UNIVERSIDAD ANDINA NSTOR CCERES VELSQUEZ

ESCUELA DE POSTGRADO

MAESTRA EN DERECHO

Reformulacin al planteamiento del Principio de oportunidad

en relacin a la abstencin de la accin penal en el delito de
Conduccin en Estado de Ebriedad

PROYECTO DE TESIS

Presentado por
LUIS ALBERTO MARTINEZ VILCA

Para optar el grado de

MAGISTER EN DERECHO

MENCIN: DERECHO PROCESAL PENAL

AREQUIPA PER
2016
 UNIVERSIDAD ANDINA NSTOR CCERES VELSQUEZ

ESCUELA DE POSTGRADO

MAESTRA EN DERECHO

Reformulacin al planteamiento del Principio de oportunidad

en relacin a la abstencin de la accin penal en el delito de
Conduccin en Estado de Ebriedad

PROYECTO DE TESIS

Presentado por
LUIS ALBERTO MARTINEZ VILCA

Para optar el grado de

MAGISTER EN DERECHO

MENCIN: DERECHO PROCESAL PENAL

APROBADO POR:

Presidente del Jurado:

Primer Miembro:

Segundo Miembro:
Asesor de proyecto de tesis:
 INDICE

I. EL PROBLEMA:.....................................................................................1

1.1. Anlisis de la situacin problemtica..............................................1

1.2. Formulacin o Planteamiento del Problema:................................8

1.3. Justificacin de la Investigacin......................................................8

II. OBJETIVOS...........................................................................................9

2.1. Objetivo General................................................................................9

2.2. Objetivo Especfico............................................................................9

III. MARCO TERICO REFERENCIAL.................................................10

3.1. Antecedentes de la Investigacin..................................................10

3.2. Bases Tericas.................................................................................10

3.2.1. Teora de la ciencia del Derecho Penal...............................................10

3.2.2. Problemas derivados del manejo en estado de ebriedad sin causar

resultados lesivos como delito de peligro abstracto.......................................12

3.2.3. Los delitos de peligro abstracto en la doctrina: caractersticas,

justificacin, crtica y alternativas de interpretacin........................................14

3.2.4. Los delitos de peligro abstracto y el principio de ofensividad.........17

3.3. Marco Conceptual............................................................................20

3.3.1. Conciliacin y Principio de Oportunidad.............................................20

3.3.2. Conciliacin Extrajudicial o Extraproceso...........................................21

3.3.3. Conciliacin Procesal.............................................................................21

3.3.4. Principio de Oportunidad:......................................................................21

3.3.5. La conciliacin en el Principio de Oportunidad..................................22

3.3.6. Acta de Acuerdo en aplicacin del Principio de Oportunidad..........22

3.3.7. Criterios de Oportunidad Adicionales..................................................23

I
 3.3.8. Principio de Celeridad:...........................................................................24

3.3.9. Principio de Economa Procesal..........................................................24

3.3.10. Principio de la Ultima Ratio...............................................................24

3.3.11. Principio de Mnima Intervencin:....................................................25

3.3.12. Principio de Insignificancia................................................................25

3.3.13. Sistema de Oportunidad Libre..........................................................26

3.3.14. Sistemas de Oportunidad Reglada..................................................26

3.3.15. Finalidades del principio de oportunidad:...................................26

3.3.16. Agente afectado por el delito............................................................27

3.3.17. Mnima Gravedad del Delito..............................................................28

3.3.18. Mnima Culpabilidad del Agente.......................................................28

3.3.19. Obligacin de Pago............................................................................28

3.3.20. Delito.....................................................................................................29

3.3.21. Delito de Peligro..................................................................................29

3.3.22. Delitos de Peligro Abstracto..............................................................30

3.3.23. La abstencin del Ministerio Pblico................................................31

IV. HIPTESIS...........................................................................................32

4.1. Hiptesis de trabajo.........................................................................32

4.2. Variables e indicadores...................................................................32

4.3. Operacionalizacin de las variables.............................................33

V. MTODO DE INVESTIGACIN.......................................................34

5.1. Mtodo de Investigacin.................................................................34

5.2. Diseo de Investigacin..................................................................36

5.3. Poblacin y muestra........................................................................37

5.4. Tcnicas e instrumentos de investigacin...................................37

II
 5.5. Matriz de Consistencia....................................................................38

VI. ASPECTOS ADMINISTRATIVOS.....................................................40

6.1. Presupuesto y Financiamiento......................................................40

6.2. Cronograma......................................................................................41

VII. ESTRUCTURA DE TENTATIVA DE TESIS.....................................42

VIII. REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS.................................................45

IX. ANEXOS...............................................................................................48

III
I. EL PROBLEMA:

1.1. Anlisis de la situacin problemtica.

A manera de adentrarnos al tema cito diversas definiciones de Principio de

Oportunidad, as se tiene: Para B. Maier la oportunidad significa la posibilidad

de que los rganos pblicos a quienes se les encomienda la persecucin penal

prescindan de ella. Cuando Or Guardia se refiere al tema, nos dice el PO se

puede conceptualizar como a facultad conferida al MP de abstenerse del

ejercicio de la accin penal en los casos establecidos por la ley, y, si ya se

hubiera promovido, a solicitar el sobreseimiento cuando concurren los

requisitos exigidos por la ley. Para Vo Hippel es aquel en atencin al cual el

Fiscal debe dejar de ejercer la accin penal con arreglo a su discrecional

criterio, en uno de los determinados supuestos regulados legalmente. Por su

parte Claus Roxin seala que es la contraposicin terica del principio de

legalidad, mediante la cual se autoriza al Fiscal a optar entre elevar la accin o

abstenerse de hacerlo archivando el proceso- cuando las investigaciones

llevadas a cabo conduzcan a la conclusin de que el acusado, con gran

probabilidad, ha cometido un delito.

El Principio de oportunidad establecido en el Cdigo Procesal Penal

Decreto Legislativo N 957 promulgada en el ao 2004, permite al Fiscal la

posibilidad de no ejercitar la accin penal ante toda noticia criminis. Existen

razones de inters social que fundamentan la introduccin de los criterios de

oportunidad en nuestro ordenamiento procesal penal, esto para tratar de

formalizar la selectividad en el sistema penal. Es as que el Estado puede

renunciar el hecho de castigar un hecho delictivo de poca significancia y que

1
no afecta el inters pblico cuando se ha reparado al perjudicado. En este

sentido se ha facultado a los representantes del Ministerio Pblico para que se

abstengan de ejercitar la accin penal en base a dos supuestos: Falta de

necesidad de pena y falta de merecimiento de pena.

Este principio que excepcionalmente lo pueden utilizar tanto el Fiscal como

el Juez, se basa en el hecho de existir una falta de necesidad de imponer una

pena, por cuanto las consecuencias del delito no han llegado a alcanzar de

modo grave al autor del hecho criminal, as como por una falta de merecimiento

de pena ante el insignificante grado de responsabilidad que origin el acto

ilcito; por otro lado, en caso de la no necesidad de imponer sancin, se han de

sealar ciertas condiciones basadas sobre todo en la reparacin del dao o

que exista un acuerdo claro y especfico con la vctima sobre el particular.

Ahora, si bien es cierto el principio de legalidad proclama que todo hecho

considerado como delictuoso debe ser investigado, juzgado y castigado,

mediante este principio principio de oportunidad- el rgano persecutor de la

accin penal, es decir el Ministerio Pblico y en su caso el rgano

jurisdiccional, tiene la facultad de abstenerse de ejercitar la accin penal o

sobreseer la causa; configurndose de esta manera una excepcin al carcter

obligatorio de la accin penal, pero slo en casos de delitos bagatela o de

menor gravedad.

De lo anterior, fluye que el Principio de Oportunidad reflejara una de las

mayores innovaciones que se ha presentado en nuestro ordenamiento

Procesal Penal, constituyendo, bsicamente, una sana alternativa prctica y

eficaz cuando el evento delictivo no afecta gravemente el inters pblico y

cumple las dems exigencias del artculo. Por otro lado, la tendencia es

2
tambin apoyar al que sugiere las consecuencias del delito, esto es el

agraviado a quien en forma rpida se le da mayor posibilidad para que obtenga

su resarcimiento econmico, ya que por lo general, ante un delito de escasa

gravedad, el procedimiento penal para l, constituye una seria dificultad a su

posibilidad indemnizatoria. Entonces, lo que se busca al final de cuentas es

sustraer al imputado previo a su consentimiento, de un largo y tedioso Proceso

Penal por la comisin de una infraccin de poca relevancia y del mismo modo

lograr una rpida indemnizacin a la vctima.

Empero, hasta qu punto se puede considerar que el principio de

oportunidad tiene una actitud resocializadora por la criminalidad menor

cometida? esto evitara la posible estigmatizacin de quien fue responsable del

delito? Al parecer la flexibilidad con la que el Estado de Derecho se enfrenta

a la criminalidad, no est acorde con la realidad, una realidad en la que la

delincuencia est multiplicndose como una cepa que se vuelve cada da ms

inmune. Pero, con ello no se pretende SOBRECRIMINALIZAR los delitos

conocidos como bagatela, pues el hecho de aumentar las penas nicamente

tendra un efecto en el incremento del hacinamiento de nuestros

establecimientos carcelarios, con el supuesto propsito de disminuir el ndice

de la delincuencia o evitar su reincidencia.

