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Universidad Tecnologa de los Andes Derecho Penal

III

INTRODUCCION

Los Delitos de Hurto, tiene un origen ancestral y se han hallado presentes a lo largo de toda la
Historia de la Humanidad, siendo esta clase de Delitos los cuales dieron origen a los primeros
conflictos sociales por cuanto rompan la armona de los primeros grupos que se asentaban en
las poblaciones ms numerosas, as el hombre se vio en la necesidad de crear los primeros
Cdigos como el de Hammurabi, la Ley del Talin, etc.

Con las cuales se buscaba frenar el ndice delincuencial a travs de penas crueles, denigrantes
y mortferas, que en aquellos tiempos eran aceptadas por la comunidad toda, con el nacimiento
de Derecho Romano, se produjo la sistematizacin de las antiguas Leyes recopiladas en
Cdigos, para la prctica de las diferentes ramas del derecho, que hasta el da de hoy las
utilizamos claro est que de manera ms depurada a travs de los Convenios y Tratados
Internacionales y del Derecho Penal de cada pueblo, a ms de ser un tema que ha trascendido
en todas y cada una de las edades de la Historia.

A ms de lo mentado con anterioridad, la importancia de realizar este estudio se fundamenta


en la necesidad de crear y mantener un entorno social ms seguro, teniendo en cuenta los altos
ndices de delincuencia presentes en el pas por la faltan de fuentes de trabajo, que hace que
los ciudadanos se tornen proclives a cometer esta clase de delitos, sumado a esto encontramos
las nuevas tcnicas y modalidades, creadas por grupos antisociales para el cometimiento de
hurto y robo de las que somos presa los peruanos da a da, en cada una de nuestras ciudades.

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III

Captulo I

HURTO SIMPLE

1. TIPO PENAL
El ms antiguo y caracterstico delito patrimonial y por lo tanto el primero que encontramos
en nuestro cdigo penal, lo constituye el delito de hurto simple previsto en el artculo 185. El
texto original del cdigo penal ha sido objeto de modificacin por el numeral 1 del artculo 29
del decreto legislativo n1084, publicado el 28 de junio del 2008. La modificacin se hizo con
la nica finalidad de adicionar como elemento material del delito de hurto a los recursos
pesqueros objeto de un mecanismo de asignacin de lmites mximos de captura por
embarcacin. De ese modo, actualmente el tupo penal contenido en el artculo 185 tiene el
siguiente contenido:

El que, para obtener provecho, se apodera, ilegtimamente de un bien mueble, total o


parcialmente ajeno, sustrayndolo del lugar donde se encuentra, ser reprimido con pena
privativa de la libertad no menor de uno ni mayor de tres aos. Se equiparan a bien mueble
la energa elctrica, el gas, el agua y cualquier otra energa o elemento que tenga valor
econmico, as como el espectro electromagntico y tambin los recursos pesqueros objeto
de un mecanismo de asignacin de lmites mximos de captura por embarcacin.

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2. TIPICIDAD OBJETIVA
El antecedente ms reciente del artculo 185 del cdigo penal de 1996 viene a ser el artculo
237 del cdigo de 1924. Aun cuando el contenido es aparentemente el mismo, no le falta razn
1
al profesor rojas Vargas cuando indica que de la comparacin entre la redaccin de los
modelos 1924 y 1991 puede advertirse que el legislador penal de 1991: a) cambia la
declinacin futura condicional del verbo se apoderarse por una presentacin en el presente
del mismo se apodera; y b) varia la ubicacin del elemento finalistico para obtener
provecho , que queda a continuacin del sujeto indeterminado, con la frase el que para
obtener provecho

En esta lnea, actualmente se entiende que se configura el delito de hurto denominado simple
o bsico cuando el agente se apodera ilegtimamente de un bien mueble total o parcialmente
ajeno, sustrayndolo del lugar donde se encuentra con la finalidad de obtener un provecho
econmico siempre y cuando no haya utilizado violencia o amenaza contra las personas. Lo
primero que salta al entendimiento es la concurrencia de tres verbos rectores: apoderar,
substrae y aprovecharse. Si algunos de estos verbos falta en determinada conducta que lesiona
el patrimonio de la vctima, aquella no constituira hurto.

El no uso de violencia o amenaza contra las personas constituye una caracterstica fundamental
del hurto, que lo diferencia en forma ntida del ilcito denominado robo.

La jurisprudencia nacional, aun cuando existen excepciones de confundir los conceptos, ha


interpretado correctamente este aspecto. En efecto la resolucin superior del 2 de setiembre

1
ROJAS VARGAS, 2000b, p. 118
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de 1997, expediente N 256-92, la sala penal de la corte superior de Apurmac afirma que la
sustraccin de dinero del local municipal, durante la noche, violentando las puertas del local
y en nmero de tres personas, empleados del municipio, constituye delito de robo. sin
embargo, al interponerse el recurso de nulidad, la suprema corte por ejecutoria del 18 de marzo
de 1998 subsano el error y dejo sentado que, se advierte de la revisin n del proceso que se
imputa la acusado Daniel Pipa Jacobe, haberse apoderado ilegtimamente de la suma de
seis mil novecientos nuevos soles, aproximadamente, del local del consejo provincial de
Abancay, lugar donde laboraba el indicado encausado en la condicin de empleado en el
departamento de personal del citado municipio ; que, siendo esto as, por la forma y
circunstancias en que se produjeron los hechos, estos se subsumen dentro de los alcances
del inciso cuatro y sexto del artculo 186 del cdigo penal vigente, toda vez que los
encausados en ningn momento han ejercido violencia ni amenaza de un peligro inminente
para la vida o la integridad fsica de persona alguna, elementos que configuran el delito de
robo y por el cual se ha condenado al acusado, debiendo por lo tanto adecuarse el fallo al
tipo penal correspondiente 2

As mismo, el supremo tribunal, por ejecutoria del 25 de octubre de 1995, sentencio que el
apoderamiento de los bienes muebles sin el empleo de violencia o amenaza contra la
persona, configura el delito de hurto, pero no el de robo3. En igual sentido, la sala superior
mixta de san Martin, por resolucin del 21 de octubre de 1998, haciendo un deslinde entre una
figura y otra, afirmo: lo que diferencia al hurto agravado del robo agravado, es que

2
R. N. N 5844-97, En serie de jurisprudencia, N 1, 1999, P. 506
3
Expediente N3144-94-B, en cdigo penal, gaceta jurdica, lima, 2000. P. 117
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pudiendo ambas realizarse en casa deshabitada durante la noche mediante un concurso de


dos o ms personas-articulo 186 incisos primero, segundo y sexto; y articulo 189- incisos
primero, segundo y cuarto del cdigo penal[]; en el primero, sea en el hurto agravado
hay fuerza sobre las cosas e implica la conciencia y voluntad de apoderarse de un bien o
varios bienes muebles ajenos para aprovecharse de ellos sustrayndolos del lugar donde se
encuentran y se consuma en cuanto el agente se apodera del bien sustrayndolo del lugar
donde se encuentra, de manera que permita tal hecho la posibilidad fsica de realizar actos
dispositivos; mientras que la nota connotativa del robo es la violencia o intimidad de las
persona, ya que en estas situaciones entran en juego la vida , la salud o la libertad actuacin
de la vctima, con lo cual se compromete bienes jurdicos de una entidad en relacin con el
patrimonio, y se materializa en el apoderamiento ilegitimo de un bien o varios bienes
muebles ajenos empleando violencia contar la persona o amenazndola con un peligro
inminente para su vida o integracin fsica, e implica la conciencia de tener que ejecutar
violencia sobre la persona para lograr el objetivo de apoderamiento de bienes muebles 4

De la forma como aparase redactado el supuesto de hecho del artculo 1854, hay consenso en
la doctrina peruana respecto de la tipicidad objetiva del delito de hurto simple. As tenemos
que para Bramont Arias Torres/ Garca Cantizano5 el comportamiento consiste en apoderase
ilegtimamente de un bien mueble, total o parcialmente ajeno, sustrayndolo del lugar donde
6
se encuentra. En mismo sentido pea cabrera alega que la materializacin de este delito
consiste en apoderarse ilegtimamente de un bien mueble total o parcialmente ajeno,

4
Expediente N98-0158-221602JXOIP-SP-01, en serie de jurisprudencia, N4, 2000, p.195.
5
BRAMONT-ARIAS TORRES/GARCIA CANTIZANO, 1997, P.292.
6
PEA CABRERA, 1993, P.18
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sustrayndolo del lugar donde se encuentra. En tanto que Javier villa Stein7, en su estilo
particular, argumenta que la conducta que reclama el tipo es la de apoderamiento que implica
tomar, agarrar la cosa, asirla con las manos y desplazarlo de modo que escape del mbito de
tutela y dominio de su legtimo tenedor titular y pase a la del autor, de modo y manera que
quede a su disposicin por el tiempo que sea.

Roy Freyre 8 , que comentando el artculo 237 del cdigo penal derogado de 1924 afirma que
nuestra dogmtica, siguiendo un itinerario que nos permita arribar a un concepto claro de la
figura delictiva estudiada podemos decir que: para hurtar hay que apoderarse; para apoderarse
hay que sustraer; y para sustraer es necesario sacar la cosa mueble del mbito de vigilancia
ajeno donde se encontraba, para luego colocarla de forma ilegtima, con nimo de obtener
provecho para s o para otro, dentro de la propia esfera de disposicin del agente.

En consecuencia, para configurarse objetivamente el delito de hurto bsico se debe verificarse


la concurrencia de varios elementos tpicos sin los cuales el delito no aparece. Veamos de
forma breve cuales son aquellos elementos tpicos y en qu consisten:

A. Accin de apoderar.
Este elemento tpico se constituye cuando el agente se apodera, apropia o aduea de un bien
mueble que no le pertenece, pues lo ha sustrado de la esfera de custodia del que lo tena antes.

Roy Freyre 9 sostiene que se entiende por apoderarse toda accin del sujeto que pone bajo su
dominio y disposicin inmediata un bien mueble que antes de ello e encontraba en la esfera de

7
VILLA STEIN, 2001, P. 33
8
ROY FREYRE, 1983, P.42.
9
Ibdem, p. 45.
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custodia de otra persona. Igual postura asumen Bramont- Arias Torres / Garca Cantizano10 y
villa Stein 11.

Apoderar es la situacin de disponibilidad en la que se encuentra el agente en relacin con el


bien mueble sustrado, vale decir, se trata de un estado de hecho resultante, usualmente, de las
acciones de sustraccin practicadas por el propio agente del delito, por el cual este adquiere
ilegtimamente facultades fcticas de seoro sobre el bien mueble, pudiendo disponer de l.
No obstante, para llegar al estado de apoderamiento se requiere que el agente rompa la esfera
de custodia que tiene la victima sobre el bien; acto seguido debe haber un desplazamiento del
bien a la esfera de custodia del agente para que finalmente este funde sui dominio sobre el bien
y pueda o tenga la posibilidad de disponer como si fuera su dueo12

Se discute en la doctrina si el apoderamiento debe o no durar un determinado tiempo. El


problema de delimitacin se presenta cuando el agente despus de haber sustrado el bien
mueble de la esfera de dominio de la vctima inmediatamente es perseguido por la polica que
interviene al observar la sustraccin. No obstante, en la doctrina y en la jurisprudencia se ha
impuesto la posicin en el sentido de que el tiempo es relevante, sino que es suficiente que el
agente haya tenido mala posibilidad de disponer en provecho propio del bien sustrado para
estar frente al estado de apoderar. Siendo as, en el supuesto de hecho narrado, todava no habr
apoderamiento.

B. Ilegitimidad de apoderamiento.

10
BRAMONT-ARIAS TORRES/ GARCIA CANTIZANO, 1997, P.292
11
VILLA STEIN, 2001, P.33
12
Vide ROJAS VARGAS ,2000B, P.150
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Este elemento tpico aparece cuando el agente se apropia o aduea del bien mueble sin tener
derecho a alguno sobre l, esto es, no cuenta con el sustento jurdico ni con el consentimiento
de la vctima para generarse un mbito de dominio y, por tanto, todava no habr
apoderamiento.

13
Para Rojas Vargas la ilegitimidad se entiende como todo lo que est prohibido por el
ordenamiento jurdico, no solo por el cdigo penal, por definicin negativa, el hecho estar
legitimado de existir consentimiento del propietario del bien, ya que el patrimonio particular
como bien jurdico posee naturaleza disponible. Consentimiento que, para ser vlido, deber
ser dado expresa y tcitamente por el propietario.

C. Accin de sustraccin.
Se entiende por sustraccin todo acto que realiza el agente para arrancar el bien mueble de la
esfera de dominio de la vctima. Se configura con los actos que realiza el agente con la finalidad
de romper la esfera de vigilancia que la vctima tiene sobre el bien y cogerlo para luego
desplazarlo a su esfera de dominio.

Bramont Arias torres/Garca Cantizano14, de ese modo resumido, aseguran que por sustraccin
se entiende toda accin que realiza el sujeto tendente a desplazar el bien del lugar donde se
encuentra.

Objetivamente debe haber actos de desplazamiento por parte del agente del bien objeto del
hurto, caso contrario el delito no aparece. No habr hurto cuando el agente se apodera o aduea

13
ROJAS VARGAS, 2000b, p.150
14
BRAMONT-ARIAS TORRES/GARCIA CANTIZANO, 1997.P.291
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de los caballos del vecino que espontneamente se pasaron a su esfera del dominio15. La sala
penal de apelaciones para procesos sumarios con reos libres de la corte superior del 154 de
abril de 1999, sentencio: para que se configure el delito de hurto, es necesario que se
acredite no solo el apoderamiento del bien mueble, sino tambin la sustraccin del lugar en
que previamente se encontraba; y los bienes sustrados de la agraviada, no es menos cierto
que tenga que demostrarse que ellos sean los autores de dicha sustraccin16

Tampoco se exige necesariamente la aprehensin manual o contacto material del autor con el
bien mueble, debido a que muy bien puede realizarse los actos de sustraccin por otros medios,
por ejemplo, valindose de otra persona-caso de autora-., de animales o de procedimientos
mecnicos o electrnicos (caso de hurtos por medio de la informtica )

D. Bien mueble.
Antes de entrar a conceptualizar que entendemos por bien mueble, resulta pertinente sealar
que, a diferencia del cdigo derogado el vigente corpus iuris penale se refiere a bien y no
cosa al indicar el objeto del delito de hurto. Creemos que de ese modo mayor precisin e
indicar al operador jurdico que se trata de un delito netamente patrimonial.

