documento tiene a su vez, segn la normativa actual, la calidad de prueba

preconstituida, sirviendo de esta manera para el inicio de las acciones
administrativas y/o legales que sean recomendadas en dichos informes. En otras
palabras y aplicando dicha definicin al tema que nos interesa, la prueba
preconstituida sirve para dar inicio a los procesos judiciales o procedimientos
administrativos sancionadores pertinentes (segn sea el caso), teniendo validez
probatoria para definir la situacin jurdica del imputado.
5
Morn, JC. (2011), los Informes De control y su calidad de prueba preconstituida: la posicin de La Corte
Suprema al respecto. 27/05/2016, rescatato del Sitio Web: Http://Gestionpublica.Org.Pe/.
23
CONCLUSIONES
Podemos decir que prueba preconstituida es la integrada por aquellas

actuaciones sumariales que, por su imposible reproduccin en el juicio, se
les atribuye eficacia probatoria si han cumplido en su realizacin las
garantas legales de los medios de prueba que se practican en el juicio.
La prueba preconstituida guarda una estrecha relacin con la denominada

prueba anticipada, con la que coincide en que se trata de otra modalidad
de prctica de pruebas con antelacin a su momento natural, es decir,
antes del juicio. Si bien, en este caso, se trata de diligencias que no
24
pueden practicarse en el juicio y se prev su realizacin ante los miembros

del tribunal que han de juzgar el asunto o de aquellas otras que por su
propia naturaleza precisan de actuaciones externas al juicio, pero que se
acuerdan por el mismo Tribunal juzgador para que surta efecto ante l. Se
trata de unos medios de prueba que se practican antes del juicio, pero
cuando ya se ha iniciado la fase de juicio oral.
El contenido del Informe Especial, debe ser sometido a contradictorio en

caso haya sido cuestionado; por lo tanto, los auditores quienes han
elaborado el citado informe, debern ilustrar a los magistrados en la fase
del Juicio Oral, en el caso penal, o en la audiencia de pruebas, para el
caso civil, con las garantas de un proceso en donde primen los principios
de contradiccin, inmediacin y oralizacin.
Es de tener presente que la ley al darle la calidad de prueba preconstituida

lo est haciendo a efectos de iniciar las acciones legales
correspondientes, lo que concuerda con el acceso a la tutela jurisdiccional
efectiva.
BIBLIOGRAFA
CCERES J., Roberto E. y IPARRAGUIRRE N., Ronald D. Cdigo

Procesal comentado. Jurista Editores. Lima, 2005. Pg. 311.
SAN MARTN, Csar. Derecho Procesal Penal. Tomo I. Grijley. Lima,

2005.
SNCHEZ VELARDE, Pablo. Manual de Derecho Procesal Penal.

Idemsa.
25
GMEZ DE LIAO FONSECA HERRERO, Marta. La prueba anticipada.

En: El Nuevo Proceso Pena. Estudios fundamentales. Vctor Cubas V. y
otros (coordinadores). Palestra. Lima, 2005. Pg. 463.
JAN VALLEJO, Manuel. Los principios de la prueba en el proceso

penal
26

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LA PRUEBA PRECONSTITUIDA

Ao del Buen Servicio al ciudadano

CATEDRTICO: Dr. ALLASI PARI CARLOS MANUEL

CTEDRA: TEORIA GENERAL DE LA PRUEBA Y LITIGACION ORAL

ALUMNOS: CHUMBES MANCHA, GERSI

A nuestros padres y hermanos que nos vieron

LA PRUEBA PRECONSTITUIDA ................................................................................. 6

El presente trabajo consta de informacin relacionada con el tema de la prueba

El Nuevo Cdigo Procesal Penal (NCPP) tiene, entre otras importantes

Por cierto, el tratamiento de la prueba en cuestin resulta ser excesivamente

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5. DIFERENCIAS Y SEMEJANZAS ENTRE PRUEBA PRECONSTITUIDA

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La dificultad en la disponibilidad de la fuente de prueba para el juicio.

Las actas que dejan constancia de las actuaciones anticipadas o de

La prueba anticipada se caracteriza por el hecho de que la no

6. FUNDAMENTO DE LA PRUEBA PRECONSTITUIDA.

La legitimidad de la prueba preconstituida necesariamente se diferencia de la

La lgica y el sentido comn.

Nuestros maestros, para ofrecernos un derrotero claro al momento de escoger

Ante el reconocimiento de esta ltima calidad, la pretensin de que solo valga lo

No resulta ocioso sustentar que la valoracin de los elementos de prueba

Por otro lado, el aseguramiento de fuentes de prueba o el recojo o actuacin de

As pues, a una fotografa, a un video, a un recojo de huellas dactilares o a un

posibilidad de debatirlos en el juicio oral, teniendo suficiente tiempo como para

Lo mismo suceder ante un acta de levantamiento de cadver, de recojo de

Ante tales argumentos se tendr que producir el debate, y el juez o colegiado

En el artculo II inciso 1 del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Penal,

Ello quiere decir, en otras palabras, que la prueba preconstituida no es invlida

De lo que se trata, por consiguiente, es de los estndares de regularidad que

flagrancia delictiva, tratndose tambin de elevar el nivel de credibilidad,

Se requerir generar la participacin de terceros, siempre que sea posible, para

Obviamente esta confianza se deber ir ganando en el camino, merced a buen

7. VALOR DE LA PRUEBA PRECONSTITUIDA EN EL PROCESO PENAL.

Ahora toca establecer si la prueba preconstituida tiene o no valor y en qu

transciendan a la resolucin judicial, sino la de preparar el juicio oral,