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FACULTAD DE CIENCIAS CONTABLES, FINANCIERAS Y

ADMINISTRATIVAS
ESCUELA PROFESIONAL DE CONTABILIDAD

CURSO : CONTABILIDAD DESOCIEDADES II

DOCENTE :

TRABAJO : SOCIEDADES IRREGULARES Y CONTRATOS


ASOCIATIVOS
CICLO : V
GRUPO : IV
INTEGRANTES :

CARDENAS CARRERA ZINTHIA L.


CORDOVA SULCA CESAR.
QH LUCIA.

AYACUCHO PER

2016
DEDICATORIA

El presente trabajo va dedicado a los


estudiantes de la Escuela de formacin
profesional de Contabilidad quienes
vienen realizando denodados esfuerzos
para forjarse buenos profesionales del
futuro.
INTRODUCCION

Las sociedades, como entes del intercambio comercial en nuestro Pas, se encuentran
debidamente reguladas por su ley de la materia, en consecuencia para poder iniciar y efectuar
sus actividades deben cumplir con los requisitos establecidos en la ley.

Pero, puede darse el caso de que dichas sociedades, no cumplan con los requisitos estipulados
por la ley, para su normal desenvolvimiento dentro del proceso productivo y del mercado, es
all que la ley de la materia califica a estas sociedades como irregulares y les dedica toda una
seccin normativa dentro de la ley general de sociedades, que se analizara en el presente
trabajo.

As mismo es necesario indicar que para poder comprender cuando se habla de sociedades
irregulares, debemos conocer cuando y cuales son las clases de sociedades irregulares que
conoce la doctrina, por consiguiente ese ser otro punto de estudio en el presente trabajo.

Dado que al presentarse una sociedad irregular, esta va a tener efectos jurdicos, tanto para los
socios, como para con los terceros con los cuales dicha sociedad a efectuado o mantenido
relaciones orientadas al cumplimiento del objeto de la sociedad, es necesario determinar
cuales son esos efectos y cuales las consecuencias, por lo que es tema tambin es materia del
presente trabajo.

Finalmente, se llegan a unas conclusiones que van a permitir, establecer y comprender todo lo
concerniente a esta figura jurdica de las sociedades irregulares.
LAS SOCIEDADES IRREGULARES

I. CONCEPTO.

Teniendo en cuenta que si la regular constitucin de una sociedad se alcanza mediante el


cumplimiento de requisito de forma (Escritura Publica) y del requisito de publicidad
(Inscripcin en el Registro), puede suceder que el contrato de sociedad se estipule sin observar
dichos requisitos. Cuando esto ocurre y la relacin de sociedad se manifiesta externamente
por que se explota una actividad mercantil o industrial en su nombre, hablaremos de una
sociedad irregular.

Para Ulises Montoya Manfredi, es sociedad irregular la que no se ha constituido e inscrito


conforme a los preceptos legales. Pero, no obstante este hecho, las relaciones internas se
rigen por el pacto social, o por ley segn la clase de sociedad que se trate.

Por su parte Augusto Barreto Muga indica que las sociedades irregulares son aquellas que se
forman sin escritura pblica o si existiendo esta se omite inscribirlas en el registro.

Richard, Escuti y Romero, Citado por Zaida Osorio Ruiz aseveran que las sociedades no
constituidas regularmente... son aquellas que tentativamente han querido asumir uno de los
tipos previstos, pero cuya constitucin regular ha sido frustrada por un defecto formal
cualquiera (v.gr., instrumentacin, publicidad: periodstica o Registral), as como tambin
aquellas que sin instrumentar tienen un objeto comercial o desarrollan actividad comercial.

II. CLASES DE SOCIEDADES IRREGULARES.

Antes de iniciar el desarrollo de este acpite, es necesario mencionar que la doctrina hace una
distincin entre lo que es una sociedad irregular y una de hecho, esto por cuanto muchos
expresan que ambas sociedades son lo mismo, o las toman como sinnimos; en ese sentido
debemos apuntar lo que manifiesta Manuel Alberto Torres Carrasco...., las sociedades de
hecho constituyen una clase de sociedad irregular, as como tambin lo son las sociedades en
formacin que incurren en irregularidad...

Narvez Garca, citado por Zaida Osorio diferencia la sociedad irregular y la de hecho del
siguiente modo ..Son (las sociedades irregulares) sociedades imperfectas, por omisin de una
formalidad externa exigida en la ley.

La sociedad de hecho es un tipo amorfo y diferente que, por no constituirse mediante escritura
publica, carece de personalidad jurdica. Se trata de una forma asociativa autnoma que no
subordina su existencia al cumplimiento de requisitos formales.

Teniendo en cuenta lo anteriormente mencionado se puede decir que existen las siguientes
clases de sociedades irregulares:

2.1. SOCIEDAD IRREGULAR EN FORMACIN.

La sociedades en formacin son aquellas que realizan una o varias actividades antes de haber
cumplido con las formalidades propias de su inscripcin es decir antes de poseer personera
jurdica.

Es necesario advertir que no todas las sociedades en formacin tienen el carcter de irregular.
Pensemos en aquel grupo de personas que, dentro de los plazos legales, estn tramitando con
propiedad la formalizacin de la sociedad, para lo cual realizan los trmites notariales y
registrales respectivos, as como pagar al abogado que suscribe la minuta. Es evidente que
dichas actividades no pueden ser calificadas como realizadas por una sociedad irregular, por lo
que es valido afirmar que no toda sociedad en formacin es irregular.
En que caso y bajo que criterio la sociedad en formacin es irregular?

Existen diferentes pautas propuestas por los autores (Voluntad de los socios de formalizar la
sociedad, temporalidad, etc), pero nuestra legislacin societaria ha adoptado el criterio del
vencimiento de los plazos

En ese sentido los futuros socios de la sociedad en formacin estn obligados a cumplir
determinados plazos en el proceso de formacin, as tenemos:

60 das para solicitar el otorgamiento de la Escritura Publica, contados desde que los socios
fundadores firmaron el Pacto Social, cuando se trata de Constitucin simultnea.
30 das si se trata de constitucin por oferta a terceros, contados desde que la junta general
designo a los firmantes de dicha escritura. Inscripcin en el Registro en un plazo no mayor a los
30 das desde que se otorgo la Escritura Publica de Constitucin, para cualquiera de los casos
anteriores.

