INCONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY

Serie 3
Gaceta Judicial 2 de 19-feb-1887
Estado: Vigente

INCONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY
El Poder Legislativo no puede excederse de sus atribuciones, como lo hara al dar una ley
inconstitucional, tampoco el judicial puede, sin excederse de las suyas, declarar que esa ley carece
de fuerza obligatoria, ya que para esto era menester que estuviere facultado por la Constitucin. En
el Ecuador no se ha querido dar al Poder Judicial la atribucin de anular o dejar sin efecto las leyes
inconstitucionales. Por esto, el Tribunal Supremo declar que los jueces no pueden dejar de aplicar
las leyes, an en el caso que fueren contrarias a la Constitucin.
Gaceta Judicial. Ao XI. Serie III. Nro. 2. Pg. 1235
(Quito, 19 de Febrero de 1887)

TERCERA INSTANCIA

VISTOS: El Consejo de Guerra verbal, convocado para juzgar a Federico Irigoyen y Jos Salazar en
virtud de la ley de 10 de julio de 1886, les ha condenado a reclusin mayor extraordinaria; y el
Comandante General de Cuenca, considerando la sentencia materialmente injusta por no haber
impuesto la pena de muerte, ha remitido el proceso a esta Corte para la revisin, con arreglo al Art.
6. del ttulo 4o, tratado 11 del Cdigo Militar. As, el presente recurso est limitado a la aplicacin de
la pena; y la Corte no puede conocer de las nulidades del juicio, an cuando las hubiere, porque
ellas no deben examinarse sino en el recurso de nulidad, diverso del actual. Por otra parte, la Corte
Suprema Marcial no tiene atribucin para reveer la expresada sentencia sino respecto de Irigoyen,
que ha servido a la revolucin con el Ttulo de coronel; ms no respecto de Enrquez y Salazar,
individuos de tropa, porque la revisin, en cuanto a stos, corresponde a la Corte Superior Marcial.
Fijados tales antecedentes, se considera; 1o, que an cuando la citada ley de 10 de julio de 1886
fuere inconstitucional, el Poder Judicial no podra dejarla sin efecto, rehusando su aplicacin; pues, si
es cierto que el Poder Legislativo no puede excederse de sus atribuciones, como lo hara al dar una
ley inconstitucional, tampoco el judicial puede, sin excederse de las suyas, declarar que esa ley
carece de fuerza obligatoria, ya que para esto era menester que estuvieren facultado por la
Constitucin. Si se examinan a este respecto las Constituciones que ha tenido la Repblica, se
observa que la de 1830 prescribi que la ley que se le oponga no surtira efecto; pero esta
disposicin, tan absoluta que poda ocasionar una verdadera dictadura en todos los funcionarios
pblicos; puesto que todos se hubieran credo con derecho a anular la ley, si la juzgaba
inconstitucional, no fue adoptada por la Asamblea constituyente de 1852. En la Convencin de 1869
se pens en el medio de contener los avances del Poder Legislativo, limitndose, como lo hizo
tambin la Convencin de 1878, a conceder a la Corte Suprema la facultad poltica de decidir si un
proyecto de ley era inconstitucional, cuando como tal hubiese sido objetada por el Poder Ejecutivo;
ms estas disposiciones no fueron acogidas en la Constitucin vigente, y es indudable que en el
Ecuador no se ha querido dar al Poder Judicial la atribucin de anular o dejar sin efecto las leyes
inconstitucionales. Por esto, el Tribunal Supremo declar, con fecha 5 de Agosto de 1881, en la
causa seguida entre Rafael Torres y el Hospital de Cuenca, que los jueces no pueden dejar de
aplicar las leyes, an en el caso que fueren contrarias a la Constitucin, como lo era el Decreto
Legislativo impugnado por dicho Hospital. Si, conforme a los principios de la ciencia constitucional,
debe organizarse el Poder Judicial confiriendo al Tribunal Supremo, como en los Estados Unidos o la
Repblica Argentina, la facultad de declararla constitucionalidad o nulidad de la ley en los casos en
que se trate de aplicarla, segn las doctrinas de Story, Kent, Grimke, Laboulaye y otros publicistas;
esto no puede ser decidido sino en la Constitucin, como se ha practicado en aquellas naciones; y
cuando ella no concede la referida facultad, la Corte no puede arrogrsela y tiene que limitarse a la
aplicacin de la ley sin examinar si es o no Constitucional. A este propsito, Gonzlez, acogiendo las
enunciadas doctrinas, dice lo siguiente en su obra de Derecho Constitucional "La Corte Suprema de