La Constitucin del Estado Peruano contiene los derechos fundamentales de

la persona as como las garantas a las que se acoge cuando se vulnera o est

en peligro tales derechos reconocidos. Hoy en da, con el avance tecnolgico,

paralelamente el incremento de la civilizacin, se piensa ms en el respaldo de

la persona como SER HUMANO EMBESTIDO DE DERECHOS Y

OBLIGACIONES; pero, tal proyeccin estara incitando a cometer errores en

3
cuanto a la idea de VELAR POR EL BIENESTAR DE LA PERSONA BIEN

JURDICO PROTEGIDO CONSTITUCIONALMENTE, toda vez que, no toman

en cuenta que la criminalidad se apoya en derechos y principios para salir

inmunes y libres de responsabilidad.

El Principio de Oportunidad debera estar mejor planteado para evitar que

los denominados delitos bagatela, se sigan cometiendo con mayor frecuencia.

Puesto que, al llegar a un acuerdo la vctima con el responsable del ilcito, se

producira una abstencin de la accin penal en su contra.

El principio de oportunidad previsto en el artculo 2 del Cdigo Procesal

Penal, seala en el punto 1: 1. El Ministerio Pblico, de oficio o a pedido del

imputado y con su consentimiento, podr abstenerse de ejercitar la accin

penal en cualquiera de los siguientes casos: b) Cuando se trate de delitos que

no afecten gravemente el inters pblico, salvo cuando el extremo mnimo de

la pena sea superior a los dos aos de pena privativa de libertad, o hubieren

sido cometidos por un funcionario pblico en ejercicio de su cargo.

Al respecto, en el Per el Tribunal Constitucional (2004) intent en una

sentencia sealar a que se refiere inters pblico indicando que el inters

pblico tiene que ver con aquello que beneficia a todos. Ahondando en el

concepto, el Tribunal consider que el inters pblico se expresa como el valor

que una cosa posee en s misma y como la consecuencia de la inclinacin

colectiva hacia algo que resulta atractivo, apreciable y til.

Con propsitos acadmicos, el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la

Universidad Nacional Autnoma de Mxico, public el Diccionario jurdico

mexicano (1984, pp. 167-168), en el que es posible encontrar una propuesta de

definicin del inters pblico: el conjunto de pretensiones relacionadas con las

4
necesidades colectivas de los miembros de una comunidad y protegidas

mediante la intervencin directa y permanente del Estado. De ambas

definiciones puede partirse para desglosar los rasgos fundamentales del

concepto de inters pblico. El inters simboliza el valor o importancia que

tiene una cosa para las personas. Ese aprecio de la gente es resultado del

valor positivo que le atribuye a algo (bienes, servicios, etc.) y, simultneamente,

de lo conveniente o necesario, tanto en el orden moral como en el material, que

considera su satisfaccin por el Estado.1

Dado los precedentes indicados lneas arriba, se tiene que en el Cdigo

Penal en su artculo 274 prescribe el delito de Conduccin en Estado de

Ebriedad, el cual se encuentra sistemticamente ubicado dentro del CAPITULO

I, sobre Delitos de Peligro Comn y dentro del TITULO XII, sobre Delitos

Contra La Seguridad Publica, el cual resulta ser un bien jurdico de difcil

definicin, pero ha de tenerse en cuenta que el inters pblico subyace a la

seguridad pblica. Este tipo penal es de peligro abstracto y alternativo que no

requiere de la presencia del peligro material y menos de un resultado lesivo,

solo basta de conducir sobre un lmite legal permitido de alcohol en la sangre

para que se hable de un tipicidad positiva.

Al aplicarse el principio de oportunidad a este tipo de delito dado que cumple

con los supuestos previstos en el artculo 2 del Cdigo Procesal Penal, se

estara absteniendo al ejercicio de la accin penal soslayando la grave

afectacin al inters social. Olvidndose por completo del inters pblico, de

sancionar la comisin del delito que perjudica la paz jurdica por encima del

1
Jaime Escobedo Snchez. Centro Peruano de Estudios Sociales. Bajo el disfraz del inters
pblico. http://www.observatoriotierras.info/sites/default/files/Bajo%20el%20disfraz%20del
%20inter%C3%A9s%20p%C3%BAblico.%20pdf.pdf

5
crculo vital del agraviado y su entorno inmediato, y, por tanto ocasiona una

fundada alarma social.

En el entendido de GRAVE AFECTACIN AL INTERS PBLICO, se

supone la existencia de un menoscabo, una lesin o perjuicio de bienes

jurdicos pblicos. Entonces si un delito de bagatela logra disminuir o hace

desaparecer un hecho considerado inters pblico no es aplicable el principio

de oportunidad.

Aunado a lo anterior, se tiene que este tipo de delito es tratado en las

fiscalas en forma poco mesurada, ya que al aplicarse el principio de

oportunidad y posterior abstencin de la accin penal, no consideran la

inhabilitacin, el cual permitir que en su oportunidad, en cumplimiento del

Reglamento Nacional de Trnsito, se cancele o inhabilite definitivamente la

licencia de conducir.

El Reglamento Nacional de Licencias de Conducir Vehculos Automotores y

No Motorizados De Transporte Terrestre, establece en el artculo 119:

Documentos que sustentan la comisin de infracciones: La comisin de

infracciones tipificadas en el presente reglamento se sustenta y/o acredita con

cualquiera de los siguientes documentos: c) Copia certificada de

constataciones, ocurrencias y/o atestados policiales, as como el acta y dems

constataciones de los rganos del Ministerio Pblico. 2 Es por ello, que los

fiscales no slo deben abstenerse a la ejecucin penal, sino que, deben hacer

llegar de manera idnea y pertinente la disposicin de abstencin de la accin

penal a la entidad que corresponda, para que as se proceda a la sancin

2
Reglamento Nacional de Licencias de Conducir vehculos. automotores y no motorizados de
transporte terrestre. D.S 040-2008

6
correspondiente, como es la inhabilitacin y/o cancelacin de la Licencia de

Conducir, segn corresponda.

Es a falta de esta omisin en el Reglamento de Aplicacin del Principio de

Oportunidad Resolucin N 1470-2005-MP-FN, por el que, la figura legal del

principio de oportunidad, en la actualidad contravenga al inters pblico. Ello

se manifiesta y se ve reflejado en los informes Estadsticos del Instituto

Nacional de Estadstica e Informtica INEI 3, del cual se desprende que entre

el ao 2011, los accidentes de trnsito a causa de Ebriedad del Conductor

alcanz el 9.3%. Asimismo, se advierte de dichos datos estadsticos que en la

ciudad de Arequipa se alcanz en el ao 2011 la cifra de 818 casos de

accidentes de trnsito a causa de Ebriedad del Conductor.

La INEI, advierte que en los meses de abril y junio de 2013 aumentaron los

accidentes de trnsito en la ciudad de Lima, siguindole la ciudad de Arequipa.

Siendo la principal causa la Ebriedad del Conductor seguido de la excesiva

velocidad, aumentando en ambos casos en 1,460 y 873 accidentes,

respectivamente.4

En conclusin, la aplicacin del Principio de Oportunidad, debe tener

mrgenes que eviten el olvido de un hecho ilcito y consecuentemente la falta

de sancin inhabilitacin por conduccin en estado de ebriedad. Puesto que

hay que tener en cuenta el inters pblico como factor social para la aplicacin

mesurada del principio de oportunidad y posterior abstencin de la accin penal

en delitos de Conduccin en Estado de ebriedad tipificado en el primer prrafo

3
I Censo Nacional de Comisaras 2012. INEI.
http://www.inei.gob.pe/media/MenuRecursivo/censos/cenacomResultadosDefinitivos/libro.pdf
4
Instituto Nacional de Estadstica e Informtica. http://www.inei.gob.pe/prensa/noticias/entre-
los-meses-de-abril-y-junio-de-2013-aumento-r/imprimir/

7
del artculo 274 del Cdigo Penal. Por lo que, la reformulacin del principio de

oportunidad, el cual permite la abstencin de la accin penal, conllevara a una

accin efectiva y acorde a los parmetros antes enunciados, es decir, dentro

del contexto del inters pblico y la inhabilitacin. Mxime, si la justicia y

derecho es el emblema de un estado de derecho.

1.2. Formulacin o Planteamiento del Problema:

La reformulacin del Principio de Oportunidad y posterior abstencin de la

accin penal en delitos de conduccin de vehculos motorizados en estado de

ebriedad resguardara el inters social?

1.3. Justificacin de la Investigacin.

Es conveniente, porque en la praxis se viene observando una aplicacin

defectuosa de la institucin del principio de oportunidad bajo la premisa de una

agilizacin de la Justicia Penal. Olvidando el inters social que de manera

directa en los ltimos aos se est viendo afectada.

Asimismo, es conveniente dado que el tema de Conduccin en Estado de

Ebriedad es un tema materia de anlisis y proyectos de Ley, tal es as: El

proyecto Ley que Modifica el Artculo 274 del Cdigo Penal, presentado por

Marco Tulio Falcon Picardo en fecha 15.MAR.2012. Empero, el incremento de

penalidad no es efectiva si no se trabaja desde la raz, es decir, la

INHABILITACIN definitiva para los que infrinjan la norma.

Es necesaria, porque para llegar a la inhabilitacin definitiva, se requiere el

conocimiento por parte de la entidad correspondiente la existencia del hecho

delictuoso para la sancin correspondiente. No se olvide que la aplicacin del

8
principio de oportunidad no significa que el delito no haya sido cometido, sino

que el fiscal puede abstenerse de la accin penal cuando se ha reparado al

perjudicado.