En consecuencia si la sociedad realiza actos que representen el ejercicio de su objeto social


una vez transcurridos los plazos anteriores, sin que se hubiera formalizado completamente su
personera jurdica, se debe entender que se ha incurrido en la condicin de irregular.
Contrario sensu, la sociedad que dentro de dichos plazos realiza exclusivamente actividades
conducentes a formalizar su situacin legal o ejerce actividades propias de su objeto social no
puede ser catalogada como irregular, debiendo considerarse simplemente como una sociedad
en formacin, por lo que no le sern aplicables a estas ltimas los efectos de la irregularidad.

2.2. SOCIEDADES DE HECHO.

Se llama sociedad de hecho, cuando no ha sido constituida por escritura pblica. Su existencia
puede demostrarse por cualquier otro medio probatorio reconocido por la ley. De acuerdo con
la jurisprudencia existente, los dos elementos esenciales que supone esta sociedad son los
aportes de los socios y el propsito de repartirse entre ellos las utilidades o las prdidas que la
explotacin de los aportes produzca.

La sociedad de hecho no es persona jurdica. Por lo tanto, los derechos y las obligaciones que
se adquieren, los adquieren todos los socios de hecho, quienes responden de forma solidaria e
ilimitada por las operaciones que realice la sociedad.

Constituyen aquel grupo de personas, que realizan actividad negociar sin contar con una base
instrumental de constitucin (pacto social, Estatuto)o, contando con algn documento escrito
similar, sea este muy precario o no se adecue a ningn tipo societario admitido por ley. No
obstante ello, este grupo humano se desenvuelve en el comercio, e incluso en sus relaciones
internas, con espritu y comportamiento societario.

Legalmente, la sociedad de hecho es definida como aquella situacin de hecho que resulta de
que dos o ms personas actan de manera manifiesta en sociedad, sin haberla constituido e
inscrito. Es el tpico caso de dos o ms personas que acuerdan elaborar y vender determinado
producto para lo cual se dividen el trabajo y utilidades logradas de sus ventas, sin haber
formalizado legalmente sus actividades negciales. Esto es, son empresa si ser sociedad.

2.3. SOCIEDAD IRREGULAR PROPIAMENTE DICHA.

Se llaman sociedades Irregulares, aquellas sociedades comerciales constituidas por escritura


pblica y que requiriendo permiso de funcionamiento actan sin l.
Adems de la sociedad en formacin irregular, que ya se trato, las sociedades irregulares
propiamente dichas son aquellas en las que se encuentran presentes todos los elementos
inherentes a una sociedad, pero adolece de la falta de uno o varios requisitos formales para su
constitucin u operacin. Ejemplo: que se haya constituido una sociedad annima mediante el
aporte de uno de los socios en especies, sin el respectivo informe de valorizacin.

Por otro lado, una sociedad tambin es irregular cuando ha incurrido en una de las causales
previstas en el pacto social, estatuto o la ley. En consecuencia una sociedad ser irregular si
continua operando vencido su plazo de duracin, cuando haya transcurrido ms de 06 meses
desde que perdi su pluralidad de socios, etc.

As mismo la sociedad se convertir en irregular cuando se haya transformado contraviniendo


las disposiciones de la ley de la materia. Como debe recordarse la transformacin es una clase
de reorganizacin societaria prevista en la ley, en ese sentido si una sociedad una vez
transformada, se advierte que ha incumplido una norma prevista en la ley, tambin adquirir
la situacin o condicin de irregular.
III. EFECTOS DE LA IRREGULARIDAD. Dentro de los efectos que acarrea o trae consigo la
calidad de irregular de una sociedad y atendiendo a lo que, manifiesta Ulises Montoya
Manfredi podemos indicar como efectos de la irregularidad entre otros los siguientes:

3.1. En las relaciones entre los socios, el pacto social mantiene su eficacia vinculante,
originando un primer derecho de los socios a pedir la regularizacin del contrato, que no es
sino una consecuencia del derecho mas general de pedir la formalizacin de los actos
informales.

3.2. Los socios pueden pedir su separacin de la sociedad y liquidacin de la cuota que les
corresponde. Este presupuesto se configura cuando la junta no accede a la formalizacin o
regularizacin o en todo caso a la solicitud de disolucin. Al respecto Elas La Rosa, citado por
Zaida Osorio Ruiz puntualiza que el derecho de separacin a causa de la irregularidad ... es
una va legal para que cualquier socio abandone la sociedad irregular o de hecho, recuperando
su aporte. Sin embargo, dad la naturaleza de la situacin, la ley establece, correctamente, que
la separacin no libera al socio de la responsabilidad que pueda corresponderle con motivo de
la irregularidad. Inclusive, queda supeditada a ello la recuperacin del aporte.

3.3. Obligacin de los socios de efectuar los aportes a los cuales se hubiesen comprometido,
los mismos que se debern hacer en partes iguales si no se hubiese hecho determinacin en
otro sentido. Es decir que deben efectuar los aportes y las prestaciones a que se hubiesen
obligado en el pacto social o acto posterior, en todo lo que sea necesario para cumplir con el
objeto social o, en caso de liquidacin de la sociedad irregular, para cumplir con las
obligaciones contradas con terceros.

3.4. En las relaciones frente a los terceros, la situacin es diversa, puesto que quienes los
administradores, representantes y, en general quienes se presenten ante terceros actuando en
nombre de la sociedad irregular, son personal, solidaria e ilimitadamente responsables por los
contratos y, en general, por los actos jurdicos realizados desde que se produjo la irregularidad.
Si la irregularidad existe desde la constitucin, los socios tienen igual responsabilidad. En este
sentido Manuel Alberto Torres Carrasco, establece que todos los socios adquirirn la calidad
de obligados personales, solidarios e ilimitados si es que la irregularidad se produjo desde el
momento de la constitucin; mientras que para que el socio asuma dicha condicin cuando la
irregularidad se produce luego de constituida, es necesario que el socio sea la vez
administrador, representante o, en general, se haya presentado frente a los terceros actuando
a nombre de la sociedad.

Esta responsabilidad comprende tanto el cumplimiento de la obligacin contrada con los


terceros, as como, en su caso, la indemnizacin por los daos y perjuicios causados por actos
u omisiones que lesionen directamente los intereses de estos. Para reclamar estos conceptos,
estos terceros perjudicados cuentan con la va procedimental abreviada, inclusive acumulando
la pretensin contra la sociedad y los socios.

IV. ADMINISTRACIN DE LAS SOCIEDADES IRREGULARES.


Respecto de la administracin de las sociedades irregulares, debe considerarse sus aspecto
internos y externos, o sea, de gestin y representacin, el hecho de si la representacin es
atribuida a alguno o algunos de los socios y si ella debe ejercitarse conjunta o separadamente.
Desde el punto de vista externo, es decir, en relacin a los terceros con quienes los
administradores contratan a nombre de la sociedad, estos terceros pueden considerar
vlidamente como representante a cualquiera de los administradores sin que pueda
oponrseles las limitaciones de la representacin, salvo, desde luego, que se acredite que los
terceros tenan conocimiento de los pactos limitativos. La norma protege pues, la buena fe, es
decir, la ignorancia de tales convenios. Si el tercero conoce la verdadera situacin de la
administracin, no hay nada que proteger.

