EL MATRIMONIO

El matrimonio llamado en el Derecho Romano, iustae nuptiae es la plena

y legtima convivencia de varn y mujer .Modestino defini el matrimonio como la
unin del hombre y la mujer implicando consorcio toda la vida e igualdad de
derechos divinos y humanos.
Justiniano dice que el matrimonio es la unin de varn y mujer que implica
un trato indivisible de existencia.
El artculo 102 del Cdigo Civil define al matrimonio como un contrato
solemne, por el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente, y
por toda la vida, con el fin de vivir juntos , de procrear y de auxiliarse mutuamente.
Como quiera que se le defina, el matrimonio, es el fundamento de la familia.

Requisitos del Matrimonio en Roma:

Son cuatro los requisitos esenciales para su validez en el Derecho Clsico;
I.-Los contrayentes posean el ius connubium.
II.-La capacidad de los contrayentes, o sea, ausencia de impedimentos.
III.-El consentimiento de los contrayentes, o maritalis afectio.
IV.-La autorizacin de los jefes de familia de los contrayentes, si procediere.
La falta de cualquiera de los requisitos sealados lleva consigo la
invalidacin de las nupcias, las cuales se consideran como inexistentes, de tal
manera que los contrayentes, pueden separarse en cualquier momento sin efecto
jurdico alguno.
En el derecho actual, es necesario que un Tribunal declare la nulidad del
matrimonio. Esta situacin tuvo su origen las reglas del Derecho Cannico
I.-El Ius Connubium es la aptitud legal para contraer la iustae nuptiae o
matrimonio conforme con el derecho civil romano, con todos los efectos que
resultan del mismo, vale decir, la patria potestad y la agnacin.
Lo primero que se requiere para tener el ius connubium es ser libre y
ciudadano romano. En el derecho romano antiguo no tenan el ius connubium los
esclavos, los peregrinos salvo excepciones, ni aquella clase de peregrinos
denominados latinos con excepcin de los latini vetere.
Bajo Justiniano los nicos que no tuvieron ius connubium fueron los
esclavos y los brbaros; debido a que en aquella poca la ciudadana se ha
extendido a todos los habitantes libres del Imperio.
II.-La Capacidad de los Contrayentes o Ausencia de Impedimentos.
Impedimentos son ciertas circunstancias en razn de las cuales, la ley
prohbe el matrimonio. Los impedimentos pueden ser de dos clases:
a) Absolutos: impiden el matrimonio con cualquier persona. Las personas
afectas a ellos no se pueden casar.
b) Relativos: impiden la celebracin del matrimonio con determinadas
personas.

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a) Los Impedimentos Absolutos se subdividen segn el Derecho Cannico
adaptado al Derecho Romano en dirimentes e impedientes.
a.1) Los impedimentos absolutos dirimentes son:
1-La impubertad: es impedimento absoluto, debido a que la finalidad del
matrimonio es la procreacin y esa aptitud para procrear est determinada por la
pubertad.
En sus orgenes y respecto de las mujeres (de las hijas), se fij como edad
de llegada a la pubertad los 12 aos. Respecto de los varones, se les reconoca
pberes en la edad en que el padre, previo examen del cuerpo del muchacho,
encontrara en l las seas de la pubertad lo que implicaba que el muchacho poda
participar en una ceremonia en que este se sacaba la ropa pretexta y se colocaba
la toga viril. Este cambio de traje lo hacan todos los aos para la fiesta del Dis
Baco y a esa fiesta asistan todos quienes haban sido reconocidos pberes.

Ms adelante bajo el imperio, los proculeyanos y los sabinianos tuvieron

una controversia sobre el tema de la llegada de los varones a la pubertad. Los
proculeyanos decidieron declarar al hombre pber a los 14 aos, en tanto que los
sabinianos eran partidarios del antiguo sistema. Algunos juristas exigan al
hombre desarrollo fsico suficientemente completo y haber cumplido 14 aos. Esta
posicin de los jurisconsultos, rigi hasta Justiniano, segn parece. Justiniano
se qued con la opinin de los proculeyanos, que hasta hoy rige.

2- La castracin : son incapaces de contraer matrimonio los castrados porque no

tienen capacidad de procrear. Este impedimento no alcanzaba a los impotentes o
a los viejos.

3-El matrimonio preexistente: era impedimento absoluto porque la bigamia

estaba prohibida en Roma, y al bgamo se le castigaba con nota de infamia.
La infamia consiste en la disminucin del honor civil, que jurdicamente es
la plena consideracin de que goza una persona en sociedad y ante la ley. Las
consecuencias que traa el incurrir en infamia eran graves, puesto que los
afectados vean restringido su ius connubium y carecan de dignidad y honor.

4-El voto de castidad y las ordenes mayores.

Los cuatro impedimentos sealados son los que el Derecho Cannico

llama dirimentes absolutos.

a.2.) Los impedimentos absolutos impedientes: Segn el Derecho Cannico,

estos impedimentos se caracterizan porque no estn sancionados con la nulidad
del matrimonio celebrado a pesar de su existencia. Son tres:

1- La viuda: no puede contraer matrimonio dentro del ao de luto. Si lo hace, ella

incurra en infamia as como tambin su nuevo marido y los ascendientes que en
razn de la patria potestad sobre los contrayentes, hubiesen aceptado el
matrimonio.

2- El que ha contrado esponsales: Los esposos no pueden casarse con otra

persona que no sea su esposo o esposa ni pueden tampoco celebrar nuevos
esponsales, sin incurrir en infamia.

3- El matrimonio de la adultera repudiada por el marido: Tambin era

sancionado con nota de infamia.

b) Los Impedimentos Relativos.

Son los que obstan al matrimonio con determinadas personas.

