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QUIROZ SALAZAR
LA CONSTRUCCION DEL
ALEGATO DE APERTURA
A PARTIR DE LA TEORIA
DEL CASO
MATERIALES DE ENSEANZA
ACADEMIA DE LITIGACION ORAL ITESIS WILLIAM QUIROZ SALAZAR
Estimamos que su construccin debe ser sostenida y para ello se debe conocer los
siguientes elementos que los evocamos con el objeto que el lector los tenga en
consideracin antes de estructurar, delinear, vivir, sentir, reflexionar, pensar, comunicar,
redactar, conversar interna y externamente y decidirlo.
Si hay teora del caso existir un eficaz alegato de apertura. Si no hubo planificacin y
dedicacin la presentacin del caso no ser perfecta por lo que existe probabilidad de no
conocer al milmetro los detalles del caso, las lneas de interrogacin de las preguntas y
repreguntas que se deben efectuar en la prctica de pruebas a cada uno de los testigos, as
como las debilidades, amenazas, fortalezas o anticipaciones, la accin lineal, la evocacin
retrospectiva, la in mediae res que podra utilizarse a efecto de lograr la total persuasin al
juez en primera oportunidad.
Rusell (1903) escribi que una proposicin es tambin una entidad estructurada, pero no
consta de sentidos fregeanos. Rusell distingue, en esa poca, dos tipos de constituyentes (o
trminos, como l los llama) de una proposicin: 1) objetos o cosas fsicas, designados
por los nombres propios; 2) conceptos (propiedades o relaciones) designados por todas las
otras palabras. Dos proposiciones distintas pueden tener los mismos constituyentes. Por
ejemplo, si una proposicin consta de tres trminos, dos objetos y una cierta relacin,
como Rusell distingue entre una relacin en s misma y una relacin que relaciona la
identidad de la proposicin no depende de la presencia independiente de esos tres
trminos, sino del modo en que la relacin conecta ambos objetos, de su efectivo papel
relacional cmo relacin que relaciona dentro de la proposicin. Y es la contribucin
proposicional del verbo, como nexo actual, lo que otorga unidad a la proposicin. Por
ejemplo, a la proposicin expresada por A difiere de B, constituida por los trminos A, B y
la relacin de diferir en s misma, le otorga unidad la relacin que relaciona haciendo
diferir A de B.Rusell (1919) parece definir proposicin como lo credo cuando se cree algo
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verdadero o falso, y asume que la referencia de nuestras creencias consiste en hechos. Por
ejemplo, si creo que Desdmona y Casio se aman, la proposicin Desdmona y Casio se
aman, contenido de mi creencia, parece constar (como en 1903) de dos objetos,
Desdmona y Casio, y de una relacin binaria (amar) entre ellos. Creo algo verdadero la
proposicin es verdadera-, cuando, de hecho, Desdmona y Casio mantienen la relacin en
cuestin. La conceptin Ruselliana de la proposicin ha sido recientemente recuperada por
S.Soames y N.Salmn; quienes proponen tratar las proposiciones como n-tuplas ordenadas.
As la proposicin correspondiente a la oracin Juan ama a Mara se representa como la
tupla j, m, A, donde j est por Juan, m por Mara y A por amar a. Soames
y Salmn elaboran una semntica formal para las proposiciones, asignando tuplas
ordenadas (o proposiciones estructuradas) a oraciones del lenguaje natural, y definiendo,
para proposiciones estrucutradas, el predicado de ser verdadero en una circunstancia
dada
Taruffo explica1 que los hechos pueden ser simples, cuando un solo evento involucra a una
o ms personas en un momento especifico en el tiempo o pueden tener distintos grados de
complejidad, cuando por ejemplo, varios eventos conexos involucran a varias personas, o
pueden ser extremadamente complejos, cuando una serie de eventos estn repartidos en
el tiempo e involucran a cientos o millones de personas. En consecuencia algunas veces
pueden ser descritos por uno a solo unos pocos enunciados simples, y otras veces solo
pueden ser descritos mediante historias largas y complicadas. Sin embargo as como los
eventos complejos pueden ser pensados y analizados como compuestos por conjuntos de
eventos singulares, las narrativas complejas estn por cadenas de aserciones especficas:
desde el punto de vista de la prueba, cada asercin especfica debe ser probada. Por
ejemplo, si el hecho es una cadena causal compleja como A-B-C-D, es necesario que se
aporten elementos de prueba que puedan sustentar A,B,C,D y todas las relaciones causales
que las conectan.
Los hechos pueden involucrar no slo eventos ocurridos en la realidad, como un accidente
de trfico, sino tambin artculos o estados de nimo, como ocurre con la intencin o mens
rea, o pueden estar compuestos de elementos materiales como psquicos.
Estos hechos pueden dar lugar a dificultades probatorias, pero, no obstante eso, deben ser
acreditados como hechos: esto significa que los enunciados que los describen tambin
deben ser probados como verdaderos o falsos.
1
Taruffo, Michele. La prueba, artculos y conferencias, editado por Editorial Metropolitana Santiago
de Chile, ao 2009, impreso en Chile, pg. 137.
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Qu es un enunciado?
2
Vega Reon. Luis y Olmos Gmez, Paula. Compendio de Lgica, Argumentacin y Retrica, Editorial
Trotta S.A., ao 2011, pg. 228.
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Si son enunciados declarativos deben reunir el criterio de la relevancia de cada una de las
situaciones, sucesos, acciones o hechos, etc., esto es si se han producido realmente, es
decir si son verdaderos. De darse la relevancia en un contexto judicial provocar diferentes
consecuencias.
No, el significado que se le asigne debe ser contextual es decir sobre la pluralidad de las
afirmaciones fcticas y no solo sobre una de ellas. El significado debe asignarse dentro de
todo el contexto procesal.
Si no se construye con proposiciones fcticas la presentacin de los hechos del caso penal
seran un desorden, no habra claridad en las historias de juicio.
Las afirmaciones fcticas permiten que los hechos sean presentados progresivamente en
forma cohesionada, al enunciarse el discurso oral el hablante tiene la posibilidad de ir
persuadiendo al receptor judicial sobre cada uno de los sucesos o acontecimientos que han
sucedido en la realidad.
3
Op. Cit. pg. 42.
4
Op. Cit. pg. 44.
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El marco narrativo est integrado por algunos criterios que se describen a continuacin. En
el criterio temporal del marco narrativo se expresa el orden en que trascurren los hechos
que se cuentan. Se puede distinguir entre tiempo interno y externo. El tiempo interno o
narrativo es aquel que abarca lo que dura la accin, pudiendo distinguirse: Un ritmo lento:
cuando la accin dura solo das o incluso horas. Un ritmo rpido: cuando la accin dura
varios aos o generaciones. El tiempo externo o histrico se refiere a la poca, al tiempo
histrico en que se desarrolla la accin. En el criterio temporal del marco narrativo se
expresa los diferentes lugares o espacios en los que se desarrolla la accin los podemos
agrupar en alguna de las siguientes categoras: Espacio rural, Espacio urbano, Espacio real o
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histrico, Espacio verosmil (posible o creble), Espacio ficticio, Espacio reflejo (la
descripcin del espacio refleja el estado de nimo del narrador o personaje).
En el criterio social del marco narrativo se expresa a las personas que intervinieron en la
accin, quienes viven los acontecimientos narrados. En la creacin del personaje no
interesan solo los rasgos fsicos, sino tambin los que no los presentan como alguien
dotado de personalidad.
Existen varios criterios de clasificacin: Principales: Soportan la mayor parte del peso de la
accin; pueden ser protagonistas o antagonistas. Secundarios: Actan como complemento
de los anteriores en determinados episodios.