Esta precisin resulta importante de ningn modo puede sostenerse que los trminos bien y
cosa tienen el mismo significado al momento de interpretar los tipos penales que lesionan el
patrimonio. En efecto, si recurrimos la diccionario de la real academia espaola de la lengua y
buscamos el significado de cada uno de los vocablos indicados, encontramos: bien.- cosa til
y beneficiosa que atrae nuestra voluntad. Son trminos sinnimos beneficio, riqueza, don,

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La jurisprudencia nacional tiene claro este aspecto.
16
Expediente N5940-98,en rojas Vargas, 2000,p.304
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valor, hacienda, caudal, recursos y; cosa.- todo lo que tiene existencia corporal o espiritual,
natural o artificial, real o imaginaria, se tiene como sinnimos a los trminos de objeto, ser,
ente. En suma de estas definiciones se puede concluir que bien indica cosas con existencia
real y con valor patrimonial para las personas. En tanto que cosa indica todo lo que tiene
existencia corporal y espiritual, tenga o no valor patrimonial para las personas. As, estamos
frente a vocablos gnero y especie. El gnero es el vocablo cosa y la especie es el trmino
bien, el mismo es una cosa con valor patrimonial para la vctima y consiguiente beneficio
para el agente, tenemos que concluir que el uso del vocablo bien coherente y pertinente.

Teniendo claro que significa bien ahora toca indicar que debe entenderse como bien mueble
para efectos del presente trabajo. Todos hemos aprendido en el curso de derechos reales de
nuestras universidades, que la primera diferencia entre bienes muebles e inmuebles es la
siguiente: los primeros son movibles o trasportables de un lugar a otro por excelencia, en tanto
que los segundos no pueden ser objeto de transporte, son inamovibles. De esa forma, bien
mueble constituir todo cosa con existencia real y con valor patrimonial para las personas,
susceptibles de ser transportada de un lugar a otro sea por si misma o por voluntad del hombre
utilizando su propia mano o instrumentos mecnicos o electrnicos.

Entendido el concepto de bien mueble en sentido amplio, comprende los objetos no solo los
objetos con existencia corporal, sino tambin a los elementos no corpreos pero con las
caractersticas de ser medidos, tales como la energa elctrica, el gas, el agua y cualquier otro
elemento que tenga valor econmico, as como el espectro electromagntico.

Se entiende por espectro electromagntico al campo de energa natural formado por la


ionosfera-franja de la atmosfera terrestre que comprende a partir de los 50 km, hasta un lmite

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variable de 700 a 1000 km-, a travs de la cual se desplazan y distribuyen las diversas ondas
radioelctricas lanzadas desde la tierra por estaciones emisoras para efecto de
telecomunicaciones a mediana y gran escala. Por el espectro electromagntico es posible la
televisin comn y por cable, la telefona de larga distancia y la celular, la radio, las
videoconferencias y dems operaciones telemticas mediante las redes de internet. El espectro
electromagntico que cubre el territorio nacional es patrimonio de la nacin y del dominio del
estado, el mismo que, representando por el ministerio de transporte y comunicaciones, otorga
su uso por medio de concesiones (autorizacin y permiso) a los particulares. Si el hurto, que
se caracterizara ms como uso indebido, se realiza antes que el estado otorgue concesin, el
agraviado ser el estado, en tanto no exista concesin el sujeto pasivo ser el beneficiario dela
concesin.

D.1. Recursos pesqueros objeto de un mecanismo de asignacin delimites mximos de


captura por embarcacin como objeto de hurto.

Finalmente el numeral 1 del artculo 29 del decreto legislativo N1084, publicado el 28 de


junio del 2008 adiciona como elemento material del delito de hurto a los recursos pesqueros
objeto de un mecanismo de asignacin de lmites mximos de captura por embarcacin.

Para entender este aspecto el tipo penal considero necesario sealar cuales son los objetivos
del citado decreto legislativo

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3.1. Provecho Econmico

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Como ya se mencion, la frase para obtener provecho que da inicio a la redaccin del artculo
185 del cdigo penal representa un elemento subjetivo importante del delito de hurto. Sin su
presencia, no aparece el delito.

Este elemento subjetivo adicional del dolo se configura como la situacin subjetiva del agente
y quiero mueve a realizar todos los elementos objetivos para encontrar a satisfaccin final. En
otros trminos, constituye la finalidad que persigue el agente del hurto, esto es, el sujeto activo
acta desde el inicio con la finalidad ltima de obtener un provecho, beneficio, utilidad o
ventaja indebida. En tal sentido, si en el actuar del agente existe una intencin diferente a la de
obtener un provecho patrimonial, el delito de hurto no se evidencia.

No habr hurto por ejemplo, en el caso del agente que sustrae unos viejos caballos de carrera
para evitar que su dueo pase los apremios econmicos que le origina su manutencin y
cuidado.

Tambin es objeto de viva controversia en la doctrina el tipo de provecho de que debe tratarse
para satisfacer las exigencias del tipo penal. No obstante, para efectos del presente trabajo
sostenemos con Rojas Vargas17 que provech tiene identidad de significado con los vocablos
beneficio, ventaja o utilidad en sus acepciones amplias. Provech, en tal sentido, no posee en
el artculo 185 del cdigo penal una naturaleza restringida exclusivamente a los referentes
pecuniario-econmicos que denotan la idea de enriquecimiento, sino que, incluyendo esta
acepcin, puede tambin comprender toda posibilidad de utilidad o beneficio patrimonial o no
que se haya representado el autor, ya sea a que el apoderamiento del bien mueble implique la

17
ROJAS VARGAS, 2000b, p.157.
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idea de tomarlo para s, donarlo, venderlo, canjearlo, dejarlo abandonado, coleccionarlo,


guardado, destruirla ulteriormente, o para contemplarlo, usarlo, ostentarlo, disfrutarlo o
tambin que el apoderamiento o haya sido realizado para atormentar o agraviar
psicolgicamente al propietario o poseedor.

Obviamente, esta interpretacin ampliar debe tener sus lmites, los cuales estn enmarcados al
cumplimiento de los otros requerimientos tpicos, tales como la ilegitimidad y el dolo directo,
los que no estarn presentes por ejemplo, en la sustraccin y apoderamiento con fines de jugarle
una broma al propietario; tambin cuando la sustraccin ha sido hecha para evitar que el sujeto
cometa un delito, o cuando el dolo del agente buscar la destruccin directa e inmediata del bien
(tipicidad de daos). Asimismo, en caso de que el apoderamiento haya sido hecho con fines de
hacerse cobro, en objeto sustrado (hacerse justicia por propia mano, artculo 417 CP.).

Esto el sistema peruano; pero s cogemos un libro por ejemplo argentino, para interpretar el
artculo 185 del C.P., Encontraremos que para aquellos no es necesaria la concurrencia de
algn elemento subjetivo especial18. Esta perspectiva tiene su sustento en el hecho de que el
artculo 162 del C.P., Argentino, efectivamente no exige nimo de provech o nimo de lucro
como si exige el artculo 185 de nuestro Cdigo Penal. En efecto, adquiere artculo 162(hurto)
prescribe: Ser reprimido () El que se apoderare ilegtimamente de una cosa mueble,
total o parcialmente ajena..

4. ANTIJURICIDAD

18
BUOMPADRE, 2000, II, p.45.
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Bien sabemos que la antijuridicidad es de dos clases: formal, definir como la simple
verificacin que la conducta tpica contraviene al ordenamiento jurdico, es decir, consiste en
la verificacin que la conducta tpica no cuenta con norma permisiva ni concurre causa de
justificacin alguna; y, material, consistente en verificar si la conducta tpica ha puesto. Segn
sea el caso, el peligro o lesionado un bien jurdico protegido.

Ante tal contexto, al verificarse que en la conducta analizado aparecen todos los elementos
tpicos que exige el artculo 185, el operador jurdico deber establecer si efectivamente se ha
lesionado o puesto en peligro el derecho de propiedad del sujeto pasivo; adems verificar si
no concurren alguna norma permisiva o causa de justificacin en la sustraccin del bien
hurtado. Siguiendo llega a concluirse que se a lesionado el bien jurdico protegido, pero que la
sustraccin del bien ha sido por disposicin de la ley o en su caso, en cumplimiento de orden
judicial (embargo, secuestro de bienes, etc.), o tambin para evitar la destruccin del bien
mueble, no habr antijuridicidad y por tanto aquella conducta ser tpica pero no antijurdica,
deviniendo en una conducta irrelevante penalmente. A contrario sensu, s y llega a verificarse
que efectivamente se ha lesionado el derecho de propiedad del sujeto pasivo y que la
sustraccin del bien mueble se ha realizado en forma ilegtima, esto es, la concurrencia de
alguna norma permisiva ni causa de justificacin, estaremos ante una conducta tpica a y
antijurdica del hurto.

5. CULPABILIDAD

Despus de verificar que estamos frente a un injusto penal (conducta tpica y antijurdica),
corresponde al operador jurdico a determinar si tal conducta es atribuible o imputable al
agente. En esta etapa del anlisis Corresponde verificar si el agente de la sustraccin ilegtima

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del bien mueble es mayor de 18 aos y no sufre de grave anomala psquica ; adems se
verificar que aquel agente, al momento de actuar, conoca perfectamente que su conducta que
era antijurdica, es decir, que estaba prohibida por el derecho; caso contrario, si se verifica que
el agente no conoca que su conducta estaba prohibida, pues tena la firme creencia , por
ejemplo, que poda sustraer bienes muebles de la vctima para hacerse pago de una deuda que
esta le tena, la conducta no ser atribuible al agente, pues estaremos frente a un caso tpico de
error de prohibicin previsto en el segundo prrafo del artculo 14 del cdigo penal.

Finalmente, al concluirse que efectivamente el agente conoca que su conducta estaba


prohibida por el derecho, se pasar a verificar si el agente pudo actuar de otro modo antes de
sustraer el bien mueble del sujeto pasivo. Se verificar s, por ejemplo, el sujeto activo no
atravesaba un estado de necesidad exculpante prevista del inciso cinco del artculo 20 del
cdigo penal; o si actu ante un miedo insuperable. No obstante, s se verifica que el sujeto
activo tuvo la posibilidad de actuar de modo diferente y no cometer la sustraccin de ilegtima
del bien mueble estaremos ante un injusto penal culpable de hurto.

6. CONSUMACION

Determinar en qu momento histrico del desarrollo de una conducta delictiva de hurto se


produce la consumacin o perfeccionamiento ha sido objeto de viva controversia en la doctrina
penal de todos los tiempos, al punto que se han esgrimido diversas teoras. La teora de la
contrectatio sostiene que habr apoderamiento apenas el agente entre en contacto con el bien
mueble. La teora de la amotio, para la cual el hurto se consuma con el cambio de lugar donde
se encontraba el bien mueble a otro diferente. La teora de la illatio sostiene que el hurto se
consuma cundo el agente traslada el bien mueble a un lugar seguro escogido por l y lo oculta.

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Y, finalmente la teora de la ablatio sostiene que el hurto se consuma cuando se traslada el


bien mueble sustrado a un lugar donde el agente tenga la posibilidad real o potencial de
disponerlo en su provecho.

De las iv teoras existentes, la doctrina nacional por unanimidad ha aceptado la teora de la


ablatio como la ms coherente para interpretar el delito de hurto simple. En efecto, Roy
Freyre19, haciendo dogmtica con el cdigo penal derogado, afirma que, sin olvidar que basta
la intencin de lucro al no requerir nuestra ley penal provech efectivo, la consumacin tiene
lugar en el momento mismo en que se da por quebrantada la custodia o vigilancia ajena, al
surgir la posibilidad de disponer de la cosa por parte del agente infractor. Pea
Cabrera20Sostiene que el delito de hurto se consuma en cuanto el agente se apodera del bien
sustrayndolo del lugar donde se encuentra, de manera que le permita la posibilidad fsica de
realizar actos dispositivos.

Por su parte, Bramont-Arias Torres/Garca Cantizano21Aseveran que segn el tenor del artculo
185 del cdigo penal ha de admitirse la consumacin en el momento en que el sujeto activo
tiene la disponibilidad del bien mueble. Los autores citados, adoptando posicin discutible,
afirman incluso que se considerar consumado el delito de hurto haca el agente se encuentre
en plena huida (fuga), siempre y cuando en la fuga haya tenida una mnima disponibilidad
del bien sustrado. Igual posicin ensea Villa Stein22

19
ROY FREYRE, 1983, p.64.
20
PEA CABRERA, 1993, p.32.
21
BRAMONT-ARIAS TORRES/GARCA CANTIZANO, 1997, p.295.
22
VILLA STEIN, 2001, p.38.
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Finalmente, Rojas Vargas23 sostiene que, para utilizar la clsica gradualizacin o romana del
iter crminis, el delito de hurto se consuma en la fase de la ablatio, es decir, el delito de hurto
se haya consumado perfeccionado tpicamente conforme a las exigencias del tipo penal cundo
el autor ha logrado el estado situacin de disponibilidad del bien mueble. Igual posicin
sostienen ngeles-Frisancho-Rosas24.

Nosotros tambin nos adherimos a esta posicin mayoritaria, pues la posibilidad real o
potencial de disponer del bien mueble, por mnima que sea, constituye un hito fundamental
para entender y comprender perfectamente la consumacin y su diferencia con la tentativa. Sin
embargo, la posibilidad real o potencial de disposicin del bien que tenga el agente debe ser
libre, espontnea y voluntaria, sin ms presin que el temor de ser descubierto, esto es la
voluntad del agente no debe estar viciada por presiones externas como ocurrira, por ejemplo,
cuando al estar en plena huida del lugar donde se produjo la sustraccin es inmediatamente
perseguido el agente. Sin duda, al momento de la fuga, el agente puede tener la posibilidad de
disponer del bien ya sea destruyndolo o entregndolo a un tercero, etc., Pero ello de ningn
modo puede servir para afirmar que se ha consumado el delito. Esa disposicin no es voluntaria
ni espontnea. En plena huida puede tambin ser aprehendido el sujeto no va llegando a tener
la posibilidad de hacer una disposicin provechosa del ben sustrado. Menos habr
consumacin, como pretenden Bramont-Arias Torres/Garca Cantizano, si el agente es
aprehendido en plena huida y se recupera lo sustrado. Aqu estaremos ante una tentativa.

