Apuntes Generales sobre Inversin

Privada en la Generacin Elctrica con

Recursos Energticos Renovables
Romina Stucchi Lpez Raygada1

SUMARIO
1. Introduccin; 2. Marco Normativo; 3. Subastas RER; 4. Contrato de Suministro RER;
5. Conclusiones.

PALABRAS CLAVE
Recursos Energticos Renovables, Subasta, Suministro de Energa Elctrica.

KEYWORDS
Renewable Energy Resources, Auction, Power Purchase Agreement.

RESUMEN
La autora busca introducirnos al sistema de promocin de la inversin en la generacin
de energa elctrica con recursos energticos renovables; as como a los aspectos ms
importantes de las subastas y la naturaleza de los contratos de suministro de electricidad
entre empresas privadas y el Estado Peruano.

ABSTRACT
The author seeks to introduce the system to promote investment in electricity generation
using renewable energy resources. As well as, the most important aspects of auctioning
and the power purchase agreements signed between private companies and the Peruvian
government.

1. Introduccin

Iniciamos este artculo aplaudiendo que el nuevo gobierno haya colocado como un tema
de importancia capital para su agenda poltica, la promocin de la inversin privada
en todos los sectores econmicos del pas. Ms aun, considerando que la ltima cifra
de la brecha de infraestructura del pas, calculada por la Escuela de Gestin Pblica
de la Universidad del Pacfico, por encargo de la Asociacin para el Fomento de la
Infraestructura Nacional, asciende a US$159.549 millones para el periodo 2016-20252.

1
Abogada por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Asociada Senior del rea de Energa, Proyectos,
Infraestructura y Construccin de Hernndez & Ca. Abogados. Candidata a Magister en Regulacin de
Servicios Pblicos y Gestin de Infraestructura por la Universidad del Pacfico. Curso de Postgrado en
Derecho de la Energa y de los Recursos Naturales por la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas.
2
El comercio 2015 De qu se trata eso de la brecha de infraestructura?.. http://elcomercio.pe/economia/
peru/que-se-trata-eso-brecha-infraestructura-noticia-1853617. El Comercio. Consulta: 5 de septiembre
de 2016

Crculo de Derecho Administrativo 253

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Siendo que, los sectores con mayor dficit de infraestructura son los sectores de transporte
y electricidad, cuya brecha asciende a US$57.499 millones y US$30.775 millones,
respectivamente3. Conociendo tales cifras, la idea de promover la inversin privada se
convierte en una necesidad, de primer orden, para el desarrollo integral del pas.

Acerca del sector elctrico, la Agencia de Promocin de la Inversin Privada (Proinversin),

actualmente, cuenta con tres proyectos en cartera: (i) Central Trmica de Quillabamba;
(ii) Proyecto Lnea de Transmisin Aguayta-Pucallpa 138kV (segundo circuito); y, (iii),
Suministro de Energa de Nuevas Centrales Hidroelctricas. Si bien tales proyectos han
sido encargados por el Ministerio de Energa y Minas (MINEM) a Proinversin por
considerarse de elevada importancia para el sector elctrico, entendemos que su eventual
ejecucin, no mejorara sustancialmente la brecha existente en el sector.

En ese sentido, es objetivo fundamental del presente artculo dar a conocer el marco
general de los procesos de promocin de la inversin privada, ideados por el MINEM
y conducidos por el Organismo Supervisor de la Inversin en Energa y Minera
(Osinergmin), los cuales generan oportunidades de negocios bajo la regulacin de la
actividad de la generacin de electricidad, distintas a las grandes licitaciones conducidas
por Proinversin. Esto es que, el Estado Peruano impulsa y promueve la inversin privada
en la generacin de electricidad con el uso de energas renovables, es decir, con Recursos
Energticos Renovables (RER).

En suma, revisaremos brevemente el mbito de aplicacin de la normativa RER, el

funcionamiento de las Subastas RER; y, finalmente, los aspectos ms relevantes del
Contrato de Concesin para el Suministro de Energa Renovable al SEIN (Contrato de
Suministro RER).

2. Marco Normativo

2.1. Normas Aplicables

El 2 de mayo de 2008 se public, en el Diario Oficial El Peruano, el Decreto Legislativo

de Promocin de la Inversin para la Generacin de Electricidad con el Uso de Energas
Renovables, aprobado por Decreto Legislativo 1002 (Ley RER), a travs del cual se declar
de inters nacional y necesidad pblica el desarrollo de generacin elctrica mediante
el uso de RER4; y, cuyo reglamento fue aprobado por el Decreto Supremo 012-2011-
EM (Reglamento RER). Estas normas son las rectoras de la regulacin de generacin de
electricidad con tecnologas RER.