Es probable que en la pluralidad de las proposiciones fcticas que contiene el alegato de
apertura existan consecuencias procesales y extraprocesales en caso fueran declarados
verdaderos por el juez?
S existen consecuencias de ambos tipos pero ello est en funcin si son verdaderos o
falsos, si corresponden con la realidad pueden ser relevantes en el contexto judicial
procesal as como podra provocar otras consecuencias en el mbito extraprocesal, si son
falsos no se producen ninguna consecuencia dentro del contexto procesal judicial pero si
los podran ser al contexto extraprocesal. Entonces es pertinente resaltar que lo ms
importante es como ensea Michele Taruffo no es la mera enunciacin de los enunciados
por la persona sino que estos sean verdaderos o falsos.
5
Cano Jaramillo. Carlos Arturo. El texto jurdico, redaccin y oralidad, conflicto, argumentacin y
convivencia, editado por Editorial Linotipia Bolvar y Ca. S. en C. segunda edicin, ciudad de Bogot-
Colombia, pg. 119.
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audiencia viene del acto de or lo que otros exponen o solicitan. Los operadores jurdicos
deben ser idneos para expresar sus ideas con claridad, lo cual supone mejorar las
capacidades para comunicar; mientras que el juez debe tener la capacidad para escuchar
porque sin este presupuesto de nada sirve el debate oral. Sostiene Cano Jaramillo que la
comunicacin es un arte que tiene sus componentes, tcnicas y principios que puedan ser
aprendidos para mejorar la capacidad comunicativa, por eso, vimos a ofrecer algunas
nociones bsicas acerca del tema y recomendaciones concretas para que nuestra tarea
pueda llegar a ser eficaz. Respecto a los componentes de la comunicacin afirma que es
una actividad compleja que comprende varias partes ntimamente relacionadas: un escritor
o un orador (emisor) que pronuncia un discurso o trasmite un mensaje, ante un pblico,
usando un canal, en un contexto determinado, en el cual haya retroalimentacin y,
adems, pueden presentarse ruidos externos y externos que afectan la comunicacin.
En la siguiente grfica que hemos adaptado algunos cambios a fin de entenderse con ms
nitidez se dan esos componentes en una actuacin procesal dialctica, con un juez que
primero escucha y luego, emite su decisin y tambin unas partes que primero evocan sus
pretensiones o la refutacin respectiva y despus estn obligados a escuchar las del
adversario y del juez.
JUEZ
1 momento: Receptor (escucha)
El mensaje
RUIDOS
Externos
Internos
Semnticos
Es necesario que exista planificacin del caso y conocimiento total de los hechos para
arribar a un ptimo alegato de apertura?
Somos del parecer que el sistema acusatorio obliga al fiscal y defensor a conocer
totalmente los hechos. Conocidos estos, debe planificar el alegato de apertura por qu? la
presentacin de los hechos no es una mera enunciacin sino ms bien una descripcin
pormenorizada de todos aquellos hechos relevantes que segn la ptica del litigante debe
conocerlos el juez.
En el juicio oral es suficiente haber acreditado las afirmaciones que se describen en cada
uno de los enunciados del alegato de apertura?
De darse el hecho concreto que una o las dos partes procesales acredito sus diversos
enunciados facticos que presento en su alegato de apertura no significa que haya ganado el
caso. Lo nico que ha logrado es acreditarlos pero no son los hechos probados que se
requiere para declararse ganador del caso.
Para arribar a los hechos probados, luego del proceso de traslacin, es necesario valorar
que en ellos no solo influye el contexto procesal sino adems su relevancia, el contraste
dialectico en que se formulan las diversas narraciones de las partes y el criterio como
verdad que utiliza el juez para elegir entre varias versiones opuestas. En este ncleo es la
fase en donde el juez evala la verdad o falsedad de los hechos que se han acreditado en el
debate contradictorio.
Los hechos probados los adquiere el juez luego de hacer uso del juicio y raciocinio
respectivo, previamente se incorporan a su conocimiento, despus utilizan el mtodo
cognoscitivista de fijacin formal de los hechos.
A nuestro entender el juez no solamente debe buscar dar fin a la controversia sino de
aproximarse lo ms que pueda a la verdad material de los hechos; una cosa es dar fin a la
controversia y lograr verdad formal y otra, es buscar justicia y verdad que est ms
comprometido con la verdad procesal.
Es posible que los alegatos de apertura de ambas partes procesales contengan dos
hechos diferentes?
De ninguna manera, los hechos siempre sern uno solo, nunca se les debe cambiar, lo que
vara en virtud a la regla de la contradiccin que reina entre las partes procesales son el
contenido de las diversas narraciones procesales.
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Es cierto que existe pluralidad de narraciones en el conjunto de las afirmaciones dentro del
contexto procesal pero ello no justifica ni equivale a pensar que los hechos se pueden
cambiar.
Adems, Gonzales Lagier hace una propuesta7 clasificatoria de los hechos en el derecho a
fin de distinguirlos en la oportunidad procesal:
2.2. Omisiones:
6
Gonzales Lagier. Daniel. En hechos y argumentos (Racionalidad epistemolgica y prueba de los
hechos en el proceso penal) publicado en Jueces para la Democracia, informacin y debate,
publicado por Editorial Trotta, nmero 46, marzo 2003, pg. 17.
7
Ibidem, pg. 18.
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1.2. Creencias (Crea que podra envenenarlo con pequeas dosis de cianuro)
Agrega, Gonzales Lagier que adems, los estados de las cosas, los sucesos y las acciones y
omisiones pueden ser naturales (cuando es posible dar una descripcin de ellas sin
referencia a reglas o convenciones, como en los ejemplos sealados) o institucionales
(cuando no es posible dar una descripcin de ellas sin referencia a reglas o convenciones,
como estar casado, alcanzar la mayora de edad, jugar al ajedrez).
Manuel Atienza cuando asume una posicin crtica respecto a la tesis de Perfecto Ibaez
sobre la argumentacin de los hechos seala 2.2. El juez no se entiende directamente con
los hechos, sino con proposiciones relativas a los hechos. Adems, el propio juez
contribuye inevitablemente a configurar de alguna manera los hechos de la sentencia, pues
lo que existe no son datos brutos, sino datos que l interpreta a partir de una
determinada red conceptual, ideologa, etc. En consecuencia, la rgumentacin sobre los
hechos no debera concebirse como una simple descripcin externa 8es decir, desde fuera)
de hechos objetivos. 2.3. los hechos psicolgicos (por ejemplo, la intencin requerida para
que una determinada conducta caiga bajo un determinado tipo penal) no son juicios de
valor (slo suceptibles de una apreciacin subjetiva) ni tampoco juicios de inferencia, sino
precisamente hechos que, eso s, pueden ser ms difciles de establecer que los que
conciernen a la conducta externa de los agentes. En ambos casos, establecer como
probado un hecho no puede verse como el fruto de una deduccin, sino de una induccin:
la conclusin de ese razonamiento no puede tener nunca valor de certeza, sino de
probabilidad, por ms que en ocasiones se trate de una probabilidad particularmente
alta 8.
Lo explicado por Atienza nos permite confirmar nuestra perspectiva que venimos
enseando en el sentido que lo primero que debe acreditar el juez son las proposiciones
que las partes han presentado como historias de juicio al presentar el caso y son estas las
8
Atienza. Manuel. Cuestiones Judiciales editado por Distribuciones Fontamara S.A., ciudad del DF
Mxico, ao 2001, primera edicin, pg. 26.
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que estarn sometidas al conocimiento, juicio, raciocinio y valoracin del juez a efecto de
dar por probado ciertos hechos.
