Principio de eficiencia tributaria

El principio de eficiencia se refleja tanto en el diseo de los impuestos por el legislador,

como en su recaudo por la administracin. En efecto, en cuanto al diseo de las normas
tributarias, el artculo 363 Superior segn el cual [e]l sistema tributario se funda en los
principios de equidad, eficiencia y progresividad tiene aplicacin, por lo menos, a (i) la
funcin del legislador de establecer contribuciones fiscales (num. 12 del art. 150 de la
C.P.); y (ii) a la disposicin constitucional segn la cual [l]a ley, las ordenanzas y los
acuerdos deben fijar, directamente, los sujetos activos y pasivos, los hechos y las bases
gravables, y las tarifas de los impuestos. En cuanto al recaudo, el artculo 363 Superior
abarca, al menos, (i) la responsabilidad del Presidente de la Repblica de [v]elar por la
estricta recaudacin y administracin de las rentas y caudales pblicos (num. 20 del art.
189 de la C.P.); y (ii) la de los gobernadores de [v]elar por la exacta recaudacin de las
rentas departamentales (num. 11 del art. 305 de la C.P.).

En cuanto a su diseo, un impuesto es eficiente en la medida en que genera pocas

distorsiones econmicas. Tambin lo es, aunque desde otro punto de vista, el impuesto que
permite obtener la mayor cantidad de recursos al menor costo posible. En el primer caso, se
toma en consideracin el impacto general que produce una carga fiscal sobre el escenario
econmico mientras que en el segundo se valora exclusivamente los resultados de la carga
fiscal en cuestin. En cuanto a su recaudo, la eficiencia mide qu tantos recursos logra
recaudar la administracin bajo las normas vigentes[ 1]. La Corte ha interpretado, por otra
parte, que el principio de eficiencia tributaria no slo se concreta en el logro de un mayor
recaudo de tributos con el menor costo de operacin posible, sino que tambin se valora
como un principio tributario que gua al legislador para conseguir que la imposicin
acarree el menor costo social para el contribuyente en el cumplimiento de su deber fiscal
(gastos para llevar a cabo el pago del tributo)[ 2].

El mbito del control de la Corte Constitucional sobre las distorsiones econmicas que
pueda generar un impuesto o sobre el potencial que ste tiene en tanto que fuente de
recursos o sobre la eficiencia de la administracin en relacin con su recaudo, es limitado.
En efecto, como ya se indic, el legislador dispone en materia tributaria de la ms amplia
discrecionalidad en materia impositiva, lo cual le permite definir, en el marco de la
Constitucin, no slo los fines de la poltica tributaria sino tambin los medios que estime
adecuados para alcanzarlos. De esta forma, la Corte Constitucional no est llamada, en
principio, a pronunciarse, por ejemplo, sobre la amplitud que debe tener la base gravable de
un impuesto ni sobre su rgimen tarifario ptimo ni sobre los requisitos que deben
garantizar su adecuado recaudo.

Respecto de la eficiencia del sistema tributario, la Corte ha ejercido su facultad de controlar

la constitucionalidad de las normas impositivas puestas bajo su conocimiento,
principalmente, con base (i) en la ponderacin de los fines que stas persiguen y de los
medios de los que se valen para tal efecto, a la luz de los parmetros constitucionales; y (ii)
en el anlisis de las implicaciones que tiene para el sistema tributario la adopcin de
medidas que, si bien pueden favorecer el principio de la eficiencia en el corto plazo,
generan consecuencias negativas para la realizacin de dicho principio tributario en el largo
plazo. (Corte constitucional, Sentencia C-776 de 2003).

PRINCIPIOS DEL DERECHO TRIBUTARIO

1.1. PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES.

La Constitucin de la Repblica en su seccin quinta, Rgimen Tributario, en el Art. 300,

determina:

Art. 300.- El rgimen tributario se regir por los principios de generalidad, progresividad,
eficiencia, simplicidad administrativa, irretroactividad, equidad, transparencia y suficiencia
recaudatoria. Se priorizarn los impuestos directos y progresivos.

La poltica tributaria promover la redistribucin y estimular el empleo, la produccin de

bienes y servicios, y conductas ecolgicas, sociales y econmicas responsables.[1]

1.1.1. Principio de Generalidad

El rgimen tributarlo se rige por el principio de generalidad, es decir, las ley tributaria tienen
carcter de general y abstracta, motivo por el cual no est direccionada a determinada persona
o grupo de personas, todo ello sea concedindoles beneficios, exenciones o imponindoles
gravmenes.

El inciso 4 del Art. 66 de la Constitucin de la Repblica determina:

Art. 66. Se reconoce y garantiza a las personas:

4. Derecho a la igualdad formal, igualdad material, no discriminacin[2]

1.1.2. Principio de Progresividad.

Nuestra Constitucin de la Repblica al establecer que debe priorizarse en el Rgimen

Tributario los impuestos progresivos, estableciendo por lo tanto que la fijacin de los tributos
se realizara tomando en consideracin una tarifa gradual.

Este principio proclama que conforme aumenta o mejora la capacidad econmica de una
persona, debe de aumentarse de manera gradual, los gravmenes que debe pagar dicha
persona por concepto de tributos.

1.1.3. Principio de Eficiencia.

Este principio tiene estrecha vinculacin con el mbito administrativo, se lo ha incluido con
la finalidad de que sea obligacin del Estado, el propiciar de que las Administraciones
Tributarias sean eficientes, es decir que obtengan los mejores resultados, con la utilizacin
de menor cantidad de recursos.

En cuanto a la optimizacin de los recursos nos referimos tanto al talento humano, como al
tecnolgico, pero para ello es indispensable de que exista un cambio de actitud en el
contribuyente con el fin de evitar la inversin de ingentes recursos econmicos con el fin de
lograr la recaudacin de los tributos, y ms bien exista una cultura tributaria en la cual el
pago de tributos nazca de manera espontanea del contribuyente, cumpliendo con lo
determinado en el numeral 15 del Art. 83 de la Constitucin de la Repblica que determina:

Art. 83. Son deberes y responsabilidades de las ecuatorianas y los ecuatorianos, sin
perjuicio de otros previstos en la Constitucin y la Ley:

15. Cooperar con el Estado y la comunidad en la seguridad social y pagar los tributos
establecidos por la ley[3]

1.1.4. Principio de Simplicidad administrativa.

Este principio determina la obligatoriedad de las Administracin Tributaria, de brindar al
contribuyente, las facilidades necesarias al momento de pagar sus obligaciones tributarias; la
Administracin Tributaria para el cumplimiento de este principio ha venido innovando los
sistemas de Tributacin con la finalidad de propiciar al contribuyente un ahorro de recursos
y sobre todo de tiempo, una muestra de ello es que se elimino la declaracin fsica por la
declaracin electrnica, evitndose la compra de formularios.

Otro ejemplo palpable es la implementacin de un nuevo sistema de recaudacin denominado

RISE (Rgimen Impositivo Simplificado Ecuatoriano), rgimen de incorporacin voluntaria,
que reemplaza el pago del IVA y del Impuesto a la Renta a travs de cuotas mensuales y
tiene por objeto mejorar la cultura tributaria en el pas, a travs de este rgimen se ha incluido
a gran cantidad de personas, que durante aos se mantuvieron al margen de la Obligacin
Tributaria.

1.1.5. Principio de Irretroactividad.

En materia tributaria este principio al igual que el resto de leyes, sus reglamentos, de carcter
general, rigen exclusiva y obligatoriamente para el futuro.

El Cdigo Tributario en su Art. 11 seala:

Art. 11.- Vigencia de la ley.- Las leyes tributarias, sus reglamentos y las circulares de
carcter general, regirn en todo el territorio nacional, en sus aguas y espacio areo
jurisdiccional o en una parte de ellos, desde el da siguiente al de su publicacin en el
Registro Oficial, salvo que establezcan fechas especiales de vigencia posteriores a esa
publicacin.

Sin embargo, las normas que se refieran a tributos cuya determinacin o liquidacin deban
realizarse por perodos anuales, como acto meramente declarativo, se aplicarn desde el
primer da del siguiente ao calendario, y, desde el primer da del mes siguiente, cuando se
trate de perodos menores.[4]

En las leyes que se refieran a tributos, la determinacin o liquidacin que deba realizarse por
perodos anuales as por ejemplo, el impuesto a la renta, son aplicables desde el primer da
del siguiente ao calendario, y si la determinacin o que la liquidacin deba realizarse por
perodos menores, se aplicarn desde el primer da del mes siguiente.

1.1.6. Principio de Equidad.

La aplicacin de este principio tiene como finalidad que la obligacin tributaria se realice de
forma justa y equilibrada entre todos los ciudadanos, acorde con su capacidad econmica.

La Equidad se presenta ante la imparcialidad existente a la hora de exigir el pago de la

obligacin tributaria, por la forma y proceso jurdico por el cual se resuelven los incidentes
propuestos sea por la va administrativa o judicial.

1.1.7. Principio de Transparencia.

Dando estricto cumplimiento a este principio el Estado y por ende la Administracin

Tributaria, tendr como obligacin el hacer asequible y publica la informacin sobre su
gestin, entendiendo como tal a la informacin que hace relacin a su gestin, mas no hacer
pblica la informacin de los contribuyentes.

En este punto vale realizar un anlisis de algunos enunciados constitucionales como:

Art. 83.- Son deberes y responsabilidades de las ecuatorianas y los ecuatorianos, sin
perjuicio de otros previstos en la Constitucin y la ley:

11. Asumir las funciones pblicas como un servicio a la colectividad y rendir cuentas a
la sociedad y a la autoridad, de acuerdo con la ley[5]

Art. 100.- En todos los niveles de gobierno se conformarn instancias de participacin

integradas por autoridades electas, representantes del rgimen dependiente y representantes
de la sociedad del mbito territorial de cada nivel de gobierno, que funcionarn regidas por
principios democrticos. La participacin en estas instancias se ejerce para:
 4. Fortalecer la democracia con mecanismos permanentes de transparencia, rendicin
de cuentas y control social[6]

1.1.8. Principio de Suficiencia Recaudatoria.

Este principio est orientado a que el Estado o Administracin Tributaria debe tener en cuenta
siempre que la recaudacin de tributos ser suficiente para el financiamiento del presupuesto
o gasto pblico.

Al referirnos a la de suficiencia recaudatoria cabe hacer un pequeo anlisis, al existir una

cultura tributaria en los contribuyentes, incrementando los niveles de recaudacin, como un
compromiso moral y social y mas no como un mecanismo coercitivo de recaudacin, solo
ah podramos decir que se ha cumplido con este principio lo que se revertira a los habitantes,
en la dotacin de servicios de educacin, vivienda, salud, vialidad, etc.