No obstante, existen ms normas que enriquecen el marco normativo RER, aqu las
enumeramos:

- Reglamento para la Promocin de la Inversin en reas no Conectadas a Red (Decreto

Supremo 020-2013-EM).

- Ley Orgnica de Recursos Geotrmicos (Ley 26848).

3
Ibdem.
4
Artculo 2.1 de la Ley RER.

254 Crculo de Derecho Administrativo

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- Reglamento de la Ley 26848; Ley Orgnica de Recursos Geotrmicos (Decreto

Supremo 019-2010-EM).

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- Decreto de Urgencia 019-2008; Declaran de inters nacional la implementacin y
aplicacin de la tecnologa alternativa de calefaccin Sistema pasivo de recoleccin
de energa solar de forma indirecta denominada Muro Trombe.

- Decreto Supremo 056-2009-EM; Disponen adecuar competencia de los Gobiernos

Regionales para el otorgamiento de concesiones definitivas de generacin con
recursos energticos renovables.

Cabe anotar que la Ley de Concesiones Elctricas, aprobada por Decreto Ley 25844 y
su Reglamento, aprobado por el Decreto Supremo 009-93-EM resultan aplicables de
manera supletoria a todas las normas antes mencionadas.

2.2. Recursos Energticos Renovables

La actividad de generacin de electricidad se clasifica en virtud del tipo de energa primaria

que es utilizada como materia prima para realizar dicha actividad. Existen dos tipos de
generacin de energa elctrica, aquella que usa energas primarias las convencionales;
y, otra que utiliza energas primarias no convencionales.

Como su nombre lo indica, la generacin con fuentes convencionales, son aquellas que
tienen una larga tradicin de uso: (i) generacin con energa hidrulica (agua); y, (ii)
generacin con energa trmica (disel, carbn o gas natural).

Asimismo, existe la generacin con fuentes no convencionales de energa primaria:

(i) generacin con energa nuclear (uranio, plutonio, entre otros), (ii) generacin con
energa elica (viento), generacin con energa solar (luz y calor solar), (iii) generacin
con energa geotrmica (calor de la tierra); y, (iii) generacin con biomasa (lea, bosta,
bagazo y biogs). Estas fuentes no convencionales son las llamadas comnmente,
renovables, entendidas como inagotables5.

Sin perjuicio de lo dicho por la clasificacin terica, el artculo 3 de la Ley RER establece
taxativamente cules son los RER para efectos de su mbito de aplicacin:

- Biomasa,

- Elico,

- Solar,

- Geotrmico,

- Mareomotriz (fuerza de la marea); y,

- Hidrulica, siempre que la capacidad instalada de la central no sobrepase los 20MW.

5
QUINTANILLA, Edwin. Documento Osinergmin: Per: Soluciones para un mercado elctrico de alto
crecimiento - Promocin de energas renovables y competitivas. 2016. p.7.

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En el Per, la produccin de energa hidroelctrica cuenta con una larga trayectoria, por
ende, es considerada convencional en el sector elctrico. Sin embargo, para efectos del
mbito de aplicacin de la Ley RER, la generacin hidroelctrica ha sido dividida en dos
categoras (i) hidroelctrica a gran escala; y, (ii) hidroelctrica a pequea escala (mini-
hidroelctricas cuya capacidad no sobrepasa lo 20MW). Siendo esta ltima calificada
como generacin con RER porque se atiende al menor impacto que podra tener
frente al medioambiente en contraposicin a las grandes hidroelctricas desarrolladas
tradicionalmente en el pas. Por ende, la generacin de las mini-hidroelctricas accede a
los beneficios que se establecen en las normas aplicables a las Generadoras RER.

Antes de la aprobacin de la Ley RER, la matriz energtica se divida, principalmente,

entre la generacin termoelctrica (gas natural) y la generacin hidroelctrica (grandes
hidroelctricas). Razn por la cual, adems de brindar el marco regulatorio de la
promocin de la generacin de electricidad con los RER a fin de mejorar la calidad de
vida de la poblacin y proteger el medio ambiente, la Ley RER busc diversificar la matriz
energtica del pas.

A continuacin, podemos ver la composicin de la matriz energtica del pas, despus

de la incorporacin de las tecnologas RER (despus de la realizacin de las tres primeras
Subastas RER):

Fuente: Osinergmin (2016)

En ese sentido, se ha estipulado que el MINEM determine cada cinco aos un porcentaje
objetivo a la produccin de electricidad con tecnologa con RER respecto del consumo
nacional de electricidad (total de energa elctrica producida anualmente en el pas). Esto
es que, se incorpore una alcuota exclusiva para la generacin con energa solar, energa
elica, energa geotrmica y energa mareomotriz en la matriz energtica, en conjunto6.

