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ADMINISTRATIVAS
ESCUELA PROFESIONAL DE CONTABILIDAD
DOCENTE :
AYACUCHO PER
2016
DEDICATORIA
Las sociedades, como entes del intercambio comercial en nuestro Pas, se encuentran
debidamente reguladas por su ley de la materia, en consecuencia para poder iniciar y efectuar
sus actividades deben cumplir con los requisitos establecidos en la ley.
Pero, puede darse el caso de que dichas sociedades, no cumplan con los requisitos estipulados
por la ley, para su normal desenvolvimiento dentro del proceso productivo y del mercado, es
all que la ley de la materia califica a estas sociedades como irregulares y les dedica toda una
seccin normativa dentro de la ley general de sociedades, que se analizara en el presente
trabajo.
As mismo es necesario indicar que para poder comprender cuando se habla de sociedades
irregulares, debemos conocer cuando y cuales son las clases de sociedades irregulares que
conoce la doctrina, por consiguiente ese ser otro punto de estudio en el presente trabajo.
Dado que al presentarse una sociedad irregular, esta va a tener efectos jurdicos, tanto para los
socios, como para con los terceros con los cuales dicha sociedad a efectuado o mantenido
relaciones orientadas al cumplimiento del objeto de la sociedad, es necesario determinar
cuales son esos efectos y cuales las consecuencias, por lo que es tema tambin es materia del
presente trabajo.
Finalmente, se llegan a unas conclusiones que van a permitir, establecer y comprender todo lo
concerniente a esta figura jurdica de las sociedades irregulares.
LAS SOCIEDADES IRREGULARES
I. CONCEPTO.
Por su parte Augusto Barreto Muga indica que las sociedades irregulares son aquellas que se
forman sin escritura pblica o si existiendo esta se omite inscribirlas en el registro.
Richard, Escuti y Romero, Citado por Zaida Osorio Ruiz aseveran que las sociedades no
constituidas regularmente... son aquellas que tentativamente han querido asumir uno de los
tipos previstos, pero cuya constitucin regular ha sido frustrada por un defecto formal
cualquiera (v.gr., instrumentacin, publicidad: periodstica o Registral), as como tambin
aquellas que sin instrumentar tienen un objeto comercial o desarrollan actividad comercial.
Antes de iniciar el desarrollo de este acpite, es necesario mencionar que la doctrina hace una
distincin entre lo que es una sociedad irregular y una de hecho, esto por cuanto muchos
expresan que ambas sociedades son lo mismo, o las toman como sinnimos; en ese sentido
debemos apuntar lo que manifiesta Manuel Alberto Torres Carrasco...., las sociedades de
hecho constituyen una clase de sociedad irregular, as como tambin lo son las sociedades en
formacin que incurren en irregularidad...
Narvez Garca, citado por Zaida Osorio diferencia la sociedad irregular y la de hecho del
siguiente modo ..Son (las sociedades irregulares) sociedades imperfectas, por omisin de una
formalidad externa exigida en la ley.
La sociedad de hecho es un tipo amorfo y diferente que, por no constituirse mediante escritura
publica, carece de personalidad jurdica. Se trata de una forma asociativa autnoma que no
subordina su existencia al cumplimiento de requisitos formales.
Teniendo en cuenta lo anteriormente mencionado se puede decir que existen las siguientes
clases de sociedades irregulares:
La sociedades en formacin son aquellas que realizan una o varias actividades antes de haber
cumplido con las formalidades propias de su inscripcin es decir antes de poseer personera
jurdica.
Es necesario advertir que no todas las sociedades en formacin tienen el carcter de irregular.
Pensemos en aquel grupo de personas que, dentro de los plazos legales, estn tramitando con
propiedad la formalizacin de la sociedad, para lo cual realizan los trmites notariales y
registrales respectivos, as como pagar al abogado que suscribe la minuta. Es evidente que
dichas actividades no pueden ser calificadas como realizadas por una sociedad irregular, por lo
que es valido afirmar que no toda sociedad en formacin es irregular.
En que caso y bajo que criterio la sociedad en formacin es irregular?