En ausencia de pacto particular, se reputa que la administracin corresponde a los socios en


forma separada. Esta es la regla general y en tal hiptesis se reconoce a cada socio
administrador el derecho de oponerse a la operacin que otro pretende llevar a cabo antes de
que se haya realizado. La oposicin se resolver mediante el voto mayoritario de los socios,
computndose la mayora segn la parte atribuida a cada socio en las utilidades.

Tratndose de una administracin conjunta, se requiere la unanimidad de los socios


administradores para llevar adelante las operaciones sociales; y si se hubiese convenido que
para la administracin o para determinados actos es necesario el consentimiento de la
mayora, ste debe computarse de acuerdo a lo establecido en el pacto social. En este caso de
administracin conjunta, ningn administrador puede realizar aisladamente acto alguno, salvo
que se pretenda evitar un dao eminente a la sociedad. En este sentido se presume que los
socios y administradores de la sociedad irregular, actuando individualmente, estn facultados
para realizar actos de carcter urgente y a solicitar medidas judiciales cautelares.

En lo referente a la revocacin de los administradores debe tenerse en cuenta lo siguiente:

La del administrador nombrado en el Pacto Social. Para revocar su administracin, se requiere


justa causa y dicha revocacin puede ser solicitada judicialmente por cualquiera de los socios.

La del Administrador nombrado por Acto Posterior. La revocacin pude ser ad libitum (a
Voluntad) del administrador y para ello en cada revocatoria se requiere acuerdo mayoritario.
As debe ser por que en una sociedad como en cualquier agrupacin societaria debe imperar la
voluntad de la mayora.

V. DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LAS SOCIEDADES IRREGULARES.

5.1. DISOLUCIN.

Para la disolucin de estas sociedades debe de considerarse la situacin de los socios, de


manera especial la de terceros, pues en muchos casos, estos quedaran perjudicados si se
aceptan todos los casos de rescisin parcial o total que se consideran para la disolucin de la
sociedad regularmente constituida. Debe de tenerse en cuenta que los pactos celebrados por
los terceros con la sociedad irregular importan un vinculo para todos los socios singulares, de
modo que si estos se separan de la sociedad no quedan liberados de responsabilidad frente a
aquellos. Puede Ocurrir, que, sociedades irregulares disueltas internamente sigan existiendo
para terceros hasta que sus crditos sean satisfechos. Como consecuencia del reconocimiento
de las sociedades irregulares es obligatoria su inscripcin en el registro respectivo, a fin de
prevenir a los terceros que una sociedad que ha estado funcionando como tal ha dejado de
existir.

Tratndose de los socios, que se supone estn debidamente informados del contenido del
pacto y las vicisitudes de la sociedad, la disolucin surte sus efectos cualquiera sea la forma en
que tomen conocimiento de ella, sin que sea necesario cumplir formalidad alguna.

5.2. LIQUIDACIN.

La liquidacin de las sociedades irregulares, debe sujetarse a lo previsto en el pacto social y, en


su defecto a las reglas generales contenidas en la ley.

En el aspecto externo debe tenerse en cuenta las disposiciones legales en cautela de los
derechos de terceros, pues la falta de publicidad de la escritura de la sociedad y de sus
estatutos coloca a aquellos en situacin desventajosa, lo que no ocurre respecto a las
disposiciones legales cuyo conocimiento se presume.

Si las disposiciones del pacto social, establecen un rgimen mas favorable a los terceros, como
seria una liquidacin mas rpida y viable que la establecida en la ley, deben adoptarse tales
disposiciones.

Aun cuando no se acepte que las sociedades irregulares tengan personalidad jurdica, su
existencia de hecho y su actividad justifican que se tienda a proteger a quienes contrataron de
buena fe con la sociedad, reputndola como constituida.

VI. LAS SOCIEDADES IRREGULARES EN LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES.

El Cdigo de Comercio de 1902 no le brind a las sociedades irregulares un tratamiento


especial, refirindose a ellas de un modo indirecto al tratar el tema de la responsabilidad de
los administradores de aquellas sociedades que no haban cumplido con los requisitos de
forma y publicidad.

A diferencia del viejo Cdigo de Comercio, la anterior Ley General de Sociedades N 16123
modificada por el Decreto Legislativo N 311, as como la nueva Ley General de Sociedades N
26887, han abordado frontalmente el tema de las sociedades irregulares, ocupndose de ellas
en una seccin especial de su contenido, dentro del rubro de Normas Complementarias.

La Ley General de Sociedades No. 26887, trata a las sociedades irregulares en el LIBRO IV:
Normas Complementarias. Seccin Quinta: Sociedades Irregulares, artculos del 423 al 432,
que a continuacin se analizaran de forma sucinta.
Artculo 423. Causales de Irregularidad.

Nuestra actual legislacin societaria para establecer las causales de irregularidad ha optado
por el criterio del vencimiento de los plazos, y establece que una sociedad ser irregular
cuando no se ha cumplido con los plazos establecidos en la ley.
Articulo 424. Efectos de la Irregularidad.

Este artculo, establece cuales son las obligaciones de los socios, para con la sociedad as como
para con los terceros, y que son consecuencia de la irregularidad con la que realizan sus
actividades, as mismo establece la responsabilidad de los socios frente a terceros y frente a la
sociedad.

Articulo 425. Obligacin de los socios de aportar.

Esta norma enfatiza y es clara en indicar que estn obligados a aportar lo que se
comprometieron, a propsito de esto Ricardo Beaumont indica lo siguiente Los socios de
esta sociedad deben efectuar los aportes prometidos, pero adems deben cumplir con las
otras prestaciones, accesorias o adicionales que hubiesen suscrito, aportaciones y
prestaciones, atingentes al objeto social, y en caso de liquidacin, para cumplir con las
obligaciones contradas con terceros.

Artculo 426. Regularizacin o Disolucin.

En caso de que los acreedores o los socios quisieran que la sociedad se regularice lo pueden
solicitar y si la junta no accede a la peticin, estn legitimados para realizar dicha peticin al
Juez Especializado Civil a travs de un proceso No Contencioso en la va Sumarsima.

Artculo 427. Derecho de separacin de los Socios.

Este presupuesto se configura cuando la junta no accede a la formalizacin o regularizacin o


en todo caso a la solicitud de disolucin.