Al respecto, la Ley RER ha determinado expresamente que la electricidad generada por

centrales hidroelctricas no ser considerada en el porcentaje RER de la matriz energtica
debido a que nuestro pas cuenta con un alto porcentaje de consumo de electricidad
generado por tecnologa hidrulica y lo que se busca con la Ley RER es impulsar la
generacin/produccin con las nuevas tecnologas RER o no convencionales, distintas a
la ingeniera hidrulica.

6
Artculo 2.2 de la Ley RER.

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Cabe indicar que, a la fecha, no se han desarrollado proyectos de generacin

mareomotriz ni de generacin geotrmica. Esto no se debe a que no tengamos la energa
primaria, muy por el contrario, contamos con mucho potencial para desarrollar tales

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tipos de proyectos. Sabemos de empresas extranjeras que estn realizando estudios de
pre-factibilidad para la generacin geotrmica pero, aparentemente, los costos impiden
la viabilidad de dichos proyectos.

Al respecto, esperamos poder contar con dichas tecnologas a fin de consolidar una
matriz energtica diversificada, considerando que el petrleo y sus derivados son recursos
finalmente limitados y contaminantes, desde ahora debemos afianzar alternativas
compatibles con el medioambiente y sostenibles en el tiempo.

2.2. Prioridad en el Despacho

Uno de los principales incentivos establecidos en el marco normativo RER para promover
la inversin privada mediante la generacin de electricidad con RER es priorizar el
despacho diario de la carga a la produccin con tecnologa RER en el Sistema Elctrico
Interconectado Nacional (SEIN) efectuada por el Comit de Operacin Econmica del
Sistema Elctrico Interconectado Nacional (COES), lo que implica que se le asignar un
costo variable de produccin igual a cero (0) a todas las generadoras que se encuentren
bajo el mbito de aplicacin de la normativa RER.

De conformidad con el Procedimiento Tcnico 32 del COES, el objetivo de la programacin

de la operacin del despacho (en el mercado a corto plazo) es determinar el menor costo
econmico para el abastecimiento de energa elctrica y el mejor aprovechamiento de
los recursos energticos. Es decir, que las centrales de generacin que tienen costos (fijos
y variables) menores despachan antes que aquellos que tienen costos (fijos y variables)
mayores. En suma, se premia la eficiencia para la produccin de energa elctrica7.

3. Subastas RER

El marco normativo de la generacin de electricidad con RER establece que a travs de

una subasta se incorporen las nuevas tecnologas RER a la matriz energtica del pas.
Dichas subastas estarn promovidas por el MINEM y conducidas por el Osinergmin,
cuyas caractersticas y funcionamiento se encuentran en el Reglamento RER (Subastas
RER)8.

A travs de las Subastas RER, organizadas cada dos aos por el Osinergmin, ste asigna
la Tarifa de Adjudicacin a cada Adjudicatario9 que proponga la ejecucin de un proyecto
con RER hasta el tope de la Energa Requerida. Siendo que, la Energa Requerida es ()
la cantidad total de energa anual expresada en MWh materia de la subasta. La Energa
Requerida as como la participacin de cada tecnologa RER para cubrir dicha energa, es
determinada por el Ministerio10. (el subrayado es nuestro)

7
Punto 9 (Programacin de la Operacin de Corto Plazo) del Procedimiento N 32 Tcnico del COES
Criterios y Metodologa para la Programacin de la Operacin de Corto Plazo de las Centrales de
Generacin del COES.
8
Artculo 7.1 de la Ley RER y artculo 9 del Reglamento RER.
9
De conformidad con el artculo 1.1 del Reglamento RER, es el Postor a quien se le adjudica la Buena Pro
del proceso de subasta.
10
Artculo 1.12 del Reglamento RER.

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En relacin a la Tarifa de Adjudicacin, su definicin es () la oferta de precio monmico

del Adjudicatario en US$/MWh. Esta tarifa se le garantiza a cada Adjudicatario por las
Inyecciones Netas de Energa hasta el lmite de su Energa Adjudicada. Cada Tarifa
de Adjudicacin tiene carcter de firme y es aplicada nicamente desde la Puesta en
Operacin Comercial hasta la Fecha de Trmino del Contrato, aplicando el Factor de
Correccin y la frmula de actualizacin establecida en las Bases11. (el subrayado es
nuestro)

Entonces, en las bases de las Subastas RER se establece cul es la cantidad de Energa
Requerida por tecnologa RER y el monto mximo que se podr fijar como Tarifa de
Adjudicacin (precio monmico que ser multiplicado por la Energa Adjudicada12)
por cada tecnologa RER. Luego, el Osinergmin asigna en el acto de adjudicacin
de la Subasta RER (otorgamiento de la Buena Pro), segn las propuestas de Tarifa de
Adjudicacin y de Energa que ofrece cada postor por tecnologa RER.