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 1- El Parentesco: Est prohibido el matrimonio entre parientes en la lnea
recta, ya sea parentesco por agnacin o cognacin. En la lnea recta la
prohibicin de celebrar matrimonio es infinita porque este tipo de uniones
violan la moral y el respeto de los ascendientes. Es tan fuerte esta regla
que en lo que respecta a la adopcin si se produce la ruptura de la
adopcin, el adoptante no puede casarse con la ex adoptada.
En la lnea colateral est prohibido el matrimonio entre parientes
hasta el tercer grado, (ie: to-sobrina). De lo anterior se desprende que est
prohibido el matrimonio entre parientes de segundo grado en sta lnea.
Por otra parte se prohbe el matrimonio entre el padrastro y la viuda
del hijastro y viceversa.

En cuanto a la afinidad prohibido el matrimonio entre parientes en la

lnea recta hasta el infinito. Tampoco se puede celebrar matrimonio entre parientes
por afinidad en el segundo grado de la lnea colateral. ( o sea entre cuados),
ni entre uno de los cnyuges y los hijos de otras nupcias del otro cnyuge.
Finalmente estaba prohibido el matrimonio entre el padrino y la
ahijada.

2- La Diversidad de Religin: En esta materia fue prohibido el matrimonio entre

cristianos y judos.

3- La Posicin Social o Cargo: Con Justiniano el nico impedimento de sta

naturaleza es el que prohbe casarse a quienes ejercen cargos pblicos y sus
hijos, mientras duren sus funciones, con mujer que tuviese por domicilio u origen
la provincia en donde se desempeaba el cargo. Con la legislacin de
Justiniano, han desaparecido otros impedimentos para contraer matrimonio
relacionados con la posicin social o cargo, que existieron en pocas anteriores.
Entre ellos tenemos:
-La prohibicin de celebrar matrimonios entre patricios y plebeyos que
desapareci con la Lex Canuleia.
-La prohibicin de matrimonios entre ingenuos y libertos que desapareci con la
Lex Iulia de Maritandis Ordinibus et Pappia Poppaea. Estas mismas leyes
mantuvieron la prohibicin de contraer matrimonio entre senadores y sus hijos,
con las libertas.
-Finalmente, desapareci la prohibicin de matrimonio entre ingenuos y mujeres
que ejercan una profesin deshonrosa o ingenuas con hombres que ejercan una
profesin deshonrosa. La Novela 117 suprimi esta disposicin para as permitir
que Justiniano contrajese matrimonio con una actriz comediante llamada Teodora.

4- La Tutela o Curatela: El tutor y el hijo del tutor tenan prohibicin de contraer

matrimonio con su antigua pupila, y el curador y su hijo no podan casarse con la
mujer menor de 25 aos sobre la que tuviese la curatela. Estas prohibiciones se
establecieron para evitar que los guardadores, pretendieran con estas uniones,
sustraerse de la obligacin que tenan de rendir cuenta de su guarda.

5- El Adulterio y el Rapto: En esta materia se prohibi el matrimonio entre los

co-reos de estos delitos.

III.-El Consentimiento de los Contrayentes o Maritalis Afectio.

El matrimonio se perfecciona en el Derecho Justinaneo mediante el
consentimiento, lo que los juristas designaban con las expresiones consensus
facis nuptiaes. Este consentimiento debe reunir tres requisitos:
a) Debe ser serio, o sea, no simulado.

Levtico: 20 v.21

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 b) No deba estar afectado de error acerca de la identidad de la otra
persona con la cual se contrae, pues este es de aquellos actos denominados
intuito personnae.
c) Debe ser puro y simple, porque el matrimonio no admite condiciones ni
plazos de ninguna especie.

En Roma, el dolo y la fuerza no vician el consentimiento para el matrimonio.

En el caso del loco, quien no pude consentir validamente en estado de locura,
puede casarse en un intervalo lcido.
La manifestacin del consentimiento, no se sujeta a determinadas
formalidades preestablecidas por la ley, con las que ordinariamente se celebra hoy
en da el matrimonio. El derecho civil no exiga solemnidades de forma ni
ceremonias religiosas.
Tampoco es esencial para la validez del matrimonio, la consumacin del
matrimonio, vale decir la copula carnalis. Lo que se precisa para que el matrimonio
exista, es que la mujer se encuentre a disposicin del marido instalada en su casa
en calidad de uxor. El modo ms frecuente de poner a la mujer a disposicin del
marido era la deductio in domus mariti, que consista en la conduccin o
traslado de la esposa por el esposo a su casa, con un velo y una corona sobre su
cabeza. Esta formalidad era signo claro de maritalis afectio.
En todo caso el matrimonio contrado de esta manera y sin la presencia de
un oficial pblico careca de prueba legal.
Existan tres formas de probar el matrimonio:
a.-) A veces se redactaba una tabula nuptialis. Vale decir, se levantaba un
acta escrita, que no era de rigor.
b.-) El testimonio de los vecinos y otras personas que tenan conocimiento
del matrimonio.
6 c.-) La cohabitacin entre personas honorables de distinto sexo e igual
condicin social, haca presumir el matrimonio.

IV.-El Consentimiento o Autorizacin de los Jefes de Familia de los

contrayentes si procediere.
Los que se casan siendo sui iuris no necesitan consentimiento de nadie. En
cambio si son alieni iuris, es necesario el consentimiento del paterfamilias bajo
cuya potestad se encuentra.

Efectos Del Matrimonio .

A este respecto hay que distinguir:

a) Efectos del matrimonio respecto a la persona de los cnyuges.

b) Efectos del matrimonio respecto de los bienes de los cnyuges.
c) Efectos del matrimonio respecto de los hijos de los cnyuges.

a)Efectos del Matrimonio con respecto de la Persona de los Cnyuges:

En el matrimonio los cnyuges tienen los ttulos de vir y uxor respectivamente.
La mujer en el matrimonio participa de la misma posicin social del marido, pero la
condicin de plebeya o de manumitida o liberta no se borran, por virtud del
matrimonio con un patricio o con un ingenuo cuando estas uniones estuvieron
prohibidas en Roma.