El derecho de separacin a causa de la irregularidad es una va legal para que cualquier socio
abandone la sociedad irregular o de hecho, recuperando su aporte.

Articulo 428. Relaciones entre los Socios y con Terceros.

Los administradores, representantes, en general quienes se presenten ante terceros actuando


en nombre de la sociedad irregular, son personal, solidaria e ilimitadamente responsables por
los contratos y, en general, por los actos jurdicos realizados.

Todos los socios adquirirn la calidad de obligados personales, solidarios e ilimitados si es que
la irregularidad se produjo desde el momento de la constitucin; mientras que para que el
socio asuma dicha condicin cuando la irregularidad se produce luego de constituida, es
necesario que el socio sea la vez administrador, representante o, en general, se haya
presentado frente a los terceros actuando a nombre de la sociedad.
Esta responsabilidad comprende tanto el cumplimiento de la obligacin contrada con los
terceros, as como, en su caso, la indemnizacin por los daos y perjuicios causados por actos
u omisiones que lesionen directamente los intereses de estos.

Articulo 429. Administracin y Representacin de la Sociedad.

Este artculo establece las formas en que puede ser administrada y representada una sociedad
irregular y las responsabilidades de ley que ello conlleva.

Articulo 430. Concurrencia de los Acreedores particulares y Sociales.

Este artculo establece que tanto los acreedores particulares de los socios as como los
acreedores de la sociedad irregular, deben concurrir conjuntamente para el cobro de sus
crditos, observando la prelacin establecida en la ley del sistema concursal.

Artculo 431. Disolucin y Liquidacin de la sociedad Irregular.

Para la disolucin de estas sociedades debe de considerarse la situacin de los socios, de


manera especial la de terceros, pues en muchos casos, estos quedaran perjudicados si se
aceptan todos los casos de rescisin parcial o total que se consideran para la disolucin de la
sociedad regularmente constituida.

La liquidacin de las sociedades irregulares, debe sujetarse alo previsto en el pacto social y, en
su defecto a las reglas generales contenidas en la ley.

Artculo 432.Insolvencia y Quiebra de la Sociedad irregular.

La insolvencia y sus efectos deben alcanzar a todos los socios.

VII. REGULARIZACION DE LA SOCIEDAD.

De optar por la regularizacin o formalizacin de la sociedad, el o los peticionarios debern


recurrir al rgano jurisdiccional del domicilio de la sociedad irregular, solicitndole a travs de
un proceso no contencioso, convoque a Junta General o Asamblea. Se entiende que en el caso
de la Junta Universal no se requerir la convocatoria judicial.

Sobre el tema de la regularizacin de una sociedad irregular cabe distinguir dos situaciones:

a) En el caso de una sociedad irregular de origen, su regularizacin importar la culminacin


tarda o extempornea de su proceso fundacional, con la inscripcin de la sociedad, naciendo a
partir de dicho acto Registral su personalidad jurdica. En tal sentido los socios acordarn la
elevacin a escritura pblica del pacto social y/o su inscripcin. Ahora bien, debe tratarse del
mismo pacto social que dio origen a la sociedad, pues si se elaborara otro, estaramos ante una
sociedad distinta y no ante un supuesto de regularizacin.

Los efectos de la regularizacin rigen ex nunc, pues por los contratos y actos celebrados con
anterioridad responde no slo el patrimonio de la sociedad, sino tambin el patrimonio
personal de los socios y los administradores. El contraste de los efectos de un estado a otro, se
puede apreciar con mayor claridad cuando quien se regulariza es una sociedad annima
irregular, pues es a partir de su regularizacin, que sus socios y administradores gozarn del
beneficio de la responsabilidad limitada.

De acuerdo al art. 163 del Reglamento del Registro de Sociedades aprobado mediante
Resolucin del Superintendente Nacional de los Registros Pblicos N 200-2001-SUNARP-SN,
la inscripcin de la resolucin firme que ordene la regularizacin de las sociedades no inscritas,
se efectuar en mrito del parte judicial correspondiente, as como de la escritura pblica de
constitucin.

b) Respecto de una sociedad cuya irregularidad es posterior a su inscripcin, la regularizacin


importar que se subsane el defecto o vicio que origin en su momento la irregularidad. La
Junta General acordar la regularizacin por acuerdo mayoritario de sus socios.

En el supuesto de que la causa de la irregularidad se haya originado en una transformacin


defectuosa la regularizacin comprender la realizacin de todos los actos necesarios para que
se produzca este tipo de reorganizacin societaria, esto es, se adopte el acuerdo de
transformacin siguiendo las exigencias de la Ley en cuanto a qurum y mayoras, publicacin
del acuerdo, Balance de transformacin, escritura pblica e inscripcin.

Segn el art. 162 del citado Reglamento del Registro de Sociedades, la regularizacin de las
sociedades con irregularidad sobreviniente se inscribe en virtud o en mrito del acuerdo del
rgano social competente adoptado con las formalidades y requisitos de la Ley y del
Reglamento.

VIII. PERSONALIDAD JURDICA DE LAS SOCIEDADES IRREGULARES.

8.1 ANLISIS LEGALISTA VS. ANLISIS REALISTA O PRCTICO

De acuerdo al art. 6 de nuestra LGS la sociedad adquiere personalidad jurdica desde su


inscripcin en el Registro y la mantiene hasta que se inscriba su extincin.

De lo enunciado se podra deducir lo siguiente:

a) Que las sociedades irregulares de origen no tienen personalidad jurdica; y,

b) Que las sociedades con irregularidad sobrevenida, al haberse inscrito, gozan de


personalidad jurdica, la cual no pierden por el hecho de haber incurrido en irregularidad, sino
que la conservan hasta que culmine su proceso de liquidacin y extincin.

Esto quiere decir que en nuestro sistema as como en aquellos en los que se exige el
cumplimiento de la inscripcin en el Registro se identifica la inscripcin de la sociedad con la
partida de nacimiento de la persona jurdica, tal es el caso de la Ley de Sociedades Annimas
de Espaa, Ley 1564 de 1989, cuyo art. 7 prescribe que con la inscripcin la sociedad annima
adquirir personalidad jurdica.
Apoyndose en lo dispuesto por la Ley, un sector de la doctrina considera que las sociedades
irregulares de origen no tienen personalidad jurdica por no encontrarse inscritas, as se
pronuncian autores como el espaol Joaqun Garrigues y el peruano Elas La roza, por citar
algunos ejemplos:

Garrigues seala: La primera consecuencia es la falta de personalidad de la sociedad irregular.