9
Taruffo, Michele. La Prueba de los Hechos. Editorial Trotta 2002, ciudad de Madrid Espaa, pg. 93.
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Los enunciados del alegato de apertura debe responder a una postura estrategica de la
teora del caso?
coordinadas con el propsito de alcanzar un fin (o resultado) predefinido. Este fin no podra
lograrse sin intervenir sobre el curso de los acontecimientos: una situacin estratgica no
es una situacin incierta sino una situacin no determinada casualmente. Una estrategia
supone un juego global que se desarrolla en varios pasos, mientras que la tctica tiene un
alcance local. El trmino tctica no se utiliza para el anlisis del discurso argumentativo. La
accin estratgica incluye dos momentos: la definicin del fin y la definicin de un
conjunto de medios que permitan alcanzarlo. No hay estrategia si no hay un dominio
donde se de la posibilidad de elegir entre una variedad de opciones, tanto acerca de los
fines como de los medios. La consciencia de la existencia de fines y medios diversos, que
permite un clculo de las elecciones, define la estrategia como un concepto intencional.
En sentido moderno, un fin, es forzosamente, consciente. En sentido freudiano, los fines
individuales pueden ser inconscientes: un psiclogo que interpreta el comportamiento de
una persona hablara de estrategia perdedora..10
Qu ocurre si el mensajero del discurso oral no sabe entregar un buen mensaje eficaz?
Sera grave para el procesado si el profesional litigante no entrega todas las historias de
juicio en forma apropiada.
10
Vega Reon. Luis y Olmos Gmez, Paula. Compendio de Lgica, Argumentacin y Retrica,
Editorial Trotta S.A., ao 2011, pg. 237.
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Es por estas razones que resulta obligatorio que los profesionales litigantes cumplan con
todos los componentes del crculo de la comunicacin oral.
S debe tener cohesin. Cano Jaramillo escribe11 que La cohesin rene, adhiere, los
elementos del discurso, de la misma manera como se van pegando los ladrillos de una
pared para otorgarle unidad. Para ello se acude a palabras que sirven de conexin
contextual y que tienen las funciones de ayudar a organizar y a guiar al lector o al auditorio
para que no pierda el hilo del discurso. La cohesin hace referencia a la relacin entre las
proposiciones y la secuencia de las mismas dentro del texto. En otras palabras, las
oraciones se vinculan temticamente. Cuando se han organizado el texto y se ha definido el
plan, se relacionan las partes por medio de conectores que le dan cohesin. Los textos de
estructura argumentativa usan conectores gramaticales y lgicos para darles secuencia y
unidad a los argumentos [] La conexin entre las partes del texto se denomina anafrica
cuando el texto se teje hacia arriba. Esta clase de conexin usa los pronombres personales,
los artculos definidos, los adjetivos demostrativos y posesivos, los adverbios de lugar (all
arriba), de tiempo (ayer, ahora) para referirse a otros elementos del discurso [] La
conexin se denomina catafrica cuando el hablante anticipa una parte an no enunciada
del discurso o se refiere a la informacin que va a ser emitida a continuacin, creando as
una expectativa en el interlocutor. Esta clase de conexin usa expresiones como por
ejemplo: tales como, seguidamente, a continuacin, despus, pronombres.
Este distinguido escritor colombiano agrega que los elementos de la cohesin son:
c) Aditivos.- agregan elementos que completan el sentido. Se lleva a cabo por medio
de los conectores: y, tambin, por otro lado, de otra parte, agregando a lo anterior,
an ms, etc.;
f) Causales.- Indican que lo expresado en una oracin es causa de lo que indica otra.
Es decir ofrecen razones y motivos. Se establece por medio de elementos de como:
11
Ibidem, pg. 274.
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En consecuencia, por eso, porque, por lo tanto, ya que, por esta razn, as, a causa
de, debido a, dado que, pues, de ah que, por consiguiente;
g) Explicativos.- sirven para aclarar ideas. Indican que una oracin es explicacin de
otra. Para expresarla se utilizan conectores tales como: o sea, es decir, en otras
palabras;
j) Reafirmativos.- sirven para enfatizar una idea: Sobre todo, ciertamente, con todo,
especialmente, lo que es ms, de mayor importancia, precisamente, de todos modo,
incluso, repetimos, en otras palabras, lo que es peor, como si fuera poco, etc.;
k) Finales.- son: para que, a fin de que, con el objeto de, con el propsito de, etc.;
m) Conclusivos.- sirven para resumir las ideas del discurso. Usa las expresiones: para
terminar, finalmente, por ltimo, en sntesis, en resumen, en conclusin, para
concluir, para finalizar, etc.12
Cundo y cmo se detecta que las narraciones procesales que enuncia una de las partes
responde a una coartada?
Es de recordarse que el primer tamiz que debe superar las afirmaciones fcticas y sus
reproducciones en el juicio oral son el sentido comn y las reglas de experiencia que en
primer orden le corresponden al juez, es decir el litigante no debe partir de la idea
equivocada que basta que el enunciado supere su sentido comn o su lgica en calidad de
defensor o fiscal.
12
Ibidem, pg. 275.
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En las narraciones procesales se debe considerar las hiptesis de incidencia criminal que
describen los elementos objetivos y subjetivos del tipo penal acusado?
Las proposiciones facticas en su descripcion semantica debe subsumir cada uno de los
elementos del tipo penal (objetivo y subjetivo) por el cual se formula la acusacion. En el
caso de la defensa debe ser lo inverso en el sentido de refutacin segn la postura de su
teora del caso, salvo que siga la postura de alegacin de culpabilidad.
En la construccion lingstica de los enunciados del alegato de apertura del fiscal debe
existir concretamente la subsuncion a cada uno de los elementos del tipo penal acusado.
Qu detalles se debe conocer para identificar cuando las narraciones sern calificadas:
como verdaderas o falsas y buenas o malas narraciones?
Taruffo nos ensea que al construirlas se debe tener en cuenta: Un relato de hechos no es
nunca, especialmente en los procedimientos judiciales, algo que se encuentre ya preparado
o que caiga del cielo sobre el escritorio del abogado o en el estrado de juez. Sucede
exactamente lo contrario: los relatos son construidos por sus autores 13, generalmente por
medio de complejas y sofisticadas actividades creativas14. Esta construccin no es
solamente una descripcin pasiva o abstracta y neutral de los hechos: como se ha dicho, las
historias construyen los hechos que son narrados. En algn sentido por lo tanto, la
construccin de una historia por su autor es tambin la construccin de los hechos que el
autor narra: el autor en otras palabras, constituye su versin15 de los hechos. Al construir
su historia, en verdad el autor da forma a la realidad 16.
Por estas razones puede ser interesante considerar al menos algunos de los aspectos ms
importantes de la construccin de relatos, tomando prestados algunos conceptos generales
de la teora narrativa17, pero dirigiendo la atencin a la construccin de narrativas
judiciales. Desde esta perspectiva pueden distinguirse algunas modalidades de
construccin, aunque ellas se combinan e interfieren unas con otras en la creacin de
cualquier narrativa de hechos. La teora, tanto general como judicial, del story-telling18, no
13
Nosotros insistimos que slo los podrn construir aquellos litigantes que han planificado su teora
del caso, coincidimos con Taruffo que las historias no nos caen del cielo sino a partir de los hechos
conocidos, es por ello que antes de distinguir los hechos con relevancia y controvertidos
penakmente se debe conocer todo lo que sucedi antes (ideacin, deliberacin y decisin), durante
y despus del evento criminoso (lo que conocemos como la pelcula). Por qu la pelcula, el litigante
debe ser como el productor de cine, saber toda la trama del hecho, para distinguir si es un hecho
fsico o psicolgico.