Existen diferentes pautas propuestas por los autores (Voluntad de los socios de formalizar la
sociedad, temporalidad, etc), pero nuestra legislacin societaria ha adoptado el criterio del
vencimiento de los plazos
En ese sentido los futuros socios de la sociedad en formacin estn obligados a cumplir
determinados plazos en el proceso de formacin, as tenemos:
60 das para solicitar el otorgamiento de la Escritura Publica, contados desde que los socios
fundadores firmaron el Pacto Social, cuando se trata de Constitucin simultnea.
30 das si se trata de constitucin por oferta a terceros, contados desde que la junta general
designo a los firmantes de dicha escritura. Inscripcin en el Registro en un plazo no mayor a los
30 das desde que se otorgo la Escritura Publica de Constitucin, para cualquiera de los casos
anteriores.
Se llama sociedad de hecho, cuando no ha sido constituida por escritura pblica. Su existencia
puede demostrarse por cualquier otro medio probatorio reconocido por la ley. De acuerdo con
la jurisprudencia existente, los dos elementos esenciales que supone esta sociedad son los
aportes de los socios y el propsito de repartirse entre ellos las utilidades o las prdidas que la
explotacin de los aportes produzca.
La sociedad de hecho no es persona jurdica. Por lo tanto, los derechos y las obligaciones que
se adquieren, los adquieren todos los socios de hecho, quienes responden de forma solidaria e
ilimitada por las operaciones que realice la sociedad.
Constituyen aquel grupo de personas, que realizan actividad negociar sin contar con una base
instrumental de constitucin (pacto social, Estatuto)o, contando con algn documento escrito
similar, sea este muy precario o no se adecue a ningn tipo societario admitido por ley. No
obstante ello, este grupo humano se desenvuelve en el comercio, e incluso en sus relaciones
internas, con espritu y comportamiento societario.
Legalmente, la sociedad de hecho es definida como aquella situacin de hecho que resulta de
que dos o ms personas actan de manera manifiesta en sociedad, sin haberla constituido e
inscrito. Es el tpico caso de dos o ms personas que acuerdan elaborar y vender determinado
producto para lo cual se dividen el trabajo y utilidades logradas de sus ventas, sin haber
formalizado legalmente sus actividades negciales. Esto es, son empresa si ser sociedad.
Por otro lado, una sociedad tambin es irregular cuando ha incurrido en una de las causales
previstas en el pacto social, estatuto o la ley. En consecuencia una sociedad ser irregular si
continua operando vencido su plazo de duracin, cuando haya transcurrido ms de 06 meses
desde que perdi su pluralidad de socios, etc.
3.1. En las relaciones entre los socios, el pacto social mantiene su eficacia vinculante,
originando un primer derecho de los socios a pedir la regularizacin del contrato, que no es
sino una consecuencia del derecho mas general de pedir la formalizacin de los actos
informales.
3.2. Los socios pueden pedir su separacin de la sociedad y liquidacin de la cuota que les
corresponde. Este presupuesto se configura cuando la junta no accede a la formalizacin o
regularizacin o en todo caso a la solicitud de disolucin. Al respecto Elas La Rosa, citado por
Zaida Osorio Ruiz puntualiza que el derecho de separacin a causa de la irregularidad ... es
una va legal para que cualquier socio abandone la sociedad irregular o de hecho, recuperando
su aporte. Sin embargo, dad la naturaleza de la situacin, la ley establece, correctamente, que
la separacin no libera al socio de la responsabilidad que pueda corresponderle con motivo de
la irregularidad. Inclusive, queda supeditada a ello la recuperacin del aporte.
3.3. Obligacin de los socios de efectuar los aportes a los cuales se hubiesen comprometido,
los mismos que se debern hacer en partes iguales si no se hubiese hecho determinacin en
otro sentido. Es decir que deben efectuar los aportes y las prestaciones a que se hubiesen
obligado en el pacto social o acto posterior, en todo lo que sea necesario para cumplir con el
objeto social o, en caso de liquidacin de la sociedad irregular, para cumplir con las
obligaciones contradas con terceros.
3.4. En las relaciones frente a los terceros, la situacin es diversa, puesto que quienes los
administradores, representantes y, en general quienes se presenten ante terceros actuando en
nombre de la sociedad irregular, son personal, solidaria e ilimitadamente responsables por los
contratos y, en general, por los actos jurdicos realizados desde que se produjo la irregularidad.