Es relevante, para brindar mayor seguridad a la poblacin teniendo en

consideracin que en la actualidad tras los accidentes de trnsito por

conduccin en estado de ebriedad traen como consecuencia lesiones graves e

incluso la muerte. La aparente inoperancia del Estado para combatir el delito,

deja una sensacin de orfandad a las vctimas, cuando se aplica en forma

incorrecta el principio de oportunidad y otros beneficios.

I. OBJETIVOS.

2.1. Objetivo General

Garantizar el inters pblico con la reformulacin del Principio de

Oportunidad y posterior abstencin de la accin penal en delitos de conduccin

de vehculos motorizados en estado de ebriedad.

2.2. Objetivo Especfico

a. Establecer los alcances del Principio de Oportunidad en delitos de

Conduccin en estado de ebriedad.

b. Precisar los alcances de la abstencin de la accin penal en delitos de

Conduccin en estado de ebriedad.

c. Advertir el menoscabo causado al inters pblico a falta de comunicacin de

infracciones a la entidad correspondiente.

d. Proponer la reformulacin al planteamiento del Principio de Oportunidad.

9
II. MARCO TERICO REFERENCIAL

3.1. Antecedentes de la Investigacin

Aplicacin del Principio de Oportunidad como Mecanismo para reducir la

Carga Procesal en el Distrito Judicial de Lambayeque. AUTOR (ES):

Asenjo Bustamante, Jos Lus y Roncal Reyna, Eliot Winder. Ao 2007.

Factores que obstaculizan la aplicacin del principio de oportunidad en las

fiscalas provinciales penales del Distrito Judicial de Lima en el periodo

2000-2004. AUTOR: Alberto Orlando Rossel Alvarado. Ao 2005

Dificultad en la Aplicacin del Principio de Oportunidad en la Quinta

Fiscala Provincial Penal de Lima en el Ao 2006. AUTOR: Milagros Lorena

Rosa Olivares Etchevaster. Ao 2008.

Aplicacin de la conciliacin (tanto extrajudicial como intrajudicial a travs

del principio de oportunidad) en el proceso penal peruano: lineamientos

para una propuesta. AUTOR: Jos Campos Delgado y Ruitor Rodas

Carhuatanta. Ao 2008.

3.2. Bases Tericas

3.2.1. Teora de la ciencia del Derecho Penal5

Debe tener una especial aspiracin tica. Que el derecho penal fundado en

lo antropolgico no pueda confundirse con la tica social no significa que no

tenga una cierta aspiracin tica, sin la cual no sera derecho o seria demencial

la actitud del grupo de poder que lo impone. Si el derecho penal no aspirase a

que los integrantes del grupo se motiven en l y lo acepten como parte de su

5
ZAFFARONI, Eugenio Ral. Tratado de Derecho Penal. Tomo II. Sociedad Annima Editora.
Buenos Aires Argentina. Pg. 450-451

10
esquema psicolgico de conducta, no sera derecho penal, sino un puro

accionar mecnico ejercido por la fuerza sobre los que se comportan de

manera diferente.

Por supuesto que si el derecho penal careciera de esa aspiracin tica, no

sera tal, porque no sera derecho, puesto que no estara dirigido a hombres

entendidos como entes con capacidad de autodeterminacin, pero la

circunstancia de que la tenga, por s sola tampoco garantiza suficientemente su

fundamentacin antropolgica. Esta aspiracin tica en modo alguno podr

evitar el choque frecuente del derecho penal con la conciencia individual, pero

tambin habr de saber que pretender falsear esta realidad es absurdo, porque

la misma depende de la misma estructura circular del hombre como ser en el

mundo, que requiere la existencia inautntica como posibilitacin de la

autntica. Sin el derecho, sin ese choque inevitable, la segunda sera

imposible, porque el caos (entendido como imperio crudo de la fuerza) no

puede posibilitar la autenticidad de nadie, sino slo dar ocasin a la misma. De

all que la fundamentacin antropolgica del derecho penal no dependa de que

tenga una general aspiracin tica, que es un requisito de existencia del

derecho, sino de que tenga una especial aspiracin tica, consistente en

aspirar a que las pautas de abstencin de ciertas conductas lesivas, a las que

espera que los miembros del grupo ajustarn su conducta, configuren una

posibilidad de previsin de la ajena conducta, mnimamente necesaria para la

autorealizacin en coexistencia de sus integrantes.

Problemas derivados del manejo en estado de ebriedad sin causar

resultados lesivos como delito de peligro abstracto 6.

6
Revista de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica de
Valparaso N.34 Valparaso 2010.

11
 Si un individuo que ha bebido varias copas de vino en una noche de juerga,

toma su vehculo y empieza a conducir, comete de inmediato el delito

contemplado en el citado artculo 196-E de la Ley del trnsito. Basta por lo

tanto con ser sorprendido en lo que la ley supone como "estado de ebriedad"

para dar por consumada la infraccin, inclusive si conduca normalmente o a

una velocidad adecuada e incluso si estuviese atento, a pesar de su estado, a

las condiciones del trnsito. La ley supone en este caso que la conducta del

individuo ha representado un peligro para la seguridad del trfico rodado, sin

necesidad de pruebas ulteriores y sin que la conducta del individuo al manejar

represente circunstancia que considerar para la configuracin del tipo.

Como hemos resaltado, la ley supone que la ingesta de alcohol, es decir,

presume que estos estados comprometen seriamente la seguridad de quienes

se incorporan al sistema del trnsito, de modo que, no puedan circular sin ver

potencialmente afectadas su vida, su salud o su propiedad. Es ms, el

compromiso es tan serio que requiere de una sancin penal, es decir, requiere

ser considerado delito, pues ningn otro medio extrajurdico o de alguna de las

restantes ramas del Derecho es suficiente para resguardar adecuadamente

este objeto de tutela.

La Ley del trnsito, adems, hace aplicables para una infraccin como la del

ejemplo una presuncin simplemente legal, respecto a cundo estaramos en

presencia del "estado de ebriedad" o "bajo la influencia del alcohol", en el

artculo 115-B: "Sin perjuicio de lo anterior, se entender que hay desempeo

en estado de ebriedad cuando el informe o prueba arroje una dosificacin igual

o superior a 1,0 gramos por mil de alcohol en la sangre o en el organismo. Se

http://www.scielo.cl/scielo.php?pid=S0718-68512010000100007&script=sci_arttext

12
entender que hay desempeo bajo la influencia del alcohol cuando el informe

o prueba arroje una dosificacin superior a 0,5 e inferior a 1,0 gramos por mil

de alcohol en la sangre". Ahora bien, en las anteriores afirmaciones existen

graves problemas, que intentaremos detallar como sigue:

La ley, como sucede con los delitos de peligro abstracto, parece suponer

que ciertas circunstancias determinan sin ms la existencia de un peligro,

aun cuando pudiese demostrarse que el bien afectado no sufri riesgo

alguno, incluso desde una perspectiva ex ante.

La ley entiende que la nica forma de proteger el bien jurdico seguridad

del trfico es a travs de la incriminacin de conductas, aun cuando stas

pudiesen no haber puesto en peligro efectivo, real, el bien jurdico, pues

slo con una tasa inferior a las ya sealadas procede una sancin

administrativa.

La ley seala una presuncin simplemente legal, pero presuncin al fin y al

cabo, para determinar la ebriedad o la influencia del alcohol, sin reconocer

que la afectacin que esta droga produce no puede determinarse en

abstracto, pues depender de las caractersticas personales del sujeto el

saber si el alcohol ha producido efectos en la psiquis suficientes para

considerar la conducta como "peligrosa".

La ley se vale de un delito de peligro abstracto, cuando en verdad debiese

hacerlo de uno de peligro concreto, toda vez que, frente al bien jurdico tal y

como lo hemos definido, no se protege la "sensacin" de seguridad, sino

este estado o propiedad objetivamente. Por lo tanto, lo que debiese

castigarse es la conducta cuando sta ha comprometido efectivamente la

conduccin, siendo insuficiente el mero estado de ebriedad para dar por

13
 consumado el delito, requisito que, desde la tradicional interpretacin que

se ha realizado de los delitos de peligro abstracto, no se exige.

Dadas estas conclusiones, fuerza es exponer, al menos brevemente, el

concepto de delito de peligro abstracto como categora integrante de los

delitos de peligro en general, y su caracterizacin, para luego pasar a

nuestra postura personal sobre estos ilcitos

3.2.2. Los delitos de peligro abstracto en la doctrina: caractersticas,

justificacin, crtica y alternativas de interpretacin

a. Nocin

Se atribuye a Binding la actual concepcin de los delitos de peligro 7

fundada en su teora de las normas. Esta concepcin, mayoritariamente

aceptada, distingue dos clases de delito de peligro: concreto y abstracto. El

primero sera aquel en el cual el tipo exige la real puesta en peligro del bien

jurdico tutelado8. El segundo, en cambio, sera aquel en que la ocurrencia

del peligro no es exigido como elemento del tipo 9.