23
Rojas Vargas, 2000, p.59.
24
ngeles-Frisancho-Rosas, 1997, T.III, p.1165.
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Del mismo modo la ejecutoria suprema del 11 de octubre de 2004 considera que el nimo del
provech implica situar la cosa en la esfera de disponibilidad real que anda posible su
utilizacin, como si fuera el dueo de ella, lo que en autos se encuentra probado, pues los
procesados tenan la total disponibilidad del bien mueble, no importando si se lleg o no a
obtener efectivamente el provecho ni la forma de materializacin, pues el tipo descrita en la
norma penal la no exige que se haya efectivizado el provech, si no que la finalidad
perseguida por el agente sea a obtenerlo que l mismo se cumpla desde el momento en que
el sujeto activo del delito a tienen la disponibilidad del bien mueble sobre el cual recay la
accin25.

La interpretacin jurisprudencial ha sabido diferenciar entre consumacin y tentativa del hurto.


As tenemos la ejecutoria suprema del 2 de julio de1998, documento en el cual se lee que en
el caso de autos, el apoderamiento del vehculo fue perpetrado por los encausados Gallo
Mispireta y Soto Barriga en circunstancias que el agraviado Rojas Infante se encontraba
prestando servicios del taxi, habindose llevado los agentes el referido vehculo, siendo
capturados horas despus por la efectiva intervencin de los miembros de la polica nacional
del Per; que, siendo esto as, el hecho global ha llegado al nivel de la consumacin
delictiva, y no as al de una tentativa como incorrectamente lo seala la sala penal superior
toda vez que los agentes al haberse llevado consigo el bien mueble violando la esfera de
custodia y de dominio de su legtimo poseedor y al haberlo trasladado a un lugar
desconocido, ya han realizado actos de disposicin patrimonial, no pudiendo existir una
tentativa del delito porque esto ltimo significara que el tipo penal solamente se ha realizado

25
R.N.N 347-2004-Junin, en CASTILLO ALVA, 2006,p.313.
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III

de un modo parcial o imperfecto, cuando en el caso sub examine se aprecia que los agentes
han dado cabal cumplimiento a su plan delictivo coincidiendo el resultado con la meta
trazada por estos, realizndose as todos los elementos configuradores del tipo penal.

En el mismo sentido, el trigsimo cuarto juzgado penal de lima, por resolucin del 30 de marzo
de 1998, sostiene que el iter crminis del delito materia de juzgamiento determina que el
hurto se consuma con el apoderamiento del bien mueble, es decir una cosa(objeto del delito)
a travs de un acto material (sustraccin) debe ser trasladado de la esfera de vigilancia o
custodia del sujeto pasivo a la esfera de disposicin del agente activo; que, en el caso de
autos, debe merituarse que el agraviado advirtiendo la sustraccin de su mercadera decidi
perseguir a los sujetos y solicitar apoyo policial, siendo en esas circunstancias, que logr
recuperar las tres cajas sustradas, en consecuencia los objetos materia del delito no fueron
trasladados de la esfera de vigilancia, toda vez que el agraviado decidi perseguirlos,
consecuentemente los sujetos activos no llegaron a tener la posibilidad de realizar actos de
disposicin, concluyendo de este modo que el delito se encuentra en grado de tentativa.

7. TENTATIVA

De lo antes expuesto y teniendo en cuenta que el delito de hurto o es un hecho punible de lesin
ni resultado, es perfectamente posible que el actuar del agente que he de en grado de tentativa.

En efecto, estaremos ante la tentativa cuando el agente suspende, ya sea voluntariamente o por
causas extraas a su voluntad, su actual ilcito en cualquiera de los momentos comprendido
entre el inicio de la accin y el momento en que el agente tiene la mnima posibilidad de
disponer del bien hurtado. Esto es, una vez que el agente tiene la posibilidad de disponer del

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III

bien se habr perfeccionado el delito. Antes de aquel hito, habr tentativa, como ocurriera por
ejemplo cuando el agente ha ingresado al domicilio del sujeto pasivo con la intencin de hurtar
y mientras esta rebuscando los bienes de sus vctima es aprehendido, o cuando es descubierto
saliendo del domicilio llevndose de los bienes o cuando es aprehendido por personal policial
mientras el agente est en plena fuga llevndose los bienes sustrados, etc.

Respecto de este ltimo supuesto, por ser ilustrativa imposicin vigente tanto en la doctrina
como en la jurisprudencia, cabe citar la ejecutoria suprema del 4 de octubre de 1972 que
argumenta en forma pedaggica: para la consumacin del hurto lo decisivo es el criterio de
disponibilidad y no el del simple desapoderamiento. Incurren tentativa acabada un delito
frustrado, la situacin del acusado que no ha tenido en ningn momento la posibilidad de
disponer del monto de lo sustrado toda vez que fue perseguido de cerca por el agraviado
hasta que fue capturado26.

Tambin es posible la existencia de actos preparatorios para realizar la conducta de hurto; no


obstante, tales actos, as se verifiquen, resultan intrascendentes para efectos penales.

8. PENALIDAD

De configurarse los supuestos previstos en el artculo en comentario, la pena privativa de


libertad que se impondr al acusado oscila entre uno y tres aos.

26
ROJAS VARGAS /INFANTES VARGAS,2001,p,85.
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III

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III

Capitulo II

HURTO AGRAVADO

1. TIPO PENAL
Es comn que los cdigos penales de la cultura occidental regulan junto al hurto simple el
hurto agravado; es decir, hurtos con agravantes en razn a circunstancias del modo, lugar,
tiempo, utilizacin de medios, etc., O hurtos calificados en atencin a la calidad del sujeto
activo o a las caractersticas de la vctima. El cdigo peruano regula una lista de agravantes
que aumentan la ilicitud del hurto y, por lo tanto, merecen sanciones ms severas. En efecto,
el artculo 186 del cdigo penal, modificado por ley Nro. 26319 del 1 de junio de 1994 y luego
por la ley Nro. 28848 del 27 de julio de 2006, aumento las circunstancias agravantes. En esta

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III

misma lnea, el legislador, con la ley Nro. 29407 del 18 de setiembre de 2009, ha vuelto ampliar
las agravantes, quedando el contenido del artculo 186 del cdigo penal como sigue:

El agente ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de
seis aos si el hurto es cometido:

Durante la noche.
Mediante destreza, escalamiento, destruccin o rotura de obstculos.
Con ocasin de incendio, inundacin, naufragio, calamidad pblica o desgracia
particular del agraviado.
Sobre los bienes muebles que forman el equipaje de viajero.
Mediante el concurso de dos o ms personas.
La pena ser no menor de cuatro ni mayor de ocho aos si el hurto es cometido:

Por inmueble habitado


Por un agente que acta en calidad de integrante de una organizacin destinada
a perpetrar estos delitos.
Sobre bienes de valor cientfico o que integren el patrimonio cultural de la Nacin.
Colocando a la vctima o a su familia en grave situacin econmica.
Con empleo de materiales o artefactos explosivos para la destruccin o rotura de
obstculos.
Utilizando el espectro radioelctrico para la transmisin de seales de
telecomunicacin ilegales.

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III

Sobre bien que constituya nico medio de subsistencia una herramienta de


trabajo de la vctima.
Sobre vehculo automotor, sus auto partes o accesorios.
Sobre bienes que forman parte de la infraestructura o instalaciones de transporte
de uso pblico, de sus equipos o elementos de seguridad, o de prestacin de
servicios pblicos de saneamiento, electricidad, gas o telecomunicaciones.
En agravio de menores de edad, personas con discapacidad, mujeres en estado de
gravidez o adulto mayor.
La pena sern o menor de ocho ni mayor de quince aos cuando el agente acta en calidad
de jefe, cabecilla o diligente de una organizacin criminal destinada a perpetrar estos
delitos.

2. TIPICIDAD SUBJETIVA
En primer trmino, objetivamente para estar frente a una figura delictiva de hurto agravado, se
requiere la presencia de la totalidad de elementos tpicos del hurto bsico, menos el elemento
"valor pecuniario" indicado expresamente slo para el hurto simple por el artculo 444 del
Cdigo Penal. Se exige sustraccin del bien de la esfera de proteccin de su dueo poseedor;
apoderamiento ilegtimo del bien por parte del sujeto activo; bien mueble total o parcialmente
haciendo con Valor patrimonial; la finalidad de obtener un provecho indebido que debe inspirar
al agente y el dolo. La interpretacin jurisprudencial tiene claro tal supuesto. La sala penal de
apelaciones de la corte superior de lima, por resolucin del 11 de junio de 1998, afirma que
el tipo penal define el delito de hurto agravado y exige como presupuesto objetivos: la pre
existencia de un bien inmueble; que el agente se apodere ilegtimamente de un bien mueble

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III

para obtener provech; que exista substraccin del bien del lugar donde se encuentre; que
dicho bien sea total o parcialmente ajeno; adems del elemento subjetivo del dolo, es decir
la conciencia y voluntad de la realizacin de todos los elementos objetivos y nimo de
lucro27.

Por el principio de legalidad nos exige que el Valor del bien mueble sustrado debe a sobrepasar
una remuneracin mnima vital prevista en el artculo 444 del cdigo penal. Aqu se hace
mencin slo para el hurto previsto en el artculo 185 mas no para el hurto agravado regulado
en el artculo 186 en concordancia con el 185 del cdigo penal.

Los hurtos agravados son modalidades especficas del hurto cuya estructura tpica depende del
tipo bsico pero que conservan en relacin con este un especfico margen de autonoma
operativa. Acertadamente, Rojas Vargas28Afirma que el argumento que explica la exclusin
de referentes pecuniario racionalizador se halla en una diversidad de factores: pluriofensividad
de la accin tpica circunstanciada, notable disminucin de las defensas de la vctima, criterios
de peligrosidad por parte del agente y valoraciones normativas. La resultante ofrece la
siguiente lectura: ms que el Valor referencial del bien, lo que interesa en el hurto agravado es
el modo como se realiza la sustraccin-apoderamiento.

El agente en todo momento debe conocer la circunstancia agravante y querer actuar sobre la
base de tal conocimiento. Si el autor desconocido tal circunstancia aparece lo que

27
Expediente Nro.445-98, en ROJAS VARGAS/BACA CABRERA/NEIRA HUAMAN, 1999, p.262.
28
ROJAS VARGAS, 2000b, p.173.
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III

denominamos error del tipo, previsto en el artculo 14 del cdigo penal, debiendo sancionarse
al agente slo por el delito de hurto bsico.

En la prctica judicial bien puede presentarse una conducta ilcita de hurto donde ocurra una
sola circunstancia agravante, como tambin pueden presentarse dos o ms agravantes; en
ambas condiciones estaremos ante el delito de hurto agravado con la diferencia de que, al
momento de individualizar o determinar la pena por la autoridad jurisdiccional, el agente que
ha cometido hurto con concurso de agravantes ser merecedor de pena ms alta respecto al que
lo hizo fue una sola agravante, ello de acuerdo con el contenido del artculo 46 del cdigo
penal. La ejecutoria suprema del 11 de diciembre de 1997 da cuenta de un hurto agravado por
la concurrencia de varias agravantes como sigue: la sustraccin de los sacos de arroz y maz
imputados a los acusados, en circunstancias que los camiones que transportaban la carga
se desplazaban por la carretera, habiendo sido perpetrado dicho ilcito durante la noche,
con el empleo de destreza (aprovechamiento del descuido de los conductores) y en cuya
ejecucin los agentes escalaron el camin y arrojaron los sacos de productos, tal modalidad
comisiva constituye delito de hurto agravado, puesto que no hubo ejercicio de violencia o
amenaza, sino slo fuerza en las cosas29.

Corresponde enseguida analizar en qu consisten cada una de las circunstancias agravantes del
hurto, agrupando las segn la divisin realizada por el legislador nacional.

29
Expediente Nro. 5358-97-amazonas, en rojas Vargas, 1999, p. 392.
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2.1. Agravantes sancionadas con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de
seis aos.

A. Durante la noche.
Constituye agravante el realizado ejecutar el hurto aprovechando la circunstancia de la noche,
entendida como el lapso en el cual falta sobre el horizonte la claridad de la luz solar. Haca el
horizonte este iluminado por la hermosa luna llena o por efectos de la luz artificial, la agravante
de todos modos se configura. El agente debe buscar la noche para realizar su accionar de
sustraccin ilegtima de bienes, pues sabe que la proteccin de los bienes por parte de la vctima
se ha relajado y que tendr mayores posibilidades de consumar sus hechos y no ser descubierto.

Es como un sostener que el fundamento poltico criminal de esta agravante radica en que la
noche es un espacio de tiempo propicio para cometer el hurto, al presuponer la concurrencia
de los elementos: oscuridad, mnimo riesgo para el agente y facilidad mayor para el
apoderamiento al relajarse las defensas sobre los bienes por parte de la vctima y presuponer
condiciones de mejor ocultamiento para el sujeto activo del delito30.

La frase durante la noche debe entenderse desde un criterio gramatical, esto es, en su sentido
cronolgico-astronmico; de ningn modo puede alegarse para el derecho penal peruano que
est agravante encuentra su explicacin en Hong criterio teleolgico funcional, esto es,
buscando la finalidad poltico-criminal de la norma penal. Creemos que no es posible hacer un
hbrido entre el criterio gramatical y el teleolgico para tratar de entender la agravante durante

30
PEA CABRERA, 1993, p.40 y ROJAS VARGAS, 2000b,p. 183.
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III

la noche, como lo sugiere Rojas Vargas31 al sostener que durante la noche se constituye as
en una agravante que debe ser considerada tanto en su acepcin fsico-gramatical de oscuridad
y nocturnidad natural como en su perspectiva teleolgica, buscando el fin implcito de tutela
en la norma penal, para descartar la agravante all donde existi suficiente iluminacin y/o
posibilidades de defensa iguales a que si el hecho se hubiera cometido durante el da con luz
solar.

Esta posicin restringe en forma extrema la aplicacin prctica de la agravante, pues en una
calle donde haya suficiente iluminacin artificial e incluso vigilancia particular no ser posible
cometer un hurto agravado, as el agente haya penetrado el inmueble y aprovechando el sueo
de sus moradores haya sustrado todo el dinero que hay en la caja fuerte. Igual, no se
configurara la agravante en el hecho de que el agente ingresa a una vivienda iluminada debido
que los moradores olvidaron apagar la luz y sustrae los bienes. Lo cual nos parece poco
racional, pues los supuestos evidentemente configuran agravante por haberse producido
durante la noche.