Si la irregularidad existe desde la constitucin, los socios tienen igual responsabilidad. En este
sentido Manuel Alberto Torres Carrasco, establece que todos los socios adquirirn la calidad
de obligados personales, solidarios e ilimitados si es que la irregularidad se produjo desde el
momento de la constitucin; mientras que para que el socio asuma dicha condicin cuando la
irregularidad se produce luego de constituida, es necesario que el socio sea la vez
administrador, representante o, en general, se haya presentado frente a los terceros actuando
a nombre de la sociedad.
La del Administrador nombrado por Acto Posterior. La revocacin pude ser ad libitum (a
Voluntad) del administrador y para ello en cada revocatoria se requiere acuerdo mayoritario.
As debe ser por que en una sociedad como en cualquier agrupacin societaria debe imperar la
voluntad de la mayora.
5.1. DISOLUCIN.
Tratndose de los socios, que se supone estn debidamente informados del contenido del
pacto y las vicisitudes de la sociedad, la disolucin surte sus efectos cualquiera sea la forma en
que tomen conocimiento de ella, sin que sea necesario cumplir formalidad alguna.
5.2. LIQUIDACIN.
En el aspecto externo debe tenerse en cuenta las disposiciones legales en cautela de los
derechos de terceros, pues la falta de publicidad de la escritura de la sociedad y de sus
estatutos coloca a aquellos en situacin desventajosa, lo que no ocurre respecto a las
disposiciones legales cuyo conocimiento se presume.
Si las disposiciones del pacto social, establecen un rgimen mas favorable a los terceros, como
seria una liquidacin mas rpida y viable que la establecida en la ley, deben adoptarse tales
disposiciones.
Aun cuando no se acepte que las sociedades irregulares tengan personalidad jurdica, su
existencia de hecho y su actividad justifican que se tienda a proteger a quienes contrataron de
buena fe con la sociedad, reputndola como constituida.
A diferencia del viejo Cdigo de Comercio, la anterior Ley General de Sociedades N 16123
modificada por el Decreto Legislativo N 311, as como la nueva Ley General de Sociedades N
26887, han abordado frontalmente el tema de las sociedades irregulares, ocupndose de ellas
en una seccin especial de su contenido, dentro del rubro de Normas Complementarias.
La Ley General de Sociedades No. 26887, trata a las sociedades irregulares en el LIBRO IV:
Normas Complementarias. Seccin Quinta: Sociedades Irregulares, artculos del 423 al 432,
que a continuacin se analizaran de forma sucinta.
Artculo 423. Causales de Irregularidad.
Nuestra actual legislacin societaria para establecer las causales de irregularidad ha optado
por el criterio del vencimiento de los plazos, y establece que una sociedad ser irregular
cuando no se ha cumplido con los plazos establecidos en la ley.
Articulo 424. Efectos de la Irregularidad.
Este artculo, establece cuales son las obligaciones de los socios, para con la sociedad as como
para con los terceros, y que son consecuencia de la irregularidad con la que realizan sus
actividades, as mismo establece la responsabilidad de los socios frente a terceros y frente a la
sociedad.
Esta norma enfatiza y es clara en indicar que estn obligados a aportar lo que se
comprometieron, a propsito de esto Ricardo Beaumont indica lo siguiente Los socios de
esta sociedad deben efectuar los aportes prometidos, pero adems deben cumplir con las
otras prestaciones, accesorias o adicionales que hubiesen suscrito, aportaciones y
prestaciones, atingentes al objeto social, y en caso de liquidacin, para cumplir con las
obligaciones contradas con terceros.
En caso de que los acreedores o los socios quisieran que la sociedad se regularice lo pueden
solicitar y si la junta no accede a la peticin, estn legitimados para realizar dicha peticin al
Juez Especializado Civil a travs de un proceso No Contencioso en la va Sumarsima.
El derecho de separacin a causa de la irregularidad es una va legal para que cualquier socio
abandone la sociedad irregular o de hecho, recuperando su aporte.
Todos los socios adquirirn la calidad de obligados personales, solidarios e ilimitados si es que
la irregularidad se produjo desde el momento de la constitucin; mientras que para que el
socio asuma dicha condicin cuando la irregularidad se produce luego de constituida, es
necesario que el socio sea la vez administrador, representante o, en general, se haya
presentado frente a los terceros actuando a nombre de la sociedad.