No se trata de una sancin. Lo que acontece es que esa personalidad no se adquiere sin la
inscripcin en el Registro.

Por su parte, Elas La roza precisa que En nuestra Ley, el mandato es terminante y est
contenido en el artculo 6. Por ello, no podemos hablar de personalidad jurdica en las
sociedades de hecho ni en las irregulares, an cuando las normas de los artculos 423 al 432
reconozcan en cierta forma su existencia y regulen determinados efectos legales. Destacando
es s, las excepciones contenidas en los supuestos especiales de los incisos 5 y 6 del artculo 42,
en los que la sociedad irregular conserva su personalidad jurdica....
Sin embargo, existe otro sector de la doctrina que considera que las sociedades irregulares s
tienen una personalidad jurdica aunque limitada o restringida. De esta opinin son por
ejemplo, el espaol Cndido Paz Ares y el peruano Gonzalo Mercado Neumann.

El Doctor Paz Ares seala las sociedades irregulares poseen una personalidad jurdica
limitada, restringida en el sentido que pueda realizar actos con terceros. Empero, dicha
personalidad limitada puede ampliarse con la inscripcin, hecho que producir la plenitud de
la personalidad jurdica del tipo social.

En tanto que Gonzalo Mercado Neumann sostiene que Si se reconoce aptitud legal a la
sociedad irregular para realizar externamente actos con terceros, respondiendo con el
patrimonio social de las consecuencias de su actuacin en el trfico, es porque la sociedad
irregular tiene una personalidad jurdica imperfecta, limitada o bsica en contraposicin de la
personalidad jurdica plena y completa que surge de la inscripcin...En sntesis, se puede
afirmar que la sociedad irregular posee un grado de subjetivizacin jurdica con entidad
suficiente para ser parte activa y pasiva de relaciones con terceros, respondiendo de su
actuacin en el trfico.

CONCLUSIONES

La irregularidad de las sociedades mercantiles deriva del incumplimiento del mandato legal
que exige que la constitucin de las mismas se haga constar en escritura pblica o del hecho
de que, aun constando en esa forma, la escritura no haya sido debidamente inscrita en el
Registro Respectivo.

La ley general de Sociedades, de una u otra manera protege a las personas que contratan o
mantienen relaciones con las sociedades irregulares, a fin de que no se vean perjudicados por
los actos realizados por dichas sociedades, teniendo bien marcadas las responsabilidades a las
que estn sujetas dichas sociedades.

El derecho reconoce la existencia y validez de las sociedades irregulares en salvaguarda de la


seguridad del trfico y de la proteccin de los terceros que contratan con ellas.

Las sociedades irregulares de origen no son personas jurdicas pero s son sujetos de derecho
especiales. Por su parte, las sociedades con irregularidad sobrevenida no pierden su
personalidad jurdica por haber incurrido en irregularidad, pues al igual que las sociedades
regulares, la mantienen hasta que se inscriba su extincin.

PARTE II: CONTRATOS ASOCIATIVOS

2.1 El surgimiento de los contratos asociativos

Si bien es verdad que desde el punto de vista jurdico, tanto la libertad de


ontratar como la libertad de empresa, hacen posible el surgimiento de los contratos
asociativos, est claro que no son su causa; en realidad estos contratos son producto de dos
hechos que estn ntimamente relacionados. El primero de ellos, algo que todos vivimos a
diario: la revolucin tecnolgica, que ha hecho de la nuestra una sociedad de conocimiento,
una sociedad en la que el valor diferenciales el saber.

Esta revolucin ha permitido la globalizacin, la cual late al ritmo de la revolucin tecnolgica:


computadoras, fibra ptica y sistemas multimedia que disuelven el tiempo y el espacio,
y modifican las redes de produccin, servicios y consumo. Por primera vez en la historia de la
humanidad disponemos de una economa global en la que se puede producir y vender todo, en
todas partes, en todo momento. El segundo de ellos es la expansin del liberalismo, el
capitalismo sin lmites. El neoliberalismo es el pensamiento nico que se expande sobre toda la
superficie de la Tierra: economa libre, desregulacin, privatizacin, son las caractersticas
dentro de las cuales se mueve la economa de nuestra hora. Ha surgido as un capitalismo que
tiene como principal objetivo la eficiencia. El crecimiento de la empresa fue la respuesta a
estos hechos y ha sido de tal dimensin que ha superado las fronteras de sus pases
nacionales; hoy, las empresas exitosas no necesitan grandes recursos naturales, toman capital
de bancos y bolsas en todo el mundo y pueden trasladar sus operaciones a cualquier parte del
planeta. Es el capitalismo sin lmites al que nos referamos lneas arriba. En efecto, las
multinacionales son los grandes actores de este proceso.

2.2 Definicin de contrato asociativo

El estudio de la figura del contrato asociativo exige detenerse en diversascuestiones concretas,


con la intencin de esquematizar la cuestin. Debemos meditar acerca de las caractersticas
observables en este tipo de contratos, con objeto de encuadrarlos perfectamente dentro del
seno de los contratos (algo que no ha sido unnimemente admitido
doctrinalmente).Los contratos asociativos crean y regulan la participacin e integracin enneg
ocios o empresas determinadas, en inters comn de los participantes. Este tipo de contrato
no genera una persona jurdica, deber constar por escrito y no est sujeto a inscripcin en el
Registro. El contrato asociativo, una de cuyas modalidades es el contrato de consorcio, es
aquel que crea y regula relaciones de participacin e integracin en negocios o empresas
determinadas, en inters comn de los intervinientes, segn el artculo48 de la Ley N 26887,
Ley General de Sociedades.
De la definicin establecida por la citada norma, se aprecia que los contratos asociativos son
aquellos en los que el inters de los asociados en participar en determinados negocios
estorientado al logro de una finalidad comn que es primordial para todos loscontratantes.Al
respecto, el tratadista peruano MANUEL DE LA PUENTE Y LAVALLE considera que, En los
contratos asociativos el inters de los contratantes de alcanzar la finalidad comn es principal
para todos ellos 18 Complementando lo anterior, se tiene que en doctrina, adems del fin
comn, se consideran otros carcter esenciales de los contratos asociativos como, por
ejemplo, el hecho de que no dan lugar a la formacin de una persona jurdica distinta a los
asociados, que su objeto es la participacin o integracin en negocios o empresas
determinadas, entre otros.

2.3 Naturaleza y caracteres del contrato asociativo

Como en todo contrato, nos encontraremos con la necesidad, para que seperfeccione, de la
existencia de consentimientos vlidamente emitidos por las partes contratantes, la
terminacin de objeto vlido, y la existencia de causa verdadera y lcita.

