En el presente artculo, el autor acerca del contrato de
explora algunos elementos arrendamiento financiero tienen ms fundamentales del Contrato de de veinte aos en nuestro pas y, Arrendamiento Financiero (Contrato por ello, necesitan actualizarse y de Leasing) teniendo en cuenta la repensarse dado que, en ocasiones, regulacin, la doctrina y su contienen reglas que resultan aplicacin en el ordenamiento incoherentes o ajenas a la jurdico peruano. operatividad y a las necesidades propias de este contrato. Antes de iniciar con los breves Precisamente, el objetivo del comentarios que realizaremos presente artculo consiste en brindar respecto de las normas de leasing, nuestra opinin acerca de algunos quiero aprovechar la oportunidad aspectos normativos del contrato de para saludar a los compaeros arrendamiento financiero. Sin duda, integrantes de la carrera profesional este artculo, por limitaciones de de Derecho promocin 2019 y al espacio, no pretende abarcar todos doctor Percy Gabriel Puma Mamani, los temas que pudieran plantearse por motivarnos para realizar el acerca de las normas de leasing. siguiente artculo. Sin embargo, propone un punto de ARRENDAMIENTO FINANCIERO. partida para repensar algunos de los alcances y problemas que puede 1. Introduccin presentar en la actualidad, la A pesar de que, en nuestro pas, el regulacin vigente de esta primer antecedente legislativo institucin. acerca del contrato de 2. Reglas Aplicables y Elementos arrendamiento financiero data de Tipificantes: 1979, no resulta extrao que, en la actualidad, en algunos foros o 2.1. Normas Aplicables al eventos acadmicos, se contine Contrato de Leasing. catalogando al contrato de leasing El contrato de arrendamiento como un contrato moderno. financiero (leasing), tal como lo En verdad, lejos de lo que pueda reconoce el artculo 1677 del pensarse, las normas existentes Cdigo Civil, se rige por su
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legislacin especial y supletoria siguiente orden de reglas
mente, por las normas del Cdigo convencionales y normativas: Civil referidas al contrato de 1. Las partes se regirn, en primer arrendamiento y al contrato de lugar, por lo pactado en su opcin, en cuanto sean aplicables1. respectivo contrato de Sin duda alguna, tambin seran de arrendamiento financiero, siempre aplicacin al contrato de que dichos acuerdos no arrendamiento financiero, las contravengan normas de carcter disposiciones generales acerca de imperativo2 y que no sean contrarios contratos y obligaciones, dado que al orden pblico ni a las buenas el artculo 1353 del Cdigo Civil costumbres.3 seala que "todos los contratos de 2. Ante la falta de pacto, se derecho privado, inclusive los aplicarn las normas especiales del innominados, quedan sometidos a contrato de leasing, contenidas en las reglas generales contenidas en el Decreto Legislativo N 299 y en el esta seccin (Contratos en general), Decreto Supremo N 559-84-EFC. salvo en cuanto resulten incompatibles con las reglas 3. De conformidad con el artculo particulares de cada contrato". Este 1677 del Cdigo Civil, en caso las criterio resulta concordante con lo normas especiales de leasing no dispuesto en el artculo IX del Ttulo establecieran disposiciones al Preliminar del Cdigo Civil, el cual respecto, se aplicarn las normas seala que "Las disposiciones del relativas al contrato de Cdigo Civil se aplican arrendamiento. Es decir, seran de supletoriamente a las relaciones y aplicacin los artculos 1666 al situaciones jurdicas reguladas por 1712 del Cdigo Civil. Asimismo, si otras leyes, siempre que no sean es que el tema a solucionar tuviera incompatibles con su naturaleza': relacin con la opcin de compraventa, se podr recurrir a las En sntesis, si es que las partes celebran un contrato de leasing, 2 Efectivamente, el artculo 1354 del Cdigo Civil seala que "las regirn su relacin respetando el partes pueden determinar libremente el contenido del contrato, siempre que no sea contrario a norma legal de carcter imperativo': 3 El Artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil establece que"es 1 nulo el acto jurdico contrario a las leyes que interesan al orden pblico o Las normas especiales de leasing son el Decreto Legislativo No 299 y a las buenas sus modificatorias, as como el Decreto Supremo No 559-84-EFC. costumbres':
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normas relativas al contrato de de arrendamiento financiero. As,