Como resultado de las Subastas RER, cada uno de las Generadoras RER (sean los
Adjudicatarios o las Generadoras RER, constituidas por los Adjudicatarios) suscribe con
el MINEM, en representacin del Estado Peruano, un Contrato de Suministro RER a travs
del cual se establecen todos los trminos y condiciones que regirn el suministro (anual)
de la Energa Adjudicada asignada a cada Generadora RER bajo la Tarifa Adjudicada,
correspondindole recibir anualmente el Ingreso Garantizado a la Generadora RER por
efectos de las Inyecciones Netas desde la Puesta en Operacin Comercial (POC) del
proyecto RER.

En el siguiente punto del presente artculo detallaremos el mecanismo de compensacin

por el suministro de electricidad porque no nos encontramos ante un contrato de suministro
de electricidad (power purchase agreement) estndar debido a que el comprador es ficto,
es el Estado Peruano. El sistema de pago difuso entre todos los generadores elctricos,
miembros del SEIN.

A la fecha, se han organizado cuatro Subastas RER para el suministro de electricidad al

SEIN, en cumplimiento del artculo 9 del Reglamento RER que estipula que cada dos aos,
el MINEM evaluar la necesidad de convocar a Subasta RER siempre en cumplimiento
del artculo 2 de la Ley RER13.

Adems, queremos comentar que se realiz una Subasta RER para el suministro de
electricidad de reas no conectadas al SEIN, sin embargo, no abordaremos el suministro
en reas no conectadas al SEIN en este artculo.

11
Artculo 1.33 del Reglamento RER.
12
De conformidad con el numeral 1.10 del Reglamento RER, () es la cantidad anual de energa activa
expresada en MWh y estipulada en el Contrato que la Sociedad Generadora se obliga a producir con la
correspondiente central de generacin RER que result adjudicataria e inyectar al sistema elctrico hasta la
Fecha de Trmino del Contrato.
13
Artculo 2 de la Ley RER: Declaratoria de inters nacional y participacin de la energa con RER en la matriz
de generacin de electricidad.
2.1 Declrese de inters nacional y necesidad pblica el desarrollo de nueva generacin elctrica mediante
el uso de RER.
2.2 El Ministerio de Energa y Minas establecer cada cinco (5) aos un porcentaje objetivo en que
debe participar, en el consumo nacional de electricidad, la electricidad generada a partir de RER, no
considerndose en este porcentaje objetivo a las centrales hidroelctricas. Tal porcentaje objetivo ser
hasta el cinco por ciento (5%) en cada uno de los aos del primer quinquenio. (subrayado es nuestro)

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4. Contrato de Suministro RER

Como mencionramos, la consecuencia del otorgamiento de la Buena Pro en una

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Subasta RER es que la Generadora RER (como dijimos, puede ser Postor adjudicado o una
sociedad de propsito especial) suscriba un Contrato de Suministro RER con el MINEM,
en representacin del Estado Peruano. Debemos indicar que por cada tecnologa RER
pueden existir varios adjudicatarios.

A modo de ejemplo, aqu los resultados correspondientes a las Tecnologas Biomasa,

Elica y Solar de la Primera Ronda de la Cuarta Subasta RER:

Relacin de Postores adjudicados - Primera ronda

(Tecnologas biomasa, elica y solar)

Precio Potencia Energa %min

Energa
Barra de monmico de la ofertada Energa
Tecnologa Postor Proyecto adjudicada Condicin
oferta (USD/ Central anual adjudicada
(GW/ao)
MWh) (MW) (GWh) parcial
Biomasa Residuos Empresa Concesionaria C.T. Biomasa Ventanilla 77.00 2.00 14.500 14.500 14.500 Adjudicado
Urb. Biogs Energa Limpia S.A.C. Callao 220 kV
Biomasa Residuos Empresa Concesionaria C.T. Biomasa Santa Rosa 77.00 2.00 14.500 14.500 14.500 Adjudicado
Urb. Biogs Energa Limpia S.A.C. Huaycoloro II 220 kV
Elica ENEL GREEN Power Central Poroma 37.83 126.00 573.00 573.00 573.00 Adjudicado
Per S.A. Elica Parque 220 kV
Nazca
Solar ENEL GREEN Power Central Solar Montalvo 47.98 144.48 415.00 415.00 415.00 Adjudicado
Per S.A. Rubi 220 kV

Fuente: Osinergmin (2016)

Por cada una de las Cuatro Subastas RER - organizadas hasta la fecha se ha generado
un Contrato de Suministro RER con cada uno de las Generadoras RER por segn la
tecnologa correspondiente, si bien todos los contratos contienen disposiciones muy
similares entre ellas, existen ciertas diferencias, que haremos notar en esta seccin del
presente artculo.