14
Para tener estas ideas se debe conocer las pautas que describimos en este tem, el conocimiento
de estos componentes les permitir tener una visin ms completa de lo que se debe recordar al
construir el alegato de apertura.
15
La narracin que elabora el futuro discursante debe ser en tercera persona y con un lenguaje
neutral, la que se debe referir al mismo y nico hecho.
16
El narrador-hablante da forma a la realidad por qu hace uso del lenguaje y ste tiene como
funcin ser constructor de realidades.
17
De esta misma manera lo venimos exponiendo en varias conferencias en donde expresamos que
en la modernidad el profesional litigante debe tener mucho mayor profesionalismo, eso significa
para nosotros que no basta solo con su conocimiento de las ciencias jurdicas y del derecho positivo
sino adems debe conocer la ciencia del lenguaje, lingstica, semntica, etc.
18
El story telling: Es una de las tnicas que se estan usando por muchos para contar una historia de
hechos personales y describir algn asunto o hecho histrico.
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habla en cambio de narraciones verdaderas, sino solo de good stories19. En realidad la idea
de una buena narracin es oscura y ambigua, ya que hay una variedad de propsitos en
relacin a los cuales una narracin puede ser buena. Sin embargo los requerimientos de
una buena narracin judicial parecen relativamente fciles de determinar: una narracin
judicial ser buena cuando sea plausible20, cuando sea coherente con el stock de
conocimiento que es tpico de la audiencia y por lo tanto sea familiar para ellas, cuando
sea narrativamente coherente, y por lo tanto cuando sea persuasiva.
Pero esta teora as como cualquier teora de la verdad que se base en la coherencia del
texto se enfrenta a una objecin destructiva: Las narraciones coherentes y persuasivas
pueden ser completamente falsas. Basta con prestar en un testimonio que puede ser
narrativamente coherente, pero falso, o tambin en una decisin judicial que puede
tambin justificada en forma consciente, pero que no corresponde a las pruebas y por lo
tanto la realidad de los hechos, para encontrar ejemplos fciles y claros de la distincin
bsica entre coherencia, consistencia o persuasiva y verdad. Por lo tanto hay dos
distinciones que debemos tomar en cuenta: la distincin entre narraciones no verdaderas
ni falsas y la distincin entre buenas y malas narraciones. Las dos parejas no son
equivalentes: ellas pueden, en cambio, ser condenadas, de modo que se obtiene un
conjunto de cuatro situaciones diferentes. Para desarrollar esa combinacin podemos
estipular que una narracin es verdadera cuando todas las aserciones relativas a hechos
son verdaderas (es decir, correspondientes21 a la realidad de los hechos involucrados, sobre
la base de los elementos de prueba disponibles), mientras que es falsa cuando al menos
una de esas aserciones no esta probada y por lo tanto no corresponde a la realidad de los
sucesos descritos: falsas significa entonces total o parcialmente falsa.
Agrega Taruffo, las siguientes situaciones a fin de puntualizar mejor las diferencias:
a) Primera situacin: puede tratarse de una buena narracin. Pero falsa. La novela de
Girisham, al igual que miles de novelas bien escritas, son ejemplo de este tipo de
relatos: son buenas desde el punto de vista narrativo, pero al pertenecer al dominio de
la fantasa y la ficcin ni siquiera pretenden ser verdaderas [].
b) Segunda situacin: un mal relato puede adems ser falso. Este es desafortunadamente,
el caso de muchas novelas mal escritas: pretenden narrar una historia, pero carecen de
los elementos de una buena narrativa. En cualquier caso como estas narraciones son
novelas, no pretenden ser verdaderas, incluso cuando puedan incluir algunas
afirmaciones verdaderas.
c) Tercera situacin: puede tratarse de una buena narrativa que adems es verdadera.
Este es el caso, por ejemplo, de algunos relatos histricos que estn, escritos en una
forma coherente, consistente, plausible y persuasiva, pero que a la vez son
descriptivamente verdaderos, ya que representan fielmente el suceso o el conjunto de
sucesos a los que se refieren. Este tambin puede ser el caso de las narraciones
19
Significa en espaol buenas historias.
20
Es plausible: que se puede admitir o aprobar.
21
Notese la diferenciacin que nos resalta Taruffo cuando distingue entre narraciones verdaderas y
falsas, haciendo una clara diferecniacin entre verdad como coherencia del texto y verdad como
correspondencia con la realidad de los hechos.
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judiciales, cuando estn bien construidas desde el punto de vista narrativo y al mismo
tiempo estn bien fundadas en las pruebas disponibles y por lo tanto corresponden a la
realidad de los hechos en cuestin.
d) Cuarta situacin: puede tratarse de una mala narracin, que sin embargo es verdadera.
Este es el caso de un relato histrico mal escrito, por ejemplo, porque no entrega una
descripcin completa de un conjunto o una cadena de sucesos, o porque narra
circunstancias incoherentes e incluso contradictorias, pero que es descriptivamente
verdadera porque refleja la realidad de las circunstancias de que se trata, en la medida
que dichas circunstancias aparecen confirmadas por fuentes fidedignas de evidencia.
Ese puede ser tambin el caso de las narraciones judiciales: ellas pueden carecer de
algunos aspectos de los buenos relatos, por ejemplo, porque las pruebas presentadas
no entregan base suficiente para una reconstruccin completa, coherente y consistente
del conjunto o cadena de sucesos relevantes, y solo permite confirmar algunos hechos
aislados (o ningn hecho en absoluto). Sin embargo, esas malas narraciones pueden ser
verdaderas, en la medida que se base en elementos de prueba que tengan relacin con
los hechos en acusacin.
En cuanto al contexto judicial, parece que las narrativas del tipo a) son importantes,
especialmente para los/as abogados/as. Como dijo Riva un abogado no tiene la obligacin
de decir la verdad o ayudar a su bsqueda, y su historia tiene que ser solo til para ganar el
caso. Entonces una historia narrativamente buena puede ser muy til, aunque sea
descriptivamente falsa, sobre todo si su propsito final es persuadir23 a un juez, de quien
22
Se refiere al contexto literario de la teora literaria que es diferente al de las narrativas judiciales.
23
Resulta muy importante que el litigante (fiscal o abogado) y el juez conozca que en el derecho
probatorio contemporneo existen dos mtodos para la valoracin de las pruebas (fijar
formalmente los hechos): el mtodo cognocitisva y el mtodo de la persuasin. Al respecto, estamos
totalmente de acuerdo con las enseanzas de Gascn Abelln, Ferrajoli y Taruffo en Alicante-
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no se espera que est dedicado a establecer la verdad sobre los hechos en cuestin.
Tambin para este tipo de juzgador las narraciones del tipo a) son significativas, y por la
misma razn: para ese juzgador una narracin tiene que ser buena desde el punto de vista
narrativo con el fin de ser persuasiva, y con el fin de ser aceptada como una reconstruccin
adecuada de los hechos. Si la narracin es o no realmente verdadera a la luz de las pruebas,
es algo que no importa: una buena narracin, aunque falsa, bien puede ser la base de una
sentencia (o veredicto) holista.
Si, por el contrario nos imaginamos que quien juzga los hechos est interesado en tomar
una decisin ajustada a la realidad del caso, y envasar sus descubrimientos en una
valoracin racional de las pruebas presentadas en juicio, entonces el tipo de narrativa
ptima es claramente la de tipo c) Un relato que corresponda descriptivamente a la
realidad de los hechos segn se desprende de las pruebas, y que tambin sea
narrativamente coherente, consistente, completo y plausible, es el mejor tipo de
narracin24 que puede ser construido por un juez.