Aparece la agravante aso el inmueble donde se ingresa esta deshabitado. Es indiferente en tal
circunstancia. Incluso si est habitado se configurara un hurto perpetrado con dos agravantes:
durante la noche y casa habitada.

La consumacin o perfeccionamiento del hurto tiene que hacerse durante la noche. Si en caso
concreto se llega a determinar que los actos preparatorios se hicieron en el da y la sustraccin
de los bienes se produjo en la noche se configura la agravante; mas no ocurre la agravante si

31
Ibdem,p.187.
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III

llega a determinarse que los actos preparatorios se hicieron aprovechando la noche pero la
sustraccin se produjo en el da.

B. Mediante destreza, escalamiento, destruccin o rotura de obstculos.


El inciso tercero del artculo 186 recoge hasta cuatro supuestos que agravan la figura delictiva
de hurto, los mismos que tiene naturaleza diferente aun cuando la finalidad sea la misma. Es
un hecho concreto puede concurrir una sola de estas circunstancias, as como dos o ms
circunstancias agravantes. Incluso pueden concurrir perfectamente con las otras agravantes que
recoge el art 186 del C.P. veamos en qu consiste cada una de estas modalidades.

Hurto mediante destreza.


Se configura la agravante con destreza cuando el agente ha realizado la sustraccin ilegitima de
un bien total o parcialmente ajeno sin que la vctima lo haya advertido o se haya enterado.
Tomando conocimiento del hecho despus de caer en la cuenta que le falta el bien, debido que el
agente actu haciendo uso de una habilidad, maana, arte, pericia, agilidad o ingenio especial. La
nocin de destreza implica un especial cuadro de habilidad y pericia, no necesariamente
excepcional, que sea suficiente para eludir la atencin de un hombre comn y corriente para
sustraer los bienes que se hallan dentro de su inmediata y directa esfera de vigilancia. Para el
desaparecido Pea Cabrera32, la destreza presupone una actividad disimulada , que no permite al
sujeto pasivo percatarse de la intencin del ladrn, de lo contrario este podra oponer resistencia
en defensa de los bienes que trae consigo, actan con destreza aquellas personas que se dedican a

32
PEA CABRERA,1993,P.41
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III

sustraer billeteras aprovechando las combis o buses llenos de pasajeros; o cuando el agente
haciendo uso de una habilidad especial con los dedos(los sacara), sustrae las billeteras de los
bolsillos de los transentes sin que estos se den cuenta ; o tambin cuando se sustrae bienes
muebles abriendo la puerta de los vehculos haciendo uso de llaves falsas o ganzas(modalidad de
peine).

El fundamento de la agravante radica en el aprovechamiento que hace el agente de circunstancias


de pericia, maa o arte vulnerar la normal vigilancia del sujeto pasivo que tiene sobre sus bienes.
La especial habilidad o rapidez con que acta el agente debe ser utilizada conscientemente como
un medio para vulnerar la esfera de vigilancia del sujeto pasivo. Es decir, el agente debe querer
actuar con especial habilidad para lograr su objetivo, caso contrario, si llega a determinarse que el
agente actu con aparente destreza pero que en realidad no era consciente de tal situacin, la
agravante de 1997 sostiene que <<el arrebatamiento del monedero de la agraviada cuando se
encontraban en un mercado, se subsume dentro de los alcances del inciso cuarto del artculo 186
del cdigo penal vigente toda vez que en el accionar del agente ha primado la destreza para
apoderarse del monedero, no habiendo ejercido violencia fsica sobre la victima>>33.

34
No le falta razn al profesor Rojas Vargas cuando ensea que. Por lo general, los hurtos
cometidos sobre personas ebrias, drogadas o dormidas no se inscriben en el contenido modal de
destreza. La clandestinidad con lo que se efecta el hurto, a la que aluda el artculo 329 del Cdigo

33
EXPEDIENTE N 260-97-CALLAO, EN ROJAS VARGAS, 1999, P.390
34
ROJAS VARGAS,2000B,P.194
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III

Penal de 1863, en cuanto significa <<a escondidas>> o <<secretamente>>, por definicin no


integra el contenido de destreza, pues ello es caracterstica del hurto bsico o simple.

Hurto por escalamiento.


Como la anterior agravante, esta tambin supone cierta habilidad o pericia del agente. En efecto,
la conducta desarrollada por el sujeto activo del hurto se encuadrara en la agravante cuando, para
sustraer y apoderarse ilcitamente del bien mueble total o parcialmente ajeno, acte superando
corporalmente los obstculos dispuestos como defensas pre constituidas del cercamiento o
proteccin del bien (cercos, muros, rejas, paredes, etc.) mediante el empleo de un esfuerzo
considerable o de gran agilidad. No hay escalamiento sin esfuerzo significativo por parte del
agente.

La modalidad de escalamiento debe ser comprendida desde un criterio teleolgico, esto es, en
funcin a los fines poltico-criminales y dogmticos que fundamentan la agravacin. Vale decir,
solo cuando el escalamiento exteriorice una energa criminal compatible con la necesitada en la
superacin de obstculos o defensas predispuestas, de tal modo que se dejan fuera del texto de la
agravante aquellas situaciones donde la energa o esfuerzo criminal es un mnimo o cuando los
obstculos son fcilmente vencibles en consideraciones promedio35.

En suma, para estar ante la agravante deber verificarse de la concurrencia sucesiva de las
siguientes circunstancias o elementos: primero, la existencia de defensas que protegen directa o
indirectamente el bien objeto de delito; segundo, el despliegue de una energa fsica considerable
o gran agilidad por parte del agente para sobrepasar y vencer las defensas de proteccin; y, tercero,

35
IBIDEM, P.199
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III

la sustraccin y apoderamiento del bien que motivo el escalamiento. Este ltimo elemento resulta
trascendente, pues para consumarse el delito de hurto necesariamente se exige apoderamiento del
bien que motivo el escalamiento. Este ltimo elemento resulta trascendente, pues para consumarse
el delito de hurto necesariamente se exige apoderamiento, esto es, posibilidad del agente de
disponer libremente del bien ilegtimamente sustrado, por lo que muy bien el escalamiento
tambin puede producirse para salir de la esfera de proteccin de la vctima. En esa lnea, si el
sujeto es sorprendido antes de que se produzca el real apoderamiento estaremos frente a una
tentativa de hurto agravado.

Hurto mediante destruccin de obstculos


Constituye otra agravante el hecho de destruir o inutilizar las defensas inmediatas o mediatas pre
constituidas sobre el bien mueble que pretende apoderarse el sujeto activo. Por destruccin debe
entenderse toda accin que inutiliza o coloca en situacin de inservible la defensa u obstculos que
protege los bienes de la vctima. Se presentara la agravante cuando el agente, por ejemplo, hace
un forado en la pared o techo de la vivienda de su vctima; rompe la ventana de un vehculo para
sustraer un equipo de radio; destruye la caja fuerte utilizando explosivos, etc.

Los daos ocasionados a consecuencia de la destruccin de las defensas de los bienes, quedan
subsumidos en el hurto agravado. Aun cuando este parece obvio, existen operadores jurdicos que
todava califican por separado el hurto agravado con los daos e incluso con violacin de
domicilio. Defecto que se produce por desconocimiento de los principios generales del derecho
penal que la jurisprudencia felizmente viene superando. La sala penal de la corte suprema por
ejecutoria del 25 de octubre de 1995, subsanado el defecto apuntado, dejo establecido que <<si

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III

para perpetrar el evento delictivo se ha causado a la propiedad no constituye un ilcito


independiente al del hurto agravado sino consecuencia de este ltimo>>36.

Defensas u obstculos directos o inmediatos son, por ejemplo, las cajas de seguridad que contienen
el dinero o los valores, las maletas o maletines cerrados con llave u otros mecanismos de seguridad,
cofre, bal, gaveta, armarios, cmodas, etc., as como sus cerraduras, candados, dispositivos de
seguridad (mecnica, electrnica o elctrica ). Son defensas indirectas o mediatas las paredes,
muros, techos, ventanas, enrejados, cercos elctricos, etc. Que protegen el inmueble37.

Hurto por rotura de obstculos.


Se configura esta agravante cuando el sujeto activo con la finalidad de apoderarse ilegtimamente
del bien, en forma intencional ocasiona la fractura, ruptura, abertura, quiebra, destrozo o desagarro
de las defensas pre constituidas sobre el bien. Aqu no hay destruccin o inutilizacin de los objetos
que conforman las defensas, sino simplemente fracturas o rupturas, suficientes para hacer posible
el apoderamiento del bien objeto de hurto; por ejemplo, estaremos ante esta modalidad cuando el
agente, utilizando un instrumento de fierro denominado <<pata de cabra>>, fractura el candado
que asegura la puerta de ingreso a la vivienda de la vctima.

Con toda razn, rojas Vargas38 ensea que la rotura de obstculos supone vencer defensas con un
mnimo de destruccin que no hace perder la estructura de defensa, ni arruina su individualidad

36
EXPEDIENTE N3144-94-B, EN CODIGO PENAL, GACETA JURIDICA, LIMA, 2000,P.117
37
ROJAS VARGAS, 2000B,P.209
38
IBIDEM, P.211
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III

como objeto. Rotura es desunin violenta de las partes de una cosa, con posibilidades de mayor a
menor restitucin de la integridad de dicho objeto.

Las modalidades de destruccin y de rotura son totalmente diferentes. En un caso concreto se


presentan en forma independiente, esto es, donde se alega destruccin no puede alegarse a la vez
que hay rotura, y donde hay rotura no puede alegarse a la vez que hay destruccin. Todo depende
de la magnitud de dao ocasionado al obstculo que configura la defensa de los bienes de la
vctima. En esa lnea, algunos tratadistas peruanos no tienen clara tal diferencia, pues, denotando
que los consideran trminos sinnimos, afirman que destruir o romper consiste en fractura los
obstculos empleando un esfuerzo material y fsico(fuerza) sobre los elementos y ,mecanismos de
seguridad o cercamiento colocados por el propietario o poseedor para proteger sus bienes 39. En
igual sentido se pronuncian Bramont- Arias Torres/ Garca Cantizano 40

Finalmente, la destruccin o rotura de las defensas del bien objeto del hurto deben ser realizadas
con dolo por parte del agente, esto es, deben ser ocasionados con intencin. Si llega a determinarse
que la rotura o destruccin se debi a negligencia, caso fortuito o a la poca resistencia de la defensa,
las agravantes no aparecen.

C. Con ocasin de incendio, inundacin, naufragio, calamidad pblica o desgracia


particular del agraviado.
El inciso cuarto del artculo 186 del cdigo sustantivo recoge hasta cinco modalidades o
circunstancias que agravan la figura de hurto. La doctrina peruana, por consenso, esgrime que el

39
PEA CABRERA,1993,P.42
40
BRAMONT ARIAS TORRES/GARCIA CANTIZANO,1997,P.299
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III

fundamento de estas agravantes radica en el abandono o debilitamiento de las posibilidades de


defensa de sus bienes por parte de la vctima al atravesar cualquiera de las calamidades anotadas;
as como por el mayor desvalor de la conducta del agente, quien se aprovecha, para hurtar, de la
indefensin que producen los desastres, circunstancias que el derecho en su conjunto, la
convencionalidad social y el espritu de solidaridad exigen conductas altruistas y de socorro41. Pero
veamos en qu consiste cada una de estas hiptesis.

Hurto con ocasin de incendio


Se verifica esta agravante cuando el agente o sujeto activo aprovechando un incendio que
necesariamente causa zozobra y confusin en la victima, le sustrae sus bienes muebles. Se
entiende por incendio un fuego de gran magnitud, incontrolable por la conducta de una persona.
La frase con ocasin de incendio nos da a entender que no necesariamente el hurto tiene que darse
en el lugar del incendio, sino que tambin puede producirse en lugares adyacentes o cercanos al
desastre. Lugares de los cuales la vctima se aleja para concurrir al lugar del incendio y tratar de
controlarlo y salvar sus bienes. El agente aprovecha la confusin natural que produce el siniestro
en el espritu de la vctima. El hurto debe perfeccionarse durante el incendio, esto es, desde que se
inicia hasta que es controlado. Si se llega a determinar que el hurto se produjo despus del incendio,
debido a que el agente se puso a remover los escombros y se lleva un bien mueble de la vctima,
estaremos ante un hurto simple y no ante un agravante.

Hurto en inundacin.

41
PEA CABRERA, 1993, P.44; BRAMONT ARIAS TORRES/GARCIA CANTIZANO,1997, P.299; ROJAS VARGAS,2000B;
VILLA ESTEIN, 2001, P.48, CITANDO A ROJAS VARGAS
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III

Se perfecciona la agravante cuando el agente realiza el hurto durante o con ocasin de una
inundacin, incontrolable por el hombre, que cubre extensos terrenos o poblaciones, originado
muchas veces muerte, destruccin total de las viviendas y en otras, graves daos tanto a la
propiedad como a la integridad fsica y psicolgica de las personas. Las inundaciones pueden ser
a consecuencia de la accin de la naturaleza como a consecuencia de la accin del hombre. En
ambos casos puede muy bien perfeccionarse el hurto agravado. Ante el siniestro las personas
abandonan sus viviendas o lugares donde normalmente defienden sus bienes, ocasin que es
aprovechada por el agente para perfeccionar su actuar ilcito y sustraer los bienes.

Los hurtos pueden producirse igualmente durante la inundacin como mientras duren los efectos
de la misma en base a las condiciones de racionalidad y evaluacin objetiva promedio sealadas
para el caso del incendio. La agravante puede perfeccionarse cuando la torrentada de agua ha
pasado, toda vez que los graves aniegos y empozamiento de agua que se produce hacen difcil que
las personas vuelvan a sus viviendas, situacin que muy bien puede aprovechar el delincuente para
sustraer bienes muebles con la finalidad de obtener un provech patrimonial indebido.42

Hurto en naufragio
Se perfecciona la agravante cuando el agente, aprovechando un naufragio, sustrae ilcitamente
bienes muebles ya sea de la propia embarcacin averiada o de los pasajeros. Se entiende por
naufragio toda perdida o ruina de una embarcacin en el mar, rio o lago navegables. El agente de
hurto debe tener conciencia o conocer que la embarcacin ha naufragado, caso contrario solio
estaremos ante un tpico hurto simple. La agravante se justifica por el hecho que en tales

42
ROJAS VARGAS, 2000B, P.223
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III

circunstancias la defensa que ejerce normalmente la victima sobre sus bienes se debilita,
facilitando de ese modo la comisin del delito.