Generalmente, los promotores (sponsors) de proyectos nuevos (greenfield) se encuentran

en la bsqueda de financiamiento para el desarrollo de los mismos, por ello, los bancos
y otros financistas buscan entender integralmente el Contrato de Suministro RER desde
la perspectiva del sistema elctrico peruano. En paralelo, requieren rastrear todos los
eventuales riesgos vinculados al Contrato de Suministro RER a fin mitigar, al mximo,
cualquier eventual contingencia que impida el trnsito directo del flujo (ingresos) del
proyecto RER al pago del financiamiento. Dicho esto, repasaremos algunos de los
aspectos ms relevantes del Contrato de Suministro RER.

4.1 Concesiones, permisos, licencias o autorizaciones

Los riesgos asociados a la obtencin de permisos, licencias, autorizaciones o concesiones

(ambientales, incluidas) son asumidos por la Generadora RER, la cual se encargar
de gestionar todas aquellas licencias y/o permisos necesarios desde la etapa de la
construccin hasta la fecha real de la POC. Asimismo, la nica responsable de cumplir
con todos los requisitos legales aplicables para contar con un proyecto en debido
cumplimiento regulatorio es la Generadora RER.

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De conformidad con el Contrato de Suministro RER, el MINEM, de ser requerido por la

Generadora RER, apoyar en las coordinaciones con las autoridades gubernamentales
competentes para la obtencin de aquellos permisos, licencias, autorizaciones o
concesiones requeridos para la ejecucin de sus obligaciones contractuales.

Ambas, la Concesin Definitiva de Generacin y la Concesin Definitiva de Transmisin

son los permisos elctricos sectoriales cuya gestin deber efectuarla directamente la
Generadora RER. Dichas concesiones son sustanciales para la operacin y funcionamiento
de los proyectos RER, as como cualquier otro proyecto elctrico. Sobre la Concesin
Definitiva de Transmisin, cabe indicar que aunque la Generadora RER solo tender
una lnea elctrica por un tramo corto - desde su central hasta la subestacin ms
cercana para conectarse al SEIN, est obligada a gestionar la Concesin Definitiva de
Transmisin.

De acuerdo a la normativa ambiental aplicable, debern gestionarse todos los

instrumentos y certificaciones ambientales correspondientes porque constituyen requisitos
sine qua non para el inicio de construccin de cualquier tipo de proyecto RER.
Adicionalmente, debemos mencionar que para el caso de las mini-hidroelctricas es
requisito indispensable las autorizaciones emitidos por la Autoridad Nacional del Agua,
vinculadas al uso del recurso hdrico segn sea el caso especfico-, como por ejemplo,
la autorizacin de ejecucin de estudios para aprovechamiento hdrico, autorizacin
de ejecucin de obras para aprovechamiento hdrico y finalmente la licencia de uso de
agua.

De otro lado, para iniciar las obras del proyecto RER es necesario contar con el Certificado
de Inexistencia de Restos Arqueolgicos emitido por el Ministerio de Cultura o la oficina
descentralizada correspondiente. Sin perjuicio de ello, es imprescindible contar con Plan
de Monitoreo Arqueolgico, el cual consiste en el protocolo que seguir la Generadora
RER, en caso encuentren algn resto arqueolgico durante las excavaciones de las obras
del proyecto RER. Este permiso aplica para todos los tipos de proyectos RER.

Finalmente, tanto el estudio de pre-operatividad y operatividad aprobados por el COES

validando la conexin del proyecto RER al SEIN son requeridos en etapas distintas,
conforme se avance con el desarrollo del proyecto. De otro lado, existen diversos
permisos propios y especficos para el correcto funcionamiento del proyecto desde la
etapa de construccin hasta su operacin comercial.

4.2 Diseo, suministro de bienes y servicios

Los riesgos vinculados al diseo, el suministro de equipos y de los servicios de proveedores

estn a cargo de la Generadora RER para el cumplimiento del Contrato de Suministro
RER siendo la nica responsable del diseo, pudiendo responder a futuro, eventualmente,
frente al MINEM por cualquier fallo/defecto que se pudiera originar por causas asociadas
a una mala estructura de la central RER.

Acerca del suministro de equipos, de acuerdo al Contrato de Suministro RER, la

Generadora RER se responsabiliza por la adquisicin e instalacin de equipos nuevos,
porque en ningn caso, la antigedad de fabricacin deber ser mayor a dos aos
respecto de la fecha de convocatoria de la Subasta RER correspondiente al Contrato de
Suministro RER.

260 Crculo de Derecho Administrativo

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4.3 Financiamiento

Existen algunos riesgos vinculados al financiamiento de los proyectos RER porque son

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proyectos que todava no se encuentran operando, no tienen activos ni respaldo financiero
debido a que las Generadoras RER son empresas recin constituidas. Adicionalmente, en
este contexto, la Generadora RER est obligada a financiar el proyecto a fin de cumplir
con el hito Cierre Financiero14 estipulado en el Contrato de Suministro RER.
No obstante, el propio Contrato de Suministro RER ha previsto ciertas facilidades a fin de
promover la inversin en proyectos RER, permitiendo que la Generadora RER constituya
como Deuda Garantizada, lo siguiente:

Una hipoteca sobre las concesiones.