Esta responsabilidad comprende tanto el cumplimiento de la obligacin contrada con los
terceros, as como, en su caso, la indemnizacin por los daos y perjuicios causados por actos
u omisiones que lesionen directamente los intereses de estos.
Este artculo establece las formas en que puede ser administrada y representada una sociedad
irregular y las responsabilidades de ley que ello conlleva.
Este artculo establece que tanto los acreedores particulares de los socios as como los
acreedores de la sociedad irregular, deben concurrir conjuntamente para el cobro de sus
crditos, observando la prelacin establecida en la ley del sistema concursal.
La liquidacin de las sociedades irregulares, debe sujetarse alo previsto en el pacto social y, en
su defecto a las reglas generales contenidas en la ley.
Sobre el tema de la regularizacin de una sociedad irregular cabe distinguir dos situaciones:
Los efectos de la regularizacin rigen ex nunc, pues por los contratos y actos celebrados con
anterioridad responde no slo el patrimonio de la sociedad, sino tambin el patrimonio
personal de los socios y los administradores. El contraste de los efectos de un estado a otro, se
puede apreciar con mayor claridad cuando quien se regulariza es una sociedad annima
irregular, pues es a partir de su regularizacin, que sus socios y administradores gozarn del
beneficio de la responsabilidad limitada.
De acuerdo al art. 163 del Reglamento del Registro de Sociedades aprobado mediante
Resolucin del Superintendente Nacional de los Registros Pblicos N 200-2001-SUNARP-SN,
la inscripcin de la resolucin firme que ordene la regularizacin de las sociedades no inscritas,
se efectuar en mrito del parte judicial correspondiente, as como de la escritura pblica de
constitucin.
Segn el art. 162 del citado Reglamento del Registro de Sociedades, la regularizacin de las
sociedades con irregularidad sobreviniente se inscribe en virtud o en mrito del acuerdo del
rgano social competente adoptado con las formalidades y requisitos de la Ley y del
Reglamento.
Esto quiere decir que en nuestro sistema as como en aquellos en los que se exige el
cumplimiento de la inscripcin en el Registro se identifica la inscripcin de la sociedad con la
partida de nacimiento de la persona jurdica, tal es el caso de la Ley de Sociedades Annimas
de Espaa, Ley 1564 de 1989, cuyo art. 7 prescribe que con la inscripcin la sociedad annima
adquirir personalidad jurdica.
Apoyndose en lo dispuesto por la Ley, un sector de la doctrina considera que las sociedades
irregulares de origen no tienen personalidad jurdica por no encontrarse inscritas, as se
pronuncian autores como el espaol Joaqun Garrigues y el peruano Elas La roza, por citar
algunos ejemplos:
Por su parte, Elas La roza precisa que En nuestra Ley, el mandato es terminante y est
contenido en el artculo 6. Por ello, no podemos hablar de personalidad jurdica en las
sociedades de hecho ni en las irregulares, an cuando las normas de los artculos 423 al 432
reconozcan en cierta forma su existencia y regulen determinados efectos legales. Destacando
es s, las excepciones contenidas en los supuestos especiales de los incisos 5 y 6 del artculo 42,
en los que la sociedad irregular conserva su personalidad jurdica....
Sin embargo, existe otro sector de la doctrina que considera que las sociedades irregulares s
tienen una personalidad jurdica aunque limitada o restringida. De esta opinin son por
ejemplo, el espaol Cndido Paz Ares y el peruano Gonzalo Mercado Neumann.
El Doctor Paz Ares seala las sociedades irregulares poseen una personalidad jurdica
limitada, restringida en el sentido que pueda realizar actos con terceros. Empero, dicha
personalidad limitada puede ampliarse con la inscripcin, hecho que producir la plenitud de
la personalidad jurdica del tipo social.
En tanto que Gonzalo Mercado Neumann sostiene que Si se reconoce aptitud legal a la
sociedad irregular para realizar externamente actos con terceros, respondiendo con el
patrimonio social de las consecuencias de su actuacin en el trfico, es porque la sociedad
irregular tiene una personalidad jurdica imperfecta, limitada o bsica en contraposicin de la
personalidad jurdica plena y completa que surge de la inscripcin...En sntesis, se puede
afirmar que la sociedad irregular posee un grado de subjetivizacin jurdica con entidad
suficiente para ser parte activa y pasiva de relaciones con terceros, respondiendo de su
actuacin en el trfico.