Esta categora ha subsistido tranquilamente en las leyes y cdigos

penales, asociada principalmente a bienes jurdicos de menor valoracin o

cuyos ataques no fuesen particularmente graves, en comparacin con los

habituales delitos de lesin. Tambin es posible asociarlos

7
Toro Lpez, ngel, Los delitos de peligro hipottico, en Anuario de Derecho Penal y Ciencias
Penales, 34 (1981), pp. 825-847 (p. 828).
8
Roxin, Claus, Derecho penal parte general, (Traduccin de la 2 edicin alemana y notas por
Diego Manuel Luzn Pea, Miguel Daz y Garca Conlledo y Javier de Vicente Remesal,
Madrid, Civitas, 2007), I, p. 336; Barbero Santos, Marino, Contribucin al estudio de los delitos
de peligro abstracto, en Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales, 26 (1973) 3, pp. 487-
498 (p. 48)
9
Garrido Montt, Mario, Derecho penal (Santiago, Editorial Jurdica de Chile, 1997), IV, p. 253

14
 mayoritariamente a delitos en la frontera con las infracciones

administrativas.

Sin embargo es slo con el cambio de paradigma acerca de los fines y

funciones del Derecho penal desde la dcada del setenta en adelante, que

estos delitos comienzan a extenderse progresivamente hacia otras

parcelas del ordenamiento punitivo, multiplicndose su inclusin en cdigos

penales y leyes de variada ndole. Una de las reas afectadas por esta

"invasin" la constituye, sin duda, el llamado "Derecho penal econmico",

creacin propia de los totalitarismos de mediados de la pasada centuria,

pero tambin lo es en la actualidad el denominado "Derecho penal del

medio ambiente".

En estos casos ya no podemos hacer la antigua aseveracin relativa a

que se trataba de una categora orientada casi exclusivamente a

infracciones de menor entidad, pues ambos bienes jurdicos constituyen

preocupaciones sociales contingentes y objetivos prioritarios de regulacin

por parte del legislador, el cual puede sentirse tentado a recurrir al recurso

penal en forma indiscriminada, como de hecho parece haber ocurrido.

b. Caractersticas principales10

Los delitos de peligro abstracto constituyen una categora que, al menos

en apariencia, se basa en una presuncin iuris et de iure pues se presume

que la conducta tipificada siempre constituye un peligro, aun cuando ste

10
Revista de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica de
Valparaso N.34 Valparaso 2010.
http://www.scielo.cl/scielo.php?pid=S0718-68512010000100007&script=sci_arttext

15
 no se verifique materialmente, verificacin que s se exige en los de peligro

concreto.

A su vez, una parte importante de los autores considera que en estos

delitos el peligro es slo el motivo del legislador para incriminar la

conducta, no siendo parte integrante del tipo.

c. Criterio para determinar dicha presuncin

Se suele acudir a los de probabilidad o posibilidad, en todo caso,

estadstica acerca de que ciertos actos, de acuerdo a la observacin

persistente de sus resultados, permiten concluir que stos, considerados

en abstracto, tienden a producir resultados lesivos que el ordenamiento

jurdico quiere proteger antes de su destruccin o menoscabo.

Se afirma que los delitos de peligro concreto son delitos de resultado,

mientras que los de peligro abstracto seran de mera actividad,

satisfacindose por la mera realizacin de la conducta, sin importar si sta

ha causado un resultado o no.

Los delitos de peligro abstracto adelantan las barreras de punicin a

diferencia de lo que sucede en el llamado "ncleo clsico" del Derecho

penal, lo que supone que esta rama del ordenamiento posee atributos

suficientes como para "educar", o "concienciar" a los sujetos acerca de los

bienes jurdicos y, a la par, que la proteccin exclusiva de bienes jurdicos

cede terreno ante esta funcin, no siendo necesario entonces la

verificacin, primero, de un verdadero bien jurdico y, segundo, una

verdadera afectacin de stos, pues se caracterizan estos delitos como

16
 aquellos en que el peligro no es elemento del tipo, sino "motivo" del

legislador.

3.2.3. Los delitos de peligro abstracto y el principio de ofensividad 11

El principio de ofensividad, derivado del fin de proteccin de bienes

jurdicos incardinado en cada tipo penal, constituye un lmite al ius puniendi

Estatal, toda vez que exige la lesin o puesta en riesgo de un bien jurdico

para la elaboracin de un delito, dado que el Derecho penal no castiga meras

desobediencias o pretende imponer una determinada visin del mundo y de

los sujetos, es decir, no impone pautas morales. A esta funcin del bien

jurdico, de corte garantista o poltico-criminal, se suma otra, la de constituirse

en base para la interpretacin de los tipos ya existentes, como ha reconocido

la doctrina en general.

Para Binding los autnticos delitos de peligro seran slo los de peligro

concreto, los de peligro abstracto seran puros delitos de polica, pues en ellos

el legislador presume el riesgo, aun cuando en el caso concreto se demuestre

que no concurri. En todo caso, su concepto de peligro es ms amplio que el

que se tiene en la actualidad, identificando en este tambin la accin que,

segn un juicio de probabilidad, es idnea para producir la lesin del bien

protegido.

Cramer seala que no hay delito cuando, pese a la coincidencia formal con

la figura de delito, la conducta no puede conducir, de acuerdo con la

11
Revista de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica de
Valparaso n.34 Valparaso 2010.
http://www.scielo.cl/scielo.php?pid=S0718-68512010000100007&script=sci_arttext

17
experiencia humana, a la produccin del resultado que el legislador pretende

neutralizar o cuya evitacin constituye la ratio legis del tipo.

Gallas seala que los delitos de peligro abstracto son delitos de peligro

posible, debindose determinarse si la accin es en las singulares

circunstancias en que se realiza, peligrosa para el objeto de proteccin,

transformndose la peligrosidad del comportamiento en condicin necesaria y

suficiente para dicho objeto. Existira as un contacto entre peligro abstracto y

concreto.

Jescheck considera que, en los supuestos en que la posibilidad de

produccin de un peligro para el objeto de proteccin est absolutamente

excluida, la conducta sigue siendo ilcita, pero la ilicitud desciende por debajo

de lo injusto punible, aunque excluye de esta conclusin aquellas normas que

desempean una funcin de organizacin, como las de seguridad en el

trfico.

Uno de los intentos ms conocidos por dar mayor legitimidad a estos

delitos es el que emprendi Toro Lpez con los llamados "delitos de peligro

hipottico", los cules seran una especie de peligro abstracto. "En ellos es

necesaria, aunque tambin suficiente, la ejecucin de una accin peligrosa,

idnea para producir un peligro para el bien jurdico protegido. No es

bastante, por ello, la coincidencia formal entre accin y descripcin ofrecida

por el legislador". Se tratara as de delitos de peligro posible en los cules el

tipo exige una accin idnea para asignar un peligro para el bien jurdico, pero

no establecen cundo una accin posee el grado de peligrosidad precisa para

ser sometida al Derecho penal. As, se requiere de acciones que por sus

propiedades materiales sean susceptibles de ser consideradas por un juicio

18
de pronstico como peligrosas para el bien jurdico y adems que exista un

contacto posible entre el acto y el bien jurdico, en el sentido que en la

situacin concreta hubiera podido producirse un peligro efectivo para el bien

jurdico.

Tambin en Espaa, Barbero Santos, quien no tiene una postura tan

contestataria respecto de los delitos de peligro abstracto, ha trazado una

distincin entre delitos de peligro abstracto de mera actividad y de resultado.

Los primeros pueden consumarse por el simple movimiento corporal del

agente, pudiendo subclasificarse entre aquellos en que ese simple

movimiento corporal constituye un peligro o menoscabo y en aquellos en que

un elemento subjetivo del injusto les confiere ese carcter. Los segundos son

aquellos que exigen la produccin de un resultado externo, pudiendo

subclasificarse en aquellos en que el resultado constituye en s mismo un

peligro de lesin para el bien jurdico y en aquellos que un elemento subjetivo

del injusto le confiere el carcter de delito de peligro abstracto. La conduccin

de vehculos bajo la influencia del alcohol sera un ejemplo de delito de peligro

abstracto de mera actividad en que el simple movimiento corporal constituye

un peligro de destruccin o menoscabo.

Rodrguez Mourullo prefiere hablar de delitos de peligro presunto, en los

cuales la ley "presume iuris et de iure que la realizacin de ciertas acciones

entraa la creacin de un peligro, y no permite la prueba de que en ese caso

concreto no se produjo tal riesgo".

En Argentina, David Baign parte de la base de la distincin entre

probabilidad y posibilidad. La probabilidad "es la medida cuantitativa de la

posibilidad de realizacin de un acontecimiento cualquiera", rechazando la

19
 opcin de que posibilidades meramente formales, es decir, aquellas que

"carecen de condiciones necesarias para realizarse en el tiempo" sean

materia de regulacin penal. Los delitos de peligro abstracto seran

tipificaciones de situaciones que poseen una mera "posibilidad formal" de

generar un riesgo, segn el encuadre tradicional de estas figuras, el cual

considera errneo.

Hirsch ha postulado una de las teoras ms seductoras sobre estos delitos,

siempre en el camino de una reinterpretacin ms respetuosa de los

principios que ya enunciamos. Parte por destacar que existe actualmente

poco inters respecto de estos delitos y hace alusin a que la denominacin

tradicional de peligro concreto y abstracto es imprecisa y dificulta la solucin

de las problemticas existentes.