1.2. PRINCIPIOS TRIBUTARIOS.

El Cdigo Tributario, amplia lo determinado en la Constitucin de la Repblica, y seala, en

su Art. 5:

Art. 5. Principios tributarios.- El rgimen tributario se regir por los principios de

legalidad, generalidad, igualdad, proporcionalidad e irretroactividad.[7]

1.2.1. Principio de Legalidad

Este principio le da la facultad de establecer, modificar, extinguir o exonerar tributos

exclusivamente al Estado.
La Constitucin de la Repblica determina:

Art. 120.- La Asamblea Nacional tendr las siguientes atribuciones y deberes, adems de
las que determine la ley:

7. Crear, modificar o suprimir tributos mediante ley, sin menoscabo de las atribuciones
conferidas a los gobiernos autnomos descentralizados[8]

Art. 264.- Los gobiernos municipales tendrn las siguientes competencias exclusivas sin
perjuicio de otras que determine la ley:

5. Crear, modificar o suprimir mediante ordenanzas, tasas y contribuciones especiales de

mejoras[9]

Segn lo determinado en estos preceptos constitucionales, la creacin de impuestos es un

acto legislativo que le corresponde a la Asamblea Nacional, es decir no existe impuesto sin
Ley; y la creacin de tasas y contribuciones especiales, es un acto legislativo de los gobiernos
Municipales, es decir no existe tasa o contribucin especial, sin ordenanza.

En este punto con el fin de clarificar aun ms el anlisis realizado, vale sealar lo determinado
en el Articulo 135 de la Constitucin de la Repblica que seala:

Art. 135.- Slo la Presidenta o Presidente de la Repblica podr presentar proyectos de ley
que creen, modifiquen o supriman impuestos, aumenten el gasto pblico o modifiquen la
divisin poltico administrativa del pas.[10]

Con lo sealado podemos concluir que la Asamblea Nacional podr Crear, modificar o
suprimir tributos, nicamente previa iniciativa exclusiva del Presidente o Presidenta de la
Repblica.

1.2.2. Principio de Generalidad.

En lneas anteriores ya habamos hablado de este principio que lo recoge al igual que la
constitucin de la Repblica el Cdigo Tributario y no es otra cosa que, las leyes tributarias
rigen de manera general y abstracta sin ningn de beneficio o imposicin especial a cierto
grupo de personas.

1.2.3. Principio de Igualdad

Este principio debe ser analizado desde dos puntos de vista:

En primer lugar que este principio rige la vida jurdica del Estado de forma general,
propiciando la igualdad de todos ante la Ley.

En segundo lugar este principio determina que una vez establecida la igualdad de las personas
ante la ley, segn sus condiciones, estarn sometidas a un rgimen tributario en iguales
condiciones.

Es decir en Derecho Tributario conforme ha evolucionado a perfeccionado el criterio de

igualdad, ya que va mas all de definirlo de forma general, sino que topo un aspecto
importantsimo como lo es la capacidad y realidad econmica del contribuyente.

1.2.4. Principio de Proporcionalidad

Este principio determina que la obligacin tributaria deber ser fijada tomando en
consideracin la capacidad de contribuir de la persona, esto es a mayor capacidad
contributiva, mayor gravamen establecido como obligacin tributaria.

Para una correcta aplicacin de este principio debemos de tomar en consideracin que para
considera a un tributo es proporcional, no se debe analizar la tarifa sobre la base imponible,
si no que la base imponible este correctamente determinada como manifestacin de riqueza
y por ende como capacidad contributiva.
Justicia
Uno o varios wikipedistas estn trabajando actualmente en este artculo o seccin.
Es posible que a causa de ello haya lagunas de contenido o deficiencias de formato. Si quieres,
puedes ayudar y editar, pero antes de realizar correcciones mayores contctalos en sus
pginas de discusin o en la pgina de discusin del artculo para poder coordinar la
redaccin.

Para otros usos de este trmino, vase Justicia (desambiguacin).

La Justicia se representa alegricamente por una mujer con los ojos vendados, con una balanza en
una mano y una espada en la otra.

La justicia (del latn iustita), que, a su vez, viene de ius derecho y significa en su
acepcin propia lo justo, tiene varias acepciones en el Diccionario de la lengua espaola,
ms conocido como DRAE. La primera dice que la justicia es un Principio moral que
lleva a dar a cada uno lo que le corresponde o pertenece; tambin viene definida en
segundo lugar como Derecho, razn, equidad; la tercera acepcin es Conjunto de todas
las virtudes, por el que es bueno quien las tiene.1 Es un valor determinado como bien
comn por la sociedad. Naci de la necesidad de mantener la armona entre sus integrantes.
Es el conjunto de pautas y criterios que establecen un marco adecuado para las relaciones
entre personas e instituciones, autorizando, prohibiendo y permitiendo acciones especficas
en la interaccin de individuos e instituciones.[cita requerida]

ndice

1 Etimologa
2 Concepto de la justicia
o 2.1 Desde el punto de vista filosfico
2.1.1 Sentido propio y metafrico de la justicia
2.1.2 Partes potenciales de la justicia
o 2.2 Concepto de justicia en el Derecho romano
o 2.3 Concepto en la versin griega de los Setenta
o 2.4 Concepto desde el punto de vista cristiano
2.4.1 Etimologa bblica
2.4.2 La justicia en el Antiguo Testamento
2.4.3 La justicia en el Nuevo Testamento
o 2.5 Concepto desde el punto de vista islmico
o 2.6 Conceptos posteriores de justicia
o 2.7 Justicia como virtud
o 2.8 Teorizacin sobre la justicia
o 2.9 Teoras y definiciones acerca de la justicia
o 2.10 Justicia distributiva
o 2.11 Justicia y Derecho
o 2.12 Representacin de la justicia
o 2.13 Vase tambin
o 2.14 Referencias
o 2.15 Bibliografa
o 2.16 Enlaces externos

Etimologa
A parte de la que se ha dado en la entrada del artculo, al no estar de acuerdo ciertos autores
con esta raz etimolgica se ponen de manifiesto las diferentes opiniones al respecto: Por un
lado, la raz se vincula con otros nombres de significado y origen religioso como son:
Iurare, Iovis o Jpiter, o Iuramentum, razn por la cual los romanos creyeran que el
Derecho y la justicia era un regalo de la divinidad. Sin embargo, los romanos distinguan
perfectamente entre el mbito jurdico ius y el religioso o moral fas . Otros
autores se decantan por derivar de la raz snscrita yoh, como procedente de una deidad o
de algo sagrado; otros estiman que deriva, tambin de la raz sncrita yu que se relaciona
con un vnculo obligatorio.2
Este conjunto de criterios o reglas tiene un fundamento cultural, y en la mayora de
sociedades modernas un fundamento formal, que intervienen dentro del mismo concepto y
que son explicados de la siguiente manera:3

El fundamento cultural se basa en un consenso amplio en los individuos de una sociedad

sobre lo bueno y lo malo, y otros aspectos prcticos de cmo deben organizarse las
relaciones entre personas. Se supone que en toda sociedad humana, la mayora de sus
miembros tienen una concepcin de lo justo, y se considera una virtud social el actuar de
acuerdo con esa concepcin.
El fundamento formal es el codificado formalmente en varias disposiciones escritas, que
son aplicadas por jueces y personas especialmente designadas, que tratan de ser
imparciales con respecto a los miembros e instituciones de la sociedad y los conflictos que
aparezcan en sus relaciones.

Concepto de la justicia
El concepto de Justicia puede explicitarse desde diversos puntos de vista: el tico, moral,
como virtud, filosfico, religioso, del derecho y varios ms. Algunos de ellos se exponen a
continuacin.

Desde el punto de vista filosfico

Corresponde a la Filosofa moral y a la tica el estudio de la justicia desde el punto de vista

filosfico. En ellas se define como justicia la virtud cardinal que reside en la voluntad
mediante la cual, la persona est inclinada a dar a cada uno lo suyo, ya sea de manera
individual, como sociedad o como grupos de personas miembros de la sociedad.4 Para
comprender mejor esta definicin es necesario hacer algunas aclaraciones:

La justicia es una virtud y lo propio de toda virtus y hbito es ser una disposicin que
inclina de un modo firme y permanente a sus actos.5
La justicia, como se indic, es una virtud cardinal, una virtud principal, ya que sobre ella
gira la vida moral de la persona.6
Es una virtud que reside en la voluntad, es decir, en el apetito racional como indica
Santo Toms de Aquino; no es justo quien conoce lo que es recto sino quien obra
rectamente.7 Por tal razn, la justicia est en una facultad apetitiva y al no poder radicar
en el apetito sensible, reside en el apetito raciona, es decir, en la voluntad.8
Es una virtud en la que, al inclinar a dar a cada uno lo suyo, predomina la objetividad.9

Sentido propio y metafrico de la justicia

El sentido propio de la justicia exge que haya un dbito exigible, que existan personas
distintas ya que se puede ser ujsto o injusto respecto a otro, que debe ser una persona
distinta e independiente al que practica la justicia, o la injusticia y, finalmente, que haya
igualdad entre ambas personas. Por lo tanto, las relaciones de justicia entre unos y otros son
siempre bilaterales.10
Partes potenciales de la justicia
Concepto de justicia en el Derecho romano

El trmino justicia viene de iustitia, y el jurista Ulpiano la defini as:

Iustitia est constans et perpetua voluntas ius suum cuique tribuendi; La justicia es la
constante y perpetua voluntad de dar (conceder) a cada uno su derecho. Los preceptos o
mandatos del derecho son: honeste vivere, alterum non laedere et suum quique tribuere...
vivir honestamente, no hacer dao a nadie y dar a cada uno lo que le corresponde.

La palabra justicia design, originalmente, la conformidad de un acto con el derecho

positivo, no con un ideal supremo y abstracto de lo justo. A dicho concepto objetivo
corresponde, en los individuos, una especial actividad inspirada en el deseo de obrar
siempre conforme a derecho; desde este punto de vista, Ulpiano defini la justicia, segn el
texto transcrito. Se cree que el jurista se inspir en la filosofa griega de pitagricos y
estoicos. Resulta, as que la iustitia es una voluntad que implica el reconocimiento de lo
que se estima justo y bueno (aequum et bonum).

Al observar el adecuarse a la ley en las acciones humanas, los principios jurdicos se

concentran de manera constante y perpetua. De tal modo, la justicia pierde su contenido
abstracto, de valor ideal y esttico, transformndose en una prctica concreta, dinmica y
firme que permanentemente ha de dirigir las conductas.11

Concepto en la versin griega de los Setenta

El trmino justicia en la versin de los Setenta tiene la misma significacin primaria que
en el texto hebreo si bien est influida por la mentalidad griega ya que los trminos
helnicos que se usan: dik y dikaiosn, se refieren a la virtud de la justicia puramente
humano ya que ordena la convivencia en los mbitos jurdicos y morales entre las
personas.12 Sin embargo se ha producido el efecto inverso: existen voces griegas dik,
dikaiosn, krsis, krma y varios ms para representar en ellos unos conceptos
religiosos del Antiguo Testamento que, en principio venan expresados en hebreo como
sedek, mipt, sedqh, etc. El motivo de este cambio de acepciones es, simplemente, el
que el parecido entre los trminos sea mayor o menor. Para le mejor comprensin de los
vocablos grigos que expresan conceptos religiosos, se deben interpretar segn segn sus
significados hebreos que traducen.13

Concepto desde el punto de vista cristiano

La palabra justicia aparece ms de doscientas veces en cualquier traduccin de la Biblia.