Qu funcin cumplen las proposiciones fcticas respecto a los testigos, peritos y el juez?
Este mismo objeto lo es de la misma manera para el juez, entonces el juez de conocimiento
o de juicio entender y conocer de antemano cules son las afirmaciones fcticas que van
acreditar las partes y luego, ser materia de evaluacin, juicios y valoraciones por l a fin de
determinar que hechos son verdaderos y cules resultan ser falsos segn la certeza judicial.
Por estas razones es de necesidad que las partes procesales planifiquen y construyan
apropiadamente sus alegatos de apertura desde la visin que adoptan como resultado del
planeamiento de la teora del caso.
Totalmente convencidos, los alegatos de apertura nos proyectan los temas, los detalles o
las lneas de interrogacin (examen o contra examen) que se someter a los testigos y
peritos. Si el discursante describe en su alegato de apertura las afirmaciones de los hechos
que segn su teora ha sucedido, nos est proyectando qu va acreditar en el futuro debate
contradictorio, adems nos hace intuir todo el diseo probatorio que tienen que usar
ambas partes, entonces si los hechos acreditados e incorporados a conocimiento del juez
Espaa, estos se diferencian . El juez en materia penal debe observar el mtodo cognoscitivista
pero sin olvidar del proceso de justificacin es decir argumenytar y motivar la decisin judicial como
tambin lo explica Manuel Atienza.
24
Este tipo de narrativa judicial es el que recomendamos cuando se construyen las afirmaciones
fcticas del alegato de apertura, no solo es persuadir sino convencerlo en su oportunidad
acreditando todas las proposiciones fcticas pero que guarden correspondencia con la realidad de
los hechos.
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Los enunciados fcticos te anuncian y anticipan el examen directo o contra examen a los
testigos y peritos?
El seguir a un seuelo lo desubica del tema o punto que est tratando, el que forma parte
de la materia del examen directo y lo enuncio as en sus proposiciones fcticas al enunciar
el alegato de apertura. El experto o el evasivo o el hostil lo conducir hacia un punto
alejado a efecto de perturbarlo o desconcentrarlo, de pronto el examinador se puede sentir
perdido o desubicado y en esa condicin el juez le puede expresar ya concluy, situacin
que influir an ms en su estado anmico.
El da en que todos los sujetos procesales cumplan su labor conforme lo exige los
paradigmas del sistema acusatorio entonces aquellos que improvisen un alegato de
apertura no tendr xito, por ahora es posible que mediamente lo tengan, porque el
modelo en nuestro pas aun est en evolucin y adems porque a travs de las buenas
prcticas y las exigencias de quienes si lo conocen se irn conociendo y practicando.
25
Es pertinente ampliar lo que es la tcnica FODA esta se orienta principalmente al anlisis y
resolucin de problemas y se lleva a cabo para identificar y analizar las Fortalezas y
Debilidades de la organizacin, as como las Oportunidades y Amenazas reveladas por la
informacin obtenida del contexto externo. Esta tcnica es fundamental en la Planeacin
Estratgica. Esta tcnica de la planeacin pertence a la ciencia de la administracin, sin embargo,
exigiendo la construccin de la teora del caso y el del alegato de apertura visin y juicios
estratgicos es perfectamente aplicable su tcnica de anlisis y razonamientos.
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Estimo que en el futuro cuando todos los operadores estemos debidamente preparados
quien no improvise un alegato de apertura tendr mucho xito.
A la exposicin de los alegatos de apertura se puede llevar diagramas definitivos lo que nos
permite orientarnos hacia donde se dirige la trama y la cohesin narrativa, as como los
enlaces que voy a utilizar entre una y otra proposicin fctica.
S, es necesario, porque no solamente nos permite conocer la estrategia del mensaje sino
adems verificar en la misma enunciacin del discurso si es que el hablante pretende
anticiparse a que el juez escuche sus posibles debilidades del caso o las evidencias adversas
que pudieran presentarse en su contra durante la plenaria. Tambin lo ser, para evaluar el
nivel de nfasis que le imprime el hablante al discurso, en l se avizora a futuro qu es lo
que el hablante quiere que el juez escuche reiteradamente? Si ello se da es porque ah se
encuentran las fortalezas del alegato de apertura.
S, debe conocer los usos del lenguaje, como lo sostiene26 Lee Bailey El uso del lenguaje es
pan de cada da del abogado litigante y, si l es bueno para manejarlo, tambin es una
fuente de satisfaccin constante. Solamente aquellas personas que han desarrrollado y
pulido su habilidad para manejar las palabras de todas las maneras posibles, pueden
conocer el placer que se deriva de ello. Entre los muchos talentos que fomentan la
confianza en s mismo, ninguno lo supera, ya que ninguno ejerce igual fascinacin sobre el
pblico. Los artistas, las figuras polticas, los conferencistas y los abogados litigantes, bien
conocen la sensacin que produce la descarga de adrenalina cuando se habla con
elocuencia ante un pblico.
26
Bailey. F. Lee. Cmo se ganan los juicios, editado por LIMUSA S.A. ciudad de Mxico D.F., segunda
reimpresin, pg. 49.
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Discursante que no utilice las reglas y no conozca las funciones del lenguaje no solamente
no tendr cohesin su narrativa, tampoco tendr elocuencia, menos se le entender su
mensaje.
Agrega, respecto a la utilidad del alegato para que ste sea til al juez, debe obedecer las
siguientes reglas:
1)El abogado debe ser breve y conciso. El juez debe considerar, al abrir el juicio o durante la
audiencia preparatoria, darle a las partes un tiempo mximo para cada intervencin.
Posteriormente debe controlar los tiempos estrictamente.
4) Controle los tiempos, conducta y contenidos. El juez debe saber lo que se requiere y no
hay lugar para conductas escandalosas, aseveraciones lascivas a la dignidad de ninguna
persona, ni material inconducente (de ah la proscripcin de la argumentacin).
27
VILLANUEVA GARRIDO GUSTAVO ADOLFO http://gavillan4.blogspot.com/2006/07/alegato-de-apertura-y-de-
clausura.html
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5) Mantenga la mente abierta. Debe recordarse que a esta altura del proceso no se tienen
elementos de juicio suficientes como para formular una tesis. Estas intervenciones pueden
ser muy tiles a manera de trasfondo, pero de igual manera, si las partes no comprenden o
se salen del marco, simplemente pierden el tiempo del juzgador.
6) Es recomendable tomar apuntes durante esta fase. Revisar estos apuntes es una manera
efectiva de poder seguir el proceso probatorio, entender las posiciones de las partes y
mantener el control.
Para nosotros el alegato de apertura es la culminacin del trabajo planificado con la teora
del caso, lo que sucede es que al culminar el nivel probatorio; los siguientes pasos son
construir las historias de juicio que se van a enunciar en la primera presentacin que tenga
ante el juez.
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Antes de iniciarlo, el litigante debe: a) conocer en forma total los hechos relevantes que
trata el caso penal; b) haber definido la postura o tesis que va defender ante el tribunal o
juez de juzgamiento; c) conocer cules van a ser los hechos controvertidos entre las partes
procesales y que van a ser objeto del debate contradictorio en la plenaria; d) la tipificacin
apropiada de los hechos dentro del marco que fija la ley penal y, e) la visin, la estrategia y
el material probatorio que ha sido admitido en la etapa intermedia y que el juez de la
investigacin preparatoria ha decretado su prctica en el juicio oral.
Las simulaciones que se describen guiarn al litigante (fiscal o abogado) planificar, decidir y
construir futuros alegatos de apertura con mucha solvencia.