3.3. Marco Conceptual

3.3.1. Conciliacin y Principio de Oportunidad

La Conciliacin es un mecanismo heterocompositivo de solucin de

conflictos, por el cual las personas se valen de la intervencin de un tercero

para que los asista en la solucin a un conflicto. En el fondo, la conciliacin es

una negociacin asistida, donde las partes buscan dar una solucin

satisfactoria permitiendo, en forma concertada, la intervencin de un tercero,

que tenga la capacidad de proponer frmulas conciliatorias, fomentado en

todo el momento del proceso la comunicacin entre las partes 12.

3.3.2. Conciliacin Extrajudicial o Extraproceso

12
Christian Salas Beteta. PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD: CONCILIACIN EN EL MBITO
PENAL. Pg. 1. http://www.teleley.com/articulos/art_070207.pdf

20
 Est comprendida como un Mecanismo Alternativo de Resolucin de

Conflictos porque, en esencia, lo que se busca es evitar el proceso judicial.

Es, una institucin por la cual las partes acuden a un Centro de Conciliacin,

a fin de que se les asista en la bsqueda de una solucin consensual al

conflicto. 13

3.3.3. Conciliacin Procesal

Es el acuerdo entre las partes para poner trmino al proceso en cualquier

estado del mismo, siempre y cuando no se haya dictado sentencia en

segunda instancia.14

3.3.4. Principio de Oportunidad:

Es la facultad que tiene el Ministerio Pblico, como titular de la accin penal

pblica, para (bajo determinadas condiciones establecidas expresamente por

ley) abstenerse de su ejercicio, o en su caso, para solicitar ante el rgano

jurisdiccional el sobreseimiento de la causa bajo los mismos supuestos.

Debiendo para ello existir elementos probatorios de la comisin del delito y de

la vinculacin con el imputado, quien debe prestar su consentimiento para la

aplicacin del citado principio. Definicin que corresponde al Sistema de

Oportunidad Reglada, toda vez que los criterios de oportunidad obedecen a

supuestos expresamente sealados por ley, a diferencia del Sistema de

Oportunidad Libre, propia de pases anglosajones, como Estados Unidos

donde el Titular de la Accin Penal tiene plena disponibilidad y discrecional en

13
Ley de Conciliacin Ley N 26872, Art. 5
14
Cdigo Procesal Civil, Art. 323 al 329

21
 su ejercicio. Este primer sistema, pues, es adoptado por nuestro

ordenamiento procesal penal.

Hoy en da el Fiscal no est obligado a denunciar ante toda notitia criminis.

Puede dejar de hacerlo en virtud de pautas o criterios establecidos por ley. 15

3.3.5. La conciliacin en el Principio de Oportunidad

Slo ser propicia en los supuestos de la comisin de delitos que no

afecten gravemente el inters pblico y en los de mnima culpabilidad o

participacin del agente, en los cuales se exige para su procedencia un

acuerdo entre imputado y vctima respecto al monto de la reparacin civil u

otro alternativo.16

3.3.6. Acta de Acuerdo en aplicacin del Principio de Oportunidad

El acta que se suscribe ante el Fiscal no tiene efectos ejecutorios. Ya que,

en caso de incumplimiento del acuerdo contenido en l, el Fiscal o el

agraviado no pueden solicitar su ejecucin a nivel judicial, sino, simplemente,

proceder conforme a sus atribuciones, es decir, formalizar la denuncia penal

correspondiente. Pero tengamos en cuenta que el acta ante el Fiscal no es el

nico documento que otorgue validez al acuerdo celebrado entre imputado y

vctima. La ley prev tambin el caso en que las partes arriben a un acuerdo

extrajudicial, que conste en instrumento pblico o privado notarialmente

legalizado, caso en el cual, no ser necesario que el Fiscal y, en su caso, el

15
Palacios Dextre, Daro. El Principio de Oportunidad en el Proceso Penal Peruano. Segunda
Edicin. Mayo 2010. pg. 19
16
Carlos Alberto Snchez Neyra, http://www.monografias.com/trabajos81/principio-de-
oportunidad-penal/principio-de-oportunidad-penal.shtml. pg. 1

22
 Juez, cite a las partes para que presten su consentimiento con la aplicacin

del Principio de Oportunidad.17

3.3.7. Criterios de Oportunidad Adicionales

El legislador ha optado por especificar los tipos penales a los cuales el

Fiscal puede aplicar el Principio de Oportunidad, independientes a los tres

supuestos tratados anteriormente. Estableciendo, asimismo, las condiciones

especiales que deben de presentar para su procedencia.

Es as que, el numeral 6) del artculo segundo del nuevo cdigo adjetivo

penal seala que proceder un acuerdo reparatorio en los delitos previstos y

sancionados en los artculos 122 (Lesiones Leves), 185 (Hurto Simple), 187

(Hurto de Uso), 189-A primer prrafo (Hurto de Ganado), 190 (Apropiacin

Ilcita), 191 (Sustraccin de Bien Propio), 192 (Apropiacin Ilcita Formas

Atenuadas), 193 (Apropiacin de Prenda), 196 (Estafa), 197

(Defraudacin), 198 (Fraude de la Gestin de Persona Jurdica), 205

(Daos), 215 (Libramiento Indebido), y Delitos Culposos.Excepto: cuando

haya: pluralidad importante de vctimas o concurso con otro delito [que sea de

igual o mayor gravedad, o afecte bienes jurdicos indisponibles.

En estos casos: El Fiscal (de Oficio o a pedido del imputado o de la

vctima) propondr un ACUERDO REPARATORIO.18

17
Christian Salas Beteta. Ob. cit.. Pg. 8.
18
Christian Salas Beteta. Pg. 10.

23
3.3.8. Principio de Celeridad:19

Tenemos un sistema judicial lento y oneroso para los involucrados en un

proceso penal, incluida la vctima del delito, a pesar que el acceso a la

justicia es gratuito y que justicia que tarda no es justicia. Por ello es que

urge un mecanismo adecuado que permita cumplir con efectividad los

principios de eficacia y celeridad procesales, a efectos de buscar una pronta

solucin a un conflicto penal y evitar ocasionar perjuicio a los justiciables.

3.3.9. Principio de Economa Procesal

En palabras de Beling, el inters comn exige que el proceso se realice

rpidamente, ya que no puede rendir ventajas econmicas por su misma

naturaleza, que sea al menos, lo ms barato posible. Uno de los efectos de la

aplicacin del Principio de Oportunidad es la pronta conclusin de una

investigacin penal, lo que significa, ahorro econmico para el Estado, que no

tendr que continuar generando gastos en material logstico y de personal, el

cual podr destinar a otras labores; y para las partes, pues no requerirn ms

del asesoramiento legal particular, ni acudir a la realizacin de las conocidas

diligencias, ahorrando tiempo y, por ende, dinero.

3.3.10. Principio de la Ultima Ratio

La doctrina penal coincide en postular que existen conductas que no son

graves y que, por ende, no afectan trascendente el inters pblico, que el

derecho penal debe esgrimir cuando resulta absolutamente necesario, ya que

las partes en conflicto pueden tener amparo de sus pretensiones

19
Carlos Alberto Snchez Neyra. ob. cit.. pg. 2.

24
 ejercitndolas por otros medios legales. Es decir, slo debe utilizarse el

derecho penal como un ltimo recurso o de estricta necesidad (ltima ratio).

Pero el Estado no debe intervenir en toda situacin, sino en hechos que la ley

penal ha determinado especficamente, constituyendo la pena, tan solo un

instrumento subsidiario.

3.3.11. Principio de Mnima Intervencin:

Este principio sostiene que el derecho penal a travs del Estado, a quien se

la he conferido el jus puniendi, debe reducir su intervencin a aquellos casos

en los que sean estrictamente necesario en el trmino de utilidad social

general, es decir habr de intervenir slo en aquellos casos cuando no

queden otros medios para la proteccin social. El poder punitivo del Estado

debe estar regido y limitado por el Principio de Intervencin Mnima. O sea, el

derecho penal slo debe intervenir en los casos de ataques muy graves a los

bienes jurdicos ms importantes. Las perturbaciones ms leves del orden

jurdico son objeto de otras ramas del derecho. De ah que se diga tambin

que el derecho penal tiene carcter subsidiario frente a las dems ramas del

ordenamiento jurdico.

3.3.12. Principio de Insignificancia

Este principio denominado tambin Principio de Bagatela sostiene que

deben considerarse atpicas aquellas conductas que importan una afectacin

superficial del bien jurdico.

3.3.13. Sistema de Oportunidad Libre

25
 Este sistema es seguido por los pases anglosajones 20 como por ejemplo

Estados Unidos. La caracterstica fundamental de este sistema es que el

Fiscal ejerce la acusacin luego de negociar con el acusado o su

representante legal sin sujetarse a ninguna regla preexistente. Mediante este

sistema, el Juez penal se sustrae el conocimiento de los hechos y su papel se

limita a decidir sobre los trminos de una negociacin libre que no ha

controlado.

3.3.14. Sistemas de Oportunidad Reglada

Es propio de los pases europeos (Alemania, Italia, Francia, Holanda,

Portugal, Espaa, etc.) El Cdigo Procesal Penal (1991) y su proyecto de

1995 han asumido este sistema. La caracterstica de este sistema radica en

que la ley prev los supuestos sobre los cuales el Fiscal puede declinar la

persecucin penal y decidirse por el archivamiento del caso. Un ejemplo de

ello, son las normas sobre arrendamiento en los casos de terrorismo, por

cuestiones de seguridad del Estado, e incluso, de manera general se

observan tambin en las disposiciones de ejecucin penal, en un afn de

viabilizar la rehabilitacin del delincuente.