CONCLUSIONES
La irregularidad de las sociedades mercantiles deriva del incumplimiento del mandato legal
que exige que la constitucin de las mismas se haga constar en escritura pblica o del hecho
de que, aun constando en esa forma, la escritura no haya sido debidamente inscrita en el
Registro Respectivo.
La ley general de Sociedades, de una u otra manera protege a las personas que contratan o
mantienen relaciones con las sociedades irregulares, a fin de que no se vean perjudicados por
los actos realizados por dichas sociedades, teniendo bien marcadas las responsabilidades a las
que estn sujetas dichas sociedades.
Las sociedades irregulares de origen no son personas jurdicas pero s son sujetos de derecho
especiales. Por su parte, las sociedades con irregularidad sobrevenida no pierden su
personalidad jurdica por haber incurrido en irregularidad, pues al igual que las sociedades
regulares, la mantienen hasta que se inscriba su extincin.
Como en todo contrato, nos encontraremos con la necesidad, para que seperfeccione, de la
existencia de consentimientos vlidamente emitidos por las partes contratantes, la
terminacin de objeto vlido, y la existencia de causa verdadera y lcita.
Adems, en todo contrato, a la hora de la ejecucin, las partes deben colaborar para que dicho
contrato pueda satisfacer sus pretensiones
intereses, aunque sea un contrato en el que las partes tengan intereses divergentes, por lo
que no debe identificarse dicha colaboracin con la comunidad
de fin propia de los contratos asociativos.
Se realice la actividad que se deba realizar, y as, mediatamente, los intereses particulares
delas partes se vean satisfechos. Realmente, comunidad de fin no significa coincidencia de
intereses: implica que los intereses personales de cada parte, usualmente divergentes, se
satisfarn mediante el cumplimiento de un fin comn a todos ellos, previo, que conlleva quelas
partes pretendan todas obtener ese objetivo, con lo que, por decirlo de alguna manera,
"aplazarn" sus posibles divergencias y llevarn a cabo la actividad
adesarrollar con total y absoluta colaboracin, dado que ste es el primer y
necesario paso para satisfacer en su momento sus intereses privados, y la divergencia entre
ellos se plasmar a la hora de satisfacerlos. Por ello, estimamos incorrecto el razonamiento de
alguna que otra Sentencia de nuestros tribunales, que alude a que la oposicin de intereses
propia de los contratos conmutativos es sustituida por convergencia de intereses aqu : no se
sustituye, sino que se complementa.
Esta estructura citada aqu no debe conducirnos a negar la naturaleza contractual del contrato
asociativo (como se realiz por aquellos que no entendan el contrato con la falta del conflicto
de intereses omnipresente), sino a percibir su peculiaridad con respecto a los contratos de
cambio: en stos el inters personal de cada partes se satisface de modo directo mediante la
contraprestacin de la otra parte o conforme al modo descrito en el contrato, sin que
sea necesaria actividad comn previa de ningn tipo, mientras que en los contratos asociativos
los intereses de cada parte se cumplen, precisamente, mediante la realizacin plena de esa
actividad comn previa citada. Lo ms frecuente que al perfeccionarse un contrato existan, de
entrada, dos partes nicamente, y entre dichas partes, intereses si no necesariamente
contrapuestos, s al menos divergentes. Por ejemplo, en un contrato de compraventa, el
vendedor entrega una cosa y su inters est en entregar la cosa a cambio del precio ms
elevado posible, mientras que el inters del comprador est en obtener la cosa al precio ms
reducido posible.
Por consiguiente, la estructura del contrato asociativo es la siguiente: nos encontramos ante
un contrato en el que interviene un nmero concreto de partes (dos o ms de dos, segn cada
caso.
Dato de especial relevancia es el de las clases de contratos asociativos. En este punto, nos
parece interesante aludir a los contratos asociativos con dos partes y a los contratos
asociativos que pueden admitir ms de dos partes, esto es, contratos asociativos plurilaterales.