Adems, en todo contrato, a la hora de la ejecucin, las partes deben colaborar para que dicho
contrato pueda satisfacer sus pretensiones
intereses, aunque sea un contrato en el que las partes tengan intereses divergentes, por lo
que no debe identificarse dicha colaboracin con la comunidad
de fin propia de los contratos asociativos.

Por ejemplo, en un contrato decompraventa, el acordar reunirse en un momento determinado


y en un sitioconcreto para entregar la cosa a cambio del precio, y el esfuerzo que realiza cada
parte por cumplir dicha labor es colaborar entre dichas partes para lograr el adecuado
desarrollo del contrato, pero tambin es realmente, ejecutar el contrato conforme a los
dictados no slo de la autonoma de la voluntad, sino de los elementos necesarios del
contrato, mientras que la actividad desarrollada por una
sociedad mercantil, caso claro de persona jurdica surgida de un contrato plurilateral
asociativo, conlleva que todas las partes desarrollen la labor que hayan
pactado adecuadamente, con el objeto de, llegado el momento, repartir las ganancias
obtenidas conforme se haya pactado.

De entrada, por lo tanto, se deber definir adecuadamente la diferencia existente entre la


llamada "comunidad de fin" y la habitual colaboracin entre las partes necesaria en todo
contrato, con el objetivo de que se desarrolle
adecuadamentepara las partes. En este sentido, el concepto de "comunidad de fin", es laneces
idad de que las partes no deban nicamente colaborar entre ellas para el adecuado desarrollo
del contrato, algo que realmente ocurre en todo contrato, sino que, realmente, existe una
finalidad distinta del lucro individual de las partes endicho contrato, finalidad posible, lcita y
determinada que implica llevar a cabo una autntica actividad comn de modo instrumental,
con el objetivo inmediato, se obtenga el mayor rendimiento comn posible.

Se realice la actividad que se deba realizar, y as, mediatamente, los intereses particulares
delas partes se vean satisfechos. Realmente, comunidad de fin no significa coincidencia de
intereses: implica que los intereses personales de cada parte, usualmente divergentes, se
satisfarn mediante el cumplimiento de un fin comn a todos ellos, previo, que conlleva quelas
partes pretendan todas obtener ese objetivo, con lo que, por decirlo de alguna manera,
"aplazarn" sus posibles divergencias y llevarn a cabo la actividad
adesarrollar con total y absoluta colaboracin, dado que ste es el primer y
necesario paso para satisfacer en su momento sus intereses privados, y la divergencia entre
ellos se plasmar a la hora de satisfacerlos. Por ello, estimamos incorrecto el razonamiento de
alguna que otra Sentencia de nuestros tribunales, que alude a que la oposicin de intereses
propia de los contratos conmutativos es sustituida por convergencia de intereses aqu : no se
sustituye, sino que se complementa.

Esta estructura citada aqu no debe conducirnos a negar la naturaleza contractual del contrato
asociativo (como se realiz por aquellos que no entendan el contrato con la falta del conflicto
de intereses omnipresente), sino a percibir su peculiaridad con respecto a los contratos de
cambio: en stos el inters personal de cada partes se satisface de modo directo mediante la
contraprestacin de la otra parte o conforme al modo descrito en el contrato, sin que
sea necesaria actividad comn previa de ningn tipo, mientras que en los contratos asociativos
los intereses de cada parte se cumplen, precisamente, mediante la realizacin plena de esa
actividad comn previa citada. Lo ms frecuente que al perfeccionarse un contrato existan, de
entrada, dos partes nicamente, y entre dichas partes, intereses si no necesariamente
contrapuestos, s al menos divergentes. Por ejemplo, en un contrato de compraventa, el
vendedor entrega una cosa y su inters est en entregar la cosa a cambio del precio ms
elevado posible, mientras que el inters del comprador est en obtener la cosa al precio ms
reducido posible.

Cuestin a determinar tambin ser la del nmero de partes intervinientes,


debidoa que puede ser bastante variable. El nmero de intervinientes puede ser nicamente
dos, o bien ser ms de dos, dependiendo de la situacin. Pero no ser el dato fundamental a
tener en cuenta a la hora de calificar un contrato como asociativo, sin perjuicio de que sea un
tema relevante a la hora de realizar clasificaciones. El contrato asociativo, caracterizado
porque el objetivo de las partes se consigue por medio de la realizacin de una finalidad
comn previa, puede estar compuesto por dos o por ms de dos partes, sin que ello influya en
su naturaleza como contrato asociativo.

Por consiguiente, la estructura del contrato asociativo es la siguiente: nos encontramos ante
un contrato en el que interviene un nmero concreto de partes (dos o ms de dos, segn cada
caso.

Sin embargo, la peculiaridad del contrato asociativo reside en el modo


desatisfacer dicho inters personal: la satisfaccin del mismo se va a obtener mediante la
realizacin de una actividad comn a las partes, y que conlleva que, externa e internamente,
todas las partes colaboren en la realizacin de dicha actividad, de modo no slo ms
pronunciado a la habitual colaboracin que debe existir en todo contrato para que se
satisfagan plenamente los intereses de cada parte, sino de modo realmente diferente, como
hemos visto. En vista de dicha estructura, se puede incluso aludir a una pretendida funcin
instrumental de estos contratos, pues su funcin no suele terminar cuando se ejecutan las
obligaciones por las partes (como ocurre en los contratos con dos partes), sino que la
ejecucin de las obligaciones que corresponden a las partes constituye la premisa para el
adecuado desarrollo de la actividad posterior, cuya realizacin constituye, segn la opinin de
ASCARELLI, la finalidad del contrato(pues seala que al constituir una sociedad, las partes
pretenden organizarse para la realizacin de una actividad posterior que constituye el fin de la
sociedad).Por otro lado, debemos dejar bastante claras las diferencias entre contrato
plurilateral y contrato asociativo, sobre todo teniendo en cuenta que, de
modoclaro, conciso y sin ningn gnero de dudas, nadie ha ofrecido dichediferenciacin.En ese
sentido, es bsico saber que un contrato ser plurilateral o no dependiendo nicamente del
nmero de partes que sea susceptible de admitir en su seno (dos o ms, en el caso del
contrato plurilateral, o exclusivamente dos, en el caso del contrato con dos partes), mientras
que el contrato ser asociativo o de cambio segn que exista finalidad comn a las partes
como paso previo para satisfacer los intereses privados de las partes o no