Los discursos que acabamos de simular contienen tres partes: la primera describen los
hechos, la segunda se presenta los medios de conocimiento probatorio que se practicar
en el juicio oral y que grficamente persuade cmo es que se acreditar cada una de las
afirmaciones que est cohesionado en su integridad la tesis del alegato de apertura y
finalmente, en tercer lugar aparece la tipificacin jurdica de los hechos y la acusacin
propiamente dicha contra los presuntos responsables con sus respectivos elementos de
conviccin que fueron supuestamente admitidos y decretados su prctica por el juez de la
etapa intermedia.
Somos conscientes que otros estudiosos y la propia ley procesal sealan que el fiscal antes
de presentar los elementos de prueba que utilizar para probar su tesis, debe efectuar la
tipificacin jurdica de los hechos, sin embargo, estimamos que el orden de la forma
propuesta y conforme la precisa 28 el Cdigo Procesal Penal 2004 no son una camisa de
fuerza para ninguna de las partes.
28
Art. 371 inciso 2 del Cdigo Procesal Penal 2004.
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Despus del alegato simulado del fiscal, se aprecia un modelo de alegato de apertura que
esboza la defensa de uno de los sujetos involucrados en la acusacin simulada. Hemos
tratado de articular en el la forma en que un defensor podra orientar su postura para un
juzgamiento real, esta posicin concuerda con las posibilidades tcnica jurdica que todo
defensor tiene para definir la visin o brjula de su caso. Adems, en ambas simulaciones
aparecen diseos diferentes de probtica judicial respecto a los medios de probanza;
esperamos ayudar al lector a tomar una decisin correcta as como a elaborar
apropiadamente el alegato de apertura.
Finalmente, esperamos que estas enseanzas convenzan y desanimen por siempre a los
litigantes que aun ejecutan malas prcticas pese a la vigencia del Cdigo Procesal 2004; el
alegato de apertura nunca puede ser improvisado, en la labor del profesional debe existir
excesiva diligencia profesional.
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I.PRIMERA PARTE
Renzo y Gusy se encontraban el da 14 de febrero del 2012 a eso de las 13:00 hor
interior de la Cevicheria Punto Azul, ubicada entre las intersecciones de las Ave
Arenales y Javier Prado-distrito de San Isidro.
Al revisar las billeteras advirtieron que ambos agraviados solo tenan la suma de cincu
nuevos soles, es por ello, que no contentos con esa cantidad de dinero, los conocidos c
Jos Enrique Picoy Loy y Luisito Puro Callao, fueron en busca del dinero existente e
caja de la Cevicheria Punto Azul.
D
Afirmacin 4 (proposicin fctica)
I
Mario, el vigilante de la Cevicheria Punto Azul advierte de su propsitos y se coloca
S
delante de Edwin Queirolo Ocucaje y Luisito Purito Callao y con el objeto de evitar el
C
U robo en la Cevicheria desenfunda su arma de fuego a fin de disuadirlos, pero en ese
R momento, por su espalda aparece Edwin Queirolo Ocucaje que lo coge por la espalda, lo
S hizo caer, aprovechando esta situacin Perico Flores Castillo para quitarle el arma de fuego
O al vigilante y le da muerte con dos disparos.
O
R
A
L
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O
R
Afirmacin 8 (proposicin fctica)
A
L En las primeras pesquisas efectuadas los investigadores hallaron el arma de fuego tirada en
la calle por las inmediaciones de la cuadra 24 de la Avenida Arenales, ubicado a unos 200
metros de la Cevicheria en donde se produjo el robo con la subsecuente muerte del
vigilante de nombre Mario. Entre las diversas huellas encontradas en el arma hay una que
no pertenece al agraviado, tampoco a Edwin Queirolo Ocucaje, menos al chofer que los
condujo a los 05 asaltantes y luego, los esperaba estacionado en el exterior de la Cevicheria
con el motor encendido. Segn la versin coherente de 03 detenidos participo el ciudadano
Perico Flores Castillo y el Pirata se llama Niceforo Lopez Chacas quien no ha concurrido
a las diversas citaciones de la Fiscala y se encuentra en calidad de reo ausente.
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dinero sustrado
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Los hechos que demostraremos en la plenaria ms all de toda duda razonable nos
permitirn subsumirlos dentro de la ley penal vigente al momento de su comisin y es por
estas razones que esta fiscala formula acusacin por el delito de robo agravado
consumado en calidad de coautores contra:
1) EDWIN QUEIROLO OCUCAJE (18 aos); 2) LUISITO PURITO CALLAO (29 aos); 3) JOS
ENRIQUE PICOY LOY (49 aos); 4) PERICO FLORES CASTILLO (21 aos) Y EN CALIDAD DE
PARTICIPE CONTRA 5) NICEFORO LOPEZ CHACAS (52 aos) en agravio de: 1) GUZI
PORTUGAL PORTUGAL (29 aos); 2) RENZO PORTILLA PORTILLA (17 aos) y 3) CEVICHERIA
PUNTO AZUL.
Asimismo se acusa al ciudadano EDWIN QUEIROLO OCUCAJE (18 aos) por el delito de robo
agravado con subsecuentemente muerte en agravio del occiso MARIO PASCO POZO.
Los hechos del delito de robo agravado se tipifican en el art. 188 concordado con las
circunstancias cualificantes del primer prrafo del art. 189 incisos 3, 4, y 7. y los del robo
con subsecuente muerte se adecuan al art. 188 concordado con el ltimo prrafo del
artculo 189 del cdigo penal peruano.
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I.PRIMERA PARTE
El da 14 de febrero del 2012 a las 8.00 a.m. report haber iniciado sus actividades a
D Asociacin de taxis El Rpido, con una primera carrera hacia el distrito de Comas, lueg
I las 09.15 a.m. inform una segunda carrera hacia el distrito de Lurin, a las 11.30 horas
S comunico con central para informarles que trasladaba a unos pasajeros desde el distrito
C Lurin con direccin a San isidro.
U
R
S Afirmacin 3 (proposicin fctica)
O
A eso de las 12.10 horas, aproximadamente, Niceforo Chacas se dirigi almorzar
O restaurante El Aj ubicado en la cuadra 16 de la Avenida Arenales distrito de Lince, lue
R
de almorzar sufri el robo de su billetera con sus documentos personales y del vehculo,
A
ello es que decide ir a denunciar este hecho a la comisara.
L
Cuando, se diriga con ese fin recibe una comunicacin de la central telefnica de
empresa a eso de las 12.30 horas en la que le comunican que tena que dirigirse por
inmediaciones de la Av. Javier Prado con Arenales, a la tienda Hind ubicada al costa
de la cevicheria Punto Azul a recogerlo a las 13.00 horas al seor Juan Prez Prez clie
de la empresa y del acusado quien haba solicitado el servicio haca el Hipodromo
Monterrico.
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D
En el transcurso que l conduca, los acusados le decan que se apresure, uno de ellos
I
mostraba un arma blanca.
S
C
U
R Afirmacin 7 (proposicin fctica)
S
O
Cuando haba avanzado unas 05 cuadras observo por el espejo retrorvisor que tras de e
O vena una camioneta color blanca. Los semforos estaban en color verde lo que le facilita
R el acceso vehicular. Por inmediaciones de la Avenida Arenales con el Estadio Nacional
A aapreci por delante de ellos un patrullero que usando un megfono le da la voz de alto
L freno brauscamente, se golpeo la cabeza.
Los sujetos abrieron la puerta a fin de huir de la polica pero inmediatamente fue
intervenidos por un buen nmero de policas, quienes los registraron a cada uno de el
as como al vehculo. A l le pidieron los documentos del vehculo y los personales,
explico a los policas que horas antes haba sufrido un robo, pero no le creyeron. Despu
condujeron detenido. Por ello, estamos afrontando est indebida acusacin.