Hurto en calamidad publica


Calamidad es toda desgracia o infortunito de grandes proporciones producida por cualquier causa
o factor que afecta a una poblacin o varias. Esta es una frmula abierta con la cual el legislador
ha querido abarcar otros infortunios que puede sufrir la poblacin diferentes a los que
expresamente se especifica en el artculo 186 del cdigo penal, los mismo que pueden servir para
que los delincuentes a provechen y pretendan obtener utilidad econmica indebida en detrimento
de las vctimas que, aparte de soportar la calamidad, debern soportar la sustraccin de su bienes.
El debilitamiento o anulacin de las defensas sobre la propiedad mueble con ocasin del infortunio
constituye la razn poltico-criminal que fundamenta en estricto esta agravante caso contrario, de
no producirse disminucin, abandono o anulacin de la proteccin de los bienes muebles,
obviamente no se presentara la agravante.

La calamidad pblica connota una serie de desastres innominados, naturales y sociales, que
provocan estragos en la poblacin, la economa y en el curso propio de la vida social, los mismos
que generan efectos de disminucin en la defensa de la propiedad mueble. Son desastres que
adquieren caracteres de gran compromiso social (local, regional o nacional) afectando a un
indeterminado nmero de personas. El sentido mismo de la frase calamidad pblica es de por si
delimitante de las proporciones que debe asumir la desgracia. Como ejemplos podemos indicar

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III

terremotos, explosiones volcnicas, estados de hambruna, pestes, sequias, guerras civiles, guerras
o invasiones extranjeras, etc. 43

Hurto en desgracia particular de la victima


Esta circunstancia agravante del hurto es la ltima indicada en el inciso 4 del artculo 186 del
cdigo penal. Aparece cuando el agente, con el nimo de obtener un beneficio econmico
indebido, aprovechando que su vctima atraviesa una desgracia o infortunio que le toca a su
persona o familia, le sustrae ilcitamente sus viene muebles. El legislador, al indicar el adjetivo<<
particular>>, est poniendo el lmite al infortunio. Esto no debe comprometer a gran nmero de
personas ni debe tener irradiacin masiva, pues en tal caso estaremos frente a las agravantes antes
comentadas. La desgracia de la cual se aprovecha el sujeto activo solo debe afectar al agraviado o
a sus familiares o allegados cercanos y a nadie ms.

En suma, desgracia particular es todo suceso funesto para la economa, la salud o a la tranquilidad
de la vctima, previsible o imprevisible, de origen azaroso, provocado voluntaria o
involuntariamente por terceros, o inclusive auto provocado por la vctima, que disminuye las
defensas que esta tiene normalmente sobre sus bienes y de cuya situacin se aprovecha el sujeto
44
activo para perfeccionar el hurto . Ejemplo que la doctrina cita para graficar esta agravante
constituye el hurto producido durante un velorio o cuando el agente aprovechando que su vctima
esta inconsciente a consecuencia de haber sufrido un accidente de trnsito, le sustrae la pulsera de
oro que lleva.

43
VIDE ROJAS VARGAS, 200B, P.226
44
ROJAS VARGAS, 2000B, P.229
Pgina 40
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III

D. Sobre los bienes muebles que forman parte del equipaje del viajero
Antes de indicar en qu consiste esta agravante nos parece necesario sealar que debe entenderse
por <<equipaje>> y por <<viajero>>, pues en la prctica judicial todava no se tiene claro tales
trminos desde la perspectiva jurdico penal. Se entiende por equipaje todo aquello que el viajero
lleva dentro de una maleta, mochila, bolsa, alforja, costalillo, etc. Por razones de propia necesidad,
comodidad o finalidad personal como por razones relativas a su profesin o finalidad de viaje. Se
descarta, de ese modo, que constituyan equipaje todos aquellos bienes que lleva puesto el viajero,
como su vestido, reloj, sombrero, etc.

Viajero es toda persona que por razones diversas (visita familiar, turismo, negocio, trabajo, etc.)Y
en consecuencia llevando equipaje, sale del mbito de su morada o domicilio habitual y se desplaza
geogrficamente de un lugar a otro, utilizando para tal efecto algn medio de transporte adecuado
e incluso caminando. Se entiende que el viajero debe tener cierta permanencia en el trayecto. As
mismo, tendr condicin de viajero la persona desde que sale de su domicilio con su equipaje hasta
llegar a su destino final, as en el trayecto realice escalas propias del viaje45.

En esta lnea de razonamiento, para estar ante la agravante es necesario el desarraigo de la vctima
del mbito de su domicilio habitual para trasladarse a otro lugar. Si no hay desarraigo, as la
persona lleve equipaje, no es considerado viajero para el derecho penal. En efecto, no es viajero
aquella persona que de ancn viene al jirn de la unin centro de lima y efecta la compra de
diversas prendas de vestir llevndolas en un maletn. No hay agravante si a esta persona que fue
de compras le sustraen el maletn durante el viaje que realizo del centro de lima al balneario de

45
CON MAS AMPLITUD, ROJAS VARGAS, 2000B, P.242
Pgina 41
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III

ancn. El hecho ser de hurto, que muy bien puede agravarse por otras circunstancias (concurso
de dos o ms personas), pero nunca por las circunstancias de anlisis.

Teniendo claro tales presupuestos, la agravante se configura cuando el agente, sabiendo que su
vctima es un viajero, ilcitamente le sustrae y se apodera de su equipaje. Es indiferente si la
sustraccin se realiz en pleno viaje o cuando la vctima estaba descansando por una escala que
tuvo que realizar durante el viaje, cuando est ingiriendo sus alimentos, etc. Lo importante es
verificar que la vctima estaba en trayecto a su destino fijado. As mismo, el sujeto activo puede
ser cualquier persona, pudiendo ser un tercero, otro viajero o el conductor del medio de transporte.

El fundamento de la agravante radica en la exigencia de mayor tutela del estado sobre los bienes
de personas en trnsito, en lugares probablemente extraos a ellas y acaso tutelar del turismo46.

E. Mediante el concurso de dos o ms personas


La consumacin en el delito de hurto agravado, perpetrado con el concurso de dos o ms personas,
se produce cuando los agentes se apoderan de un bien mueble total o parcialmente ajeno,
privndole al titular del bien jurdico del ejercicio de sus derechos de custodia y posesin del bien
mueble, asumiendo de hecho los sujetos activos la posibilidad objetiva de realizar actos de
disposicin de dicho bien47.

Esta agravante quiz sea la ms frecuente en la realidad cotidiana y por ello haya sido objeto de
un sinnmero de pronunciamientos judiciales, aun cuando no se ha logrado establecer su real
significado. Los sujetos que se dedican a hurtar bienes siempre lo hacen acompaados, con la

46
VILLA ESTEIN, 2001,P.51, CITANDO A MANZINI
47
EXPEDIENTE N2119-98M EN BRAMONTA ARIAS TORRES, 200,P.90
Pgina 42
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III

finalidad de facilitar la comisin de su conducta ilcita, pues por la pluralidad de agentes merman
o aminoran en forma rpida las defensas que normalmente tiene la victima sobre los bienes. Radica
en tales presupuestos el fundamento poltico criminal de la agravante.

En la doctrina peruana, y por lo tanto en nuestra jurisprudencia, siempre ha sido un problema no


resuelto el hecho de considerar o no a los partcipes en su calidad de cmplices o instigadores en
un hurto configuran o no la agravante. Al respecto existen dos vertientes o posiciones. Una
posicin considera que los partcipes entran en la agravante. Para que se concrete esta calificante,
originando muchas veces muerte, destruccin total de las viviendas y en otras, graves daos tanto
a la propiedad como a la integridad fsica y psicolgica de las personas. Las inundaciones pueden
sin mayor fundamento afirma pea cabrera48, es suficiente que el hurto se realice por dos o ms
personas en claridad de participes, no es exigible el acuerdo previo, solo es necesario participar en
la comisin del delito de cualquier forma: coautora, complicidad, etc. En el mismo sentido se
pronuncian ngeles-Frisancho-Rosas49 y Paredes Infanzon.50

La otra posicin, que asumimos, sostiene que solo aparece la agravante cuando a las dos o ms
personas que participan en el hurto lo hacen en calidad de coautores. Es decir, cuando todos con
su conducta, teniendo el dominio del hecho, aportan en la comisin del hurto. El mismo
fundamento de la agravante nos lleva a concluir de ese modo, pues el nmero de personas que
deben participar en el hecho mismo facilita su consumacin por la merma significativa en la
eficacia de las defensas de la vctima sobre sus bienes. El concurso debe ser en el hecho mismo de

48
PEA CABRERA, 1993,P.48
49
ANGELES ET AL. 1997, T.iii, P.66
50
PAREDES INFANZON,1999,P.66
Pgina 43
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III

la sustraccin-apoderamiento. No antes ni despus, y ello solo puede suceder cuando estamos


frente a la coautora.

En esa lnea no habr agravante cuando un tercero facilita su vehculo para que Juan Prez, solo,
cometa el hurto. Tampoco cuando un tercero induce o instiga a Juan Prez para que hurte viene de
determinada vivienda.

Con Rojas Vargas51 afirmamos que, para la legislacin penal peruana, cometen delito quienes lo
ejecutan en calidad de autores; el inductor o instigador no comete delito, lo determina: los
cmplices no cometen delito as concursen con un autor o coautores, ellos colaboran o auxilian.
Por lo mismo la agravante sola alcanza a los autores o coautores del delito. Ni la autora mediata,
donde el instrumento es utilizado, y por lo mismo no comete jurdico-normativamente el delito, ni
la instigacin, donde quien comete el delito es tan solo el inducido o autor directo, articulan
hiptesis asimilables o subsumibles en la circunstancia agravante en referencia. En el mismo
sentido se pronuncia Javier Villa Stein 52

Entre los coautores debe existir un mnimo acuerdo para perfeccionar el hurto. No obstante, tal
acuerdo no debe connotar permaneca en la comisin de este tipo de delitos, pues en tal caso
estaremos ante una banda que configura otra agravante diferente.

2.2. Agravantes sancionadas con pena privativa de libertad no menor de cuatro un mayor de
ocho aos.

51
ROJAS VARGAS, 2000B, P.250
52
VILLA ESTEIN, 2001,P.52
Pgina 44
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III

A. En inmueble habitado
La agravante se verifica cuando la conducta delictiva de hurto se efecta o realiza en casa habitada.
Los tratadistas peruano dos coinciden en sealar que son dos los fundamentos de la agravante;
pluriofensividad de la accin y peligro potencial de efectos mltiples que se puede generar para
los moradores, y segundo, vulneracin de la intimidad que tenemos todas las personas53.

La accin realizada por el agente afecta diversos bienes jurdicos protegidos por el estado por
considerarlos fundamentales para una armoniosa convivencia social, como son la afectacin al
patrimonio, inviolabilidad del domicilio, y eventualmente afectacin a la vida, la integridad fsica,
la libertad sexual, el honor,etc. De los moradores de la casa. Y violacin de la intimidad, entendida
como el derecho que le asiste a toda persona de tener un espacio de su existencia para el
recogimiento, la soledad, la quietud, evitando interferencias de terceros, permitiendo de ese modo
un desarrollo libre y autnomo de su personalidad.

Haciendo hermenutica jurdica de esta agravante se discute en doctrina si a la frase casa habitada
debe drsele una aceptacin restringida, limitndola slo al lugar donde viven una o ms
personas54o ampla, entendida como todo espacio fsico que cumpla el papel de vivienda o
habitacin y donde una o varias personas moran habitual o circunstancialmente.

De ambas perspectivas, la segunda es la ms atinada, pues si recurrimos al Diccionario De La Real


Academia Espaola encontramos que por casa se entiende todo edificio para habitar; es decir,
puede denominarse tambin residencia, domicilio, hogar, mansin, morada, vivienda o habitacin.

53
PEA CABRERA, 1993,p.38; BRAMONT-ARIAS TORRES/GARCA CANTIZANO, 1997,p.297; PAREDES
INFANZON, 1999,p.58; ROJAS VARGAS, 2000b,p.175, VILLA STEIN, 2001,p.43.
54
BRAMONT-ARIAS TORRES/GARCA CANTIZANO, 1997,p. 297.
Pgina 45
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III

En tal sentido, toda vivienda permanente o temporal, por precaria que sea su construccin, sirve
para configurar la agravante a condicin que no est abandonada hago deshabitada. La casa puede
servir de domicilio permanente o eventual de sus moradores. Lo importante es que se trate de una
morada y que al tiempo de cometerse el hurto sirva de vivienda para la vctima sin importar, claro
est, que al momento de realizarse el hurto la vivienda se encuentre sin sus moradores, que haban
salido, por ejemplo, de visita a un familiar o a una fiesta. En consecuencia, que eran incluidas las
casas de campo o verano en el tiempo que son utilizadas.

Desde el momento en que se toma como referencia que el inmueble debe servir de morada o
vivienda para la vctima, en resultan excluidos de la agravante los edificios que sirvan para
negocios, colegios, las oficinas, los locales del instituciones pblicas o privadas. En trminos ms
grficos y contundentes, un hurto cometido en un colegio o en el local de una universidad no
constituye agravante, as ste se produzca cuando estudiantes, profesores y trabajadores
administrativos se encuentren en pleno ejercicio de sus labores.

Finalmente, es importante poner en evidencia con Rojas Vargas55Que se descarta la presencia de


la agravante en interpretacin cuando el sujeto activo es el propio guardin que habita la casa, o
una persona que mora en la vivienda , o quien estando dentro de la vivienda con el consentimiento
de su titular se apodera de un bien mueble o, en fin, cuando es el propio dueo de la casa quien se
apodera de un bien mueble de quien se encuentre en su vivienda por la circunstancia que sea. En
estos casos opera el factor abuso de confianza y no hay perpetracin en casa ajena que original
peligro potencial de afectar otros intereses a parte del patrimonio de la vctima.

55
ROJAS VARGAS, 2000b,p. 181.
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III

B. Por un agente que acta en calidad de integrante de una organizacin destinada a


perpetrar hurtos.
Aqu estamos entre una agravante por la condicin o calidad del agente. La agravante se configura
cuando el autor o coautores cometen el delito de hurto en calidad de integrantes de una
organizacin destinada a cometer hechos punibles. El legislador se ha cuidado de usar el trmino
banda que resulta demasiado complicad para definirlo y ms bien ha hecho uso del trmino
organizacin para abarcar todo tipo de agrupacin de personas que se renen y en forma mnima
se organizan para cometer delitos con la finalidad de obtener un provecho patrimonial indebido.