El marido no tiene poder legal alguno sobre la mujer en Roma. Ambos

cnyuges son considerados en un plano de absoluta igualdad. El matrimonio por si

Len el Filsofo fue el primero que exigi en el Imperio de Oriente la bendicin nupcial, como condicin
de validez del matrimonio civil.

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solo no hace ingresar a la mujer a la familia civil del marido. Para que esto ocurra
es necesaria la manus.
El matrimonio por si solo no modifica la condicin de la mujer. La mujer
queda en la misma condicin jurdica anterior, tanto si es sui iuris, como si est
sometida a la autoridad paterna. Si quiere cambiar de condicin y entrar a a la
familia del marido, poda hacerlo por medio de la manus, y si la mujer es alieni
iuris necesita del consentimiento del paterfamilias y si es sui iuris requiere del
consentimiento de su tutor.
El matrimonio en Roma es monogmico. El bgamo incurra en infamia. El
matrimonio preexistente era un impedimento absoluto de carcter dirimente. La
poligamia solamente les estaba prohibida a los ciudadanos romanos y no a los
peregrinos, as por ejemplo, les estaba permitida para los judos.
Los cnyuges se deben fidelidad y es por esta razn que el adulterio en
Roma es un delito, pero el de la mujer es castigado con ms severidad que el del
marido. Constantino castig el adulterio de la mujer con pena de muerte pero
Justiniano suaviz el rigor.

b) Efectos del Matrimonio con respecto a los Bienes de los Cnyuges:

En los primeros tiempos de Roma el matrimonio casi siempre estuvo
acompaado de la manus. Esta manus colocaba a la mujer en la misma condicin
que una hija de familia en relacin con su marido. Por esta razn, su marido se
haca dueo de todos sus bienes. En el matrimonio sine manus cada cnyuge
conserva su propio patrimonio, sin embargo, como era justo que la mujer
contribuyera a las cargas del matrimonio surgi la costumbre de constituir a favor
del marido una dote, que daba la mujer si era sui iuris o su paterfamilias si era
alieni iuris, o un tercero. Esta dote se generaliz una vez que la manus cay en
desuso.

b)Efectos del Matrimonio respecto de los Hijos de los Cnyuges:

Los hijos concebidos en iusta nuptiae son hijos legtimos. Estos hijos legtimos
estn bajo la autoridad del padre o del abuelo paterno si el padre es alieni iuris, y
forman parte de la familia civil del padre a ttulo de agnados y toman el nombre y
la condicin social del padre. Entre los hijos y la madre slo existe un parentesco
de cognacin en el primer grado y solamente la manus podra modificar esta
relacin, y en tal caso los hijos pasan a ser agnados de la madre, pero en el
segundo grado in manus, porque entonces es respecto de sus hijos loco sororis,
o sea, ocupa el lugar de una hermana.
La filiacin legtima con relacin a la madre es fcil de establecer, en cambio
respecto al padre, la paternidad es incierta, y por ello se recurra entonces a la
siguiente regla: Se deca que se presuma que el marido de la madre era el padre
del nio, presuncin que no rega de manera absoluta. Dejaba de operar cuando
el hijo no haba sido concebido durante el matrimonio, o tambin cuando por
ausencia ha sido imposible toda cohabitacin con la madre durante el perodo de
la concepcin.
El Derecho Romano fij en 300 das la duracin mxima del perodo de
embarazo, y en 180 das la duracin mnima, de tal suerte que aplicando esta
regla ser legtimo el hijo que nace lo ms pronto al da 180 de celebrado el
matrimonio o si lo hace a mas tardar el da 300 de disuelto el matrimonio.
El Artculo 76 del Cdigo Civil Chileno, estableci una regla similar al sealar:
que De la poca del nacimiento se colige la de la concepcin segn la regla
siguiente: Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento
no menos de ciento ochenta das cabales y no ms de trescientos contados hacia
atrs, desde la medianoche en que principia el da del nacimiento. En
consecuencia la criatura que nace despus de los 180 das de celebrado el
matrimonio se reputa concebido en l y tiene por padre al marido. Esta presuncin
de paternidad, la resuman los romanos con la siguiente frase del jurisconsulto
Paulo: Pater vero is est quem iustae nuptiae demonstrant.

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 En todos los dems casos no comprendidos en esta regla se debe comprobar
la paternidad del marido, si este desconoce la prole. La accin que la madre debe
intentar cuando el marido le desconoce la prole era la Actio de partus
agnocendus.
Capitolino y Apuleio dicen que desde Marco Aurelio la filiacin se haca
constar en registros pblicos, y el padre deba declarar el nacimiento de sus hijos
en un plazo de 30 das desde el nacimiento. Esto se haca en Roma ante el
Praefectus Aerarii y en provincias ante el Tabularii Publici.

Consecuencias del Matrimonio Nulo .

Cuando faltan las condiciones indicadas para la validez del matrimonio, ste
es nulo y no produce efecto. En este caso no hay vir ni uxor, pudiendo recaer
sobre los esposos, las mas severas penas en caso de incesto (matrimonio entre
parientes de grado prohibido). En cuanto a los hijos, estos nacen sui iuris y son
considerados como hijos nacidos de una unin accidental entre un hombre y una
mujer, No tienen padre cierto y se les llama spurii o vulgo concepti. Ellos estn
unidos a la madre y a los parientes maternos por el parentesco natural de la
cognacin o consanguinidad .