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Seor juez estas proposiciones facticas las acreditaremos durante la plenaria con los
siguientes medios de conocimiento probatorio:
Testigo N 3: Juan
Prez Prez es el
pasajero que iba a
recoger Niceforo
Chacas de la tienda
Hind ubicada por las
inmediaciones de la
Avenida Arenales y
Javier Prado. El que
afirmara haberse
comunicado con la
central de la empresa
de taxis despes de las
12.30 horas del 14 de
febrero 2012
solicitando un servicio
al Hipodromo de
Monterrico y a quien el
acusado le ha
efectuado varios
servicios de taxi
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Prueba documental N
1: La boleta de venta
que le fue otrogada por
el restaurante El Aj
que acreditar que antes
de estar por el lugar de
los hechos haba
almorzado.
Informar en la
plenaria que observ:
Testigo N 4: Luis el da, momento, lugar
Carrizales Mego, y forma en que
vendedor ambulante Niceforo Chacas fue
ubicado en la cuadra 16 objeto de robo de sus
de la Av. Arenales documentos personales
distrito de Lince y vehicular cuando sala
del restaurante El Aj.
Prueba documental N 3:
La reproduccin visual del
video (a partir del minuto
Acreditar que el
37, seg. 16) ubicado en la
Avenida Arenales en el que acusado en su
visualizar a que hora condicin de taxist
lleg, el modo en que solo desplegaba un
circulaba, la forma en que accin neutral y no
los sujetos abordaron el contraria al derech
vehculo y el empleo de
violencia contra Niceforo Pgina 34 de 53
Chacas.
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Testigo N 7: El Polica
Julio Quilca Palomino,
atestiguar la forma,
lugar y a qu personas
se les encontr las
armas cortantes que se
describen en el acta de
registro personal en
donde a los procesados
Edwin Queirolo Ocucaje,
y Luis Purito Callao se
les encontr armas
blancas lo que
acreditar que mi
defendido fue vctima
de intimidacin y
acciones amenazantes Testigo N 8 el polica
por sus coacusados. Julio Tello Espinoza
quien fue uno de los
policas que registraron
el vehculo de mi
defendido y que nos
permitir acreditar que
a l no se le encontr
arma cortante ni el
dinero sustrado de los
agraviados. Adems
explicar la ubicacin, la
forma en que fue
encontrado al momento
de la intervencin.
Testigo N 9 el polica
Abel Gonzales Lpez
quien fue otro de los
policas que registraron
el vehculo de mi
defendido y que nos
permitir acreditar que
a l no se le encontr
arma cortante ni el
dinero sustrado de los
agraviados. Adems
explicar la ubicacin, la
forma en que fue
encontrado al momento
de la intervencin.
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Los hechos que hemos expuesto con los medios de conocimiento probatorio nos
permitirn demostrar que NICEFORO LOPEZ CHACAS es inocente de todos los cargos por el
delito de Robo Agravado en agravio de GUZI PORTUGAL PORTUGAL, de RENZO PORTILLA
PORTILLA, de la CEVICHERIA PUNTO AZUL. As como del delito de Robo con subsecuente
muerte del occiso MARIO PASCO POZO.
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Si es que el litigante planifica su teora del caso entonces conoce todos los
hechos del caso, lo que le permitir intuir 29 por donde va el sentido de la postura del
adversario, en estas condiciones estamos seguros que el litigante advertir todos los
puntos adversos (fuertes, dbiles y/o amenazas) del parte contraria. Adems, lo situar
objetivamente en las metas que se pretende lograr al contra examinar a los testigos
adversos.
29
El abogado o litigante a efecto de lograr identificar sostenidamente por donde va la teora del caso
del adversario debe utilizar la tnica del role playing.
30
Quiroz Salazar. William. El Interrogatorio Cruzado en el Modelo Procesal Acusatorio, editado por
IMSERGRAF E.I.R.L. primera edicin, Lima Per, pg
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2. Atacar la credibilidad de algunas partes del testimonio del testigo: Para trabajar esta
meta debes conocer o haber escuchado atentamente todo las preguntas y respuestas del
examinado, incluso, antes de iniciarse el juicio oral o la prueba anticipada debes haber
explorado sus debilidades, amenazas y fortalezas del futuro testimonio. Si le hiciste un
FODA a todo el testimonio del testigo entonces puedes perfectamente atacar la
credibilidad de ciertas partes a efecto de que puedas acreditar ciertas hiptesis de trabajo.
El ataque debe lograr minimizar o reducir la credibilidad, es decir hacerle notar al Juez que
no puede ser creble ese pedazo del testimonio del testigo por alguna razn fundada y
creble o por tener una evidencia que contradice dicha versin y es ah donde funciona la
seguridad de la pregunta a formularse con mayor probabilidad de refutacin, es decir la
pregunta que se efecta debe ser muy segura. Es all el momento y el acto en que se debe
poner en prctica toda la sabidura sobre lo que es la prueba de refutacin ya sea de fuente
intrnseca o extrnseca. Recuerde no puede atacar al testigo o al testimonio para quedar en
el intento, si interviene en el contrainterrogatorio es porque va a lograr que su puo
demoledor similar a la de un boxeador anule, noquee o deje mal parado al testimonio o al
testigo; pero de ninguna manera es permisible que su misma repregunta lo pueda jaquear
o golpear en el mentn al contra interrogador. De sucederle sera el fracaso de su caso por
una mala destreza o tcnica empleada. P. ej. Una parte del testimonio del testigo x es
inverosmil se contradice con el testimonio de un testigo ms verosmil. Una parte del
testimonio del testigo es inconsistente con la versin previa de otro testigo. Una parte del
testimonio del testigo es inconsistente con su propia versin entregada en una declaracin
previa.
3. Obtener testimonio del testigo adverso que apoye a nuestras proposiciones fcticas:
Esta meta tambin lo obliga a conocer o haber escuchado atentamente todo las preguntas
y respuestas del examinado, incluso, haberles efectuado un FODA sobre sus debilidades,
amenazas y fortalezas del futuro testimonio. Este primer paso le permite al litigante definir
las reas o los blancos que sern objeto del contra examen, se supone que del total del
recorrido del testimonio se fijar slo unas partes y las que supuestamente son favorables
a su caso. Ningn litigante debe resaltar los puntos favorables al adversario. Si contino
esta tercera meta es porque deseo relevar, resaltar y, enfatizar algunas partes
seleccionadas del testimonio que me ayudarn a acreditar ciertos puntos de su postura.
Cuando el testimonio del testigo adverso tiene elementos en comn hay que resaltarlos
para evidenciarlas sin que se note que ataca al testigo. Lo que persigue esta meta, es que
del propio testimonio del testigo aparezca informacin muy til y de alta calidad que le
ayude acreditar cada una, algunas o todas las afirmaciones fcticas, jurdicas y probatorias
que hizo en sus alegaciones cuando present su teora del caso. P. ej. Hacer repetir partes
seleccionadas del examen directo. Hacer repetir al testigo puntos favorables a su teora.