Sin embargo, la palabra justicia tiene unaos significados y una gama de matices de lo que
pueda tener en espaol u otras lenguas modernas. En ella supera el mbito moral o del
derecho ya que profundiza el el mbito ms profundo de lo religioso: la relacin entre Dios
y el hombre y entre los hombres entre si precisamente por su dimensin religiosa. El
concepto de justicia tiene cada vez mayor amplitud y trascendencia. Este es el valor
profundo de la justicia en el momento de la Alianza de Dios con los hombres. Este primer
primer significado de la justicia est en el entorno de de la fidelidad, de la sinceridad, de
la conformidad del cumplimiento de la Alianza de Dios con los hombres.14

Etimologa bblica

Las lenguas semticas usan la raz Sdq para expresar la palabra justicia si bien los
estudiosos tienen diversas opiniones del significado de esta raz. El primero es fiel, justo;
segn la segunda opinin puede significar dureza, solidez, conformidad con la norma;
segn la tercera es vencer. En lo que s estn de acuerdo los etimologistas es que ninguna
de ellas puede considerarse ms o menos vlida que las otras dos.15

La justicia en el Antiguo Testamento

En todo el Antiguo testamento, sobre todo en el texto hebreo original, hay unas referencias
constantes a este trmino que es la accin de Dios que quiere salvar al hombre al que se
le revelar poco a poco los disignios salvficos de que Dios haba establecido con el pueblo
elegido, con el pueblo de Israel, especialmente ratificados en el momento de la Alianza en
el Monte Sina donse quedaron concretados los lazos vinculantes: las promesas de Dios y
los compromisos del pueblo.16 Dios ofrece el compromiso de la salvacin al pueblo y este
asume la fidelidad al pacto. La justicia de Dios es salvacin y benevolencia y en el hombre,
su fidelidad personal. La justicia veterotestamentaria conlleva unas exigencias ,muy
conocidas, entre los hombres y en la sociedad que estn recogidas y especificadas en los
Diez Mandamientos. La justicia que conlleva la Alianza no es una mera relacin jurdica
sino la que emana de la relacin del don gratuito de Dios para con los hombres que es el
don de la salvacin.17

La justicia en el Nuevo Testamento

El concepto fundamental de la justicia en el Antiguo Testamento, despus trasmitida al

Nuevo Testamento, no sufri modificacin alguna ni por los escritos extracannicos del
judasmo ni por la influencia helenstica. A partir de la revelacin en toda su plenitud hecha
por Jesucristo, tambin adquiere el concepto religioso de la justicia un dimensin mucho
ms profunda que en el Antiguo Testamento.
Concepto desde el punto de vista islmico
Conceptos posteriores de justicia

El Palacio de Justicia de Paraguay, en Asuncin.

La justicia se ocupa en s del apropiado ordenamiento de las cosas y personas dentro de una
sociedad. Como concepto ha sido objeto de reflexin filosfica, legal, y teolgica y de
debate a travs de nuestra historia. Un nmero de cuestiones importantes acerca de la
justicia han sido ferozmente debatidas a travs de la historia occidental: Qu es justicia?
Qu demanda de los individuos y sociedades? Cul es la distribucin apropiada de
riqueza y recursos en la sociedad?: igualdad, meritocracia, de acuerdo al estatus, o alguna
otra posibilidad? Hay muchas respuestas posibles a estas preguntas de diversas perspectivas
en el espectro poltico y filosfico.

De acuerdo a muchas teoras de justicia, es de suma importancia: John Rawls, en particular,

clama que La justicia es la primera virtud de las instituciones sociales, as como la verdad
es a los sistemas del pensamiento.18 La justicia puede ser pensada como distinta de y ms
fundamental que la benevolencia, la caridad, misericordia, generosidad o la compasin. La
justicia ha sido tradicionalmente asociada con conceptos de fe, reencarnacin o divina
providencia, es decir, con una vida de acuerdo al plan csmico. La asociacin de justicia
con la equidad ha sido histrica y culturalmente rara y tal vez es una innovacin moderna.19

Un estudio en la UCLA en el 2008 ha indicado que las reacciones a la igualdad estn

cableadas en el cerebro y que, la igualdad est activando la misma parte del cerebro que
responde a la comida en las ratas... Esto es congruente con la nocin de que el ser tratados
de manera igualitaria satisface una necesidad bsica.20 Una investigacin conducida
durante el 2003 en Emory University, Georgia, que involucra a monos capuchinos
demostr que otros animales cooperativos tambin poseen tal sentido y que la aversin a
la inequidad tal vez no sea nicamente humana.21 indicando que las ideas sobre igualdad y
justicia puedan ser instintivas en naturaleza y en la sociedad.

En el lenguaje comn, el trmino justicia arrastra consigo la intuicin de que las personas
deben recibir el trato que se merecen y, en este sentido, conserva an todo su vigor la
definicin de Ulpiano: Dar a cada uno lo suyo. Desde el punto de vista individual, segn
Aranguren, la virtud de la justicia es el hbito consistente en la voluntad de dar a cada uno
lo suyo.

Justicia como virtud

Igualmente la justicia ha sido entendida como virtud humana, puede ser definida como el
arte de hacer lo justo, y de dar a cada uno lo suyo (latn: suum quique tribuere
contenido en el Ars Iuris), bsicamente esto nos dice que la justicia es la virtud de cumplir
y respetar el derecho, es el exigir sus derechos, es otorgar los derechos a un individuo. Para
diversos autores la justicia no consiste en dar o repartir cosas a la humanidad,[cita requerida]
sino el saber decidir a quien le pertenece esa cosa por derecho. La Justicia es tica, equidad
y honradez.[cita requerida] Es la voluntad constante de dar a cada uno lo que es suyo. Es aquel
sentimiento de rectitud que gobierna la conducta y hace acatar debidamente todos los
derechos de los dems. Hans Kelsen la define as:

La Justicia es para m aquello cuya proteccin puede florecer la ciencia, y junto con la
ciencia, la verdad y la sinceridad. Es la Justicia de la libertad, la justicia de la paz, la justicia
de la democracia, la justicia de la tolerancia[cita requerida].

Todas las virtudes estn comprendidas en la justicia. En definitiva, la verdadera justicia es

el arte de dar lo justo o hacer dar lo justo a un individuo, basndose en los principios del
arte del derecho, sin tener ningn tipo de discriminacin o preferencia hacia ninguna
persona; de lo contrario se estara dando una justicia falsa, y ello no sera dar a cada uno lo
suyo, sino dar a l lo que le toque, dependiendo de su clase social o raza, etc.[cita requerida]

Teorizacin sobre la justicia

La Justicia no es el dar o repartir cosas a la humanidad, sino el saber decidir a quien le

pertenece esa cosa por derecho. La Justicia es tica, equidad y honestidad. Es la voluntad
constante de dar a cada uno lo que le corresponde. Es aquel referente de rectitud que
gobierna la conducta y nos constrie a respetar los derechos de los dems.

La Justicia es para m aquello cuya proteccin puede florecer la ciencia, y junto con la
ciencia, la verdad y la sinceridad. Es la Justicia de la libertad, la justicia de la paz, la justicia
de la democracia, la justicia de la tolerancia.

Hans Kelsen

Otro nivel de anlisis lo constituye el hecho de entender la justicia como valor y fin del
Derecho (ms que como virtud subjetiva) al que podemos conceptuar juntamente con
Norberto Bobbio como aquel conjunto de valores, bienes o intereses para cuya proteccin
o incremento los hombres recurren a esa tcnica de convivencia a la que llamamos
Derecho. Ahora bien en cuanto al bien jurdico tutelado por el Derecho, o sea, el conjunto
de condiciones protegidas por las normas jurdicas, se puede considerar desde una
perspectiva absoluta ius naturalista dentro de la cual todo derecho es justo y si no es justo
no es derecho. Pero desde una ptica ius positivista el Derecho es condicin sine qua non
de la justicia y a la vez, esta es una medida de valoracin del derecho, por lo que podemos
decir que un derecho positivo determinado puede ser justo o injusto de acuerdo con un
ideal subjetivo de Justicia.

Todas las virtudes estn comprendidas en la Justicia. En definitiva, la verdadera Justicia es

el arte de dar a cada uno lo suyo, o bien, hacer a un individuo dar lo suyo a otro, ello con
base en los principios de la ciencia del Derecho, lo cual debe hacerse sin discriminar ni
mostrar preferencia alguna por nadie, toda vez que las personas deben ser tratadas por igual
para, poder estar en condiciones de aplicar la Justicia a plenitud.

John Rawls

Al referirse a Kant, Rawls afirma que ste ha sostenido que una persona acta
autnomamente cuando los principios de su accin son elegidos por ella como la expresin
ms adecuada posible de su naturaleza de ser racional libre e igual. Los principios bsicos
con los cuales acta no son adoptados a causa de su posicin social o de sus dotes naturales,
o en funcin del particular tipo de sociedad en la cual vive, o de aquello que l quiere tener.
Actuar sobre la base de estos principios significara actuar de manera heternoma. El velo
de ignorancia priva a la persona, en la posicin originaria, de los conocimientos que la
pondran en condiciones de elegir principios heternomos. Las partes llegan juntas a su
eleccin, en cuanto personas racionales libres e iguales, conociendo solamente aquellas
circunstancias que hacen surgir la necesidad de principios de justicia.

Teoras y definiciones acerca de la justicia

Entre otras muchas teoras sobre la justicia, destacamos la de los filsofos:

Platn: La justicia como armona social. En su libro Repblica, Platn propone para la
organizacin de su ciudad ideal, a travs del dilogo de Scrates, que los gobernantes de
esta ciudad se transformen en los individuos ms justos y sabios, o sea en filsofos, o bien,
que los individuos ms justos y sabios de la comunidad, es decir, los filsofos, se
transformen en sus gobernantes.
Aristteles: La justicia como igualdad proporcional: Dar a cada uno lo que es suyo, o lo que
le corresponde. Dice que lo que le corresponde a cada ciudadano tiene que estar en
proporcin con su contribucin a la sociedad, sus necesidades y sus mritos personales.
Toms de Aquino: La ley natural. Dice que los ciudadanos han de tener los derechos
naturales, que son los que Dios les da. Estos derechos fueron llamados posteriormente
derechos humanos.
Para los utilitaristas las instituciones pblicas se componen de una forma justa cuando
consiguen maximizar la utilidad agregada (en el sentido de felicidad). Segn esta teora, lo
justo es lo que beneficia al mayor nmero de personas a la vez.
Ulpiano: Justicia es la constante y perpetua voluntad de darle a cada quien lo que le
corresponde.
John Rawls: Define la justicia como equidad, que consiste bsicamente en el principio de
igual libertad, el principio de justa igualdad de oportunidades y el principio de diferencia.
Cicern: La Justicia es un hbito del alma, que observado en el inters comn otorga a
cada cual su dignidad.
Contemporneamente han surgido teoras de la justicia de nivel meta, en el sentido de que
intentan la armonizacin o convivencia de diferentes teoras de la justicia. Ejemplo de este
tipo de enfoques es el de Gabriel Stilman en Justicia de justicias, donde se sostiene que
un sistema justo ser el que realice y sintetice democrticamente las concepciones
particulares de la justicia de aquellos a quienes afecta.