Los romanos desconocan la institucin del matrimonio putativo que

consagran las legislaciones modernas. No obstante lo anterior encontramos en
Roma ciertas hiptesis en que se considera la buena fe de los cnyuges para
atenuar las consecuencias de la nulidad del matrimonio.

El Artculo 51 de la Ley 19.947, refirindose al matrimonio putativo seala

que el matrimonio nulo si ha sido celebrado ante el Oficial del Registro Civil,
produce los mismos efectos civiles que el vlido, respecto del cnyuge que de
buena fe y con justa causa de error lo contrajo, pero dejar de producir efectos
civiles desde que falta la buena fe por parte de ambos cnyuges.

Disolucin Del Matrimonio

Son varias las causales de disolucin del matrimonio en Roma:

a) La decisin del paterfamilias: En este aspecto, el paterfamilias tuvo durante
mucho tiempo, el derecho de romper el matrimonio del hijo sometido a su
autoridad por su exclusiva voluntad. Antonino Po y Marco Aurelio hicieron cesar
esta facultad, por estimar que era un abuso de autoridad.
b)La muerte de uno de los cnyuges: A este respecto hay que distinguir entre el
marido y la mujer. El viudo puede volver a casarse inmediatamente. La viuda
deba guardar luto durante 10 meses o 12 meses, segn la poca, sin poder volver
a casarse mientras no expirase este perodo. Esto era as para evitar problemas
de paternidades respecto de las criaturas nacidas durante ese intervalo. La
violacin de esta prohibicin haca incurrir en infamia a la viuda, a su nuevo
marido y a los ascendientes que teniendo autoridad sobre los esposos, haban
consentido en esta unin.

c)Por la mxima o media capitis deminutio: Operaba la mxima cuando haba

prdida de la libertad y media cuando se perda la ciudadana, y a consecuencia
de ellas en ambos casos se perda el ius connubium. La mxima capitis deminutio
se presentaba cuando uno de los cnyuges caa en esclavitud. En este caso el
prisionero pasaba a ser esclavo y como esclavo, no tena el ius connubium. A su
vez la prdida de la ciudadana, tambin disolva el matrimonio puesto que las
iustae nuptiaes solo eran posibles entre personas que gozaban de la ciudadana
romana, o de la facultad inherente en su caso.
Si uno de los cnyuges era hecho prisionero de guerra, se disolva el
matrimonio. Si el prisionero de guerra escapaba y volva del cautiverio, el

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matrimonio ya disuelto no reviva, porque el ius post liminium no poda borrar un
hecho tal, como la separacin material de los cnyuges. Si los cnyuges han
permanecido prisioneros, cohabitando como marido y mujer, en ese caso, si juntos
vuelven del cautiverio a Roma, la esclavitud se borraba de iure post liminii, y se
presume que dicho matrimonio no se ha disuelto nunca. Los hijos de esta pareja
nacidos en cautiverio son legtimos. Justiniano estableci que la prisin de
guerra, deba considerarse como ausencia y no disolva el matrimonio, y prohibi
al consorte cuyo cnyuge estuviese cautivo contraer nuevo matrimonio, mientras
supiese que el cautivo viviese y hasta que pasaran 5 aos sin tener noticias del
cautivo o cautiva. Si no acataba esta prohibicin y se contraa nuevas nupcias,
era sancionado de la misma forma como se castigaba a quienes se divorciaban
sin justa causa. Justiniano suprimi la prdida de la ciudadana como causal de
disolucin del matrimonio.

d)La concurrencia de un impedimento sobreviniente: ie: si el suegro adoptaba

al yerno, este se converta desde el punto de vista de la agnacin en hermano de
la mujer configurndose un incestus supervives.
Otro caso es el del marido de una liberta elevado al rango de senador.

e)El divorcio: El Derecho Romano acept el divorcio y lo acept porque estim

que el matrimonio no puede sobrevivir cuando se manifiesta un nimo contrario a
la maritalis afectio. Aunque el divorcio fue aceptado desde los comienzos de
Roma, los antiguos habitantes de la ciudad no se aprovecharon de esta libertad
para divorciarse ya que esta libertad no concordaba con la severidad de las
costumbres primitivas, poca lejana en que la mujer sometida por regla general a
la manus del marido, era considerada como una hija de este, por lo que se reduca
a la repudiacin del marido, la facultad de provocar el divorcio en estas uniones.
Los matrimonios sine manus, en los que los cnyuges tenan iguales derechos,
eran escasos en esta poca, razn por la cual en los comienzos de Roma, hubo
muy pocos divorcios.
A fines de la Repblica y principios del Imperio, y a raz de la relajacin de
las costumbres, y siendo cada vez ms raro el matrimonio cum manus, la mujer
poda provocar el divorcio, y a consecuencia de esto, se produjo la ruptura de los
matrimonios con ms facilidad. As generalizado el divorcio, este poda efectuarse
de dos maneras:.
A) Bona Gratia.
B) Por Repudiacin.

A)Bona Gratia: es el divorcio que se produce por el mutuo consentimiento de los

cnyuges.

B)Repudiacin: consistente en la manifestacin de voluntad de uno de los

cnyuges en orden a poner trmino al matrimonio, puesta en conocimiento del
otro cnyuge. Para facilitar la prueba de la repudiacin la Lex Julia de Adulteris
dictada en tiempos de Augusto, estableci que esta poda hacerse verbalmente
o por escrito y si se haca verbalmente uno de los cnyuges deba notificar al otro
su intencin de divorciarse en presencia de siete testigos; y si lo haca por escrito
uno de los cnyuges deba remitir al otro un libelo de repudio y este libelo de
repudio tena que hacerse entregar al otro cnyuge por medio de un manumitido o
liberto.