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4. Obtener del testimonio del testigo adverso que entre en conflicto con el testimonio de
otro testigo contrario (buscando que difieran): En esta meta igual que en las dos
anteriores se debe haber efectuado un FODA a los testigos a efecto de conocer sus
debilidades, fortalezas y amenazas. El punto para iniciarla es tener a la vista todas las
declaraciones previas de todos los rganos de prueba tambin de las fuentes de prueba a
fin de analizar incongruencias o incoherencias con los testimonios; nuestra sugerencia es
que debe tener en una matriz los puntos en controversia sobre los cuales exista un
probable conflicto o en las partes donde difieran. Siendo as, ya se podra lograr que las
repreguntas busquen resaltar y relevar en uno o varios testigos que sus testimonios
difieren o entran en conflicto. Desde mi visin esta meta ayuda mucho a aquellos litigantes
que busquen sembrar la duda en el juzgador. P.ej. El testigo x ha declarado sobre este
punto en el sentido. El testigo y ha declarado sobre el mismo punto en el sentido n. El
testigo z ha declarado sobre el mismo punto en el sentido s.
Los detalles o sub temas extrados de las proposiciones fcticas nos orientan
tambin para efectuar las preguntas del examen directo, incluso, para establecer si un
litigante va deducir objeciones durante la plenaria. Los detalles no son preguntas,
simplemente son trminos o expresiones de un metalenguaje que comprende situaciones,
lugar, cosa, fecha, hora, sujetos, caractersticas de personas u objetos, constataciones de
observaciones, percepciones efectuadas, etc., que ayuda al litigante a recordar inmediata y
puntualmente los hechos a ser indagados en la fase de investigacin o la de confirmacin
procesal en el juicio oral.
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declarar o que ya declar, sino adems tener en cuenta aquellos criterios que hemos
escrito31 para decidir de qu puntos partir el contra examen, estos son:
1.- Puede iniciar el contra examen buscando evidencia a travs de la refutacin directa. Es
decir refuta la evidencia que el testigo aporto en el interrogatorio directo con otra
evidencia de refutacin. Podra ser tambin los aspectos o cuestiones para impugnar la
credibilidad.
2.- Comience con el punto ms fuerte que haya previsto. Es decir el ms importante segn
su teora, donde puedas demostrar clara y fcilmente sus proposiciones fcticas o en el que
permita la confrontacin inmediata.
3.- Comience la repregunta con cualquiera de los puntos finales del examen directo. Esta
tctica aprovecha tanto la primaca como la novedad.
5.- Al azar, all utiliza la tcnica tocar, correr, saltar, tocar, correr y brincar (la tcnica del
zigzag) buscas hechos en un orden no cronolgico con la esperanza de desorganizar los
procesos de pensamiento de un testigo cuya memoria esta formateada en forma
cronolgica.
Para ejemplarizar cmo es que se debe identificar los temas y detalles desde las
proposiciones fcticas seguiremos el alegato de apertura (del fiscal) que hemos simulado
en las pginas anteriores; pero recuerde de una proposicin fctica pueden salir uno o ms
temas para el examen directo o contra examen, ello est en funcin de lo que se describi
como contenido en el enunciado fctico.
TEMA DETALLES
Lugar
Momento y lugar de los hechos Hora
Restaurant
Da
Ubicacin de la vctima
Ubicacin de los
delincuentes
TEMA DETALLES
Cantidad
Sujetos activos- armas Caractersticas personales
Sexo
31
Ibidem, pg. ..
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Posesin de armas
TEMA DETALLES
Objeto
Sustraccin del patrimonio de Dinero
la vctima (I) Quienes, cuantos
Caractersticas personales
Violencia
Cogoteo
Forma, circunstancias
Billetera
TEMA DETALLES
Ubicacin de la caja
Sustraccin del patrimonio de Dinero
la vctima (II) Quienes
Caractersticas personales
Violencia
Forma, circunstancias
Utilizacin de arma
TEMA DETALLES
Ubicacin del vigilante
Vigilante Posesin de arma
Sujetos activos, cuantos,
quienes
Caractersticas personales
Violencia
Forma, circunstancias
Utilizacin de arma
Disparos
TEMA DETALLES
Modo
Muerte del vigilante Muerte
Forma
Disparos
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TEMA DETALLES
Duracin
Fuga Lugar
Vehculo
Quienes
Forma
Disparos
Armas
Caractersticas personales
TEMA DETALLES
Cuantos
Intervencin a los sujetos Lugar
activos Forma
Caractersticas personales
Circunstancias
Objetos incautados
Arma
TEMA DETALLES
Arma
Registro personal Objetos encontrados
Dinero
Quienes
Lugar
Testigos
Policas
TEMA DETALLES
Lugar
Registro vehicular Objetos encontrados
Testigos
Policas
Ubicacin de sujetos
activos
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TEMA DETALLES
Lugar
Levantamiento del cadver Indicios
Causa de la muerte
Evidencias reales
Testigos
Ubicacin del occiso
Posicin del cadver
Fecha y hora
TEMA DETALLES
Tipo de arma
Hallazgo de arma Lugar
Testigos
Policas
Ubicacin
Distancia del lugar de los
hechos
Forma y circunstancias
Cadena de custodia,
recojo, conservacin,
protocolizacin
TEMA DETALLES
Tipo de arma
Dictmenes periciales del arma Calibre
Huellas digitales
Cotejo con proyectil
incriminado
Absorcin atmica
Dimensiones del orificio
Cantidad de disparos
Con estos datos (temas y detalles) el examinador puede identificar los temas y
orientarse todo el examen directo, del mismo modo lo podr ser para el contra
examen, es una brjula para el litigante.
Ahora nos toca identificar los temas y detalles desde los alegatos simulados
del defensor de Nicforo Lpez Chacas Pirata lo que est en funcin de lo que se
describi en cada enunciado fctico.
TEMA DETALLES
Nombre
Pertenencia a la Asociacin de Fecha de incorporacin
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taxis Condiciones
Central de radio
Operador, nombre
TEMA DETALLES
Hora de inicio
Actividad de taxista Lugares de partida
Destinos
Reporte a central
Pasajeros
TEMA DETALLES
Lugar
Almuerzo Restaurant
Hora
TEMA DETALLES
Lugar
Sustraccin de billetera Hora
Objeto, dinero
TEMA DETALLES
Amenaza
Conduccin del vehculo Lugar
Cantidad de sujetos
Arma
TEMA DETALLES
Lugar
Fuga Amenaza
Estado de la va
Semaforo
Patrullero
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Acciones
TEMA DETALLES
Lugar
Intervencin policial Policas
Registro personal
Registro Vehicular
Explicaciones a la polica
Detencin
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ACADEMIA DE LITIGACION ORAL ITESIS WILLIAM QUIROZ SALAZAR
CASO SIMULADO:
OBJETIVO: PROBAR QUE LOS SEIS ACUSADOS SUSTRAJERON DINERO DE DOS COMENSALES
Y DE LA CEVICHERIA PUNTO AZUL
ORGANO DE PRUEBA:
Detalles evidenci
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favorabl
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OBJETIVO: PROBAR QUE EL ACUSADO NICEFORO LOPEZ CHACAS NO FUE UNA DE LAS SEIS PERSONAS
QUE SUSTRAJERON DINERO A LOS COMENSALES Y DE LA CEVICHERIA PUNTO AZUL
ORGANO DE PRUEBA:
Referenciar:
aspectos para
impugnar al
testigo en su
oportunidad
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Doctor en Derecho
Adems nos describe los detalles a utilizar a fin de enunciar mediante un lenguaje
semntico, lgico, lingstico y jurdico que el discurso oral debe ser relevante,
coherente, creble y omnicomprensivo, describiendo las exigencias del proceso de
subsuncin de los hechos al tipo penal.
Tambin mediante diseos probticos ensea cmo es que se acreditar cada una
de las proposiciones fcticas del alegato de apertura.
Por ltimo, te ensea y prueba que a partir del alegato de apertura se advierte los
temas o puntos y detalles o lneas de interrogacin que tratar el examen directo
o contraexamen de la prueba anticipada o en el juicio oral a testigos y peritos.
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