3.3.15. Finalidades del principio de oportunidad:

a. Descriminalizacin. Se busca no criminalizar o procesalizar los delitos

de bagatela. El ius-puniendi suspende su ejecucin a fin de alcanzar

mejores resultados que los efectos que podran causar la imposicin de

20
Christian Salas Beteta. Pg. 10.
http://www.wikilearning.com/monografia/el_principio_de_oportunidad_en_el_nuevo_codigo_pro
cesal_penal-el_principio_de_oportunidad_en_el_nuevo_codigo_procesal_penal/2228-1

26
 una pena, es decir se considera los criterios de utilidad de sancin y

polticas preventivas especiales y generales, dejando proscrita el

absolutismo o retribucin como efecto de aplicacin de pena.

b. Resarcimiento a la vctima. Se permite resarcir el dao a la vctima

evitando dilaciones de tiempo resultando esta pronta y oportuna, evitando

adems que el procesado sea sometido a los efectos de una persecucin

en instancia jurisdiccional.
c. Eficiencia del sistema. Por este principio, se busca reducir la sobre

carga laboral en instancia jurisdiccional dejando que el rgano judicial

conozca conductas delictuosas graves donde resulte necesario hacer uso

de las medidas coercitivas facultadas por ley, as mismo debe evitarse el

sobrepoblamiento de internos en centros penitenciarios del Pas.

3.3.16. Agente afectado por el delito

Es el caso del agente que resulta vctima del delito que cometi pudiendo

ser doloso o culposo para aquellos de mediana y mnima lesividad social;

determinando la falta de inters pblico de punicin, no requiere reparar el

dao debido a que el autor ha sufrido una afectacin grave sobre sus propios

bienes jurdicos o su futuro entorno familiar.21

3.3.17. Mnima Gravedad del Delito

21
Rosa Ruth Benavides Vargas. EL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD.
http://www.justiciaviva.org.pe/jvnn/07/art/arti1.doc. pg. 2

27
 Se trata de los delitos de bagatela cuya reprochabilidad es escasa y

cuando el bien jurdico se protege es de menor relevancia pudiendo ser

doloso o culposo, pero se requiere que la pena mnima no supere los 2 aos

de pena privativa de la libertad, no afecte gravemente el actuar pblico ni el

agente sea funcionario pblico que genera en la comisin del hecho

delictuoso en ejercicio de sus funciones; se fundamenta en polticas

descriminalizadoras y efectivo instrumento procesal penal. 22

3.3.18. Mnima Culpabilidad del Agente

Est referida a la autora o participacin mnima del agente en la comisin

del ilcito penal. La mnima culpabilidad del autor debe valorarse atendiendo

los casos que la ley faculta disminucin de pena por consideraciones

personales del autor o el hecho que se investiga; no es procedente si el autor

es funcionario pblico que delinqui en ejercicio de su cargo.

3.3.19. Obligacin de Pago

Que, el imputado haya cumplido con el pago total de la reparacin civil,

esto es la restitucin del bien, o en su caso el pago de su valor, y adems la

indemnizacin por los daos y perjuicios; o en todo caso, se hayan puesto de

acuerdo el referido imputado con la parte agraviada. Cabe precisar que en los

casos de falta de necesidad de pena no es necesaria la exigencia del pago de

la reparacin civil.

3.3.20. Delito

22
Rosa Ruth Benavides Vargas.Ob. Cit.. pg. 2

28
 El delito, en sentido estricto, es definido como una conducta o accin tpica

(tipificada por la ley), antijurdica (contraria a Derecho), culpable y punible.

Supone una conducta infraccional del Derecho penal, es decir, una accin u

omisin tipificada y penada por la ley. La palabra delito deriva del verbo latino

delinquere, que significa abandonar, apartarse del buen camino, alejarse del

sendero sealado por la ley. Alguna vez, especialmente en la tradicin

iberoamericana, se intent establecer a travs del concepto de Derecho

natural, creando por tanto el delito natural. Hoy esa acepcin se ha dejado de

lado, y se acepta ms una reduccin a ciertos tipos de comportamiento que

una sociedad, en un determinado momento, decide punir.

As se pretende liberar de paradojas y diferencias culturales que dificultan

una definicin universal. (Derecho Penal) Accin tpica, antijurdica y

culpable. Acto tipificado como tal en la ley, contrario al derecho y en el que el

agente ha tenido dominio sobre las circunstancias, es decir, que por voluntad

no ha desarrollado una conducta diferente.

3.3.21. Delito de Peligro

Es opuesto al delito de lesin, pues el delito de peligro se consuma con la

sola creacin de un peligro. Es de dos clases:

- Delito de peligro concreto: Cuando el delito se consuma con la creacin

de un peligro real, que amenaza de modo cierto e inminente al bien jurdico.

Por ejemplo, es el caso de los delitos de peligro comn como el incendio y

otros estragos.

29
 - Delito de peligro abstracto: En este caso el peligro creado es ms lejano,

e incluso podemos afirmar, que la ley presume el peligro. Por ejemplo, el caso

de conduccin en estado de ebriedad, la posesin ilegtima de armas. Esta

forma de legislar se encuentra seriamente cuestionada, por sus visos de

inconstitucionalidad, por violar el principio de legalidad y el principio de

lesividad.

3.3.22. Delitos de Peligro Abstracto

Probablemente sea la expresin proteccin de normas la que sugiere

que siempre se trata de funcionalismo cuando el Estado, para mantener, al

menos a corto plazo, determinado status quo (y en este sentido, por motivos

intervencionistas), dota de pena a unas normas cualesquiera, por muy mal

que estn fundamentadas.) La evolucin en este mbito que recibe mayores

crticas es la que discurre desde un Derecho penal que protege bienes

jurdicos, especialmente bienes jurdicos de Derecho privado, descritos de

forma relativamente ntida, hacia una ampliacin excesiva de esos bienes

hasta llegar a los delitos de peligro abstracto. Roxin caracteriza a los delitos

de peligro abstracto como aquellos en los que se castiga una conducta

tpicamente peligrosa como tal sin que en el caso concreto tenga que haberse

producido un resultado de puesta en peligro 23

3.3.23. La abstencin del Ministerio Pblico

El legislador peruano utiliza el trmino abstencin para referirse al uso de

los criterios de oportunidad a cargo del Ministerio Pblico.

23 ROXIN Claus Derecho Penal, parte general, traduccin LUZN PEA, DAZ Y GARCA CONLLEDO y DE VICENTE REMESAL, Ed. Civitas, Madrid, 1997, TI,

p. 407 y ss

30
 Abstenere, significa privarse de alguna cosa, dejar de hacer algo. En el

sentido de esta norma, el MP, mediante resolucin motivada, decide no

ejercitar la accin penal por considerar que existen presupuestos legalmente

establecidos en la ley procesal.

Se trata de una facultad del MP. El fiscal podr abstenerse de iniciar o de

continuar la persecucin penal, y rechazar el pedido aun cuando el caso se

encuadre dentro de los supuestos previstos en el citado art 2. De tal manera

que el Fiscal podr ejercitar la accin penal o continuar la iniciada cuando

considere que existe inters pblico de punicin del delito investigado, a pesar

de la peticin que pudiera hacer el imputado, quedando para ste la

posibilidad de impugnar tal resolucin.

III. HIPTESIS

4.1. Hiptesis de trabajo

31
 Teniendo en cuenta que: La abstencin de la accin penal resulta de la

aplicacin del Principio de Oportunidad.

Es probable, que la reformulacin al planteamiento del principio de

oportunidad y posterior abstencin de la accin penal en delitos de

Conduccin en Estado de Ebriedad resguarde el inters social.

4.2. Variables e indicadores

- Variable 1: Reformulacin al planteamiento del Principio de oportunidad.

Doctrina

Jurisprudencia

Aspecto legal

Legislacin comparada

Criterio del Fiscal en la aplicacin del Principio de oportunidad

- Variable 2: La abstencin de la accin penal en el delito de Conduccin en

Estado de Ebriedad con resguardo del inters social.

Doctrina

Aspecto legal - Cdigo Procesal Penal

Aspecto Legal Cdigo Penal
Legislacin comparada
Inters social
Reglamento Nacional de Trnsito
Reglamento Nacional de Licencias de Conducir Vehculos Automotores y

No Motorizados De Transporte Terrestre

Criterio del Fiscal en relacin a la Disposicin de Abstencin de la accin

penal.

4.3. Operacionalizacin de las variables

32
 Variable 1 Dimensin Indicadores
Doctrina

Jurisprudencia
Principio de oportunidad
Reformulacin al Aspecto Legal
planteamiento del
Principio de Legislacin
oportunidad comparada
Criterio del Fiscal en
Eficiente, deficiente, la aplicacin del
Insuficiente principio de
oportunidad
Variable 2 Dimensin Indicadores
Doctrina

- Abstencin de la Jurisprudencia
Accin penal
- Conduccin en Aspecto Legal
estado de ebriedad
Legislacin
comparada
La abstencin de Grado de afectacin Inters social
la accin penal D.S. N 016-2009-MTC
Reglamento
en el delito de y sus modificaciones.
Nacional de Trnsito
Conduccin en Sanciones
Estado de Reglamento
D.S. N 040-2008-MTC
Ebriedad con Nacional de
y sus modificaciones
resguardo del Licencias de
inters social Conducir Vehculos
Infracciones
Automotores y No
Motorizados De
Transporte Terrestre
Criterio del Fiscal en
relacin a la
Eficiente, deficiente,
Disposicin de
Insuficiente
Abstencin de la
accin penal.