Los Emperadores cristianos no suprimieron el divorcio pero lo hicieron cada

vez ms difcil y para ello exigieron que se indicaran causas legtimas de

La mujer que lo comete pierde su dote y la donatio propter nuptiaes, adems deba ser recluida en un
monasterio. El marido culpable pierde todo derecho sobre la dote y la donatio. A falta de ellas, el cnyuge que
efectu el repudio, sufre la prdida de un cuarto de su patrimonio.

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repudiacin, entre ellas el adulterio de la mujer , el atentado contra el marido
efectuado por la mujer, la tentativa de prostitucin de la mujer.

Otras Uniones Licitas.

1.-) El Concubinato: es la cohabitacin estable de un hombre y una mujer

de cualquier ndole pero sin maritalis afectio. Lo que caracteriza esta unin es la
falta de maritalis afectio. Por ello se dice que es una especie de matrimonio
entre comillas, el cual fue reconocido por la ley imperial romana, como una unin
legtima entre un hombre y una mujer, y base de una comunidad mutua de vida.
Esta es una unin inferior al matrimonio, pero ms duradera que las relaciones
pasajeras que fueron consideradas ilcitas.

En realidad el concubinato naci en Roma, como una consecuencia de la

desigual condicin social de los contrayentes. As un ciudadano tomaba como
concubina a una mujer indigna de hacerla su cnyuge ie: una manumitida o
liberta o bien una ingenua de baja extraccin).

Fue a comienzos del Imperio que el concubinato recibi su nombre y

reconocimiento. La Ley Iulia de Adulteris, calific de stuprum o estupro y castig
toda unin sexual con viuda o joven fuera de las iustae nuptiaes, pero hizo una
excepcin respecto de esta unin duradera a la que le dio el nombre de
concubinato. Segn las obras de los jurisconsultos, fue en el Imperio y a travs de
esa ley, que se le sealaron ciertos requisitos:

a.-) El concubinato era permitido slo entre pberes.

b.-)No era permitido entre personas ligadas por parentesco que les hubiera
impedido el matrimonio legtimo.
c.-) No se poda tener ms de una concubina.
d.-) Se admite slo en el caso de no tener mujer legtima.
e.-) No se requera consentimiento del paterfamilias.
f.-) El concubinato quedaba al margen de las prohibiciones establecidas
para las iustae nuptiaes . As un gobernador de provincia poda tomar por
concubina a una mujer que por origen o domicilio perteneciese a la provincia en
que el gobernador ejerca su cargo
g.-) No produca los efectos de la iustae nuptiae o sea la concubina no era
elevada a la condicin social del concubino y no tena la condicin de uxor
h.-) Los hijos nacidos de estas uniones se les califica de hijos naturales y
no quedaban bajo la potestad del padre, tienen slo vnculo de sangre con la
madre, son cognados con la madre y de los parientes maternos.

De esta forma el ciudadano que deseara unirse a una mujer poda elegir
entre dos tipos de uniones: si quiere formar una familia civil, contrae iustae
nuptiae. Los hijos de esta unin son legtimos y quedan sometidos a la patria
potestad. Si quiere dejar fuera de la familia a los hijos, la toma por concubina, pero
estos hijos, si bien no son agnados del padre, tienen un parentesco natural, que es
legalmente cierto.

Se diferencian los hijos nacidos de concubinato de los nacidos de

uniones pasajeras (spurii o vulgo concepti)? En la poca clsica ningn texto
permite afirmar esto. Petit seala que la condicin de spurii no tena nada de
peyorativo o deshonroso. En el Bajo Imperio parece haberse reconocido una
especie de lazo natural entre el padre y los hijos nacidos del concubinato,
designando a estos con el nombre de liberi naturalis. Justiniano termin dando
efectos jurdicos a esta filiacin natural, consagrando la obligacin de alimentos, y
ciertos derechos sucesorios.

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 Los emperadores cristianos trataron de hacer desaparecer el concubinato y
Constantino ofreci a todas las personas que vivan en concubinato la
posibilidad de legitimar a los hijos si transformaban su unin en iustae nuptiae, sin
embargo el concubinato subsisti como institucin de carcter legal, y fue tolerado
por la Iglesia

2.-) El Matrimonio Sine Connubio . Este matrimonio es aquel en que uno

o ambos contrayentes carece del ius connubium y ello se da en la unin entre un
ciudadano y una peregrina o en la unin entre peregrinos.

Se trata en este caso de una unin lcita, que autoriza a perseguir el

adulterio de la mujer, aunque esta unin no produce los efectos de la iusta nuptiae.
Desde el punto de vista del derecho civil romano los hijos que nacen de estas
uniones son cognados de la mujer y de los parientes maternos; nacen sui iuris y
peregrinos.

Esta forma de matrimonio tiene la particularidad que en ciertos casos se

poda convertir en iusta nuptiae y ello ocurra por la causae probatio y la
erroris in causae probatio.

a) La causae probatio la estableci la Ley Aelia Sentia y ella dispuso que

el manumitido o liberto menor de 30 aos sera latino, y adems, si se casaba con
una ciudadana o latina en presencia de 7 testigos ciudadanos romanos y pberes,
asegurando, que lo haca para tener hijos. En este caso, poda cuando el primer
hijo tuviese la edad de 1 ao, presentarse ante el magistrado probndole la
existencia del hijo y la causa del matrimonio, y en este caso, se haca ciudadano y
como consecuencia de ello su cnyuge y su hijo pasaban a ser ciudadanos, y su
unin se transformaba en iusta nuptiae.

b) La erroris in causae probatio se daba cuando un ciudadano romano se

casaba con una latina o peregrina creyndola romana. Si de esa unin nacan
hijos su cnyuge y el hijo pasaban a ser ciudadanos romanos y por ende su unin
se transformaba en iusta nuptiae, unin que en un principio no tena ese carcter
porque uno de los cnyuges no tena el ius connubio.