Justicia distributiva

Un aspecto interesante de la organizacin de las sociedades es cmo se detentan los

recursos disponibles, los bienes producidos y la riqueza disponible. En principio, en la
mayora de sociedades se han manejado dos conceptos parcialmente incompatibles sobre
qu es una distribucin justa de los bienes y la riqueza:

La justicia segn la necesidad, sostiene aquellos que tienen mayores necesidades de un

bien deben poseer asignaciones mayores.
La justicia segn el mrito, sostiene que aquellos que ms contribuyen a la produccin de
bienes y riqueza deben tener tambin una mayor proporcin de los mismos.

Justicia y Derecho

La justicia es uno de los principios generales del Derecho: a ella recurre el legislador
cuando quiere establecer un estatuto jurdico programtico, y tambin recurre a ella el juez,
al tener que dar solucin a las controversias jurdicas que carecen de un estatuto jurdico
que les den solucin. Otro nivel de anlisis es entender la justicia como valor y fin del
Derecho (ms que como virtud subjetiva) al que podemos conceptuar juntamente con
Norberto Bobbio como aquel conjunto de valores, bienes o intereses para cuya proteccin
o incremento los hombres recurren a esa tcnica de convivencia a la que llamamos
Derecho. Ahora bien en cuanto el ideal de justicia o sea, ese conjunto de condiciones
protegidas por el derecho se puede considerar desde una perspectiva absoluta ius naturalista
dentro de lo cual todo derecho es justo y si no es justo es derecho. Pero desde una
perspectiva ius positivista el derecho es condicin de la justicia y a la vez esta es una
medida de valoracin del derecho, por lo que podemos decir que un derecho positivo
determinado es justo o es injusto de acuerdo a un ideal de justicia subjetivo. El Digesto,
uno de los componentes de la obra de recopilacin del derecho romano realizada por
Justiniano (el Corpus Iuris Civilis), comienza as (D.1.1.1):

(...) ius a iustitia (...) ius est ars boni et aequi

- El Derecho es justicia, el Derecho es el arte de lo bueno y lo equitativo.

Representacin de la justicia

La justicia se representa con una mujer que lleva los ojos vendados, una balanza en una
mano y una espada en la otra. Los ojos vendados pretenden destacar que la justicia no mira
a las personas, sino los hechos, es decir, que la justicia es igual para todos. La balanza
representa el juicio que determinar poniendo a cada lado de la balanza los argumentos y
pruebas de cada lado. La espada expresa que la justicia castigar con mano dura a los
culpables.

Derecho
Para otros usos de este trmino, vase Derecho (desambiguacin).

La representacin de la diosa Iustitia (literalmente justicia en latn) la muestra equipada con tres
smbolos del derecho: la espada simboliza el poder coercitivo del Estado; la balanza simboliza el
equilibrio entre los derechos de los litigantes; y la venda sobre los ojos representa la
imparcialidad.1

El derecho es el orden normativo2 e institucional de la conducta humana en sociedad

inspirado en postulados de justicia y certeza jurdica,3 cuya base son las relaciones sociales
que determinan su contenido y carcter en un espacio y tiempo dados. En otras palabras, es
un conjunto o sistema de normas que regulan la convivencia social y permiten resolver los
conflictos jurdicos. A lo largo de la historia juristas, filsofos y tericos del derecho han
propuesto definiciones alternativas y distintas teoras jurdicas sin que exista, hasta la
actualidad, consenso sobre su definicin. El concepto del derecho es estudiado por la
filosofa del derecho.

La expresin derecho se utiliza indistintamente para nombrar a la disciplina y su objeto

de estudio. De este modo, la pronunciacin del nombre de la disciplina es el mismo que el
de su objeto de estudio. As, derecho dice relacin con la ciencia del derecho o un
determinado cuerpo de normas (por ejemplo, derecho civil, derecho penal, derecho
procesal, derecho internacional, etc.). De acuerdo con la Real Academia de la Lengua
Espaola y la Fundacin del Espaol Urgente, todas las acepciones de derecho se
escriben con minscula, a excepcin de cuando hacen referencia a un departamento,
facultad o asignatura.4 5

El derecho objetivo es el conjunto de normas jurdicas: leyes, reglamentos, de carcter

permanente y obligatorio, creadas por el Estado para la conservacin del orden social.
Siempre teniendo en cuenta la validez, es decir, si se ha llevado a cabo el procedimiento
adecuado para su creacin, independientemente de su eficacia y de su ideal axiolgico (si
busca concretar un valor como la justicia, la armona, el bien comn, etctera).

El derecho subjetivo es la facultad que ha otorgado el ordenamiento jurdico a un sujeto

(por ejemplo, derecho a la nacionalidad, derecho a la salud, derecho a demandar, derecho a
manifestarse libre y pacficamente, etc.).6 7 8 9 10 11

ndice

1 Etimologa
2 El derecho objetivo y el derecho subjetivo
3 Concepto del derecho
4 Creacin y evolucin del derecho
5 Realizacin del derecho
6 Caractersticas del derecho
o 6.1 Normatividad
o 6.2 Bilateralidad
o 6.3 Coercibilidad
o 6.4 Pretensin de inviolabilidad
o 6.5 Sistema
o 6.6 Justicia
7 Fuentes del derecho
8 Hermenutica jurdica
o 8.1 Interpretacin jurdica
8.1.1 Concepto
8.1.2 Clasificaciones
8.1.2.1 Segn su fuente formal
8.1.2.2 Segn su intrprete
8.1.2.3 Segn si su normador o intrprete sea el mismo
8.1.2.4 Segn sus resultados
 8.1.3 Interpretacin de la ley
8.1.3.1 Concepto
8.1.3.2 Tendencias doctrinarias
8.1.3.2.1 Tendencia subjetivista
8.1.3.2.2 Tendencia objetivista
8.1.3.3 Escuelas de interpretacin
8.1.3.3.1 Escuela exegtica o clsica (Demolombe y
Laurent)
8.1.3.3.2 Escuela del Derecho libre (Kantorowicz)
8.1.3.3.3 Escuela histrica (Savigny)
8.1.3.3.4 Escuela de la libre investigacin cientfica (Gny)
8.1.3.3.5 Escuela teleolgica (Ihering)
8.1.3.3.6 Escuela formalista (Kelsen)
8.1.3.4 Reglas de interpretacin de la ley
8.1.3.4.1 Elemento gramatical
8.1.3.4.2 Elemento lgico
8.1.3.4.3 Elemento histrico
8.1.3.4.4 Elemento sistemtico
8.1.4 Interpretacin de la costumbre jurdica
8.1.5 Interpretacin de los actos y contratos
o 8.2 Integracin jurdica
8.2.1 Concepto
8.2.2 Clases de lagunas
8.2.2.1 Lagunas normativas (de lege lata) y lagunas axiolgicas (de
lege ferenda)
8.2.2.2 Lagunas de la ley y lagunas del derecho
8.2.2.3 Lagunas de conocimiento y lagunas de reconocimiento
8.2.3 Mecanismos de integracin
8.2.3.1 Analoga
8.2.3.2 Principios generales del derecho
8.2.3.3 Equidad natural
o 8.3 Antinomia jurdica
8.3.1 Requisitos para que exista antinomia legal
8.3.2 Mecanismos para superar las antinomias
9 Disciplinas jurdicas
10 Divisin del derecho
o 10.1 Derecho pblico
o 10.2 Derecho privado
o 10.3 Derecho social
11 Vase tambin
12 Referencias
13 Bibliografa
14 Enlaces externos
Etimologa

El Cdigo de Hammurabi, creado en el ao 1785 a. C. por el rey homnimo de Babilonia, es uno de

los conjuntos de leyes ms antiguos que se han encontrado. En l aparece la ley del Talin, que
estableci la regla de la proporcionalidad como criterio de justicia. Se encuentra en el Museo del
Louvre, Pars.

La palabra derecho deriva de la voz latina directum, que significa lo que est conforme a
la regla, a la ley, a la norma, o como expresa Villoro Toranzo, lo que no se desva ni a un
lado ni otro.12

La expresin aparece, segn Prez Luo, en la Edad Media para definir al derecho con
connotaciones morales o religiosas, el derecho conforme a la recta razn. Esto es as si
tenemos en cuenta frases como non omne quod licet honestum est (no todo lo que es
lcito es honesto), en palabras del jurista romano Paulo, que demuestra el distanciamiento
del derecho respecto a la moral.

Esta palabra surge por la influencia estoico-cristiana tras la poca del secularizado derecho
de la poca romana, y es el germen y raz gramatical de la palabra derecho en los
sistemas actuales: diritto, en italiano; direito, en portugus; dreptu, en rumano; droit, en
francs; a su vez, right, en ingls; recht en alemn y en neerlands, donde han conservado
su significacin primigenia de recto o rectitud.

La separacin posterior del binomio ius - directum no pretende estimar que la palabra
ius se halle exenta de connotaciones religiosas: tngase en cuenta que en la poca romana
temprana, segn Prez Luo, los aplicadores del derecho fueron, prcticamente de forma
exclusiva, los pontfices.

Aunque la definicin del trmino ius y su origen an no estn claros, estudios actuales de
Giambattista Vico relacionan muy inteligentemente y casi sin lugar a dudas la procedencia
de este trmino de Iupiter (Jpiter), principal dios del panten romano, representativo de
las ideas de poder y justicia.13

El derecho objetivo y el derecho subjetivo

El derecho objetivo puede responder a distintas significaciones:

El conjunto de reglas que rigen la convivencia de los hombres en sociedad.

Norma o conjunto de normas que por una parte otorgan derechos o facultades y por la
otra, correlativamente, establecen o imponen obligaciones.
Conjunto de normas que regulan la conducta de los hombres, con el objeto de establecer
un ordenamiento justo de convivencia humana.14

El derecho subjetivo se puede decir que es:

La facultad que tiene un sujeto para ejecutar un acto con determinada conducta o
abstenerse de ella, o para exigir de otro sujeto el cumplimiento de su deber.
La facultad, la potestad o autorizacin que conforme a la norma jurdica tiene un sujeto
frente a otro u otros sujetos, ya sea para desarrollar su propia actividad o determinar la de
aquellos.
Es una concesin de autoridad otorgada por una norma jurdica una persona o grupo en
virtud de la cual queda legitimada para desplegar una determinada conducta sobre una o
ms personas o cosas.15

El derecho subjetivo se clasifica en:

Derechos polticos (derecho de sufragio, a ser electo, a asociarse polticamente y a ser

jurado).
Derechos privados, que se subclasifican en:
o Derechos personales o crditos (aquellos de donde nacen las obligaciones
correlativas).
o Derechos reales (aquellos que se ejercen sobre cosas, sin respecto a determinada
persona).16

Concepto del derecho

El derecho es un conjunto o sistema de normas jurdicas, de carcter general, que se dictan

para regir sobre toda la sociedad o sectores preestablecidos por las necesidades de la
regulacin social, que se imponen de forma obligatoria a los destinatarios y cuyo
incumplimiento debe acarrear una sancin coactiva o la respuesta del Estado a tales
acciones.