2.4 Clases de contratos asociativos

Dato de especial relevancia es el de las clases de contratos asociativos. En este punto, nos
parece interesante aludir a los contratos asociativos con dos partes y a los contratos
asociativos que pueden admitir ms de dos partes, esto es, contratos asociativos plurilaterales.
Por ejemplo, en Italia es muy estudiado el llamado" contrato agrario", contrato asociativo en el
que nicamente participan dos partes. Sin embargo, el acto constitutivo de una sociedad ser
un contrato asociativo plurilateral, y ello con independencia del nmero de concurrentes. Por
otra parte, debemos mencionar la situacin de aquellos contratos asociativos que, adems,
sean contratos abiertos, algo que no ocurrir en todo caso, habr que estar al caso concreto
para determinar si el contrato es abierto o no lo es. Como ya repasamos en el caso de los
contratos plurilaterales, un contrato ser abierto en el caso de que en l exista una oferta de
adhesin a nuevas partes conforme a lo que se determine expresamente, el acto constitutivo
determinar generalmente el procedimiento a seguir, y habr que atender al caso por caso, sin
generalizar, para valorar el grado de "apertura" de cada contrato. Pero esa apertura conllevar
la posibilidad de que las partes contratantes cambien en algn momento, dejando unas de ser
partes y pasando otras a serlo. Por ejemplo, el acto constitutivo de una sociedad, como tal, es
un contrato cerrado, mientras que el estatuto de la sociedad es un contrato abierto, pues las
nuevas partes deben adherirse al mismo. Tambin nos parece relevante distinguir, como
ocurra en el caso del contrato plurilateral, entre contratos asociativos de los que surge una
persona jurdica, y contratos asociativos de los que no nace persona jurdica alguna. Como en
el otro caso, si nace una persona jurdica pueden existir situaciones poco acordes con un
rgimen contractual, "principio de la puerta abierta", aplicacin de estatutos
apersonas que no pactaron su aprobacin, o modificaciones de estatutosaprobadas por
personas que no fueron parte inicialmente, pero es consecuencia de la peculiar situacin
existente. El derecho peruano regula slo dos contratos asociativos como son: a) La Asociacin
en participacin. b) La Asociacin de consorcio. Sin embargo, tambin existe el joint venture y
es necesario precisar que para algunos autores en el estado peruano se regula este con el
nombre de consorcio, es decir, precisan que no se ha tenido el debido cuidado al momento de
legislar.

2.5 Los contratos asociativos en la nueva Ley general de sociedades


Consideramos que el solo hecho de haber incluido en nuestra ley societaria este tipo de
contratos es ya un avance, pues, reconoce jurdicamente contratos de enorme importancia en
el Derecho Mercantil, que otras legislaciones modernas ya
han disciplinado. Sin embargo, creemos que nuestros legisladores han sidoausteros, pues slo
le han dedicado dos artculos a la parte general de estos contratos. En efecto, el Libro Quinto
que se ocupa de los contratos asociativos se divide entres partes: la primera compuesta por los
artculos 438 y 439; trata de los aspectos generales de los contratos asociativos; la segunda
del artculo 440 al444 norma el contrato de asociacin en participacin y por ltimo se
legisla sobre el contrato de consorcio del artculo 445 al 448.
Quedan de esta manera tipificados en nuestra legislacin los contratos de asociacin en
participacin y de consorcio; no obstante, al amparo de los dos primeros artculos de esta
parte de la ley, estos no son los nicos contratos asociativos, quedando abierta la posibilidad
de que se celebren otros, con las caractersticas all anotadas. Vamos a ocuparnos, aunque de
modo sumario, tanto del artculo 438 como del439 de la Ley.

El primero de ellos es en realidad una definicin legal, pues indica que se considera contrato
asociativo a aquel que crea y regula relaciones de participacin e integracin en negocios o
empresas, en intereses comunes de losintervinientes.

Se trata de una definicin bastante genrica, comprensiva dediversas figuras contractuales que
podran involucrar a numerosos contratoscomo: la concesin, la franquicia, la agencia e
incluso el outsourcing , entre otros. Pero el texto de este artculo no se agota aqu, sino que se
ocupa de mencionar algunas caractersticas y requisitos que han de tener estos contratos; as
los contratos asociativos no generan una persona jurdica, es decir, no se crea un ente jurdico
distinto de los asociados; adems el contrato deber constar por escrito, establecindose de
este modo una formalidad. Cabe preguntarse con relacin a este punto si se aplica el art. 144
del Cdigo Civil, que establece que cuando la ley impone una forma y no sanciona con nulidad
su inobservancia, constituye slo un medio de prueba de la existencia
delacto. Como se advierte, el legislador no ha sancionado con nulidad elincumplimiento de
esta formalidad por lo que habr de interpretarse que slo se trata de un mecanismo de
prueba, no siendo por lo tanto un requisito fundamental para su existencia. Por ltimo, indica
el mencionado artculo que estos contratos no estn sujetos a inscripcin en el registro; igual
precepto sancionaba la ley anterior refirindose al contrato de asociacin en participacin que
ahora es un tipo de este gnero contractual.

Cabe sealar; que los recursos destinados a los contratos mencionadosanteriormente sern
considerados como inversin extranjera directa cuando se otorgue al inversionista extranjero
una forma de participacin en la capacidad
deproduccin, sin que ello suponga aporte de capital y que corresponda aoperaciones comerci
ales de carcter contractual a travs de las cuales elinversionista extranjero provee bienes o
servicios a la empresa receptora a cambio de una participacin en volumen de produccin
fsica, en el monto global de las ventas o en las utilidades netas de la referida empresa
receptora.

2.6 Contrato de Asociacin en participacin


Vamos abordar ahora uno de los contratos asociativos regulado por la Ley
Generalde Sociedades, el de asociacin en participacin, conocido tambin comoasociacin de
cuentas en participacin, sociedad tcita, sociedad accidental, sociedad secreta o contrato de
participacin; es sta una antigua figura que se encuentra mayoritariamente normada en las
distintas legislaciones mercantiles del mundo y que ya tiene una larga tradicin mercantil. El
art. 440 ha sancionado una definicin legal de este contrato. As se dice Es el contrato por el
cual una persona, denominada asociante concede a otra u otras personas denominadas
asociados, una participacin en el resultado o en las utilidades de uno o de varios negocios o
empresas del asociante, a cambio de determinadas contribuciones.

Cabe detenerse en esta definicin, sobre todo en dos aspectos de ella; el


primero,la expresin participacin en los resultados o en las utilidades. Cuando ellegislador se
refiere a los resultados o utilidades, se est refiriendo en realidad indirectamente tambin a
las prdidas, es decir a los resultados adversos de la empresa o negocio del cual participa. De
ah que se diga que este es un contrato aleatorio.