Por ejemplo, en Italia es muy estudiado el llamado" contrato agrario", contrato asociativo en el
que nicamente participan dos partes. Sin embargo, el acto constitutivo de una sociedad ser
un contrato asociativo plurilateral, y ello con independencia del nmero de concurrentes. Por
otra parte, debemos mencionar la situacin de aquellos contratos asociativos que, adems,
sean contratos abiertos, algo que no ocurrir en todo caso, habr que estar al caso concreto
para determinar si el contrato es abierto o no lo es. Como ya repasamos en el caso de los
contratos plurilaterales, un contrato ser abierto en el caso de que en l exista una oferta de
adhesin a nuevas partes conforme a lo que se determine expresamente, el acto constitutivo
determinar generalmente el procedimiento a seguir, y habr que atender al caso por caso, sin
generalizar, para valorar el grado de "apertura" de cada contrato. Pero esa apertura conllevar
la posibilidad de que las partes contratantes cambien en algn momento, dejando unas de ser
partes y pasando otras a serlo. Por ejemplo, el acto constitutivo de una sociedad, como tal, es
un contrato cerrado, mientras que el estatuto de la sociedad es un contrato abierto, pues las
nuevas partes deben adherirse al mismo. Tambin nos parece relevante distinguir, como
ocurra en el caso del contrato plurilateral, entre contratos asociativos de los que surge una
persona jurdica, y contratos asociativos de los que no nace persona jurdica alguna. Como en
el otro caso, si nace una persona jurdica pueden existir situaciones poco acordes con un
rgimen contractual, "principio de la puerta abierta", aplicacin de estatutos
apersonas que no pactaron su aprobacin, o modificaciones de estatutosaprobadas por
personas que no fueron parte inicialmente, pero es consecuencia de la peculiar situacin
existente. El derecho peruano regula slo dos contratos asociativos como son: a) La Asociacin
en participacin. b) La Asociacin de consorcio. Sin embargo, tambin existe el joint venture y
es necesario precisar que para algunos autores en el estado peruano se regula este con el
nombre de consorcio, es decir, precisan que no se ha tenido el debido cuidado al momento de
legislar.
El primero de ellos es en realidad una definicin legal, pues indica que se considera contrato
asociativo a aquel que crea y regula relaciones de participacin e integracin en negocios o
empresas, en intereses comunes de losintervinientes.
Se trata de una definicin bastante genrica, comprensiva dediversas figuras contractuales que
podran involucrar a numerosos contratoscomo: la concesin, la franquicia, la agencia e
incluso el outsourcing , entre otros. Pero el texto de este artculo no se agota aqu, sino que se
ocupa de mencionar algunas caractersticas y requisitos que han de tener estos contratos; as
los contratos asociativos no generan una persona jurdica, es decir, no se crea un ente jurdico
distinto de los asociados; adems el contrato deber constar por escrito, establecindose de
este modo una formalidad. Cabe preguntarse con relacin a este punto si se aplica el art. 144
del Cdigo Civil, que establece que cuando la ley impone una forma y no sanciona con nulidad
su inobservancia, constituye slo un medio de prueba de la existencia
delacto. Como se advierte, el legislador no ha sancionado con nulidad elincumplimiento de
esta formalidad por lo que habr de interpretarse que slo se trata de un mecanismo de
prueba, no siendo por lo tanto un requisito fundamental para su existencia. Por ltimo, indica
el mencionado artculo que estos contratos no estn sujetos a inscripcin en el registro; igual
precepto sancionaba la ley anterior refirindose al contrato de asociacin en participacin que
ahora es un tipo de este gnero contractual.
Cabe sealar; que los recursos destinados a los contratos mencionadosanteriormente sern
considerados como inversin extranjera directa cuando se otorgue al inversionista extranjero
una forma de participacin en la capacidad
deproduccin, sin que ello suponga aporte de capital y que corresponda aoperaciones comerci
ales de carcter contractual a travs de las cuales elinversionista extranjero provee bienes o
servicios a la empresa receptora a cambio de una participacin en volumen de produccin
fsica, en el monto global de las ventas o en las utilidades netas de la referida empresa
receptora.
e) Sin embargo, hay otras caractersticas sancionadas por la doctrina y la jurisprudencia que la
ley no ha recogido pero habr de entenderse que forman parte de la entidad de este contrato:
f) La asociacin en participacin no genera un patrimonio autnomo; g) La aportacin del
asociado necesariamente habr de ser destinada al negocio o negocios de cuyos resultados
participar aqul; h) Ordinariamente las aportaciones entregadas por el asociado pasan a
integrar el patrimonio del asociante; no obstante puede estipularse lo contrario en el contrato
de asociacin. Es el caso cuando el asociado aporta un bien en uso y no en propiedad.