Este matrimonio sine connubio se hizo ms raro con la dictacin de la

Constitucin Antonina. Bajo Justiniano solamente se aplic el matrimonio sine
connubio, a los ciudadanos condenados a una pena que llevara anexa la prdida
de los derechos de ciudadana.

3.-) El Contubernio. Esta es la unin sexual entre esclavos o entre un

esclavo y una persona libre. Esta unin es despus de todo un simple hecho ante
el Derecho Civil. El hijo sigue la condicin de su madre.
El Derecho Romano durante mucho tiempo no reconoci el parentesco
natural entre los esclavos, y a comienzos del Imperio, se admiti una especie de
cognatio servilis entre el padre, la madre y los hijos por una parte, y entre
hermanos y hermanas por otra. El reconocimiento de esta cognatio servilis tuvo
como finalidad, impedir entre estos individuos, uniones que hubiesen repugnado al
Derecho Natural y a la moral de todos los tiempos.

LOS ESPONSALES.

El matrimonio puede o no ser precedido de esponsales. Los Esponsales

son la promesa de matrimonio mutuamente expresada. Para celebrarlos es
suficiente el acuerdo de voluntades. Se exigen iguales requisitos que para
contraer matrimonio, pero con ciertas excepciones:

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 a) En relacin a la capacidad para contraer esponsales, se necesita que
sean impberes infantia maioris (hombre mayores de 7 y menores de 14 y
mujeres mayores de 7 y menores de 12 aos).

b) El ao de luto no es impedimento para contraer esponsales.

c) Puede celebrar esponsales el funcionario pblico -y su hijo- que

desempea el cargo en una provincia, con una mujer domiciliada u
originaria de esa provincia.

d) Los esponsales admiten condicin o plazo, o sea, admiten modalidades.

e) Otra diferencia est en que el padre, puede desposar a la hija sin el

consentimiento de ella, siempre que la despose con una persona que no sea
indigna.

Efectos de los Esponsales .

a) Los esponsales no dan accin para exigir su cumplimiento.

b) Si se estipula una pena para el caso de incumplimiento, esa pena es

nula , pues se considera contraria a las buenas costumbres.

c) Si al celebrar esponsales se dan arras, (suma de dinero que se da en

garanta de su cumplimiento), y no se celebra el matrimonio, el que da las arras,
las pierde si el matrimonio no se celebra por su culpa y el que recibi las arras
debe devolver el duplo, si el matrimonio no se verifica por su culpa, cualquiera
que sea el motivo, justificado o no. Si el que recibi las arras era menor de edad
solamente debe restituir el simplo.
d) Los esponsales establecen entre los novios o esposos, un vnculo de
cuasiafinidad, que impide celebrar otros esponsales o un matrimonio que no sea
con la esposa o esposa.
e) Los esponsales imponen obligacin de fidelidad entre los esposos.
e f) Los esponsales dan derecho al esposo a perseguir las injurias hechas a
la esposa.

LA MANUS.

La manus es una potestad organizada por el derecho civil y propia

de los ciudadanos romanos. No era aplicable a los peregrinos.
La manus se puede definir como un poder eventual del marido sobre
la mujer, en virtud del cual la mujer entra a formar parte jurdicamente de la familia
del marido, y si el marido es alieni iuris , lo ser del jefe de familia del marido.
En los primeros tiempos de Roma encontramos que siempre va
unido al matrimonio este poder absoluto del marido, sobre la persona de la mujer y
sus bienes. En otros trminos, siempre o casi siempre el matrimonio se celebra
cum manus. Con el transcurso del tiempo, se va haciendo ms comn el
matrimonio libre, en el cual la mujer conserva su condicin anterior al matrimonio.
Desde antes de la dictacin de la Ley de las XII Tablas, se debe
admitir la existencia del matrimonio sine manus, porque esa ley contempla la
posibilidad de la adquisicin de la manus por el usus, y tambin la posibilidad de
impedir su adquisicin mediante la trinoctii usurpatio.
Poco a poco, van prevaleciendo los matrimonios libres, hasta que el
matrimonio cum manus cae en desuso en el siglo III y con Justiniano
desaparece de la legislacin.

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 El matrimonio no modifica la condicin de la mujer. La mujer queda
igual que antes de contraerlo, tanto si es sui iuris, como si se encuentra sometida
a la autoridad del jefe de familia. Si quiere cambiar de condicin y entrar en la
familia civil del marido, puede hacerlo por medio de la manus, pero si es alieni
iuris, necesita el consentimiento de su paterfamilias, y si es sui iuris, requiere el
consentimiento de su tutor.

Como se Adquira la Manus.

1.-Por confarreatio.
2.-Por coemptio.
3.-Por el usus.

1.-La Confarreatio: Se celebraba ante el Pontfice Mximo, acompaado del

flamen dialis (superior del Colegio de los Flamines o Sacerdotes de Jpiter) y
otros sacerdotes que asistieran a la ceremonia y ante 10 testigos.
Una vez reunidos, se pronunciaban palabras solemnes y se ofreca
un pastel de harina o farreum al Dis Jpiter (Farreus). Luego de cumplida esta
etapa, se sacrificaba un animal (cordero), se descueraba y los contrayentes se
sentaban en asientos unidos por este cuero.
Esta forma de confarreatio, es la forma ms antigua de contraer la
manus. Se us en la Roma patricia, y en un comienzo fue exclusivamente
celebrada por los patricios. La confarreatio era una ceremonia que acompaaba el
matrimonio, que se fundaba exclusivamente en el consentimiento de los
contrayentes. Esta prctica fue disminuyendo paulatinamente a medida que se
disolva la antigua organizacin patricia.
En tiempos de Tiberio, el matrimonio cum manu, se ve como un
matrimonio propio de los sacerdotes, porque solo los hijos que nacieran de esas
nupcias y que vinieran a su vez de matrimonio confarreado, podan ser
designados sacerdotes. Lentamente esta institucin cay en desuso
desapareciendo completamente con la legislacin justinianea, pero en todo caso
desde el siglo III, ya no se utilizaba.