IV. MTODO DE INVESTIGACIN

5.1. Mtodo de Investigacin

Los mtodos a utilizar son: exploratorio, descriptivo y explicativo, dentro

de la estructura de fundamentacin del problema y las caractersticas de ste, es

33
decir: Para determinar que la reformulacin del Principio d Oportunidad y

posterior abstencin de la accin penal en delitos de conduccin de vehculos

motorizados en estado de ebriedad resguardar el inters social, teniendo en

cuenta lo estipulado en El Reglamento Nacional de Licencias de Conducir

Vehculos Automotores y No Motorizados De Transporte Terrestre, la misma

que hace referencia que entre los documentos que acreditan la infraccin (las

enumeradas en el Reglamento de Trnsito), esta el Acta de Abstencin de la

Accin Penal.

o Exploratorio24: Porque va a aumentar la familiaridad con el rea

problemtica y posteriormente realizar un estudio ms estructurado. En este

marco es posible: aclarar conceptos; obtener un censo de problemas;

establecer preferencias para posteriores investigaciones y proponer hiptesis

bien fundamentadas. Su metodologa contempla dos tipos de acciones: Estudio

de la documentacin y Contactos directos. La primera de ellas se refiere a la

reconstruccin del trabajo realizado por otros: Revisin de archivos, informes,

estudios y todo tipo de documentos o publicaciones. Los contactos directos con

la problemtica a estudiar se pueden realizar despus o simultneamente con

la revisin de la documentacin. Probablemente, slo una pequea parte del

conocimiento y la experiencia existente se halla dispuesto en forma escrita.

24
Para Claire Selltiz, en este nivel se procura un avance en el conocimiento de un fenmeno,
con frecuencia con el propsito de precisar mejor un problema de investigacin o para poder
explicitar otras hiptesis. En consecuencia, este esquema de investigacin debe ser flexible a
fin de permitir la reconsideracin de distintos aspectos del fenmeno, a medida que se avanza.
En la prctica, la parte ms difcil de una investigacin es la iniciacin; los ms cuidadosos
procedimientos durante las ltimas fases de una investigacin son de escaso valor si se ha
partido por un principio incorrecto o inadecuado. Prof. Alexis Labarca C. Mtodos de
investigacin aplicados a las ciencias de la conducta. U.M.C.E. Facultad de Filosofa y
Educacin. Departamento de Formacin Pedaggica. CHILE.

34
 o Descriptivo25: Fundamentalmente se dirigen a la descripcin de

fenmenos sociales en una circunstancia temporal y especial determinada. Se

plantean preguntas guiadas por esquemas descriptivos; sus preguntas se

enfocan hacia las variables de los sujetos o de la situacin. Se pregunta sobre

el Cmo...?, Cundo...?, Qu relaciones hay (entre variables)?. Difcilmente

en este nivel se llega a los Por qu? que se ajustan ms a los diseos de tipo

causal. Dentro de este mtodo se tiene:

En cuanto al tipo de la investigacin, sta es analtico-documental,

descriptivo-explicativa y correlacional.

o Estudio analtico documental. Incluye los diseos cuyas fuentes son

documentos o restos. Adems incluye el anlisis de libros, escritos, videos,

grabaciones, etc.

o Descriptiva explicativa. Porque su propsito es determinar que con la

reformulacin del Principio de Oportunidad y posterior abstencin de la

accin penal en delitos de conduccin de vehculos motorizados en estado

de ebriedad se resguardar el inters social.

o Correlacional, porque la investigacin est orientada a mostrar la

relacin que existe entre la reformulacin del principio de oportunidad y el

inters social.

La investigacin, por su finalidad es aplicada, llamada tambin

constructiva o utilitaria, es una actividad que tiene por finalidad la bsqueda y

25
J. Pada, afirma que los estudios descriptivos dan por resultado un diagnstico. Prof. Alexis
Labarca C. Mtodos de investigacin aplicados a las ciencias de la conducta. U.M.C.E.
Facultad de Filosofa y Educacin. Departamento de Formacin Pedaggica. CHILE.

35
consolidacin del saber, y la aplicacin de los conocimientos para el

enriquecimiento del acervo cultural y cientfico, asimismo, es utilizar o aplicar la

teora para buscar soluciones concretas a un problema. La investigacin

aplicada busca conocer para actuar, construir, modificar, le preocupa la

aplicacin inmediata sobre una realidad que puede tener un carcter

circunstancial, antes que el desarrollo de un conocimiento de valor universal.

5.2. Diseo de Investigacin

La presente es una investigacin de diseo cualitativo, no experimental 26 .

Cualitativo: Por cuanto se va proporcionar conclusiones del problema, ms no

cuantificar los resultados en anlisis estadsticos. Asimismo, se explicar los

hallazgos obtenidos.

No experimental: Investigacin sistemtica en la que el investigador no tiene

control sobre las variables independientes porque ya ocurrieron los hechos o

porque son intrnsecamente manipulables.

5.3. Poblacin y muestra

La poblacin: No requiere tal por cuanto la presente investigacin es

cualitativa.

La Muestra: Dado que es cualitativa, sern los casos llevados durante el

ao 2016 (julio - diciembre) en la Fiscala Corporativa Penal de Mariano

Melgar.
26
la que se realiza sin manipular deliberadamente variables. Es decir, se trata de investigacin
donde no hacemos variar intencionadamente las variables independientes. Lo que hacemos en
la investigacin no experimental es observar fenmenos tal y como se dan en su contexto
natural, para despus analizarlos. (Hernndez, 184).
http://club.telepolis.com/crojas1/metodologia/disenos%20de%20investigacion.pdf

36
5.4. Tcnicas e instrumentos de investigacin

- Tcnicas de Muestreo: Muestra no probabilstica intencional, ya

que se seleccionar las carpetas que facilitar la informacin

necesaria para la investigacin.

- Tcnicas de Recoleccin de Datos: Documental. Fichas, Entrevista

en profundidad (personal, directa y estructurada).

- Tcnicas para el procesamiento y anlisis de datos: Tablas

Estadsticas

- Instrumentos: Cuestionario y Fichas de Resumen, Jurisprudencia,

Internet y Bibliogrfica

5.5. Matriz de Consistencia

Indicadore
Variable 1 Dimensin Tcnicas Instrumentos
s
Reformulaci Principio de Doctrina Fichas Ficha de
n al oportunidad Jurisprudenc Jurisprudenci
planteamient ia a, internet,
o del Aspecto resumen y
Principio de Legal bibliogrfica
oportunidad Legislacin
comparada

37
 Entrevista Cuestionario

Criterio del Carpetas Revisin de

Fiscal en la Fiscales casos sobre
Eficiente,
aplicacin Conduccin
deficiente,
del principio en estado de
Insuficiente
de ebriedad con
oportunidad abstencin de
la accin
penal
Instrumento
Variable 2 Dimensin Indicadores Tcnicas
s
La - Abstencin Doctrina
Ficha de
abstencin de la Accin Jurisprudenci
Jurisprudenci
de la penal a
Fichas a, internet,
accin - Conduccin Aspecto Legal
resumen y
penal en el en estado de Legislacin
bibliogrfica
delito de ebriedad comparada
Grado de
Conducci Inters social Cuestionario
afectacin Entrevista
n en
D.S. N 016- Reglamento Fichas
Estado de
2009-MTC y Nacional de - Fichas
Ebriedad
sus Trnsito bibliogrficas
con
modificaciones
resguardo
Sanciones

38
 Reglamento
Nacional de
D.S. N 040- Licencias de
2008-MTC y Conducir
sus Vehculos
modificaciones Automotores
Infracciones y No
Motorizados
De Transporte

del inters Terrestre

Entrevista Cuestionario
social
Criterio del Carpetas Revisin de
Fiscal en el Fiscales casos sobre
Eficiente, contenido de Conduccin
deficiente, la disposicin en estado de
Insuficiente de Abstencin ebriedad con
de la accin abstencin
penal de la accin
penal

V. ASPECTOS ADMINISTRATIVOS

6.1. Presupuesto y Financiamiento

Recursos Humanos
39
DENOMINACIN Nro. COSTO DIAS COSTO

DIARIO (S/.) TOTAL (S/.)

Direccin de proyecto 1 25.00 120 3000.00

y ejecucin
Colaborador 1 20.00 60 1200.00
Digitador/diagramador 1 50.00 10 500.00

de grficos
TOTALES 3 95.00 190 4700.00
Recursos materiales, bienes y servicios

DENOMINACIN CANTIDAD COSTO TOTAL

Papel bond 3000 78.00
Lapiceros 40 20.00
Fichas bibliogrficas, 1200 120.00

documentales, cuestionario
Cartucho tinta impresora 03 300.00
Copias fotostticas 2500 180.00
Anillado 07 300.00
Uso de computadora 01 300.00
Movilidad 100 300.00
TOTAL 1598.00

Costo total del proyecto y ejecucin de investigacin

DENOMINACIN COSTO TOTAL (S/.)