Asimismo, de ordinario, el asociante asume una obligacin negativa consistente en no atribuir
participacin en el mismo negocio o empresa a otras personas. Sin embargo, las partes pueden
pactar lo contrario. De otro lado, hay que puntualizar que a menudo este contrato es intuito
persona de ah que el asociante deba de encargarse directamente del negocio o empresa que
dio origen a l. Esta es la razn por la que en la mayor parte de las veces el contrato se
extingue por la muerte, incapacidad o quiebra del asociante. Por otra parte, en relacin con el
objeto del contrato, como todo contrato, el de asociacin en participacin crea una relacin
jurdica obligacional. El asociado contrae dos obligaciones fundamentales: una positiva
(verificar su aportacin) y otra negativa (no inmiscuirse directamente en la gestin del
negocio). En cuanto a su aportacin, debe realizarla fielmente a lo pactado, bien consista en la
entrega de capital o en cualquier otro elemento patrimonial. Debemos aadir que puede ser
tambin obligacin del asociado el no celebrar este mismo tipo de contrato con la
competencia del asociante por obvias razones. Ms compleja es la situacin jurdica del
asociante, pieza clave del contrato, precisamente por ser el encargado de realizar el acto o
la actividad en atencin ala cual naci este contrato. La primera obligacin del asociante es
destinar, la participacin recibida al objeto pactado, sin que le sea lcito desviarla de l ni
apropirsela para otros fines. Por cierto no es la nica, tambin debe gestionar el negocio
personalmente, con diligencia y buena fe, rendir cuentas y entregar su participacin a los
partcipes o asociados.
El Art. 442 de la Ley General de Sociedades establece una limitacin al asociante consistente
en que ste no puede atribuir participacin en el mismo negocio o empresa a otras personas
sin el conocimiento expreso de los asociados. Sin embargo, creemos que no es la nica, debi
tambin considerarse que el gestor no puede transformar por su sola voluntad el objeto de la
empresa. La razn es clara, el asociado ha invertido en un tipo de negocio y no en otro,
cambiarlo supondra involucrarlo en una empresa o negocio que no quiso. Del mismo modo
debe establecerse como causal de resolucin que el gestor enajene su empresa sin
consentimiento del partcipe, porque esta enajenacin hace imposible la subsistencia del
contrato al faltarle su base econmica. Tambin le est prohibido al asociante, detraer
elementos de la explotacin de su empresa para llevarlos a otra, aunque estos elementos no
sean los aportados por el partcipe (en caso de que la aportacin de ste no sea dineraria),
haciendo peligrar el negocio.
De igual modo, el asociante no puede establecer otra empresa de objeto similar, siempre que
el establecimiento de la nueva empresa tenga como consecuencia la desaparicin o
disminucin de la productividad de la empresa objeto del contrato de asociacin en
participacin.Adicionalmente el gestor o asociante no puede, de ser el caso, fusionar suempres
a con otra, siempre que al tiempo de celebrar el contrato de asociacin en participacin el
asociado haya desconocido esta eventualidad, pues de hacerse no podra subsistir el contrato
por las mismas razones de los casos anteriores.
En lo relativo a que el asociado participe en las utilidades sin participar en las prdidas,
consideramos que el asunto aunque menos controversial no deja de ser discutible; pues en
este caso el asociante no sera un inversionista, sino una especie de mutuatario, pues la figura
diseada as se acercara ms al contrato de mutuo, ya que al no participar el asociado en las
prdidas el asociante tendra la obligacin de devolver el aporte hecho por aqul. Las causas
por las cuales podra concluir este contrato son: a) Acuerdo de las partes que desean ponerle
fin b) Por solicitud de conclusin por cualquiera de las partes cuando fuere por tiempo
indeterminado. c) Por imposibilidad o conclusin del negocio o empresa por cuyo objeto se
celebr el contrato. d) Por muerte, quiebra, interdiccin, ausencia o inhabilitacin del
asociante. e) Por incumplimiento de las prestaciones por cualquiera de las partes.