Una garanta sobre sus ingresos futuros (flujos del proyecto).

Una garanta mobiliaria sobre sus valores.

La emisin de valores mobiliarios (bonos, ttulos, etc.) respaldados por garantas

reales; y,

Cualquier otra garanta real o personal permitida por las leyes aplicables.

Asimismo, el MINEM consiente, de manera expresa, que la Generadora RER constituya a

favor de sus acreedores financieros de Deuda Garantizada, garantas reales o personales
sobre el Contrato de Suministro RER, el Contrato de Concesin Definitiva de Generacin,
ingresos futuros por concepto de Ingreso Garantizado y otros activos relacionados, as
como cualquier otro bien o derecho de la Generadora RER, siempre que dichos recursos
sean utilizados nicamente para el desarrollo del Proyecto, y que los correspondientes
contratos contengan clusulas que garanticen la continuidad del suministro ante un
escenario de ejecucin de garantas.

Esto constituye una ventaja del Contrato de Suministro, cuya contraparte es el Estado
Peruano, representado por el MINEM, que se permita y autorice, con antelacin, la
constitucin de garantas a propsito de la deuda que adquirir la Generadora RER por
efecto del hito Cierre Financiero.

Igualmente, existen disposiciones en el Contrato de Suministro RER que promueven la

proteccin de los intereses de los financistas de los proyectos RER, tales como:

Recibir informacin acerca de hechos que puedan suscitar la caducidad de la

Concesin directamente del Minem.

Solicitar la sustitucin de la Generadora RER por causa de incumplimiento de los

contratos de financiamiento.

14
De acuerdo con la clusula 1.5.9. del Contrato de Suministro de la ltima subasta RER, el Cierre Financiero
se cumple cuando el contrato de financiamiento completo del proyecto RER, haya sido suscrito por todas
las partes que participan en el financiamiento y se han cumplido todas las condiciones establecidas en
dicho contrato para que se produzcan los desembolsos.

Crculo de Derecho Administrativo 261

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Todos los Contratos de Suministro RER de las cuatro Subastas RER cuentan con la misma
definicin de Deuda Garantizada. Es importante destacar que el MINEM, en calidad
de comprador del Contrato de Suministro RER no garantiza sin fondos ni respaldo
econmico - la deuda adquirida por la Generadora RER.

Es decir, la manera en la que el Estado Peruano garantiza a favor de la Generadora

RER es el monto del precio monmico (Tarifa Adjudicada) como contraprestacin por
la energa inyectada al SEIN hasta el lmite de Energa Adjudicada a la Generadora
RER. Por el exceso de energa inyectada, se pagar a la Generadora RER el precio del
mercado spot.

En el Contrato de Suministro RER de la Segunda Subasta RER se les denomina Acreedor

de Deuda Garantizada mientras que en el Contrato de la Tercera Subasta RER y de la
Cuarta Subasta RER se utiliza el trmino Acreedor Permitido. Ambas denominaciones
apelan al mismo tipo de instituciones financieras. Es decir, los Acreedores (Permitidos) de
Deuda Garantizada son aquellos que cumplan los requisitos de calificacin descritos en
el numeral 1.5.1 del Contrato de Suministro RER de la Cuarta Subasta RER, bsicamente,
multilaterales, instituciones financieras, inversionistas institucionales, entre otros, de
reconocido prestigio y aceptados por la Superintendencia del Mercado de Valores (SMV).

Es importante anotar que los Acreedores (Permitidos) de Deuda Garantizada de

los proyectos RER no deben estar vinculados con la Generadora RER conforme a las
disposiciones aplicables por la SMV aplicables sobre el particular.

Por su parte, la Generadora RER deber informar al MINEM sobre las operaciones
crediticias y/financieras, tanto en el mercado local como internacional, que constituyan
Deuda Garantizada y le entregar copia de los contratos a los respectivos Acreedores
(Permitidos) de Deuda Garantizada.

4.4 Gestin de Predios

En el caso de los proyectos adjudicados en el Segunda Subasta RER, el Contrato de

Suministro RER estableca que la Generadora RER adquirir los predios para la central de
generacin y todos los componentes del proyecto RER; y efectuar las compensaciones
correspondientes por el uso de la servidumbre.

Luego, en los Contratos de Suministro RER de la Tercera y Cuarta Subasta RER se dispuso
que la Generadora RER sea la responsable de contar con la disponibilidad de los
predios necesarios, sin que ello implique la compraventa de los derechos de propiedad
de los predios que seran afectados por el proyecto RER. Esto podra suponer suscribir
servidumbres convencionales o cualquier otro documento que acredite el pago de la
compensacin por dichas servidumbre.