2.-La Coemptio: Es una mancipatio simblica de la mujer. La mancipatio era una

forma de adquirir el dominio y se asemejaba a una venta ficticia. Esta mancipatio
simblica, en sus comienzos fue una venta real de la esposa. La coemptio es una
venta imaginaria de la mujer al marido, venta que se efecta por el paterfamilias,
si la mujer es alieni iuris, o por el tutor, si es sui iuris.
En presencia del portador de la balanza como todos los negocios
per aes et libram (el libripens o portabalanza) y de 5 testigos. El esposo
golpeaba la balanza con una moneda de cobre, que entregaba despus al
vendedor (pater o tutor). En seguida preguntaba el esposo a la esposa si quera
entrar a su familia, a lo cual ella contestaba afirmativamente.
Esta modalidad cay en desuso, cambiando su contenido esencial.

3.-El Usus: Es posterior a las dos que acabamos de estudiar, pero anterior a la
Ley de las XII Tablas. Es una especie de adquisicin por el uso. Lo mismo que
ocurra respecto de las cosas muebles, la posesin de la mujer, continuada
durante un ao, daba al marido la manus. No se debe caer en el error de deducir
de lo dicho, que esta era una forma de legitimar el concubinato. La manus que se
adquira por el usus, presupona iustae nuptiae; en el concubinato faltaba la
maritalis afectio.
La mujer poda escapar de la adquisicin de la manus por el usus,
ya que segn lo dispuesto en la Ley de las XII Tablas, si pasaba tres noches fuera
del techo conyugal (fuera de su casa), no se produca esta adquisicin. Este
mecanismo era denominado trinoctii usurpatio, y lo que haca la mujer era volver

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a la casa de sus padres o agnados, para participar en las ceremonias del culto de
su religin familiar.
Gayo pudo comprobar que ya en su poca, esta costumbre de
adquirir manus por el usus no se utilizaba.

Efectos de la Manus.

1.-La mujer casada in manus, sale de su familia civil y entra en la familia civil del
marido. Su situacin psa a ser igual a la de una hija bajo la potestad paterna, con
respecto de su marido, si este es sui iuris. Su situacin ser igual a la de una
nieta, si el marido est todava sometido a la autoridad paterna.
2.-La mujer adquiere derechos de sucesin en la familia del marido.
3.-Respecto de sus propios hijos, la mujer pasa a tener la condicin jurdica de
hermana.
4.-Si la mujer tiene patrimonio, este pasa a engrosar el patrimonio del marido, y en
este caso, al igual de lo que ocurre si fuera una hija de familia, ya no puede
adquirir nada en propiedad para s. Todas las adquisiciones que la mujer haga, ya
sea a ttulo gratuito u oneroso, ingresan al patrimonio del marido.
5.-El marido tiene sobre la mujer poder disciplinario, puede corregirla, castigarla,
venderla en esclavitud y an matarla. Entre los graves delitos domsticos estn el
adulterio, la prctica de la magia, la falsificacin de llaves, beber vino en forma
desmedida, practicar de religiones extranjeras.
6.-Las deudas de la mujer anteriores al matrimonio quedan de derecho
extinguidas, pero como es injusto que el marido haga suyo el activo de la mujer y
no sus obligaciones, el pretor otorg a los acreedores de la mujer.la in integrum
restitutio para que as pudiesen pagarse sobre los bienes de esta adquiridos por el
marido.
7.-Durante el matrimonio cum manu la mujer no puede obligarse por contrato, ya
que en el derecho clsico es necesario para que una mujer pueda celebrar un acto
jurdico, que cuente con la auctoritas de su tutor, y la mujer alieni iuris no tiene
tutor,
8.-Los delitos cometidos por la mujer daban lugar a las acciones noxales en virtud
de las cuales se persegua la responsabilidad civil del marido.

Como se Disuelve la Manus.

La manus se extingua al igual que la potestad paterna. En caso de divorcio

la mujer poda obligar al marido a romper la manus. Las formas de hacerlo eran
distintas, lo que dependa de la forma como se haba adquirido la manus.
Si la manus haba sido adquirida por confarreatio haba que celebrar una
ceremonia inversa, la diffarreatio. Si haba sido adquirida por coemptio se
necesitaba una remancipatio y para el caso de la manus adquirida por el usus
operaba la trinoctii usurpatio.

EL MANCIPIUM .

Este es un poder jurdico privado del derecho civil que un ciudadano

romano poda tener sobre otro ciudadano romano, sin que la persona sujeta a
este poder perdiese la libertad y la ciudadana. Este era un poder anlogo a la
domnica potestas. Naca en virtud de una mancipatio o mancipacin que el
paterfamilias haca de un hijo de familia suyo, y de la mancipacin que el marido
haca de la mujer sobre la cual tuviera la manus.

La constitucin del mancipium del hijo poda ser fingida o verdadera.

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1.-Fingida: tena por emancipar al hijo de familia de la potestad del padre o bien
poda tener por objeto darlo en adopcin.
2.-Verdadera o Efectiva: se haca con el objeto de obtener una ganancia o para
indemnizar a un tercero, que haba sido perjudicado cometido por el hijo del
esclavo.

Efectos del Mancipium.