El agente ser integrante de una agrupacin delictiva cuando haya vinculacin orgnica entre este
y aquella, concierto de voluntades entre el agente y los dems miembros de la organizacin y
vinculacin funcional entre el agente y el grupo, configurndose la agravante cuando el autor o
coautores cometan el hurto en nombre o por disposicin del grupo. Si se determina que aquel actu
solo, sin conocimiento de la organizacin a la que pertenece o porque dejo de ser miembro de
aquella, la agravante no se verifica.

Roy Freyre56, comentando el artculo 238 del Cdigo Penal derogado, que recoga esta agravante
pero refirindose exclusivamente a banda, ensea: para configurarse la modalidad que
estudiamos se requiere que el autor material de la accin, aparte de estar de hecho adscrito a una
banda, tambin acte en nombre de la misma. Deber pues existir por lo menos una conexin
ideolgica entre el agente y su organizacin delictiva, de tal manera que su conducta ilcita, ms

56
Roy Freyre, 1983, p. 68
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III

que la toma de decisiones exclusivamente personal, sea vehculo que canaliza la manifestacin de
un concierto previo de varias voluntades.

Esta agravante puede entrar en concurso con el supuesto de hecho previsto en el artculo 317 del
Cdigo Penal, denominado asociacin ilcita para delinquir, es tan de moda en estos tiempos que
se procesan casos de la mayor corrupcin descubierta en las altas esferas del Estado peruano. Sin
embargo, por el principio de especialidad y por la recaudacin del agravante, esta subsume al
supuesto de hecho del artculo 317.

C. Sobre bienes de valor cientfico o que integren el patrimonio cultural de la nacin.


Estamos ante dos circunstancias agravantes por la cualidad del objeto de hurto. Se configuran
cuando el agente sustrae ilcitamente bienes de valor cientfico o cuando lo hace sobre bienes que
integran el patrimonio cultural de la nacin. El fundamento de las agravantes radica en su
importancia y significado de los bienes objeto de hurto para el desarrollo cientfico del pas y por
el legado histrico, artstico y cultural de los mismos. Por los bienes que conforman el patrimonio
de la nacin se conoce el pasado histrico de la Nacin. Pero qu bienes tiene valor cientfico y
cuales pertenecen al patrimonio de la Nacin? Responder a ales preguntas rebasa la labor del
operador jurdico penal, quien tiene que recurrir a normas o disposiciones extrapenales para poder
determinar si estamos ante alguna de las cualidades que exige la norma penal.

Resulta difcil saber que bienes tienen valor cientfico y cules no. Corresponde al juez determinar
tal calidad en cada caso concreto. Para ello, sin duda, necesitara la concurrencia de personas
calificadas en bienes de valor para saber si se trata de bienes de tales caractersticas. A modo de
ejemplo, podemos decir que bienes con valor cientfico serian maquinas o instrumentos mdicos

Pgina 48
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III

de alta precisin, riones o corazones artificiales, microscopios o telescopios, aparatos y


dispositivos higromtricos, espectrgrafos de ltima tecnologa, etc., as, como bienes de utilidad
cientfica seria el material gentico depositado en recipientes, en cultivo de virus para estudio de
investigacin mdica, los frmacos en proceso de ensayo o experimentacin, los compuestos
qumicos-radioactivos, etc. No interesa tanto el valor econmico del bien sino su valor cientfico,
as como que el agente debe conocer tales cualidades57

En tanto que bienes que integran el patrimonio cultural de la Nacin son todos aquellos que
constituyen testimonio de creacin humana, material o inmaterial, expresamente declarados por su
importancia artstica, cientfica, histrica o tcnica. Por medio de ellos las generaciones humanas
presentes y por venir conocen su pasado histrico. Para saber si estamos ante un bien que integra
el patrimonio cultural de la Nacin, el operador jurdico debe recurrir a la vigente Ley N 24047
de 1985 que establece en forma ms o menos clara lo que se entiende por bienes que conforman
el patrimonio cultural de la Nacin. El artculo 2 de la citada Ley prescribe: Se presume que tiene
la condicin de bienes culturales, los bienes muebles e inmuebles de propiedad del Estado y de
propiedad privada, de las pocas prehispnicas y virreinales, as como aquellos de la poca
republicana que tengan importancia artstica, cientfica, histrica o tcnica. Dichos bienes,
cualquiera que sea su propietario, son los enumerados en los artculos 1 y 4 del Convenio
UNESCO-1972 y artculos 1 y 2 del Convenio de San Salvador 1976.

Esta agravante constituye una excepcin a los delitos contra el patrimonio, pues aqu no interesa
el valor econmico que pueda tener el bien sustrado; tampoco interesa que el agente saque

57
Rojas Vargas, 2000b, p. 265
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III

provecho econmico que pueda tener del mismo, debido que muy bien puede sustraerlo para
tenerlo como adorno o tenerlo en su coleccin, etc. Lo nico que interesa es saber si el bien tiene
valor cultural expresamente reconocido y el agente conoca de tal cualidad, caso contrario solo
estaremos ante la figura de hurto simple.

Para estar ante la agravante, la sustraccin debe hacerse de museos o lugares donde los bienes de
valor cultural se encuentren protegidos; si, por el contrario la sustracciones e hace de yacimientos
arqueolgicos la agravante no aparece, configurndose ms bien el delito contra el patrimonio
cultural previsto en los artculos 226 y siguientes s del Cdigo Penal. As mismo, si por ejemplo,
primero se produjo la sustraccin, apoderamiento y despus el agente extrae el bien del pas, se
presentara un concurso real de delitos entre hurto agravado el delito previsto en alguno de los
artculos 228 o 230 del Cdigo Penal. En tal sentido, se aplicara la pena del delito ms grave. Si
concurre el hurto con lo previsto en el artculo 228 se aplicara la pena de este artculo y en caso
que concurra con lo dispuesto en el artculo 230 se aplicara la pena del hurto agravado.

De ningn modo habr concurso aparente de leyes como sostienen Bramont Arias Gracia
Cantizano58.

D. El inciso 5 fue derogado59.


E. Colocando a la vctima o a su familia en grave situacin econmica.
En primer trmino, resulta pertinente sealar quien es vctima en los delitos contra el patrimonio.
En este aspecto, no hay mayor discusin en la doctrina considerar vctima del delito de hurto a

58
BRAMONT- ARIAS TORRES/ GRACIA CANTIZANO, 1997, P. 301
59
Numeral derogado por la nica Disposicin Complementaria Derogatoria de la Ley N 30096, publicada el
22/10/2013 segn Fe de Erratas, publicada el 24/10/2013
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III

aquella personas que por efecto del actual ilcito del agente ha visto disminuido su patrimonio. La
victima puede ser una persona natural o jurdica.

En esa lnea, se presenta la agravante cuando la vctima o la familia que depende directamente de
aquella, como consecuencia del hurto ha quedado desprovista de los recursos econmicos
indispensables para satisfacer sus necesidades y las de su familia. Sin embargo, para que opere la
agravante no es necesario que la vctima quede en la pobreza o la indigencia absoluta; solo se exige
que esta quede en una situacin patrimonial difcil, de cierto agobio e inseguridad, la cual puede
ser temporal o permanente.

Se verifica la agravante cuando el agente conoce o percibe una variacin notoria de la economa
en que deja a la vctima o a su familia; el dolo directo se ve as reforzado por el conocimiento de
tal circunstancia. Caso contrario, si el sujeto activo al momento de actuar no se represent tal
situacin, la agravante no aparece60.

F. Con empleo de materiales o artefactos explosivos para la destruccin o rotura de


obstculos.
La agravante se fundamenta en la peligrosidad de los medios empleados por el agente para lograr
su propsito. Esta modalidad constituye una agravante de la circunstancia tambin agravante ya
comentada, prevista en el inciso 3 de la primera parte del artculo 186 del Cdigo Penal. Aqu se
exige que la destruccin o rotura de obstculos se realice utilizando materiales o artefactos

60
Rojas Vargas, 2000b, p. 291; BRAMONT-ARIAS TORRES/GRACIA CANTIZANO, 1997, p. 302
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III

explosivos. El uso de estos medios que ponen en peligro la vida y la integridad fsica o mental de
las personas as como el patrimonio de terceros, justifica la presencia de la agravante.

Materiales explosivos son todas aquellas sustancias o compuestos qumicos susceptibles de


generar explosin al entrar en contacto, ya sea provocado o accidental. En tanto que artefactos
explosivos son todos aquellos artificios diseados para hacer explosin y generar efectos
destructores.

G. Utilizando el espectro radioelctrico para la transmisin de seales de


telecomunicacin ilegales.
Esta agravante ha sido introducida por la Ley 28848 con la finalidad de cubrir en forma aparente
una omisin del Legislador del Cdigo de 1991, toda vez que en el artculo 185 se extendi la
figura del hurto a la apropiacin ilcita del espectro electromagntico. Sin embargo en el artculo
186, que regulaba los agravantes, no se contempl una estipulacin especial referida al hurto
electromagntico, que por su modalidad de ejecucin tiene caractersticas particulares.

En la exposicin de motivos del Proyecto de la Ley N 28848 del 27 de julio de 200661, se afirma
que es necesario tener en cuenta que el delito de hurto del espectro radioelctrico que ocurre en
la operacin de estaciones ilegales, por sus caractersticas, constituye un delito premunido de
circunstancias agravadas por cuanto implica la participacin de un grupo de personas que por lo
general constituye una empresa de tipo familiar que confluye en la perpetracin del hecho del
hecho delictivo y en cuya comisin se puede identificar a toda una red que va desde el fabricante

61
Proyecto de Ley N 13040/2004-CR de mayo de 2005. Vase pgina web del Congreso de la Repblica
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III

de transmisiones de radiodifusin hasta aquellas personas que contratan publicidad con las
estaciones clandestinas.

Entendido el espectro electromagntico como aquel campo de energa natural formado por la
ionosfera franja de la atmosfera terrestre que comprende a partir de la cual se desplazan y
distribuyen las diversas ondas radioelctricas llamadas desde la Tierra por estaciones emisoras
para efectos de las telecomunicaciones a mediana y gran escala, la agravante se configura cuando
el agente utilizando el espectro radioelctrico hurta (o mejor, usa) el espectro electromagntico
para la transmisin de telecomunicaciones ilegales, o mejor, clandestinas.

La agravante se justifica toda vez que la interferencia de una transmisin clandestina o ilegal
afecta, entre otros aspectos, la banda de navegacin aeronutica y servicios de telecomunicaciones
debidamente autorizados, lo que de hecho acarrea daos para la colectividad, as como la
utilizacin de bienes y equipo de los concesionarios62.

H. Sobre bien que constituya nico medio de subsistencia o herramienta de trabajo de


la vctima.
Esta agravante introducida en el cdigo penal `por ley n 29407 del 18 de setiembre de 2009, se
configura cuando el agente sustrae el bien d4e la esfera de vigilancia del sujeto pasivo un bien
mueble que constituye su nico medio de subsistencia o constituye su herramienta de trabajo.
Aparecen dos agravantes. La primera circunstancia aparece cuando el bien objeto del hurto es el

62
Exposicin de motivos del Proyecto de Ley N 28848
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III

nico bien que le genera ingresos para sobrevivir al sujeto pasivo, en tanto que la segunda
circunstancia se verifica cuando el bien objeto de hurto es herramienta de trabajo del sujeto pasivo.

I. Sobre vehculo automotor, sus autopartes o accesorios.


Otra agravante que se ha producido en el cdigo penal por ley n 29407 del 18 de setiembre del
2009 se configura cuando el hurto se produce sobre un vehculo automotor. Aqu la agravante se
configura cuando el objeto del hurto no es otro bien que un vehculo. Se busca proteger el
patrimonio de las personas que cuentan con un vehculo en su poder. Consideramos innecesaria
tal agravante, pues en cualquier caso, era suficiente con las agravantes ya existentes para imponer
pena drstica a los que se dedican a cometer hurtos de vehculos. Pero, en fin el legislador,
pensando errneamente que con ello se pone freno a los hurtos de vehculos, as lo ha dispuesto.

El legislador ha justificado este proceder afirmando que la incorporacin de este agravante


permitir enviar mensajes de comunicacin preventiva y sancionadora en forma directa a los
agentes del delito y sujeto de vulnerabilidad comisiva en este orden de ilcitos penales, cumpliendo
con mayor eficacia la norma penal su rol protector de bienes jurdicos y brindando Seguridad a la
comunidad. Es decir, al tener los delitos de hurto agravado sobre vehculos automotores menciona
el Cdigo Penal, le ser fcil al interprete configurar los casos de delitos de hurto sobre vehculos
ajenos cometidos por organizaciones criminales a que se refiere especficamente el ltimo prrafo
del artculo 186. Esta posicin del Congreso de la Repblica tiene su explicacin en el hecho
concreto de que el robo de vehculos automotores y autopartes se ha incrementado de una forma
alarmante. As de acuerdo a las estadsticas de la Divisin de Prevencin de Robo de vehculos de
la Polica (DIPROVE), durante el ao 1008 se robaron en Lima 7330 unidades, habindose

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III

incrementado esta cantidad en un 25% respecto del ao 2007, toda vez que ese ao la cifra alcanz
las 5,879 unidades

J. Sobre bienes que forman parte de la infraestructura o instalaciones de transportes de


uso pblico, de sus equipos o elementos de seguridad, o de prestacin de servicios de
pblicos de saneamiento, electricidad gras o telecomunicaciones.
K. En agravio de menores de edad, personas con discapacidad, mujeres en estado de
gravidez o adulto mayor.
2.3. Agravantes sancionadas con pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de
quince aos63.64

A. Cuando el agente acta en calidad de jefe, cabecilla o dirigente de una organizacin


destinada a perpetrar hurtos.
Esta circunstancia agravante prevista en la ltima parte del artculo 186, que se agrava por la
condicin, rango o calidad del sujeto activo, sin justificacin racional rompe con el Derecho penal
de acto para dar paso al Derecho penal del autor que, como afirma Rojas Vargas 65 con razn, es
repudiable al igual que la responsabilidad objetiva como forma de imputacin, por contravenir
principios que rigen el Derecho punitivo contemporneo.