En relacin con este punto cuando el contrato se resuelve antes de cumplir el tiempo previsto,
ha de practicarse una cuenta final para determinar la participacin en los resultados y el
reembolso de aportes que corresponda; sin perjuicio de la indemnizacin que, cuando sea el
caso, puede reclamar la parte no culpable.
Interesa para efecto de nuestro anlisis, indicar que el artculo 445 de la Ley General de
Sociedades define al consorcio como el contrato asociativo en virtud del cual dos o
ms personas se asocian para participar en forma activa y directa en undeterminado negocio o
empresa, con el propsito de obtener un beneficioeconmico, pero manteniendo cada una
su propia autonoma, correspondindole a cada miembro realizar las actividades propias del
consorcio que se le encargue y aquellas a las que se ha comprometido
; vinculndose individualmente conterceros en el desempeo de la actividad asignada dentro d
el consorcio,adquiriendo derechos y asumiendo obligaciones y responsabilidades de manera
solidaria cuando el consorcio contrate con terceros siempre que as se pacte en el contrato o la
ley lo establezca. Adicionalmente, cabe indicar, que en este tipo de contrato, los bienes que
los miembros del consorcio afecten al cumplimiento de la actividad a la que se han
comprometido siguen siendo de propiedad exclusiva de stos, es decir que, a diferencia de lo
establecido en el contrato de asociacin en participacin, no se presume que la propiedad de
los bienes aportados corresponda al asociante. Considerando las definiciones contenidas en la
norma societaria, se determina que los caracteres esenciales del contrato de consorcio son los
siguientes: a) Es un contrato asociativo, nominado y tpico b) Regula relacione de participacin
o integracin en uno o ms negocios o empresas que emprenden, en conjunto, los
consorciados, en inters comn de todos ellos. c) No est sujeto a otra formalidad que la de
constar por escrito. d) No origina la creacin de otra persona jurdica. e) Todos los
consorciados participan de manera activa y directa en las actividades materia del consorcio,
manteniendo su autonoma.
Ene se sentido, el perodo de duracin del presente contrato es de 6 meses contados a partir
del primero de agosto de 2006 hasta el 31 de enero del 2007.OCTAVA.- En armona con lo
establecido por los artculos 438 y 441 de la Ley General de Sociedades, las partes
dejan constancia de que el presente contrato de asociacin enparticipacin no genera la
creacin de una persona jurdica y tampoco tiene razn social ni denominacin alguna. En
consecuencia, EL ASOCIANTE actuar en nombre propio en las relaciones comerciales que se
originen a propsito del presente contrato. NOVENA.- Queda expresamente convenido que EL
ASOCIANTE devolver los US$ 10 000,00AL ASOCIADO a la terminacin del plazo de vigencia
del contrato.
CONCLUSIONES
C) El primero de ellos queda definido como el contrato por el cual una persona, denominada
asociante concede a otra u otras personas denominadas asociados, una participacin en el
resultado o en las utilidades de uno o de varios negocios o empresas del asociante, a cambio
de determinadas contribuciones.
D) Mientras que, tambin se regula de modo amplio el contrato de consorcio que, todo parece
indicar, alude al joint venture . Se define como un contrato asociativo en virtud del cual dos o
ms personas se asocian para participar en forma activa y directa en un determinado negocio
o empresa, con el propsito de obtener un beneficio econmico, pero manteniendo cada
una su propia autonoma, correspondindole a cada miembro realizar las actividades propias
del consorcio que se le encargue y aquellas a las que se ha comprometido. Sin embargo, para
algunos autores sostienen que no se ha tenido el debido cuidado al momento de legislar, con
el argumento de que se trata de dos instituciones distintas.
BIBLIOGRAFA
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3. MONTOYA MANFREDI, Ulises. Derecho Comercial Tomo I. Lima-Per. 1998. 9na. Edicin.
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1 MONTOYA MANFREDI, Ulises. Derecho Comercial Tomo I. Lima-Per. 1998. 9na. Edicin.
Editorial GRIJLEY. Pg. 725.
2 BARRETO MUGA, Augusto. Los Contratos en las Sociedades Civiles y Mercantiles. Lima
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http://www.sni.org.pe/servicios/legal/reportelegal/content/view/2296/30/