Estas normas no son resultado solamente de elementos racionales, sino que en la formacin
de las mismas inciden otros elementos, tales como intereses polticos y socioeconmicos,
de valores y exigencias sociales predominantes, que condicionan una determinada voluntad
poltica y jurdica, que en tanto se haga dominante se hace valer a travs de las reglas de
derecho. A su vez esas normas expresan esos valores, conceptos y exigencias, y contendrn
los mecanismos para propiciar la realizacin de los mismos a travs de las conductas
permitidas, prohibidas o exigidas en las diferentes esferas de la vida social.

La diversidad social y de esferas en que metodolgica y jurdicamente se pueden agrupar,

es consecuencia del nivel de desarrollo no slo de las relaciones, sino tambin de la
normativa y de las exigencias de progreso de las mismas, pero aun con esta multiplicidad
de normativas existentes, el derecho ha de ser considerado como un todo, como un conjunto
armnico. Esa armona interna puede producirse por la existencia de la voluntad poltica y
jurdica que en ellas subyace. En sociedades plurales, la armona de la voluntad poltica
depende de la coincidencia de intereses de los grupos polticos partidistas predominantes en
el poder legislativo y en el poder ejecutivo, as como de la continuidad de los mismos en el
tiempo. Cambios tambin se pueden producir con las variaciones de los intereses
socioeconmicos y polticos predominantes, al variar la composicin parlamentaria o del
gobierno. Asimismo, en sociedades monopartidistas y con presupuesto de la unidad sobre
la base de la heterogeneidad social existente, la armona de la voluntad normativa es mucho
ms factible si bien menos democrtica, lo que no quiere decir que se logre
permanentemente.

Doctrinariamente se defiende la existencia de unidad y coherencia; pero lo cierto es que en

la prctica lo anterior es absolutamente imposible en su aspecto formal, aun a pesar de los
intereses y valores en juego, por cuanto las disposiciones normativas se promulgan en
distintos momentos histricos, por rganos del Estado diferentes, e incluso dominados stos
por mayoras polticas o con expresiones de voluntades polticas muy dismiles. Igualmente
no siempre hay un programa preelaborado para la actuacin normativa del Estado
(programas legislativos), sino que la promulgacin de una u otra disposicin depende de las
necesidades o imposiciones del momento. En tales situaciones se regulan relaciones
sociales de una forma, con cierto reconocimiento de derechos e imposiciones de deberes,
con determinadas limitaciones, se establecen mandatos de ineludible cumplimiento; y estas
disposiciones pueden ser cuestionadas por otros rganos del Estado, derogadas por los
superiores, o modificadas por los mismos productores meses o aos despus. Es decir, en el
plano formal, haciendo un anlisis de la existencia de una diversidad de disposiciones,
encontraremos disposiciones que regulan de manera diferente ciertas instituciones, las
prohben, las admiten, introducen variaciones en su regulacin, o que tambin en el proceso
de modificacin o derogacin, se producen vacos o lagunas, es decir, esferas o situaciones
desreguladas.

En el orden fctico, y usando argumentos de la teora poltica, las bases para la armona las
ofrece, ciertamente, la existencia de una voluntad poltica predominante, y de ciertos y
determinados intereses polticos en juego que desean hacerse prevalecer. Y desde el punto
de vista jurdico-formal, la existencia de un conjunto de principios que en el orden tcnico
jurdico hacen que unas disposiciones se subordinen a otras, que la produccin normativa
de un rgano prime sobre la de otros, que unas posteriores puedan dejar sin vigor a otras
anteriores, como resulta de los principios de jerarqua normativa, no por el rango formal de
la norma, sino por la jerarqua del rgano del aparato estatal que ha sido facultado para
dictarla o que la ha dictado; de prevalencia de la norma especial sobre la general; que
permita que puedan existir leyes generales y a su lado leyes especficas para ciertas
circunstancias o instituciones y que permitan regularla de forma diferenciada, y aun as
ambas tengan valor jurdico y fuerza obligatoria; o el principio de derogacin de la norma
anterior por la posterior, etctera.

Creacin y evolucin del derecho

Mosaico de Justiniano I, clebre por ordenar la compilacin del Corpus iuris civilis, la ms
importante recopilacin de derecho romano de la historia.

La produccin del derecho tal como lo conocemos hoy es bsicamente estatal y tiene su
origen en la institucionalizacin del Estado moderno, a partir de la Edad Moderna, siendo
su ejemplo clsico la hegemona del Estado espaol tras la unificacin de Castilla y Aragn
con los reyes catlicos.17 Aunque el derecho como norma de conducta coactiva surge ya
desde las primeras civilizaciones con una organizacin poltica, como las ubicadas en
Mesopotamia, Fenicia, Palestina, Egipto y Grecia18 fundamentalmente como un derecho
consuetudinario, es decir, basado en la costumbre, sin lugar a dudas que los romanos fueron
la primera y mayor civilizacin en dedicar sus mayores esfuerzos a condicionar la
generalidad de sus conductas, incluso las ms cotidianas, al imperio del derecho, como sus
relaciones de familia, el matrimonio, la adopcin, la emancipacin y la patria potestad; o
las normas patrimoniales del derecho civil, como los contratos y los derechos reales, donde
los romanos an no han encontrado otra civilizacin que los alcance en profusin y
creacin jurdica,19 ni siquiera el derecho francs, que junto al derecho cannico y a la
pandectstica alemana del siglo XIX, son los siguientes mayores contribuyentes en dicha
rama jurdica. Ya a partir de la Edad Moderna y bajo la fuerte influencia de los clsicos del
humanismo como Nicols Maquiavelo, Thomas Hobbes y John Locke, el derecho
comienza a moldearse como un instrumento y elemento del Estado, adquiriendo la
fisonoma positivista que tiene en la actualidad en la mayor parte de los Estados no
descendientes del archipilago britnico, como Latinoamrica y Europa continental
(derecho continental).
Realizacin del derecho

Para que una norma pueda ser eficaz, para que se realice, han de crearse, adems, los
medios e instituciones que propicien la realizacin de la disposicin, y de los derechos y
deberes que de tales situaciones resulten. Pero la eficacia de una norma no puede exigirse
slo en el plano normativo (coercin), tambin ha de ser social, material, para que haya
correspondencia entre la norma y el hecho o situacin, para que refleje la situacin
existente o que desee crearse, manifestndose as la funcionalidad del derecho. Como
resultado de lo anterior, ser posible, entonces, que la norma obtenga el consenso activo de
sus destinatarios, que sea acatada y respetada conscientemente, sin requerir la presin del
aparato coercitivo del Estado.

Requisito previo de la validez normativa es la publicidad en el sentido antes expuesto. La

publicacin de las normas se hace no solo para dar a conocer el nacimiento de la
disposicin, el inicio de su vida jurdica formal, sino tambin para declarar la posibilidad de
su exigencia y obligatoriedad para el crculo de destinatarios de la normativa. An ms, si
toda disposicin normativa se dicta, por regla general, para que tenga vida indeterminada,
para que sea vigente y por tanto vlida a partir de la fecha de su publicacin, si ella no
establece lo contrario, el acto de la publicacin es vital en su nacimiento y accin posterior.

La validez de una norma de derecho y de la disposicin que la contiene y expresa, entonces,

es un elemento importante para la eficacia de la misma, para el hallazgo de su realizacin
en la sociedad, tal y como se previ. Interesan no slo la observacin de los principios, sino
tambin de ciertas reglas relativas a su elaboracin racional, a la creacin de instituciones
para asegurar su cumplimiento, as como la finalidad que con ellas se persigue, a saber:
conservar, modificar, legitimar cambios, as como de la observancia de principios bsicos
que rigen en cada ordenamiento jurdico.

Por lo tanto, las disposiciones normativas, de cualquier rango, han de ser resultado del
anlisis previo con el objetivo de conocer los hechos, sus causas y efectos, regulaciones
posibles, sus efectos, para poder determinar cul es la forma precisa que ha de exigirse o
propiciarse, o de la Institucin jurdica que desea regularse; del cumplimiento de ciertos
requisitos formales en su creacin y de la observancia de principios tcnicos jurdicos que
rigen en un ordenamiento jurdico determinado. Han de crearse, adems, los medios e
instituciones que propicien el cumplimiento de la disposicin, y de los derechos y deberes
que de tales situaciones resulten, tanto en el orden del condicionamiento social-material,
proveniente del rgimen socioeconmico y poltico imperante, de los rganos que hacen
falta para su aplicacin, como la normativa legal secundaria y necesaria para instrumentar
la norma de derecho. Tambin ha de tenerse en forma clara los objetivos o finalidades que
se persiguen con la norma o para qu se quiere regular esa relacin, si existen las
condiciones antes expuestas para su realizacin, y entonces la validez de la norma, ser no
slo manifestndose as la funcionalidad del Derecho, sino que tambin lo ser en el orden
formal, siendo posible, entonces, que la norma obtenga el consenso activo de sus
destinatarios, su aceptacin, cumplimiento y hasta su defensa.
Nacida la norma, se ha de aplicar y de respetar no slo por los ciudadanos, sino tambin por
el resto de las instituciones sociales, y en particular por los rganos inferiores, los cuales
estn impedidos formalmente, gracias a la vigencia del principio de legalidad, de regular
diferente o contrario, de limitar o ampliar las circunstancias en que se ha de aplicar la
normativa anterior, salvo que la propia disposicin autorice su desarrollo.

En consecuencia, la eficacia del derecho depende no slo del proceso de formacin, aunque
es muy importante, sino que depende tambin de las medidas adoptadas para hacer posible
la realizacin de lo dispuesto en la norma y del respeto que respecto a l exista,
principalmente por los rganos del Estado y en particular de la administracin a todos los
niveles.