La agravante exige la concurrencia de dos elementos: primero, el agente debe actuar en calidad de
jefe, cabecilla o dirigente de una organizacin delictiva; y, segundo, esta organizacin debe estar

63
Artculo modificado por el Artculo 1 de la Ley N 30076, publicada el 19/08/2013
64
Artculo modificado in fine, por la Primera Disposicin Complementaria, modificada de la Ley N 30077,
publicada el 20/08/2013
65
ROJAS VARGAS, 2000b, p. 302
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III

destinada o debe tener como actividad o finalidad la comisin de delitos contra el patrimonio. Para
determinar si estamos ante una organizacin delictiva, el operador jurdico deber verificar si esta
tiene cierta permanencia en el tiempo y si existe separacin de funciones o roles entre sus
integrantes. No necesariamente se exige que la organizacin tenga una especie de estatuto o
reglamento interno de cumplimiento obligatorio, sino que por la forma de comisin reiterada de
hechos parecidos, sus propis integrantes identifican al jefe, cabecilla o dirigente. El agente ser
verificado como tal y ser merecer a la sancin prevista cuando concurre la agravante en
comentario, siempre que acte liderando una organizacin de tres o ms personas cuya finalidad
sea cometer hurtos.

Con tal razonamiento, no compartimos el criterio rgido expresado por Rojas Vargas 66 al definir
como jefe a quien tiene la mxima prerrogativa o jerarqua dentro de la organizacin delictiva,
dirigente, en cambio, es quien desde roles definidos y precisos conduce orgnicamente las acciones
delictivas, por lo general en relacin de subordinacin al jefe. La organizacin puede tener varios
dirigentes segn reas o zonas; y, ser cabecilla quien cumple funciones de liderazgo en
determinados actos delictivos, pudiendo haber sido nominado por el jefe o dirigente, o surgir como
producto de los hechos. Pues esto rtulos varan dependiendo de qu tipo de organizacin se trate.
Sin duda, si solo se tratara de bandas, lo expresado por el citado autor tendra perfecta cabida; sin
embargo, como ha quedado establecido, el legislador al referirse a organizaciones, ha tratado de
englobar a todo tipo de grupos que se dedican a cometer delitos contra el patrimonio. Grupos que,
por ejemplo, en lugar de jefe tienen cabecilla.

66
Ibdem, p. 303
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III

Esta agravante completa la hiptesis contenida en el inciso 1 de la segunda parte del tipo penal del
artculo 186 del Cdigo Penal, en el sentido que aquel supuesto prev la conducta del integrante
de la organizacin. En consecuencia, segn la condicin del agente dentro de la organizacin se le
impondr la pena correspondiente que comparativamente se diferencia en forma apreciable.

3. PENALIDAD
De presentarse cualquiera de las hiptesis previstas en los primeros cinco incisos del artculo 186,
la pena ser privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis. En tanto que si se presenta los
supuestos de los diez siguientes incisos la pena ser privativa de libertad no menor de cuatro ni
mayor de ocho aos. Mientras que si se verifica la concurrencia de la agravante prevista en la
ltima parte del artculo 186, la pena privativa de libertad ser no menor de ocho ni mayor de
quince aos.

Subcaptulo 1

HACER DISPOSITIVOS PARA ASISTIR A LA DECODIFICACIN DE SEALES DE


SATLITE PORTADORAS DE PROGRAMAS

1. TIPO PENAL

Se trata de un delito nuevo incorporado en nuestro texto punitivo, cuyo origen lo encontramos en
la firma del TLC con Estados Unidos. Es con el objetivo de implementar el Acuerdo de Promocin
Comercial de Per (ACP) con los Estados Unidos, firmado el 12 de abril de 2006 y modificado
por el protocolo de enmienda, que se present ante el congreso de la Republica un proyecto de ley
para tipificar algunas conductas penales.

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III

No obstante, con anterioridad exista la obligacin del Estado de legislar sobre la materia de
disposicin de seales portadoras de programas transmitidos por satlite. En efecto en mayo de
1974 se firm el Convenio sobre la distribucin de seales portadoras de programas transmitidos
por satlite67 (Convenio de Bruselas) por las Naciones Unidas, en cuyo artculo 2 se prescribi que
a cada uno de los Estados contratantes se obligaba a tomar todas la medidas adecuadas y necesarias
para impedir que, en o desde su territorio, se distribuya cualquier seal portadora de un programa,
por un distribuidor a quien no este destinada la seal, si esta ha sido dirigida hacia un satlite o ha
pasado a travs de un satlite.

En tal contexto se propuso una formula legislativa para sancionar actos de fabricacin, ensamblaje,
modificaciones, importaciones o exportaciones, venta, alquiler o distribucin de dispositivo o
sistemas tangibles o intangibles cuya funcin es asistir en la decodificacin de una seal de satlite
codificada portadora de programas en forma ilcita como una modalidad de hurto agravado, cuya
finalidad es implementar la obligacin establecida en el artculo 16.8.1, literal a) del ACP con los
Estados Unidos, referido al captulo de propiedad intelectual68. Aquel proyecto de ley, ingresado
al Congreso el 9 de enero de 2009, dio nacimiento a la Ley N 29316 que, luego de aprobada y
promulgada, fue publicada el 14 de enero del 2009 en el Diario Oficial el Peruano.

Es en este artculo primero de la citada ley que se dispone incorporar el artculo 186-A del Cdigo
Penal, referido a los delitos contra el patrimonio.

67
Se aprob la adhesin del Per con resolucin Legislativa N 23979 publicada en Diario Oficial El Peruano el 3 de
noviembre de 1984
68
As se expone en la exposicin de motivos del Proyecto de Ley N 2959/2008-PE ingresado al Congreso el 9 de
enero de 2009
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III

El que fabrique, ensamble, modifique, importe, exporte, venda, alquile o distribuya por
otro medio un dispositivo o sistema tangible o intangible, cuya funcin principal sea asistir
en la decodificacin de satlite codificada portadora de programas, sin la autorizacin del
distribuidor legal de dicha seal, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
cuatro aos ni mayor de ocho aos y con noventa a ciento ochenta das- multa.

2. TIPICIDAD OBJETIVA
En el artculo 186-a, se advierte que prev varias conductas punibles. Esto es as debido que
tenemos varios verbos rectores, los mismos que, como es sabido, representan conductas punibles
independientes de otras. Incluso son hasta excluyentes. De modo que ahora tenemos las siguientes
modalidades de hurto agravado:

a. Una primera conducta punible se perfecciona cuando el agente fbrica o hace un


dispositivo o sistema, tangible o intangible, cuya funcin principal es asistir en la
decodificacin de una seal de satlite codificada o portadora de programas, sin la
autorizacin del distribuidor legal de dicha seal.
b. Otro hecho punible se configura cuando el agente ensambla un dispositivo o sistema,
tangible e intangible, cuya funcin principal sea asistir en la decodificacin de una seal
de satlite codificada portadora de programas, sin la autorizacin del distribuidor legal de
dicha seal.
c. Otro comportamiento punible se configura cuando el sujeto activo modifica un dispositivo
o sistema, tangible o intangible, cuya funcin principal sea asistir en la decodificacin de
una seal de satlite codificada portadora de programas, sin la autorizacin del distribuidor
legal de dicha seal.

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III

d. Otra conducta punible se verifica cuando el autor importe un dispositivo o sistema, tangible
o intangible, cuya funcin principal sea asistir en la decodificacin de una seal de satlite
codificada portadora de programas, sin la autorizacin del distribuidor legal de dicha seal.
e. Tambin otro comportamiento punible se verifica cuando el agente exporta un dispositivo
o sistema, tangible o intangible, cuya funcin principal sea asistir en la decodificacin de
una seal de satlite codificada portadora de programas, sin la autorizacin del distribuidor
legal de dicha seal. Exportar no es otra cosa que realizar actos de sacar del pas un
dispositivo o sistema tangible o intangible cuya funcin es asistir en la decodificacin de
una seal para lgicamente ingresarlo a otro pas.
f. As mismo, se configura otro hecho punible cuando el agente vende un dispositivo o
sistema, tangible e intangible, cuya funcin principal sea asistir la decodificacin de una
seal de satlite codificada portadora de programas, sin la autorizacin del distribuidor
legal de dicha seal.
g. Finalmente, aparece otra conducta punible cuando el sujeto activo alquila, un dispositivo
o sistema, tangible e intangible, cuya funcin principal sea asistir en la decodificacin de
una seal de satlite codificada portadora de programas, sin la autorizacin del distribuidor
legal de dicha seal.
h. Se configura cuando el agente o sujeto activo distribuye por otro medio un dispositivo o
sistema, tangible e intangible, cuya funcin principal seas asistir en la decodificacin de
una seal de satlite codificada portadora de programas, sin la autorizacin del distribuidor
legal de dicha seal.
A partir de todo ello, desollaremos el significado de las siguientes palabras.

Sistema tangible: sistema visible, sensible, notorio y perceptible.


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III

Sistema intangible: sistema inmaterial, imperceptible, invisible.


Seal: todo vector producido electrnicamente y apto para transportar programas.
Programa: todo conjunto de imgenes de sonidos, registrados o no, e incorporado a
seales destinadas finalmente a la distribucin.
Satlite: todo dispositivo situado en el espacio extraterrestre y apto para trasmitir seales.
Seal emitida: toda seal portadora de un programa, que se dirige hacia un satlite o pasa
a travs de l.

2.1. BIEN JURIDICO PROTEGIDO


El bien jurdico que se pretende proteger con la tipificacin de los supuestos delictivos indicados
en el tipo penal de la hermenutica jurdica no es otra cosa que el patrimonio del sujeto pasivo.
Ello es as debido que una seal de satlite codificada portadora de programas tiene,
evidentemente, un valor econmico en el mercado y por lo tanto tiene un poseedor. Ya hemos
sealado que nos estamos refiriendo a toda seal portadora de un programa, que se dirige hacia un
satlite o pasa a travs de l.

2.2. SUJETO ACTIVO


Por la redaccin del tipo penal se concluye que cualquier persona puede ser sujeto activo o agente
de cualquiera de los supuestos delictivos previstos.

No se requiere ni se exige que el agente rena en su persona alguna cualidad o condicin especial.
No hay duda de que pueden concurrir una coautora o las diversas formas de participacin como
son la instigacin, la complicidad primaria y a la complicidad secundaria. Por ejemplo, habr
coautora cuando un tercero convence a un ingeniero electrnico a fin de que fabrique un

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III

dispositivo cuya funcin principal sea la asistir en la decodificacin de una seal de satlite
codificada portadora de programas, e incluso le presta todos los medios logsticos con la finalidad
de que le ingeniero logre su cometido.

2.3. SUJETO PASIVO


El sujeto pasivo aparece debidamente identificado en el tipo penal como aquel distribuidor legal
de dicha seal. En efecto, el agente realiza cualquiera delas conductas analizadas con la finalidad
de perjudicar econmicamente al distribuidor legal de la seal, quien se constituye en forma
automtica en el sujeto pasivo de la conducta punible. Hemos establecido ya que el distribuidor de
la seal es aquella persona natural o jurdica que tiene la autorizacin legal de decidir que se
efecte la transmisin de seales derivadas portadoras de programas al pblico en general o a
cualquier parte de l.

3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Se trata de un injusto penal, es decir netamente doloso, es decir, el agente debe actuar con
conocimiento de realizar los elementos tpicos objetivos. No cabe la comisin culposa.

Pero no se exige solo la concurrencia del dolo para perfeccionarse el delito en anlisis, sino que se
requiere desde el inicio de la accin delictiva la presencia de un segundo elemento subjetivo que
viene reforzar al dolo, esto es, la intencin del agente de obtener un provecho econmico con los
actos ilegales. Se exige la concurrencia de lo que se conoce como nimo de lucro. Debemos
sostener que en la configuracin de los supuestos delictivos de fabricar, ensamblar, modificar,
importar, exportar, vender, alquilar o distribuir por otro medio un dispositivo o sistema tangible o
intangible, cuya funcin principal sea asistir en la decodificacin de una seal de satlite codificada
portadora de programas, sin la autorizacin del distribuidor legal de dicha seal, se exige la

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III

concurrencia del dolo as como la concurrencia de un elemento subjetivo adicional: el nimo de


lucro. De esta forma se excluyen las modalidades del dolo indirecto y eventual.

4. CONSUMACION Y TENTATIVA
Las conductas punibles se verifican cuando el agente o sujeto activo fabrica, ensambla, modifica,
importa, exporta, vende, alquila o distribuye por otro medio un dispositivo o sistema tangible o
intangible, cuya funcin principal sea asistir en la decodificacin de una seal de satlite codificada
portadora de programas, sin la autorizacin del distribuidor legal de dicha seal.

Es posible que las conductas antes descritas se quedan en grado de tentativa toda vez que necesitan
de actos comisivos por parte del agente.

5. PENALIDAD
El sujeto activo de ser encontrado responsable penalmente, luego del debido proceso, ser
merecedor de una pena privativa de libertad que oscila entre 4 y 8 aos y con noventa a 180 das
multa.

Capitulo III

HURTO DE USO

1. TIPO PENAL
El artculo 187 del Cdigo Penal regula el denominado hurto de uso, que no tiene antecedentes en
la legislacin penal peruana. Aparece como una atenuante o minorante de las conductas delictivas.
69
En tal sentido, Rojas Vargas afirma que el hurto de uso, conocido tambin como hurto de uso

69
Rojas Vargas, 2000b, p. 312
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III

impropio, ingresa as en Nuestro Cdigo Penal para racionalizar la aplicacin del hurto comn a
supuestos de hecho de mnima ilicitud penal.

De este modo, se concluye que la frecuencia de hurtos de bienes muebles con la finalidad de
obtener un provecho temporal justifica la presencia del articulo 187; caso contrario, estas
conductas serian sancionadas arbitrariamente por los artculos 185 o 186 del Cdigo Penal. As
tenemos que el tipo penal del artculo 187 expresamente indica. el que sustrae un bien mueble
ajeno con el fin de hacer uso momentneo y lo devuelve ser reprimido con pena privativa de
libertad no mayor de un ao.

2. TIPICIDAD OBJETIVA
En doctrina se le conoce como jurtum usus. La figura delictiva se perfecciona cuando el agente
indebidamente sustrae un bien mueble para servirse de el en la satisfaccin de una necesidad con
el firme propsito de luego devolverlo. El propsito de usar el bien implica siempre el de obtener
un provecho de l70.