opcin. En este caso, seran para el caso del arrendador aplicables las normas contenidas en financiero, la ley restringe este tipo los artculos 1419 al1425 del de operaciones nica y Cdigo Civil. exclusivamente para aquellas entidades que cuenten con la 3.-Arrendatario Financiero respectiva autorizacin de la SBS. Las normas de leasing no Por ello, si es que se celebrara un establecen restriccin alguna contrato que cuente con el respecto de quienes pueden ser contenido mnimo negocial del arrendatarios financieros en una contrato de arrendamiento operacin de leasing. En financiero, pero quien cede consecuencia, arrendatario temporalmente el uso del bien (y financiero podr ser cualquier otorga la opcin de compra del persona, ya sea natural o jurdica, mismo) no cuenta con la respectiva sin restriccin alguna. Es decir, no autorizacin de la SBS, la operacin se requiere que el arrendatario realizada no ser considerada, de financiero se dedique a una ninguna manera, un contrato de actividad econmica en particular o arrendamiento financiero. que cuente con alguna caracterstica especial. Efectivamente, en el caso propuesto, por carecer el contrato 4.- Arrendador Financiero de uno de los elementos tipificantes Las normas especiales de leasing4 del leasing (en este caso, el exigen que el arrendador financiero elemento subjetivo) ser (es decir, aquella parte que otorga simplemente un contrato parecido al los bienes en arrendamiento leasing, pero no ser un leasing. financiero) sea necesariamente una Como consecuencia de ello, dado empresa bancaria, financiera o que dicho contrato no es un leasing, cualquier otra empresas autorizada no gozar de los beneficios que la por la Superintendencia de Banca y ley establece exclusivamente para Seguros para efectuar operaciones las operaciones de arrendamiento financiero (es decir, no se extender 4 Artculo 2 del Decreto Legislativo No 299. a dicho contrato los beneficios si es
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que despus de haber agotado los es que, en el caso concreto,
pasos anteriores no se puede concurren el elemento subjetivo (es encontrar una respuesta, entonces decir, si es que la ley exige alguna conforme al artculo 1353 del caracterstica especial en una de las Cdigo Civil, se podr recurrir a las partes del contrato de leasing para normas generales, relativas a los considerar a un determinado contratos y dependiendo de la negocio dentro del tipo legal prestacin que corresponda, las "leasing") y el elemento causal o normas relativas a las obligaciones finalidad econmica social del de dar, hacer o no hacer. contrato de leasing.
5.-Elementos Tipificantes 6.-Comentarios a las Normas
Aplicables al Contrato. En nuestro pas, el artculo primero del Decreto Legislativo N 2994, Acerca de la Aplicacin Supletoria seala aquellas prestaciones que de las Normas Relativas al Contrato son consideradas como esenciales de Arrendamiento Civil. del contrato de leasing. En verdad, Comnmente se puede aceptar que dichas prestaciones solamente algunos contratos se regulen constituyen el contenido mnimo supletoria mente por disposiciones negocial del contrato de propias de otro tipo contractual. Sin arrendamiento financiero, el cual es embargo, esto ser admisible uno de los elementos a tener en siempre que dichas reglas no cuenta para establecer si es que resulten incompatibles con la estamos dentro o fuera del tipo funcin del contrato que se pretende contractual denominado leasing. regular. Efectivamente, para asegurar que Si bien resultara a priori estamos ante el tipo contractual comprensible, que una figura que reconocido legalmente como contiene una cesin en uso onerosa leasing, no solamente basta analizar pueda ser regulada por normas las prestaciones sealadas en el correspondientes al contrato de artculo primero del Decreto arrendamiento, lo cierto es que la Legislativo N 299, sino que funcin econmica del contrato de adems resulta necesario analizar si
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leasing y del contrato de determinado contrato tpico. En
arrendamiento son dismiles. efecto, podramos estar regulando exactamente un mismo supuesto de En el contrato de leasing, la funcin hecho, pero segn de qu contrato econmica del contrato es la de un se trate, la regla legal podra variar financiamiento que se soporta, sin precisamente dependiendo de la perder su naturaleza, en un funcin o finalidad econmico-social esquema de cesin en uso del contrato que se est regulando. temporal5 con una opcin de Basta con revisar nuestro cdigo compraventa; mientras en el caso civil para obtener un simple ejemplo del contrato de arrendamiento, la de lo que estamos sealando: funcin de dicho contrato se basa segn las normas supletorias del primordialmente en el mero uso y contrato de arrendamiento (artculo disfrute del bien arrendado. Por ello, 1679 del Cdigo Civil). el bien debe en concreto, lo que intenta ser entregado en estado de servir, conseguir el arrendatario financiero es decir, en buen estado, mientras con el contrato de leasing es que, de acuerdo a las normas "financiar una actividad propia sin supletorias del contrato de inmovilizar sus capitales propios6 compraventa (artculo 1550 del La funcin del contrato, o finalidad Cdigo Civil).el bien debe ser econmico-social del contrato -que entregado en el estado en que se es objetiva y se distingue de los encuentre en el momento de motivos precisamente da la pauta celebrarse el contrato, es decir, para la orientacin normativa de un debe entregarse "tal como est" y no necesariamente en buen estado. 