Por ltimo, para que las normas emitidas por el Estado no slo sean cumplidas ante la
amenaza latente de sancin ante su vulneracin, sino que se realicen voluntariamente, el
creador de las mismas ha de tener siempre presente que el destinatario general y bsico de
las normas es el dueo del poder, que mediante el acto electoral ha otorgado a otros un
mandato popular para que acten a su nombre y, en tanto hacia l van dirigidas las normas,
han de preverse los instrumentos legales, as como las instituciones y medios materiales que
permitan hacer efectivos los derechos que las disposiciones reconocen jurdicamente y
permitan la defensa de los mismos ante posibles amenazas o vulneraciones que la
administracin o terceras personas puedan provocar. En otras palabras: la necesidad de
garantas para el ejercicio de los derechos y su salvaguarda como va para que se realice el
derecho, para garantizar, entre otras, las relaciones bilaterales individuo-Estado, individuo-
individuo que se han regulado. As entonces la salvaguarda del orden, la defensa de los
derechos y la legalidad, irn de la mano.

Caractersticas del derecho

El derecho presenta las siguientes caractersticas: normativo, bilateral, coercible, con una
pretensin de inviolabilidad, se manifiesta como un sistema y posee una proyeccin de
justicia.

Normatividad

Se traduce en que el derecho se encuentra inmerso dentro de la realidad social, en el marco

cultural. El derecho pertenece a la familia de las normas y est constituido por normas, ms
especficamente dentro de las reglas obligatorias de conducta.20

Bilateralidad

El derecho es bilateral porque requiere de interactividad de dos o ms personas. Uno de los

rasgos distintivos de las normas jurdicas frente a las normas morales es la bilateralidad. En
efecto, la bilateralidad del derecho se hace evidente no solo por su necesidad primordial de
interrelacionar, cuando menos, dos personas, sino tambin en la heteronoma, condicin de
la voluntad que se rige por imperativos que estn fuera de ella misma, pues, una es la fuente
de la norma jurdica y la otra la persona sujeta a su cumplimiento. En la coercibilidad,
igualmente resalta la misma dicotoma: quien dispone de la fuerza y quien es compelido por
ella.21

Giorgio Del Vecchio enuncia:

Se puede decir que este concepto de la bilateralidad es el elemento fundamental del

edificio jurdico.22

Eduardo Garca Mynez corrobora:

La diferencia esencial entre normas morales y normas jurdicas estriba en que las primeras
son unilaterales y las segundas bilaterales.23

Coercibilidad

La coercibilidad es la exigencia de amparar el derecho en la fuerza para obtener la

ejecucin de la conducta prescrita, constituyendo la caracterstica propia del derecho. Se
destaca as claramente la coercibilidad de las normas jurdicas frente a la incoercibilidad de
las de trato social.24

Pretensin de inviolabilidad

Ya que la norma es susceptible de ser violada constantemente, el derecho requiere

indefectiblemente revestirse de inviolabilidad, incluso frente al Estado, a travs de una
sancin. He ah por qu resiste, con exigencia incondicionada, la intromisin del mandato
arbitrario en las relaciones sociales.25

Sistema

El derecho es un sistema de normas, ya que ellas no estn inconexas, caprichosamente

yuxtapuestas de manera arbitraria o catica. Antes bien, las normas jurdicas vigentes en un
Estado se hallan orgnicamente correlacionadas, guardando entre s niveles de rango y
prelacin: unas son superiores, otras inferiores, y todas conforman una estructura armnica,
gradual y unitaria que evoca la imagen de una obra arquitectnica, con atinada distribucin
de masas. Al conjunto de normas positivas de un pas, coordinadas y distribuidas
jerrquicamente, se denomina ordenamiento jurdico.

El ordenamiento jurdico se encuentra organizado sistemticamente por niveles de rango y

prelacin antelacin o preferencia con que algo debe ser atendido respecto de otra cosa
con la cual se compara unas superiores otras inferiores y todas conforman una estructura
armnica.26

Justicia

Es inherente a toda norma jurdica una proyeccin hacia la efectividad de la justicia en las
relaciones humanas, como algo esencial y definitorio de ella.27
Fuentes del derecho
Artculo principal: Fuentes del derecho

Primera pgina de la edicin original del Cdigo Civil Francs de 1804.

La expresin fuentes del derecho alude a los hechos de donde surge el contenido del
derecho vigente en un espacio y momento determinado. Son los espacios a los cuales se
debe acudir para establecer el derecho aplicable a una situacin jurdica concreta. Son el
alma del derecho, son fundamentos e ideas que ayudan al derecho a realizar su fin.28

La palabra fuente deriva del latn fons y en sentido figurado se emplea para significar el
principio, fundamento u origen de las cosas materiales o intramateriales, o como dice
Villoro Toranzo, sugiere que hay que investigar los orgenes del derecho.12

En este sentido entendemos por fuente del derecho como todo aquello, objeto, actos o
hechos que producen, crean u originan el surgimiento del serecho, es decir, de las entraas
o profundidades de la propia sociedad. Ahora bien, las fuentes del derecho se clasifican por
su estudio en:

Fuentes histricas: son el conjunto de documentos o textos antiguos entre libros, textos o
papiros que encierran el contenido de una ley, por ejemplo el Cdigo de Hammurabi.

Fuentes reales o materiales: conjunto de factores histricos, polticos, sociales,

econmicos, culturales, ticos o religiosos que influyen en la creacin de la norma
jurdica.29 Por ejemplo, a partir de un escndalo poltico se crea la ley que regula el lobby;
o a partir de un terremoto se crea la ley que otorga beneficios a las zonas afectadas.

Fuentes formales: conjunto de actos o hechos que realiza el Estado, la sociedad, el

individuo para la creacin de una ley, ejemplo: El poder legislativo. Esta fuente contiene:
o La costumbre.
o La doctrina.
o La jurisprudencia.
 o Los principios generales del derecho.
o Los tratados internacionales.
o La legislacin o la ley.

El derecho occidental (en el sistema romano germnico o sistema de derecho continental)

tiende a entender como fuentes las siguientes:

La constitucin: es la norma fundamental, escrita o no, de un Estado soberano, establecida

o aceptada para regirlo.
La ley: es una norma jurdica dictada por el legislador. Es decir, un precepto establecido
por la autoridad competente, en que se manda, prohbe o permite algo en consonancia
con la justicia y para el bien de los gobernados.
La jurisprudencia: se refiere a las reiteradas interpretaciones que de las normas jurdicas
hacen los tribunales de justicia en sus resoluciones, y puede constituir una de las fuentes
del derecho, segn el pas.
La costumbre: es una prctica social arraigada, en s una repeticin continua y uniforme de
un acto al que se quiere otorgar valor normativo, sin que forme parte del derecho
positivo.
El acto jurdico: es el acto de autonoma privada de contenido preceptivo con
reconocimiento y tutela por parte del orden jurdico.
Los principios generales del derecho: son los enunciados normativos ms generales que,
sin haber sido integrados al ordenamiento jurdico en virtud de procedimientos formales,
se entienden formar parte de l, porque le sirven de fundamento a otros enunciados
normativos particulares o recogen de manera abstracta el contenido de un grupo de ellos.
La doctrina: se entiende por doctrina a la opinin de los juristas prestigiosos sobre una
materia concreta, la que queda materializada en ensayos, tesis o memorias, manuales,
tratados, revistas cientficas y charlas.

Asimismo en el marco del derecho internacional, el Estatuto de la Corte Internacional de

Justicia en su artculo 38, enumera como fuentes:

Los tratados
La costumbre internacional
Los principios generales de derecho
Las opiniones de la doctrina y la jurisprudencia de los tribunales internacionales, como
fuentes auxiliares.
Se reserva, a pedido de parte, la posibilidad de fallar ex aequo et bono (segn lo bueno
y lo equitativo).

El sistema de fuentes aplicable a cada caso vara en funcin de la materia y el supuesto de

hecho concreto sobre el que aplicar una solucin jurdica. As, en Espaa, el sistema de
fuentes para relaciones jurdicas en materia civil viene recogido en el Cdigo Civil y el
sistema de fuentes para relaciones laborales (que, por ejemplo, incluyen los convenios
colectivos, como fuente de derecho especfica de las relaciones laborales) viene recogido en
el Estatuto de los Trabajadores.30
Hermenutica jurdica

La hermenutica jurdica es una disciplina tcnica del derecho cuya finalidad es intentar
descifrar el verdadero sentido, alcance y significado detrs de cada expresin jurdica.31 La
expresin hermenutica proviene del verbo griego (jermeneueien) que
significa interpretar, esclarecer, traducir. Significa que alguna cosa es vuelta comprensible
o llevada a la comprensin. Se considera que el trmino deriva del nombre del dios griego
Hermes,32 el mensajero, al que los griegos atribuan el origen del lenguaje y la escritura y al
que consideraban patrono de la comunicacin y el entendimiento humano. Este trmino
originalmente expresaba la comprensin y explicacin de una sentencia oscura y
enigmtica de los dioses u orculo, que precisaba una interpretacin correcta.

Interpretacin jurdica
Artculo principal: Interpretacin jurdica

Concepto

Interpretar significa determinar el sentido y alcance de una norma jurdica, fijar con
precisin sus cuatro mbitos de vigencia. Esta interpretacin no se hace en abstracto, sino
en relacin con el caso particular y concreto al cual la norma se va a aplicar. Es una
interpretacin prctica y no terica.7

Clasificaciones

Segn su fuente formal

1. Interpretacin de la ley.
2. Interpretacin de la costumbre jurdica.
3. Interpretacin de los tratados internacionales.
4. Interpretacin de los actos y contratos.
5. Interpretacin de la sentencia judicial.

Segn su intrprete

1. Interpretacin por va de autoridad.

1. Interpretacin legal.
2. Interpretacin judicial.
3. Interpretacin administrativa.
2. Interpretacin por va privada.
1. Interpretacin usual.
2. Interpretacin doctrinal.

Segn si su normador o intrprete sea el mismo

1. Interpretacin autntica.
La interpretacin es autntica cuando la lleva a cabo la misma persona que cre la norma.
Por ejemplo, si la norma a interpretar es una ley, es autntica si la hace el legislador.7

2. Interpretacin no autntica.

La interpretacin es no autntica cuando la realiza cualquier persona que no sea el autor de

la norma.7 33

Segn sus resultados

1. Interpretacin declarativa.

Es aquella en que su sentido y alcance coincide con su tenor literal.7

2. Interpretacin extensiva.

Es aquella en que del sentido y alcance que se ha dado a la norma resulta una aplicacin a
ms casos que los que emanan del tenor literal.7

3. Interpretacin restrictiva.

Es aquella en que del sentido y alcance que se ha dado a la norma resulta una aplicacin a
menos casos que los que emanan del tenor literal.7

Interpretacin de la ley

Artculo principal: Interpretacin de la ley

Concepto

Consiste en determinar el verdadero sentido y alcance de un precepto legal.7

Tendencias doctrinarias

Tendencia subjetivista

Entiende que el sentido de la ley es la voluntad o intencin del legislador.7

Tendencia objetivista

El sentido de la ley sera la finalidad intrnseca o inherente de la ley, con independencia

de la voluntad o intencin del legislador. Esta tendencia es la que predomina en la
actualidad.7

Escuelas de interpretacin

Escuela exegtica o clsica (Demolombe y Laurent)

Francois Laurent.