En ambos casos, la Generadora RER siempre es responsable de la gestin de los

predios, obtener los derechos bajo los mecanismos legales vlidos y suficientes para la
utilizacin de los mismos para el desarrollo de los proyectos RER. El Estado Peruano tiene
una actuacin secundaria, salvo cuando el Minem debe imponer la servidumbre legal,
propia del sector elctrico, aquella le que otorga el uso especfico a los predios, tanto
para los predios afectados por el componente de la central como aquellos afectados por
el componente de la lnea de transmisin del proyecto RER.

262 Crculo de Derecho Administrativo

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4.5 Ingreso Garantizado

El Ingreso Garantizado es el ingreso anual que la Generadora RER recibir por

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las Inyecciones Netas15 de energa elctrica hasta el lmite de la Energa Adjudicada
remuneradas a la Tarifa Adjudicada que es el precio monmico expresado en US$/
MWh, segn corresponda en cada proyecto RER.

Sin embargo, mensualmente, la Generadora RER recibir pagos parciales -a cuenta

del Ingreso Garantizado-, correspondientes a las Inyecciones Netas, las cuales estarn
valorizadas al Costo Marginal de Corto Plazo del sistema elctrico, como ocurre con
cualquier otra empresa generadora del SEIN.

Posteriormente, al final de cada Periodo Tarifario16, se establecer la liquidacin anual

por el monto total que ha recibido la Generadora RER. En caso que la Generadora RER
no haya recibido el monto total correspondiente al Ingreso Garantizado, surge un saldo
a favor de la Generadora RER que se denomina Prima. Por ende, la Prima es el saldo
a favor de la Generadora RER, resultante de la diferencia entre el Ingreso Garantizado
menos el Costo Marginal de corto plazo por concepto de Inyecciones Netas.

Dicho cargo por Prima se recolecta mediante un cargo dentro del Peaje Unitario por
Conexin al Sistema Principal de Transmisin que se cobra a la demanda elctrica ,
y se le transferir a la Generadora RER en el siguiente Periodo Tarifario. Este riesgo est
mitigado al tratarse de un pago del Cargo por Prima que depende del cumplimiento de
pago de toda la demanda elctrica del SEIN.

Por su parte, el Ingreso Garantizado, cuyo titular es la Generadora RER, est constituido
por la suma de los siguientes conceptos:

La valorizacin a Costo Marginal de Corto Plazo por las Inyecciones Netas de Energa
al SEIN; y,

Un monto anual por concepto de Prima, determinado como la diferencia entre:

(i) La valorizacin a Tarifa de Adjudicacin de sus Inyecciones Netas de Energa,

hasta el lmite de la Energa Adjudicada; y

(ii) La valorizacin a Costo Marginal de Corto Plazo de sus Inyecciones Netas de

Energa, hasta el lmite de la Energa Adjudicada.

El riesgo asociado al Ingreso Garantizado, es un riesgo sistmico del sector elctrico,

es decir, es un riesgo comn a todas las empresas generadoras (RERs u ordinarias), los
cuales se retribuyen entre s por efecto de la inyeccin correspondiente al SEIN, cuyos
pagos son administrados por el COES.

15
Las Inyecciones Netas son el resultado de la diferencia entre las inyecciones menos los retiros de energa
por obligaciones contractuales con terceros.
16
El Periodo Tarifario es el periodo de doce meses que inicia en mayo de cada ao.

Crculo de Derecho Administrativo 263

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RDA 16 - Derecho Administrativo e Inversin Privada

con Recursos Energticos Renovables

4.6 Energa Elctrica Dejada de Inyectar por Causas Ajenas a la Generadora RER

El Contrato de Suministro RER, correspondiente a todas las Subastas RER, establece que
cuando las Inyecciones Netas de Energa17 en un Periodo Tarifario18 ms la Energa
dejada de Inyectar por Causas Ajenas a la Sociedad (EDI)19 sean menores a la Energa
Adjudicada, la Tarifa de Adjudicacin ser reducida aplicando el Factor de Correccin,
cuya frmula es la siguiente:

Inyecciones Netas de Energa + EDI

Factor de Correccin =
Energa Adjudicada

Sin embargo, la Tarifa de Adjudicacin no se ver reducida cuando las causas sean
ajenas a la Generadora RER porque el componente EDI cubrir nominalmente el monto
de energa elctrica dejada de inyectar para que el resultado del Factor de Correccin
sea siempre uno (1) y al aplicarse a la Tarifa de Adjudicacin no la reduzca.

Los eventos calificados como EDI no permiten que la Generadora RER se perjudique
injustificadamente por eventos que estn fuera de su alcance y responsabilidad.