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Justicia, como est organizada en los Estados Unidos, y como debe estarlo en pases regidos por
instituciones libres, no se parece a la Corte de Casacin, con la cual los franceses han credo
garanta suficientemente la genuina aplicacin de las leyes. El Supremo Tribunal francs, anula el
fallo del Tribunal inferior, cuando se ha cometido error en la aplicacin de la ley que determina el
derecho de las partes; pero no comparando esa ley con la Constitucin del pas, y los derechos que
sta concede a los particulares, o con los poderes que confiere al Gobierno nacional o a los
seccionales. No puede entrar a examinar la constitucionalidad de las leyes. Tiene que suponerlas
constitucionales todas, desde que estn en el boletn de las leyes, y decidir nicamente cual es la
que se debi aplicar. Es un Tribunal bueno para uniformar la jurisprudencia y garantizar los derechos
que el Legislador quiera conceder a los ciudadanos; pero no para preservar a stos de que sean
atacados los que la Constitucin les acuerda de un modo absoluto. 2o. que el sentido de la ley de 10
de julio de 1886, que somete a los individuos comprendidos en ella a la jurisdiccin militar para que
sean juzgados como militares en servicio activo, es claro; pues el juzgamiento de los militares en
servicio activo debe hacerse con sujecin al tratado noveno del Cdigo Militar, en el cual (Art. 54) se
dispone expresamente que la pena que se imponga al acusado no ha de ser otra que la sealada en
el mismo Cdigo. As, no habiendo motivo fundado de duda respecto del sentido de la citada Ley, no
puede recurrirse a las reglas de interpretacin, aplicables solo cuando la ley es oscura; 3o, que
siendo pena militar la que ha debido imponerse a las personas comprendidas en dicha ley, y
habiendo declarado el Consejo de Guerra verbal que Irigoyen ha cometido la infraccin prevista en el
Art. 117 de la Ley reformatoria del Cdigo Militar; tena que aplicrsele de pena expresamente
establecida por este artculo. Es verdad que la Constitucin prohbe que se imponga pena de muerte
por crmenes polticos y por crmenes comunes, exceptuados el asesinato y el parricidio; ms tal
prohibicin no se extiende a los crmenes militares, porque stos consisten en la violacin de la ley
militar y, por lo tanto, tienen un carcter diverso de la infraccin de la ley comn. Si la intencin de la
Asamblea Constituyente hubiera sido la de prohibir que se imponga la pena de muerte sin otra
restriccin que a los crmenes de asesinato y parricidio, lo habra establecido de una manera
absoluta; pero si prohibi esa pena para los crmenes polticos y los comunes, solo con la indicada
excepcin, esta misma clasificacin o especificacin manifiesta claramente que hay otros crmenes a
los cuales no se extiende la prohibicin; y como, fuera de los polticos y comunes, no hay, en la
sociedad civil, otros que los castigados por el Cdigo Militar, es tambin claro que stos no se hallan
comprendidos en aquella. Corrobrase este concepto si e atiende a que si algunos de los crmenes
que castiga ese Cdigo se hubiesen considerado como polticos, se lo habra puesto en armona con
la Constitucin, como se hizo con el Cdigo Penal por la Ley de 8 de Mayo de 1884; y no se puede
presumir olvido, en punto tan importante y trascendental, en la Asamblea que di la Constitucin y en
las dos Legislaturas posteriores. Agrgase la consideracin de que, no habindose reemplazado con
otra la pena de muerte, en los casos que la establece el Cdigo Militar, los crmenes militares ms
graves habran quedado impunes; y sera absurdo suponer que el Legislador dej de prever este
resultado. Por tanto, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley, y de
acuerdo con el dictamen del Sr. Ministro Fiscal, se declara que es notoriamente injusta la sentencia
del Consejo de Guerra y se condena a Irigoyen a la pena de muerte, en observancia de los Art. 87 y
117 del Cdigo Militar, que han sido quebrantados por el referido Consejo. El Comandante General
de Cuenca remitir el proceso a la Corte Suprema Marcial del Azuay para que revea el fallo en la
parte relativa a Enrquez y Salazar. Devulvanse. .

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