Esta escuela es una manifestacin del racionalismo jurdico en el mbito de la

interpretacin. Recibe el nombre de conceptualismo jurdico. Sus postulados bsicos son
los siguientes:34

El legislador es infalible: no incurre en contradicciones ni en vacos.

Principio de omnipotencia de la ley: la ley es la nica fuente formal del Derecho.
Estricto apego al tenor literal de la ley. Como elemento de interpretacin se acepta
nicamente el elemento gramatical.
La labor interpretativa tiene por objeto indagar la voluntad o intencin del legislador.
Carcter profundamente estatista, derivado de la omnipotencia del legislador y de su
infalibilidad.
Apego excesivo a la autoridad y al precedente interpretativo.
Slo se interpretan las leyes oscuras o que presentan ambigedades. La ley clara no se
interpreta.7

Escuela del Derecho libre (Kantorowicz)

Surge como la anttesis de la escuela exegtica. Sus impulsores sostienen que paralelamente
al derecho estatal se desenvuelve siempre un derecho independiente del Estado, que es el
derecho realmente vigente. A este derecho lo denominan derecho libre. En la formacin
del derecho juega un rol decisivo el juez y por lo mismo en materia de interpretacin el juez
no est sujeto de manera alguna al tenor literal y puede recurrir para interpretarla a
cualquier elemento ajeno a la ley que estime pertinente.7 35

Friedrich Karl von Savigny.

Escuela histrica (Savigny)

La Escuela histrica del Derecho postula que las leyes deben interpretarse a partir de su
tenor literal, pero tomando en cuenta otros elementos distintos del elemento gramatical:36
 Elemento histrico, el ms importante para Savigny, porque capta el espritu del
pueblo, que es el verdadero origen del derecho.
Elemento lgico.
Elemento sistemtico.7

Escuela de la libre investigacin cientfica (Gny)

Para Gny se interpreta el texto de la ley, pero adems se toma en consideracin el fin
social del precepto (Mtodos de interpretacin y fuentes de Derecho Privado positivo,
1898).37 Segn esta teora, frente a las oscuridades o vacos de la ley, el intrprete busca la
solucin partiendo de la idea de justicia y de la naturaleza real de las cosas, tomando en
cuenta para ello datos histricos, econmicos, sociales, etctera.7

Rudolf von Ihering.

Escuela teleolgica (Ihering)

La interpretacin teleolgica consiste en determinar la finalidad de la ley. Su mximo

representante es el romanista Ihering, quien sostiene que el fin hace el Derecho.7 Esta
escuela postula que toda norma jurdica debe estar creada y orientada hacia la sociedad, es
decir, debe tener una finalidad eminentemente social. Adems, toda ley es escrita por un
motivo. El mtodo teleolgico manifiesta que la ley debe tomar en consideracin el valor
social y los valores sociales contenidos en ella. El Derecho debe intentar conciliar los
intereses individuales y sociales, pero que en caso de conflicto ha de inclinarse por el bien
social. Para Ihering, la lucha por imponer la norma jurdica era un deber tico.38
Escuela formalista (Kelsen)

Hans Kelsen.
Para Kelsen, la estructura del ordenamiento jurdico es jerrquica o escalonada: como una
pirmide. El paso de un grado superior a otro inferior es siempre para Kelsen un acto de
aplicacin y creacin normativa a la vez. Esto se produce porque la norma superior sera
nicamente un marco o esquema que admite mltiples posibilidades en la dictacin de la
norma inferior.39 En el mbito de la interpretacin, el juez no tendra lmites: cada escuela o
modelo hermenutico sera solo una posibilidad, de modo que cualquiera de ellas es vlida,
y su sentencia sera precisamente una expresin de la seleccin judicial en uso de esta
posibilidad.7

Reglas de interpretacin de la ley

Existen dos sistemas de interpretacin de la ley: reglado y no reglado. El sistema reglado

establece claramente las normas de interpretacin. El no reglado no las regula, sino que el
legislador deja en libertad de accin al juez para interpretar la ley.
Elemento gramatical

Es aquel que se refiere al sentido de las palabras de la ley y a su ordenacin sintctica.

Tradicionalmente doctrina y jurisprudencia han establecido que el sentido natural y obvio
de las palabras es el que les de el Diccionario de la Real Academia de la lengua espaola.
Excepcionalmente, las palabras de la ley deben entenderse de una forma distinta en dos
situaciones: cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias (en
cuyo caso debe estarse a esa definicin y no a otra), y cuando se trate de palabras de una
ciencia o arte, en cuyo caso deben entenderse en el sentido que les den los que profesan
dicha ciencia o arte.7
Elemento lgico

Es aquel elemento que atiende al espritu o finalidad de la ley (ratio legis). Este elemento
implica el anlisis de la ley entendida como un todo armnico orientado hacia una misma
finalidad, de modo que el contexto de la ley sirve para ilustrar el sentido de cada una de sus
partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona.7
Elemento histrico

Es aquel que atiende a la historia del establecimiento de la ley. La historia fidedigna del
establecimiento de la ley est constituida por todos los elementos que tom en cuenta el
legislador al hacer la ley. Para su estudio se debe recurrir al anlisis de los mensajes y
mociones, actas de los debates legislativos, informes de comisiones tcnicas, etctera.7
Elemento sistemtico

Es aquel que atiende a la armona que debe existir entre el precepto legal y la totalidad del
sistema jurdico. Este elemento viene a ser la extensin del elemento lgico a todo el
ordenamiento jurdico.7

Interpretacin de la costumbre jurdica

El primer problema vinculado a la costumbre es la prueba de su existencia: es la nica
fuente formal que debe probarse. Enseguida, no existe en relacin a ella un acto de
autoridad que fije su texto de manera fehaciente. La costumbre por naturaleza no se
encuentra escrita, as que no existiendo el tenor literal, no es posible aplicar el elemento
gramatical. Como no existe un proceso de formacin preestablecido, es difcil aplicar el
elemento histrico. En este sentido, la interpretacin de la costumbre debiera, pues,
encuadrarse dentro de los elementos lgico y sistemtico.7

Interpretacin de los actos y contratos

Normalmente los cdigos civiles de cada pas dedican una seccin especial para fijar reglas
de interpretacin de los actos o contratos. Reglas como el principio de la buena fe entre
contratantes, analoga contractual o interpretacin de puntos oscuros a favor del deudor.7

Integracin jurdica

Concepto

Es el proceso de construccin de una norma jurdica ante la ausencia de una solucin para
un caso genrico en un determinado sistema normativo.40

Clases de lagunas

Artculo principal: Laguna jurdica

Lagunas normativas (de lege lata) y lagunas axiolgicas (de lege ferenda)

Las lagunas normativas de lege lata corresponden a la ausencia de una solucin para un
caso genrico en un sistema normativo determinado. Las segundas son falsas lagunas:
aparecen al compararse el derecho actual con un futuro derecho mejor. Karl Engish las
llam lagunas de lege ferenda. En ellas existe una solucin normativa para el caso, pero
sta es percibida como inadecuada, insuficiente o injusta porque el legislador no tuvo en
cuenta alguna propiedad o rasgo relevante de acuerdo a los valores vigentes.7

Lagunas de la ley y lagunas del derecho

Las lagunas del derecho son aquellas que afectan la totalidad del sistema normativo. Su
existencia implicara, simplemente, que hay casos que no tienen solucin dentro de l. Los
juristas partidarios de la plenitud hermtica del ordenamiento jurdico (sobre todo Kelsen)
rechazan la presencia de este tipo de lagunas. Las lagunas de ley, en cambio, son aquellas
que afectan slo al Derecho legislado. Tienen carcter provisorio, puesto que pueden ser
integradas por el juez.7

Lagunas de conocimiento y lagunas de reconocimiento

Esta distincin fue introducida por los profesores argentinos Carlos Alchourrn y Eugenio
Bulygin.41 Ellos estiman indispensable discernir dos tipos de problemas:
 1. Los problemas relativos a las fallas del sistema normativo (que dan lugar a las lagunas
normativas).
2. Los problemas relativos al proceso de subsuncin, es decir, a determinar si un caso
individual y concreto queda comprendido en el caso genrico. Estos problemas dan origen
a las lagunas de conocimiento (falta de informacin sobre hechos relativos al caso
particular) y lagunas de reconocimiento (falta de determinacin semntica).7

Mecanismos de integracin

Analoga

Artculo principal: Analoga (Derecho)

El razonamiento analgico es aquel que va de lo particular a lo particular similar o

coordinado. El razonamiento deductivo es aquel que va de lo general a lo particular. El
razonamiento inductivo es aquel que va de lo particular a lo general. El nico razonamiento
absolutamente cierto es el razonamiento deductivo, ya que el razonamiento inductivo es,
desde un punto de vista lgico, problemtico. El nico caso en que el razonamiento
inductivo es cierto es aquel que comprende todos los casos particulares. Si razonamiento
inductivo es problemtico, el razonamiento por analoga lo es ms, puesto que cada caso
particular es diferente al otro. Por ende, cmo puedo drsele el mismo tratamiento previsto
para un caso particular a otro caso particular? Esa base slo puede ser la similitud o
analoga de ambos casos o situaciones concretas. En el razonamiento por analoga existira
una mezcla de induccin y deduccin.7

Principios generales del derecho

Artculo principal: Principios generales del derecho

La nocin de principios generales del derecho depende de la corriente doctrinaria que se

siga.

Doctrina romanista.

Los principios generales del derecho seran ciertas mximas o principios de justicia propios
del derecho romano.42

Doctrina iusnaturalista.

Los principios generales del derecho corresponderan a los primeros principios del derecho
natural, son ciertos principios de justicia anteriores y superiores al ordenamiento jurdico
positivo.42

Doctrina iuspositivista.
 Mientras no exista una constatacin de estos principios en la norma jurdica, dichos
principios no forman parte del ordenamiento jurdico y, por lo tanto, no son exigibles. De
este modo los principios generales del derecho se confundiran con el derecho positivo.7 42

Equidad natural

La aplicacin pura del derecho puede llegar a tener una composicin injusta. Por ello los
romanos tenan un refrn que grafica esta idea: summum ius summa iniuria, esto es, en
determinados casos la mxima aplicacin del rigor de la ley acarrea la mxima injusticia.
Por ello, es preciso que exista un correctivo a la generalidad de la ley y este correctivo es la
equidad natural.7

Antinomia jurdica
Artculo principal: Antinomia

Requisitos para que exista antinomia legal

Que ambas normas tengan los mismos mbitos de vigencia normativa.

Que la primera norma prohba la conducta y la segunda la permita, o bien, que la primera
la prohba y la segunda la mande u ordene; o que la primera norma la mande u ordenen y
la segunda norma la permita.

Mecanismos para superar las antinomias

Jerarqua.

La norma superior prima sobre la norma inferior.43

Especialidad.

La norma especial prima sobre la norma general.43

Temporalidad.

La norma anterior prima sobre la norma posterior.43

Principios generales y equidad.