4.7 Energa Elctrica Dejada de Inyectar por Causas Imputables a la Generadora

RER

Si la Generadora RER no suministra la Energa Adjudicada por causas imputables a s

misma, la aplicacin del Factor de Correccin a la Tarifa de Adjudicacin la reducir
indefectiblemente debido a que el EDI en el formula ser cero (0) y dar como resultado
un Factor de Correccin menor a uno, de acuerdo a la siguiente frmula:

Inyecciones Netas de Energa + EDI

Factor de Correccin = <1
Energa Adjudicada

En suma, la consecuencia del incumplimiento de Energa Adjudicada supone una

reduccin de la Tarifa de Adjudicacin al aplicar el Factor de Correccin menor a uno
(1).

No obstante, es importante sealar que a partir del tercer mes desde el inicio de la POC,
la Generadora RER podr solicitar al Minem, la reduccin de la Energa Adjudicada, por
nica vez y hasta el 15% de la Energa Adjudicada original, a fin de no ver reducida la
Tarifa de Adjudicacin en cada Periodo Tarifario.

17
Inyecciones Netas de Energa son iguales a la diferencia entre las inyecciones (de energa elctrica) menos
los retiros (de energa elctrica) por obligaciones contractuales con terceros.
18
Periodo Tarifario es aquel periodo de doce meses que inicia en mayo de cada ao.
19
Energa dejada de Inyectar por Causas Ajenas a la Sociedad es la energa que el generador RER no puede
inyectar al SEIN por disposiciones del COES y/o por condiciones de operacin del sistema elctrico y/o
instalaciones de terceros y/o por causas de fuerza mayor calificadas por el Osinergmin. Es determinada
segn el correspondiente procedimiento del COES.

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4.8 Solucin de Controversias

El Contrato de Suministro RER establece que el medio de solucin de controversias sea el

Romina Stucchi Lpez Raygada

arbitraje. Es decir, un tribunal especializado e idneo para mediar entre la Generadora
RER y el MINEM. Esto supone mayor nivel de conocimiento y especializacin en materias
relevantes para obtener un pronunciamiento justo, disminuyndose algn riesgo de mala
prctica ante una controversia.

Ante una Controversia Tcnica, las partes elegirn a un experto en el tema tcnico
especfico. A falta de acuerdo, el experto ser elegido por el Centro de Arbitraje Nacional
e Internacional de la Cmara de Comercio de Lima.

De otro lado, ante una Controversia No-Tcnica, ser de acuerdo al monto de la cuanta:
(i) Mayor a US$20,000,000.00 se canalizar a travs del Centro Internacional de Arreglo
de Diferencias Relativas a Inversiones (CIADI); y, (ii) Menor o igual a US$20,000,000.00
por el Centro de Arbitraje Nacional e Internacional de la Cmara de Comercio de Lima.

4.9 Fuerza Mayor

Para efectos del Contrato de Suministro RER, la Fuerza Mayor es un evento, condicin
o circunstancia ms all del control razonable y previsible de la Parte que la invoca,
la cual a pesar de los esfuerzos razonables de la parte que invoca la Fuerza Mayor
para prevenirla o mitigar sus efectos, causa el incumplimiento de una obligacin o su
cumplimiento parcial, tardo o defectuoso.

En ese sentido, ninguna de las partes es considerada responsable (imputable) por la

inejecucin de una obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso,
durante el trmino en que la parte obligada se vea afectada por Fuerza Mayor y siempre
que acredite que tal causa impidi su debido cumplimiento.

En caso, exista algn tipo de discusin acerca de la calificacin del evento como Fuerza
Mayor, se tendr que recurrir al procedimiento de solucin de controversias.

Respecto de ocurrencias que impidan la operacin por parte de la Generadora RER, se

aplicar la Norma Tcnica de Calidad de los Servicios Elctricos, aprobada por Decreto
Supremo 020-97-EM.

5. Conclusiones

- La inversin privada cuenta con diversos canales para desarrollar proyectos en el

sector elctrico, distintos a los megaproyectos publicitados por Proinversin, adems,
esto coadyuva a la reduccin de la brecha de infraestructura del pas.

- La implementacin de la generacin de energa elctrica con tecnologa RER ha

logrado la diversificacin de la matriz energtica del pas respecto de las fuentes
convencionales.

- El marco regulatorio de las RER resulta atractivo para el sector privado a fin de ejecutar
y desarrollar proyectos elctricos con tecnologa RER sostenibles ambientalmente.

Crculo de Derecho Administrativo 265

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con Recursos Energticos Renovables

- Considerando la naturaleza de los proyectos RER, las disposiciones de los Contratos

de Suministro RER establecidas sobre el financiamiento de los proyectos RER abren un
universo de posibilidades para hacer econmicamente viable los proyectos RER.

266 Crculo de Derecho Administrativo