En el caso de que el mancipium se constituyera en forma verdadera o

efectiva, el hijo mancipado aunque jurdicamente segua siendo libre y ciudadano
deba prestar servicios al adquirente como si hubiese sido esclavo. Esta persona
en esas circunstancias, no posea ni adquira en ningn caso la propiedad. Todo lo
que el que est in mancipium adquiere, pertenece al comprador bajo cuyo
mancipium se encuentre.
Con Justiniano , tanto la manus como el mancipium ya no existan. En
aquella poca slo existia la patriae potestas, de tal suerte que en la legislacin
de este emperador, la expresin alieni iuris es sinnima de hijo de familia.

LA CAPITIS DEMINUTIO.

La libertad, ciudadana y familia, son los tres elementos que determinaban

la capacidad jurdica del ser humano en Roma y la prdida de alguno de estos
estados o ms bien la prdida de la condicin jurdica de un individuo en relacin a
alguno de esos estados, trae como consecuencia la extincin de la personalidad.
La prdida de alguno de estos estados es la capitis deminutio.
El individuo que pierde alguno de estos elementos, puede renacer en
derecho con una nueva personalidad. Se puede decir que en l ha operado un
status permutatio, pero el resultado esencial es la extincin de la personalidad
primitiva.
Sin embargo, y a diferencia de lo que ocurre con la muerte, en este caso
hay extincin de la personalidad civil, subsistiendo la personalidad natural, lo que
tiene importantes consecuencias.
La capitis deminutio no es otra cosa que la variacin en el estado, y esta
puede ser:

1.-Mxima Capitis Deminutio cuando afecta el status libertatis.

2.-Media Capitis Deminutio cuando afecta el status civitatis.
3.-Mnima Capitis Deminutio cuando afecta el status familiae.

Los casos en que se producen las dos primeras capitis deminutio son las
causales de cada en esclavitud y de prdida de la ciudadana.

1.-) La Prdida de la Libertad o Capitis Deminutio Mxima llevaba envuelta la

prdida de la ciudadana y el status familiae, porque el que pierde la libertad no
puede tener familia ni ser ciudadano, y pasa a ser esclavo.
Las causales del ius gentium no producen este efecto, porque en virtud de
las dos ficciones del ius post liminium y de la Ley Cornelia se les considera
como si jams hubiesen sufrido una capitis deminutio mxima.

2.-) La Capitis Deminutio Media o Prdida de la Ciudadana, que no lleva

envuelta la prdida de la libertad, afecta al status familiae, porque solamente un
ciudadano romano puede tener familia romana. La capitis deminutio media, trae
consigo la desaparicin del status familiae, y esto ocurra por el ingreso a otra
civitas o el ingreso a una colonia no-romana, pasando a formar parte de ella.

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3.-) La Capitis Deminutio Mnima se produce siempre que una persona deje de
pertenecer a la familia agnaticia de que estaba formando parte, pero conserva su
condicin de hombre libre y ciudadano romano.

a.-) Esta capitis deminutio tiene lugar cuando un sui iuris pasa a ser alieni
iuris , lo que ocurre en caso de:
-La legitimacin.
-La arrogacin.
-La Conventio in Manus de una mujer sui iuris.

b.-) Cuando un alieni iuris pasa a ser sui iuris por emancipacin.
c.-) Cuando un alieni iuris pasa a ser alieni iuris de otra familia , lo que
ocurre en la adopcin, en la adrogacin respecto de los hijos del adrogado, en
la conventio in manus de la hija y en la constitucin del mancipium.

Efectos que produce el Capitis Diminutio.

1.-) En lo que respecta a los derechos polticos producen su extincin la

mxima y la media capitis deminutio, porque ambas producen la prdida de la
ciudadana.

2.-) En cuanto a los derechos civiles la capitis deminutio de cualquier clase

produce siempre clase produce siempre los siguientes efectos
a.-) Se rompe o se cortan los vnculos de agnacin y de gentilidad, perdindose
como consecuencia los derechos de sucesin, tutela y curatela anexos a esos
vnculos. Permanecen los vnculos naturales de la cognacin.
b.-) La capitis deminutio del patrono o liberto, extingue el derecho de patronato.
c.-) El capite minutus pierde su patrimonio, el cual tiene diferentes destinos
segn sea la capitis deminutio que le afecte. Cuando hay reduccin a esclavitud,
su patrimonio pasa al dueo del esclavo. Pasa al Estado cuando se trata de
prdida de la libertad y ciudadana como consecuencia de una condena, caso en
el cual sus bienes son confiscados por el Estado. Cuando opera una mnima
capitis deminutio, el patrimonio pasa a ser de la persona que va a tener la
potestad sobre el capite minutus.
d.-) Los derechos concedidos en forma vitalicia al capite minutus , como el
usufructo y el uso se extinguen sin pasar a otras manos.
e.-) Las deudas del capite minutus se extinguen, con la excepcin de las deudas
del arrogado, las que pasan al arrogante, y por excepcin tampoco se extinguen
las deudas provenientes de delitos, que subsisten en razn de ser de orden
pblico. Sin embargo, el capite minutus queda obligado naturalmente con sus
acreedores. A raz de esto el pretor concedi a estos acreedores, acciones contra
aquellos que recogieran el patrimonio del capite minutos en los casos de prdida
de libertad y ciudadana y en el caso de la mnima capitis deminutio, a fin de que
por medio de la in integrum restitutio se restituyeran las cosas al estado anterior.
*Se llamaba in integrum restitutio la resolucin que dictaba el pretor a instancias de una persona
lesionada por la realizacin de un acto jurdico o la aplicacin de un principio de derecho civil cuyo
resultado era contrario a la equidad, en virtud de la cual, se tena por no sucedida la causa del
perjuicio, lo que destrua sus efectos y restitua las cosas al estado anterior.

En el derecho justinianeo, ha perdido importancia la agnacin y por ende la

mnima capitis diminutio deja de producir sus efectos.

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