- Recursos Humanos 4700.00

- Recursos Materiales, 1598.00

bienes y servicios
COSTO TOTAL GENERAL 6298.00

40
6.2. Cronograma

Tiempo

2015
2016 2017
Actividad

N D E F M A M J J A S O N D E F M A M J
Elaboracin del Proyecto X X X
de Tesis
Designacin de X X X X X
Miembros del Jurado
Aprobacin del Proyecto X X X
de tesis
Recoleccin de datos X X X X
Anlisis y sistematizacin X X X
de Datos
Estructura de resultados X X
y conclusiones
Presentacin y X X
Aprobacin
Sustentacin X

VI. ESTRUCTURA DE TENTATIVA DE TESIS

NDICE GENERAL

Introduccin

CAPTULO PRIMERO

DOCTRINAS SUPLEMENTARIAS

1.1 Principios jurdicos de aplicacin del Derecho penal

1.2 Consecuencias del hecho sin carcter penal

1.3 Antropologa, sociologa y poltica criminal

41
 CAPTULO SEGUNDO

DERECHOS FUNDAMENTALES

1.1Interpretacin Jurdica sobre los derechos fundamentales

1.2La vida y la integridad fsica como derecho fundamental

1.3La libertad conforme la Constitucin Poltica del Per

CAPTULO TERCERO

DELITOS DE PELIGRO COMN- CONDUCCIN EN ESTADO DE

EBRIEDAD

3.1 Delitos de peligro comn

3.2 Generalidades

3.3 Delito de Conduccin en estado de ebriedad

3.4 Tipicidad Objetiva y Subjetiva

3.5 Antijuricidad

3.6 Culpabilidad

3.7 Tentativa

3.8 Consumacin

3.9 Penalidad

3.10 Jurisprudencia

CAPTULO CUARTO

PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD

42
4.1 Generalidades

4.2 Los criterios de oportunidad en el marco del principio de legalidad

4.3 Concepto y Caractersticas

4.4 Los criterios de oportunidad en el proceso penal peruano

4.5 Fundamentos Poltico Criminales para la introduccin de los criterios de

oportunidad en nuestro proceso penal

4.6 Legislacin extranjera

CAPTULO QUINTO

EL INTERS PBLICO Y EL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD

5.1 Introduccin

5.2 Anlisis del concepto de inters pblico

5.3 Principio de oportunidad y la Abstencin de la accin penal

5.4. El inters pblico y la Abstencin de la accin penal

CAPTULO SEXTO

ACCIDENTES DE TRNSITO POR CONDUCCIN EN ESTADO DE

EBRIEDAD

6.1 Generalidades

6.2 Licencia de conducir y las sanciones otorgadas por causas diversas

6.3 Estadstica de accidentes de trnsito

6.4 Ministerio Pblico y las inhabilitaciones

CONCLUSIONES

43
RECOMENDACIONES

ANEXOS

BIBLIOGRAFA

VII. REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

1. Benavides Vargas, Rosa Ruth. El principio de oportunidad.

http://www.justiciaviva.org.pe/jvnn/07/art/arti1.doc.

2. Carrasco Daz, Sergio Metodologa de la investigacin cientfica.

Editorial San Marcos, Lima. 2006.

3. Cdigo Procesal Civil. 2009.

4. De La Cruz Espejo, Marco. El Nuevo Proceso Penal. Editorial MORENO

S.A., Lima Per 2007

44
5. Escobedo Snchez, Jaime. Centro Peruano de Estudios Sociales. Bajo

el disfraz del inters pblico.

http://www.observatoriotierras.info/sites/default/files/Bajo%20el

%20disfraz%20del%20inter%C3%A9s%20p%C3%BAblico.%20pdf.pdf

6. INEI. Instituto Nacional de Estadstica e Informtica. I Censo Nacional de

Comisaras 2012.

http://www.inei.gob.pe/media/MenuRecursivo/censos/cenacomResultado

sDefinitivos/libro.pdf.

7. INEI. Instituto Nacional de Estadstica e Informtica.

http://www.inei.gob.pe/prensa/noticias/entre-los-meses-de-abril-y-junio-

de-2013-aumento-r

8. Ley de Conciliacin Ley N 26872

9. Laffite, Fernando E. Esbozo para una Teora del Delito. Buenos Aires

Argentina. ISBN: 950-9039-10-3

10. Marqus De Beccaria, Csar Bonesana. Tratado de los Delitos y de las

penas. Editorial Heliasta S.R.L. 1993

11. Palacios Dextre, Daro. El Principio de Oportunidad en el Proceso Penal

Peruano. Segunda Edicin. Mayo 2010.

12. Pea Cabrera Freyre, Alonso Ral. Derecho Penal - Parte Especial.

Tomo I. Lima 2008

13. Reglamento Nacional de Licencias de Conducir vehculos. automotores

y no motorizados de transporte terrestre. D.S 040-2008.

14. Revista de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica de

Valparaso N.34 Valparaso XXXIV (Valparaso, Chile, 1er Semestre de

45
 2010) http://www.scielo.cl/scielo.php?pid=S0718-

68512010000100007&script=sci_arttext

15. Roxin Claus Derecho Penal, parte general, traduccin Luzn Pea,

Daz y Garca Conlledo Y De Vicente Remesal, Ed. Civitas, Madrid,

1997, TI, p. 407 y ss

16. Roxin, Claus y otros. Determinacin judicial de la pena. Buenos Aires

1993.

17. Salas Beteta, Christian. Principio De Oportunidad: Conciliacin En El

mbito Penal. http://www.teleley.com/articulos/art_070207.pdf

18. Salinas Siccha, Ramiro. Derecho Penal - Parte Especial. Lima. Editorial

Moreno S.A. 2004.

19. Sanchez Carlessi, Hugo. Metodologa y diseo en la investigacin

cientfica.Editorial Universitaria, Lima. 2002.

20. Snchez Neyra, Carlos Alberto. http://www.monografias.com/trabajos81/

principio-de-oportunidad- penal/principio-de-oportunidad-penal.shtml

21. Snchez Velarde, Pablo. Comentarios al CPP, IDEMSA, Lima Per-

1994

22. Snchez Velarde, Pablo. El Nuevo Proceso Penal, IDEMSA, Lima

Per-2009

23. Snchez Velarde, Pablo. Manual de derecho procesal penal, IDEMSA,

Lima Per-2004

24. Texto nico Ordenado Del Cdigo Procesal Civil - Decreto Legislativo N

768

25. Zaffaroni, Eugenio Ral. Tratado de Derecho Penal. Tomo II. Sociedad

Annima Editora. Buenos Aires Argentina.

46
 26. Zaffaroni, Ral Eugenio. Manual de Derecho Penal. Parte General.

Ediciones Jurdicas. Lima 1990.

Principio de oportunidad: La abstencin de la accin penal en el delito de

Conduccin en Estado de Ebriedad

1. Cuntas veces al ao se puede aplicar el principio de oportunidad en delitos de

conduccin en estado de ebriedad para un mismo sujeto?

a. Slo 01 vez
b. Hasta 02 veces
c. Depende

Si la respuesta es c.
POR QU: ..

2. Si tras el delito de conduccin en estado de ebriedad resultara lesiones culposas u

homicidio culposo, qu medidas se toma en la aplicacin del principio de
oportunidad?

a.
Conforme al artculo 2.6
b.
Conforme al artculo 2.5
c.
Conforme al artculo 2.1.b
d.
Otro:

VIII. ANEXOS .

3. Es importante conocer si la Comisara comunic la infraccin a la direccin de
ANEXO circulacin terrestre dede
N 1: Formato la Municipalidad Provincial de Arequipa?
Encuesta-cuestionario
SI _____ NO _____

POR QU: ..



4. Tiene conocimiento del artculo 119 del Reglamento Nacional de Licencias de
Conducir Vehculos Automotores y No Motorizados De Transporte Terrestre
D.S 040-2008-MTC, sobre Documentos que sustentan la comisin de
infracciones?

SI _____ NO _____
47
POR QU: ..


5. Tiene conocimiento que conforme el reglamento Nacional de Trnsito se puede
inhabilitar definitivamente a quienes conduzcan con presencia de alcohol en
sangre en proporcin mayor a lo previsto en el Cdigo Penal?
a. SI
b. NO
POR QU:

6. Qu entiende por inters pblico?

7. Se advierte menoscabo del inters pblico por el incremento de ocurrencia del
delito en estudio debido a la aplicacin del principio de oportunidad y posterior
abstencin de la accin penal?
SI _____ NO _____
POR QU: ..
.

8. Disminuira la ocurrencia del delito en estudio si se comunicara la Abstencin de

la accin penal a la entidad pertinente para la sancin pertinente?
SI _____ NO _____
POR QU: ..

9. La inhabilitacin definitiva por infracciones de conduccin en estado de ebriedad
resguardara el inters pblico?
SI _____ NO _____
POR QU: ..

48
ANEXO N 2: Formato de Fichas

FICHA BIBLIOGRFICA

TITULO:

AUTOR:

EDITORIAL: AO:

FICHA DE REVISTA

REVISTA:

EDITADA:

EDICIN: AO: N

LUGAR:

AUTOR: Pg.

FICHA DE INTERNET

DIRECCIN:

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FECHA:

AUTOR:

TITULO:

FICHA DE JURISPRUDENCIA

RESOLUCIN: DICTMEN FISCAL: CASUSTICA:

TITULO:

49
AUTOR:

AO: PG.:

FICHA DE RESUMEN

EXPEDIENTE:

JUZGADO:

DELITO:

50