El hurto de uso se perfecciona o consuma cuando el agente ilcitamente sustrae un bien mueble
ajeno con la finalidad de utilizarlo (sacarlo provecho) momentneo o temporalmente y despus lo
devuelve al sujeto pasivo. Si bien el hurto de uso tiene caractersticas similares del hurto simple,
tambin tiene elementos propios que le otorgan autonoma normativa. En efecto, los elementos:
devolver el bien despus de sacarle provecho, la intencin de no querer quedarse definitivamente
con el bien, producirse solo en bienes totalmente ajenos y no requerir un monto mnimo en el valor

70
Roy Freyre, 1983, p.60
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III

del bien, se constituyen en caractersticas propias del hurto de uso que lo diferencian totalmente
del hurto simple.

No obstante, con el desaparecido Ral Pea Cabrera71 podemos concluir que la distincin entre
hurto simple y hurto de uso se hace ms evidente con el elemento subjetivo. Mientras que en el
hurto simple el autor se apodera del bien con nimo de lucro, es decir con la intencin de obtener
una ventaja econmica con la incorporacin del bien al propio patrimonio, sino trata de obtener
una ventaja patrimonial solo con el uso del bien ajeno para despus regresarlo al patrimonio del
sujeto pasivo.

Ahora veremos en qu consisten los elementos tpicos objetivos del hurto de uso:

Accin de sustraccin: aparece cuando el agente realiza una conducta positiva de sacar o
remover el bien de la esfera de proteccin de su titular y desplazarlo a su mbito de
dominio. Necesariamente debe haber desplazamiento. La idea de desplazamiento,
remocin, alejamiento del bien del mbito de control es una condicin material tpica
implcita en la sustraccin72.
Mnimo apoderamiento: Se configura cuando el agente, despus de sustraer el bien ajeno,
lo ingresa a su esfera de domino y tiene la posibilidad concreta de hacer eso del mismo.
Igual como hemos dejado establecido para el hurto simple, si no hay posibilidad mnima
de usar el bien, todava no habr apoderamiento.

71
Pea Cabrera, 1993, p.56.
72
Rojas Vargas, 2000b, p. 313
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III

Provecho temporal: Este elemento sigue al apoderamiento que hace el agente del bien
ajeno, esto es, el sujeto activo al hacer el uso del bien ajeno, obtendr un provecho
econmico. La mayor de las veces el propio uso ya constituye el provecho requerido por
el agente. Este provecho deber ser temporal, por tiempo definido. En esta lnea, si en un
caso concreto se determina que a la sustraccin no le sigui el aprovechamiento y en tal
situacin se devuelve el bien, estaremos ante una tentativa de hurto de uso.
Momentaneidad del uso del bien: el tipo penal expresamente indica que el agente debe
usar momentneamente el bien, esto es, es un tiempo corto o breve, pero suficiente para
hacer uso del bien dentro de sus funciones normales; a contrario sensu, si el uso es
permanente o por largo tiempo o indefinido no estaremos ante un hurto de uso, sino ante
hurto simple. Tampoco habr hurto de uso cuando el agente utilice el bien sustrado y luego
haga devolucin de bien para fines ilcitos como, por ejemplo, cometer otros delitos de los
cuales obtenga beneficio econmico. En esta lnea, no se configura el hurto de uso cuando
el agente sustrae un vehculo para ser usado en un robo y despus es devuelto a su
propietario o legitimo poseedor.
Devolucin del bien: despus de hacer el uso momentneo del bien, el agente debe
devolver o restituir a su propietario o poseedor el bien sustrado. Se entiende que deber
tratarse del mismo bien en cantidad y calidad, siempre y cuando sea tangible o corpreo.
No es posible devolver bienes fungibles o consumibles como la energa elctrica por
ejemplo73.

73
Villa Stein, 2001, p.61
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III

Entre el uso y la devolucin no debe mediar ms tiempo que el suficiente para trasladar el
bien a la esfera de dominio de la vctima. La devolucin o restitucin del bien se halla
estrechamente vinculada con la concrecin del uso, de forma objetiva apreciada, sin
importar aqu si el uso fue suficiente o no para los propsitos personales del autor74. Entre
el uso del bien y la restitucin debe mediar el tiempo estrictamente necesario para restituir.
Sera exagerado subsumir en el hurto de uso cuando se verifique en caso concreto que el
agente, despus de hacer uso del bien, lo guarda para entregarlo o devolverlo despus.
Si se verifica que el retardo en la devolucin se produce por factores de fuerza mayor o
caso fortuito, no desaparece la figura del hurto de uso, pues, al momento de calificar de
hechos, en el operador jurdico deber primar la voluntad de devolucin que gua todo el
actuar del agente.
La intencin del agente de devolver el bien despus de usarlo significa que la devolucin
debe ser voluntaria y a propia iniciativa del agente; de tal modo, se excluye el hurto de uso
cuando la devolucin se hace a solicitud del sujeto pasivo o de un tercero, o debido a que
fue descubierto.
Finalmente, la intencin de devolver el bien que gua al agente hace que, cuando concurra
alguna de las agravantes previstas en el artculo 186 del Cdigo Penal, estemos ante
concurso real de delitos entre el hurto de uso y el delito que por si solo se configure alguna
de las circunstancias previstas en el numeral 186. No hay hurto de uso agravado. Igual
conclusin sostiene Rojas Vargas75 al afirmar que el uso y la devolucin de bienes muebles
sustrados en circunstancias de violencia, intimidacin o amenaza grave no son tpicas del

74
Rojas Vargas, 2000b, p.318
75
Ibdem, p.319
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III

hurto de uso en la formula peruana; de producirse tales circunstancias en el marco ideal de


los componentes bsicos del hurto de uso, afirmaran un delito de coacciones o lesiones de
ser el caso, al no existir en el Cdigo Penal peruano robo de uso, y menos hurto agravado
de uso.
Bien ajeno: el objeto del delito debe ser un bien ajeno. A diferencia del hurto simple que
se configura con la sustraccin de bien total o parcialmente ajeno, en el hurto de uso el bien
solo tiene que sr ajeno. No hay hurto de uso sobre bienes parcialmente ajenos, puesto que
si el autor de la sustraccin es copropietario del bien, lo significa que tiene la facultad de
usar el bien; en consecuencia, al usarlo momentneamente estara materializado aquella
facultad. Que haga un uso excesivo no configura el hurto en hermenutica.
Valor del bien: El valor del bien sustrado en el hurto de uso es un tema debatible por su
contradiccin legislativa. En efecto en dicho artculo no se menciona la cantidad mnima
para que se considere hurto de uso. En este tema, corresponde a la jurisprudencia crear
racionalmente las pautas a tener en cuenta respecto del valor del bien objeto del delito de
hurto de uso.
Bien jurdico protegido: Respecto del bien jurdico, en lneas generales se pretende
proteger el patrimonio, pero de modo especifico es unnime la doctrina peruana en sostener
que se tutela jurdico-penalmente el derecho a usar el bien del que goza el titular del mismo,
ya sea como propietario o poseedor76.
Sujeto activo: Sujeto activo, autor o agente del delito de hurto de uso puede ser cualquier
persona natural a excepcin del propietario o legtimo poseedor. Al referirse el tipo penal

76
Vide Pea Carrera, 993,p 56; BRAMONT-ARIAS TORRES/GARCIA CANTIZANO, 1997, p.303; ROJAS VARGAS,
2000b,p.312.
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III

que el objeto de hurto debe de ser un bien ajeno, es decir, un bien que pertenece a otra
persona, automticamente se excluye al propietario, al copropietario y al legitimo
poseedor.
Sujeto pasivo: Sujeto pasivo o victima puede ser cualquier persona ya sea natural o
jurdica que tenga la titularidad del bien objeto del hurto y, por lo tanto, tengo la facultad
de hace un uso natural, ya sea a ttulo de propietario o legitimo poseedor.

3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Se trata de un delito netamente doloso, es decir, el agente debe tener conocimiento y voluntad de
sustraer ilcitamente un bien ajeno. Pero adems, subjetivamente, deben concurrir dos elementos
trascendentes: el animus de obtener un provecho econmico indebido y, segundo, la intencin
firme por parte del agente de devolver o regresar el bien al patrimonio del sujeto pasivo.

A este elemento subjetivo especial se le conoce como el animus reddendi, es decir animo de
devolver77.

Si se verifica que en un hecho concreto el agente no tena la conviccin de devolver el bien de


usarlo temporalmente, y solo lo devolvi porque le obligaron a hacerlo, el delito en interpretacin
no se configura, tipificndose tal hecho como hurto simple.

4. ANTIJURICIDAD
El hurto de uso aparece siempre y cuando el agente, con conocimiento y voluntad, sustraiga en
forma ilcita y use temporalmente el bien objeto de la conducta. Por ejemplo, el conocimiento y

77
VILLA STEIN, 2001, 61.
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III

voluntad abarca incluso la intencin de devolver el bien a la vctima. Caso contrario, si se verifica
que el agente actu, por ejemplo, contando con el consentimiento del propietario o poseedor, la
conducta, que muy bien puede ser tpica, ser legtima y, por lo tanto, no habr antijurcidad,
constituyendo en tal caso una conducta tpica y penalmente irrelevante.

5. CULPABILIDAD
Una vez que se verifica que la sustraccin ha sido ilcita o ilegitima, corresponder al operador
jurdico penal determinar si aquella conducta es imputable personalmente al agente. Esto es, si
aparecen los elementos que conforman lo que se denomina culpabilidad. En efecto, en esta etapa
del anlisis de la conducta se determinara si el agente es mayor de 18 aos y no sufre de anomala
psquica. Acto seguido, deber determinarse si el agente del hurto de uso conoca la ilicitud de su
acto y, finalmente, determinar si pudo actuar de modo distinto a la comisin del hecho punible.

Si llega a verificarse, por ejemplo, que el agente acto creyendo que tena derecho a hacer uso del
bien, estaremos ante un error de prohibicin y por lo tanto, en aplicacin del segundo prrafo del
artculo 14 del Cdigo Penal, la conducta tpica y antijurdica ser no culpable, teniendo en cuenta
que no hay delitos contra el patrimonio a ttulo de culpa.

6. TENTATIVA
Al ser un delito de resultado objetivo y de composicin compleja, es posible que la conducta quede
en el grado de tentativa, esto es, se inicie la ejecucin de la conducta sin lograr el resultado final
ya sea por propia iniciativa o por intervencin de tercero. Tan igual como en el hurto simple, habr
tentativa siempre y cuando la conducta quede en la sustraccin, es decir, momentos antes del
estado en que el agente tiene la posibilidad material de usar el bien sustrado. Aqu el aspecto

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III

subjetivo servir para delimitar racionalmente cuando estamos ante una tentativa de hurto simple
y cuando ante la tentativa de un hurto de uso.

7. CONSUMACION
El delito de hurto de uso se consuma con el apoderamiento mnimo del bien que logra el agente
con el fin de usarlo, esto es, cuando se halla en posibilidad real o potencial de usar el bien, es decir,
de disponer de el en su provecho temporal. Con el uso se da inicio al agotamiento del delito. La
devolucin del bien usado es una previsin legal poltico criminalmente formulada para justificar
el mnimo punitivo, pero que no integra la tipicidad a efectos de consumar el delito y que se ubica
el nivel de agotamiento del injusto penal: de no producirse la devolucin, el hecho ser simple y
llanamente hurto bsico del bien ajeno78.

As, tendremos hurto de uso perfeccionado cuando se interrumpa la conducta en pleno uso del bien
o antes de que este sea devuelto a su legtimo poseedor, pues aqu estaremos en la fase de
agotamiento del delito, siendo trascendente el aspecto subjetivo que guio al agente al desarrollar
la conducta ilcita. Si se verifica la intencin de devolver el bien despus de usarlo, estaremos ante
un hurto de uso; caso contrario, se habr perfeccionado el hurto simple.

De ese modo, resulta inconsciente lo sostenido por Bramont Arias Torres / Garca Cantizano 79 al
sealar que el delito se consuma cuando el sujeto devuelve el bien despus de haberlo sustrado y
usado momentneamente.

8. PENALIDAD

78
Con ms amplitud, ROJAS VARGAS, 2000b, p.324.
79
BRAMONT ARIAS TORRES / GARCIA CANTIZANO, 1997, p305.
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El autor del delito de uso ser merecedor de pena privativa de libertad no menor de dos das ni
mayor de un ao.

DIFERENCIA ENTRE HURTO Y ROBO

La doctrina menciona que las circunstancias de las fuerzas en las cosas y la violencia en las
personas, previstas por nuestro Cdigo penal, no son elementos constitutivos de un delito
autnomo, sino calificativas del de hurto. Esa es la posicin del Cdigo penal francs y del italiano,
en cuanto ste agrava el hurto cuando se comete con violencia sobre las cosas, si bien considera
un delito al robo, que es el apoderamiento mediante violencia o intimidacin en la persona.

Como puede apreciarse, esta frmula contiene cuatros elementos acomunes con los
correspondientes al delito de hurto: el apoderamiento, su ilegitimidad, la cosa mueblen, y su
condicin de total o parcialmente ajeno. Tan solo el elemento fuerza en las cosas o violencia o
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intimidacin a en las persona es extrao al hurto y corresponde al robo, por estas razones es que
se ha considerado a este ltimo como una forma calificativa del hurto, exactamente igual que
cuando se emplea el escalamiento o la ganza.

CONCLUSIONES

En conclusin:

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Entendemos por hurto a todo acto que represente la sustraccin de algn elemento a una
persona de manera ilegtima o sin su acuerdo o aceptacin.
El hurto es una forma de delincuencia, quizs menor, pero de todos modos significa la
realizacin de un acto ilegal ya que implica obtener algo de un modo incorrecto o sin la
aceptacin de aquel a quien se le saca el objeto.
Los hurtos pueden llevarse a cabo de maneras muy diferentes y variadas aunque por lo
general se trata de acciones que no requieren demasiada logstica o preparacin si no que
son aprovechamientos sobre descuidos momentneos que las vctimas tienen,
obviamente, sin darse cuenta.
Sera hurto agravado, si el hurto reviste de especial gravedad, bien por el valor de lo
sustrado o porque genere perjuicios de especial consideracin.
En el hurto de uso, la intencin del sujeto activo, su nimo no es apropiarse de la casa
sino usarla y luego devolverla a su dueo o al sitio donde se encontraba.

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BIBLIOGRAFIA

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