5 As lo ha reconocido Vincenzo Buonocore cuando sostiene que "parte de la doctrina hacendista sostiene, en efecto, que elleasing es una operacin de Se trata de dos normas que regulan financiacin fundada sobre un contrato de locacin o incluso todava que este ltimo es un medio sustrado de la practica de los negocios para producir el mismo supuesto de hecho (el financiacin': En: BUONOCORE, Vincenzo y otros. Elleasing. Aspectos privatsticos y tributarios. Abeledo Perrot. Buenos Aires. 1990. p. 34 (las negritas con estado del bien al momento de la nuestras). En similar sentido, Luis Leyva Fernndez afirma que"elleasing es una consecuencia de las necesidades del mercado empresarial y bancario: su entrega) sin embargo, cuentan con sustancia es el financiamiento" En: LEIVA FERNANDEZ, Luis F. Coleccin de anlisis jurisprudencia!. Contratos civiles y comerciales. La Ley. Buenos Aires. una orientacin diferente 2002. p. 738. Al respecto Eduardo Barreira seala inclusive que"sin financiacin no habra leasing, en el sentido de negocio jurdico autnomo, slo habra dependiendo del contrato en virtud una unin de contratos independientes entre si, que impedira la consecucin de las finalidades econmicas y prcticas que caracterizan alleasing como del cual surja la obligacin de unidad jurdica total e indisoluble". En: BARREIRA DELFINO, Eduardo. Leasing Financiero l. Roberto Guido Editor. Buenos Aires. 1996. p. 76 6 entregar el bien. En efecto, esta BUONOCORE, Vincenzo y otros. Elleasing. Aspectos privatsticos y tributarios. Abeledo Perrot. Buenos Aires. 1990. p. 52.
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distinta orientacin de la legislacin, ordinario de locacin de cosas"
encuentra su sustento en la diversa 7Efectivamente, es posible que funcin o finalidad econmico-social algunas reglas del arrendamiento que tienen las figuras contractuales. comn puedan resultar Como se puede apreciar, un mismo disfuncionales respecto de la causa supuesto de hecho podra ser propia delleasing. Por ello, dichas regulado establecindose reglas no seran aplicables al consecuencias jurdicas distintas contrato de arrendamiento dependiendo del contrato de que se financiero, pues nunca debemos trate. Por ello, pueden existir reglas olvidar que, si bien es cierto el que resulten aplicables, sin artculo 1677 del Cdigo Civil inconveniente alguno, a un amplio establece que al contrato de leasing nmero de contratos, sin embargo, se le aplicarn supletoriamente las dichas reglas pueden resultar normas al contrato de disfuncionales si es que se intentara arrendamiento civil, dicha norma aplicar a determinados contratos precisa en su parte final, que ello con causas dismiles. Como hemos ser as" en cuanto sea aplicable"8 sealado, de acuerdo a nuestro Si bien es cierto, nuestra legislacin Cdigo Civil, el contrato de estara precisando que no todas las arrendamiento financiero se rige por reglas del contrato de su legislacin especial y, supletoria arrendamiento civil seran aplicables mente, por las normas relativas al al contrato de leasing, sino contrato de arrendamiento. solamente aquellas que" sean La razn de ello es que el contrato aplicables': Sin duda, dicha de leasing se estructura utilizando la disposicin deja abierto el debate cesin en uso onerosa; sin acerca de qu reglas del contrato de embargo, como lo expresa 7 BUONOCORE, Vincenzo y otros. Elleasing. Aspectos privatisticos y tributarios. Abeledo Perrot. Buenos Aires. 1990. p. 109. Buonocore, "haber sostenido la 8 Una regla similar es establecida en la reciente legislacin argentina del contrato de leasing (Ley 2S.248 del 1 O de mayo de 2000) en la cual se naturaleza esencialmente locaticia dispone en el artculo 26 que "al contrato de leasing se le aplican subsidiariamente las reglas del contrato de locacin, en cuanto sean del ncleo central del leasing no compatibles, mientras el tomador no ha pagado la totalidad del canon y ejercido la opcin, con pago de su precio( ... ) Ejercida la opcin de compra y pagado su precio postula necesariamente una se le aplican subsidiariamente las normas del contrato de compraventa" (el subrayado es nuestro). Consideramos que lo expresado por la legislacin argentina, aplicacin total de las normas en este aspecto, resulta ms conveniente que la legislacin nacional, porque enfatiza la compatibilidad (con la funcin econmica del contrato) como civilistas dictadas para el contrato un requisito para aplicar alleasing las disposiciones que corresponden a otro contrato.