Al tener dos normas jurdicas que cubran una misma rea, de igual jerarqua, ambas con el
mismo mbito de vigencia y de igual fecha, debe recurrirse a los principios generales del
derecho y a la equidad.7 43
Disciplinas jurdicas

Tradicionalmente, el derecho se ha dividido en las categoras de derecho pblico y de

derecho privado. No obstante, esta clasificacin ha ido quedando en desuso ante la
aparicin de parcelas del ordenamiento jurdico en las que las diferencias entre lo pblico y
lo privado no son tan evidentes. Uno de los exponentes de esta situacin es el derecho
laboral, en el que la relacin privada entre trabajador y empleador se halla fuertemente
intervenida por una normativa pblica.

Las ramas jurdicas, entre otras, son las siguientes:

Derecho administrativo Derecho laboral

o Derecho de contratacin pblica o Derecho sindical
o Derecho del trnsito o Derecho de seguridad
o Derecho municipal social
o Derecho urbanstico Derecho militar
Derecho de la Derecho nobiliario
construccin Derecho penal
Derecho civil o Derecho penitenciario
o Derecho de las personas Derecho poltico
o Derecho de familia o Derecho constitucional
o Derecho de bienes Derecho electoral
Derecho inmobiliario Derecho
Derecho hipotecario parlamentario
o Derecho de obligaciones Derecho
Derecho de contratos territorial
Derecho de la Derecho
responsabilidad civil del mar
o Derecho de sucesiones Derecho procesal
Derecho comunitario o de las o Derecho procesal
Comunidades administrativo
Derecho de los recursos naturales o Derecho procesal
o Derecho ambiental constitucional
o Derecho agrario o Derecho procesal civil
o Derecho de aguas o Derecho procesal penal
o Derecho pesquero o Derecho procesal laboral
o Derecho minero o Derecho probatorio
Derecho deportivo Derecho registral y notarial
Derecho econmico Derecho religioso y eclesistico
o Derecho financiero o Derecho cannico
Derecho tributario (fiscal) o Derecho islmico (Sharia)
Derecho presupuestario o Derecho judo (Halaj)
Derecho patrimonial Derecho sanitario
pblico o Derecho alimentario
o Derecho mercantil (comercial) o Derecho farmacutico
Derecho bancario o Derecho mdico
Derecho burstil Derecho turstico
Derecho de seguros Ciencias del Derecho
Derecho de la o Filosofa del Derecho
competencia Deontologa
Derecho del consumo jurdica
Derecho concursal
 Derecho societario Epistemologa
(corporativo) jurdica
Derecho de la propiedad tica jurdica
intelectual Lgica jurdica
Derecho de autor o Teora del Derecho
(copyright) Axiologa jurdica
Derecho de la Ontologa jurdica
propiedad Antropologa
industrial jurdica
Derecho del transporte o Psicologa jurdica
Derecho Psicologa legal
aeronutico o Historia del Derecho
Derecho Derecho hind
martimo y Derecho persa
portuario Derecho griego
Derecho Derecho romano
aduanero Derecho
y de germnico
comercio Derecho
exterior visigodo
Derecho educativo Derecho indiano
Derecho foral Derecho
o Derecho civil foral azteca
Derecho internacional Derecho
o Derecho internacional de los maya
derechos humanos Derecho medieval
o Derecho internacional Derecho
humanitario feudal
o Derecho internacional privado Derecho sovitico
o Derecho internacional pblico o Sociologa del Derecho
Derecho migratorio Derecho de animales
Derecho informtico
Derecho penal
internacional
Derecho diplomtico y
consular
Derecho espacial y de las
Telecomunicaciones

Divisin del derecho

Artculo principal: Divisin del derecho

Derecho pblico

Tiene el objetivo de regular los vnculos que se establecen entre los individuos y entidades
de carcter privado con los rganos relacionados con el poder pblico, o los vnculos de los
poderes pblicos entre s, siempre que stos acten amparados por sus potestades pblicas
legtimas y basndose en lo que la ley establezca.44

Derecho poltico: es la rama del derecho pblico que estudia el fenmeno poltico, la
relacin de mando y obediencia, la justificacin, organizacin, elementos y clases de
Estado, las formas de gobierno, la filosofa poltica y la sociologa electoral.45 46

Derecho constitucional: es la rama del derecho pblico cuyo campo de estudio incluye el
anlisis de las leyes fundamentales que definen un Estado. De esta manera, es materia de
estudio todo lo relativo a los derechos fundamentales y la regulacin de los poderes
pblicos, as como tambin las relaciones entre los poderes pblicos y los ciudadanos. A
veces se confunde con el derecho poltico. 47 48

Derecho administrativo: es la rama del derecho pblico que tiene por objeto especfico la
administracin pblica, la funcin administrativa, la regulacin del Estado, sus rganos
auxiliares y servicios pblicos (a travs de los cuales se mantiene el orden pblico y la
seguridad jurdica).49 50

Derecho procesal: es la rama del derecho pblico que contiene un conjunto de reglas de
derecho destinadas a la solucin de conflictos de intereses entre los particulares o entre
stos y el Estado, la organizacin y competencia de los tribunales, sus lmites, la actividad
procesal y los actores del proceso.51 52

Derecho internacional pblico: regula la conducta de los Estados, los cuales, para el mejor
desarrollo de la comunidad mundial, han creado organismos bilaterales, as como tratados
y organismos multilaterales. Lo distintivo de esta disciplina jurdica es que sus normas y
todos los ordenamientos estn dirigidos a regular la conducta de los Estados, relaciones y
administracin y conduccin de los organismos internacionales, como la ONU.53 54

Derecho tributario o derecho financiero: es la rama del derecho pblico que trata el tema
de la recaudacin, clasificacin de los impuestos de los ciudadanos dentro se un
determinado Estado.

Derecho penal: es el conjunto de normas que determinan los delitos, las penas que el
Estado impone a los delincuentes y a las medidas de seguridad que el mismo establece
para la prevencin de la criminalidad.55 56

Derecho privado

Son las normas que regulan las relaciones jurdicas entre personas legalmente consideradas
y encontradas en situacin de igualdad, en virtud de que ninguna de ellas acta de autoridad
estatal.57

Derecho civil: primera rama del derecho privado, constituida por un conjunto de normas
que regulan las relaciones jurdicas de la vida ordinaria del ser humano. El derecho civil
abarca distintos aspectos de nuestra actividad cotidiana, como las relaciones familiares,
incluidos el matrimonio y su disolucin; la maternidad, la patria protestad, la
 emancipacin, la custodia y derechos de los cnyuges e hijos, el registro civil, la propiedad,
el usufructo y las distintas clases de bienes; las sucesiones y testamentos; las obligaciones
y los distintos tipos de contratos.58 59

Derecho mercantil: es una rama del derecho privado que regula los actos de comercio, los
comerciantes, las cosas mercantiles, la organizacin y explotacin de la empresa comercial
y los distintos contratos mercantiles.60 61

Derecho internacional privado: se compone de reglas y trmites para los individuos en sus
relaciones internacionales. Tambin se ha definido como el derecho cuya funcin es
reglamentar las relaciones privadas de los individuos en el mbito nacional. Existen tres
aspectos fundamentales que abarca el estudio del derecho internacional privado: conflicto
de leyes entre dos o ms Estados, el conflicto de la jurisdiccin y la nacionalidad.62 63

Derecho social

Conjunto de normas jurdicas que establece y desarrolla diferentes principios y

procedimientos a favor de la sociedad integrada por individuos socialmente dbiles, para
lograr su convivencia en otras clases sociales, dentro de un orden jurdico.

Derecho del trabajo o derecho laboral: es el conjunto de normas y principios que

pretenden realizar la justicia social dentro del equilibrio de las relaciones laborales de
carcter sindical e individual.64 65

El derecho del trabajo abarca las siguientes disciplinas:

Derecho individual del trabajo.

Derecho colectivo del trabajo.
Derecho procesal del trabajo.

Juntas regulan las relaciones entre patrones y sus trabajadores, estn o no representados por
un sindicato, y a travs de un contrato individual o colectivo de trabajo.

Derecho econmico: rama del derecho social que consiste en el conjunto de normas
jurdicas que establecen la participacin del Estado en la actividad econmica, para
promoverla, supervisarla, controlarla, orientarla o intervenir directamente en ella,
procurando brindar certeza jurdica a todos los particulares de la cadena productiva y de
consumo de un pas.66 67

Derecho agrario: rama del derecho social que constituye el orden jurdico que regula los
problemas de la tenencia de las tierras, as como diversas formas de propiedad y la
actividad agrcola.68 69

Derecho ecolgico: rama del derecho social constituida por un conjunto de normas
jurdicas que tratan de prevenir y proteger el medio ambiente y los recursos naturales
mediante el control de la actividad humana para lograr un uso y aprovechamiento
sustentable de dichos recursos. El propsito fundamental del derecho ecolgico es la
 conservacin de un medio ambiente sano, pero tambin contempla normas que
establecen las sanciones aplicadas a quienes no respeten las obligaciones de cuidado y
conservacin del mismo.70 71

Equidad
El trmino equidad (del latn aequitas, de aequus, "igual"; del griego "", virtud de
la justicia del caso en concreto) puede definirse, segn el Diccionario de la lengua
espaola, como:

Cualidad que mueve a dar a cada uno lo que merece sin exceder o disminuir.
Justicia, imparcialidad en un trato o un reparto.
Tratar a todos por igual respetando y teniendo en cuenta sus diferencias.
la "bondadosa templanza habitual"; a la propensin a dejarse guiar por el deber o por la
conciencia, ms que por la justicia o por la ley escrita;1
la justicia natural, opuesta a la ley escrita.
una moderacin en el precio de las cosas o en las condiciones.
una "disposicin del nimo que mueve a dar a cada uno lo que merece.1 Este ideal est
ntimamente enlazado con el precepto exclusivamente jurdico de Ulpiano en sus "Tria
Praecepta Iuris" (tres principios del derecho), el suum cuique tribuere (dar a cada uno lo
suyo).
ndice

1 Segn el derecho espaol

2 Segn el catolicismo
3 Vase tambin
4 Referencias

Segn el derecho espaol

El artculo 3.2 del Cdigo civil de Espaa establece que "La equidad habr de ponderarse
en la aplicacin de las normas, si bien las resoluciones de los Tribunales slo podrn
descansar de manera exclusiva en ella cuando la ley expresamente lo permita". Este
enunciado, a contrario sensu, implica que la equidad s que puede ser utilizada, pero
siempre que vaya acompaada de derecho positivo. En el mismo cdigo se hacen
referencias a la equidad ponderada del Juez, de forma directa o indirecta. El art. 165 CC
(bienes del hijo no emancipado) es un ejemplo bastante claro.2 3

Segn el catolicismo

En el caso del derecho cannico de la Iglesia catlica, el principio de equidad se aplica

considerando la mitigacin del rigor en la aplicacin de una ley con el fin de salvaguardar la
salvacin eterna de una determinada persona.4