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arrendamiento civil pueden o no, ser
aplicables al contrato de leasing.
En ese sentido, no cabe duda que
una eventual modificacin de las normas leasing, no debera olvidar establecer disposiciones especficas, para aquellos supuestos en los cuales no sera conveniente o adecuado que sean cubiertos de manera supletoria por las reglas del contrato de arrendamiento comn.
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CONTRATOS DE RIESGO a terceros desde la fecha de su
COMPARTIDO inscripcin en el Registro de Comercio. INTRODUCCION El contrato de riesgo compartido Las sociedades constituidas en el contendr, adems de todo aquello pas, as como las entidades y que las partes convengan: corporaciones del Estado, y las a)Objeto, con especificacin de las personas individuales o colectivas, actividades a realizar y de los nacionales o extranjeras, medios acordados para su domiciliadas y representadas en el ejecucin; pas, pueden celebrar contratos de b)Plazo, que podr ser fijo o riesgo compartido para el desarrollo determinado por la duracin del o ejecucin de trabajos, proyectos, proyecto que constituya el objeto; obras, servicios, suministros y otros c)Denominacin, que deber estar de carcter minero. Pueden, seguida de la expresin Riesgo asimismo, desarrollar o ejecutar los CompartidoR.C.; trabajos, obras y servicios d)Nombre o denominacin, complementarios o accesorios al nacionalidad, domicilio y datos de objeto principal del contrato de inscripcin en el Registro de riesgo compartido. Comercio, en su caso, de cada una
contratos de riesgo compartido de las partes. Tratndose de
El contrato de riesgo compartido no sociedades debe insertarse en la
constituye sociedad ni establece escritura la resolucin del rgano
personalidad jurdica. Los derechos societario que aprob la celebracin
y obligaciones asumidos por las del contrato de riesgo compartido;
partes y la forma de cubrir la i) Sanciones por incumplimiento
responsabilidad hacia terceros se de obligaciones;
rigen por lo acordado en el
respectivo contrato. j) Obligatoriedad de establecer un sistema de contabilidad y
El contrato de riesgo compartido preparacin de estados financieros
debe celebrarse mediante escritura y balances de acuerdo con la
pblica. Surte efecto legal respecto legislacin nacional;
k) Causas de resolucin y extincin
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del contrato y forma de designacin g) Sistema o forma convenidos
del o los liquidadores para la participacin de los contratantes en la distribucin de los Los representantes y resultados, ingresos y gastos; administradores del riesgo h) Causales de separacin compartido deben tener poderes y exclusin alguna de las partes, as suficientes de todas las partes para como las condiciones de admisin ejercer los derechos y contraer las de nuevas partes. obligaciones relativas al desarrollo y ejecucin del contrato.
Salvo estipulacin expresa en
contrario, no se presume la solidaridad ni la responsabilidad ilimitada de las partes en los contratos de riesgo compartido por los actos y operaciones de ste, ni por las obligaciones contradas frente a terceros.
e) Obligaciones asumidas por las
partes, las contribuciones o aportes comprometidos y los modos de financiar las actividades comunes; f)Designacin de los representantes y administradores con especificacin del nombre o denominacin, domicilio y facultades.
En el contrato se estipular la forma de reemplazarlos en caso de muerte, incapacidad, impedimento, renuncia u otros que correspondan;