En efecto, ordinariamente el asociado participa en el riesgo. Sin embargo, el legislador


nacional habra introducido una excepcin a esta regla como veremos ms adelante. El otro
aspecto tiene que ver con otra excepcin; la referida a que el asocian te podra otorgar
una participacin al asociado sin mediar aporte alguno, alternativa que a nuestro juicio resulta
muy discutible de sostener sin distorsionar la esencia de este tipo contractual. En efecto, el
fundamento econmico de este contrato se halla en que de un lado constituye una fuente de
financiamiento para el asociante, sin la obligacin jurdica de reintegrarse en caso de prdida;
y del otro, en el caso del asociado, una modalidad de inversin con frecuencia
ms rentable que otras modalidades, pero con un riesgo, pues la rentabilidad est a resultas
de las utilidades.

El art. 441 se ocupa de dichas caractersticas de este contrato. a) La asociacin en


participacin no tiene razn social ni denominacin. b) El asociante acta en nombre propio, la
gestin del negocio de la empresa corresponde nica y exclusivamente al asociante, no
existiendo relacin jurdica entre los terceros y los asociados. c) Pueden establecerse formas
de fiscalizacin o control para ser ejercidos por los asociados slo en los negocios o empresas
del asociante que son objeto del contrato. d) Los asociados tienen derecho a la rendicin de
cuentas al trmino del negocio yal trmino de ejercicio.

e) Sin embargo, hay otras caractersticas sancionadas por la doctrina y la jurisprudencia que la
ley no ha recogido pero habr de entenderse que forman parte de la entidad de este contrato:
f) La asociacin en participacin no genera un patrimonio autnomo; g) La aportacin del
asociado necesariamente habr de ser destinada al negocio o negocios de cuyos resultados
participar aqul; h) Ordinariamente las aportaciones entregadas por el asociado pasan a
integrar el patrimonio del asociante; no obstante puede estipularse lo contrario en el contrato
de asociacin. Es el caso cuando el asociado aporta un bien en uso y no en propiedad.
Asimismo, de ordinario, el asociante asume una obligacin negativa consistente en no atribuir
participacin en el mismo negocio o empresa a otras personas. Sin embargo, las partes pueden
pactar lo contrario. De otro lado, hay que puntualizar que a menudo este contrato es intuito
persona de ah que el asociante deba de encargarse directamente del negocio o empresa que
dio origen a l. Esta es la razn por la que en la mayor parte de las veces el contrato se
extingue por la muerte, incapacidad o quiebra del asociante. Por otra parte, en relacin con el
objeto del contrato, como todo contrato, el de asociacin en participacin crea una relacin
jurdica obligacional. El asociado contrae dos obligaciones fundamentales: una positiva
(verificar su aportacin) y otra negativa (no inmiscuirse directamente en la gestin del
negocio). En cuanto a su aportacin, debe realizarla fielmente a lo pactado, bien consista en la
entrega de capital o en cualquier otro elemento patrimonial. Debemos aadir que puede ser
tambin obligacin del asociado el no celebrar este mismo tipo de contrato con la
competencia del asociante por obvias razones. Ms compleja es la situacin jurdica del
asociante, pieza clave del contrato, precisamente por ser el encargado de realizar el acto o
la actividad en atencin ala cual naci este contrato. La primera obligacin del asociante es
destinar, la participacin recibida al objeto pactado, sin que le sea lcito desviarla de l ni
apropirsela para otros fines. Por cierto no es la nica, tambin debe gestionar el negocio
personalmente, con diligencia y buena fe, rendir cuentas y entregar su participacin a los
partcipes o asociados.

El Art. 442 de la Ley General de Sociedades establece una limitacin al asociante consistente
en que ste no puede atribuir participacin en el mismo negocio o empresa a otras personas
sin el conocimiento expreso de los asociados. Sin embargo, creemos que no es la nica, debi
tambin considerarse que el gestor no puede transformar por su sola voluntad el objeto de la
empresa. La razn es clara, el asociado ha invertido en un tipo de negocio y no en otro,
cambiarlo supondra involucrarlo en una empresa o negocio que no quiso. Del mismo modo
debe establecerse como causal de resolucin que el gestor enajene su empresa sin
consentimiento del partcipe, porque esta enajenacin hace imposible la subsistencia del
contrato al faltarle su base econmica. Tambin le est prohibido al asociante, detraer
elementos de la explotacin de su empresa para llevarlos a otra, aunque estos elementos no
sean los aportados por el partcipe (en caso de que la aportacin de ste no sea dineraria),
haciendo peligrar el negocio.

De igual modo, el asociante no puede establecer otra empresa de objeto similar, siempre que
el establecimiento de la nueva empresa tenga como consecuencia la desaparicin o
disminucin de la productividad de la empresa objeto del contrato de asociacin en
participacin.Adicionalmente el gestor o asociante no puede, de ser el caso, fusionar suempres
a con otra, siempre que al tiempo de celebrar el contrato de asociacin en participacin el
asociado haya desconocido esta eventualidad, pues de hacerse no podra subsistir el contrato
por las mismas razones de los casos anteriores.

En lo relativo a que el asociado participe en las utilidades sin participar en las prdidas,
consideramos que el asunto aunque menos controversial no deja de ser discutible; pues en
este caso el asociante no sera un inversionista, sino una especie de mutuatario, pues la figura
diseada as se acercara ms al contrato de mutuo, ya que al no participar el asociado en las
prdidas el asociante tendra la obligacin de devolver el aporte hecho por aqul. Las causas
por las cuales podra concluir este contrato son: a) Acuerdo de las partes que desean ponerle
fin b) Por solicitud de conclusin por cualquiera de las partes cuando fuere por tiempo
indeterminado. c) Por imposibilidad o conclusin del negocio o empresa por cuyo objeto se
celebr el contrato. d) Por muerte, quiebra, interdiccin, ausencia o inhabilitacin del
asociante. e) Por incumplimiento de las prestaciones por cualquiera de las partes.

En relacin con este punto cuando el contrato se resuelve antes de cumplir el tiempo previsto,
ha de practicarse una cuenta final para determinar la participacin en los resultados y el
reembolso de aportes que corresponda; sin perjuicio de la indemnizacin que, cuando sea el
caso, puede reclamar la parte no culpable.

2.7 Contrato de consorcio

En nuestra normativa, los contratos asociativos se encuentran clasificados como contratos de


consorcio y de asociacin en participacin, los mismos que son regulados de manera amplia en
la Ley General de Sociedades.

Interesa para efecto de nuestro anlisis, indicar que el artculo 445 de la Ley General de
Sociedades define al consorcio como el contrato asociativo en virtud del cual dos o
ms personas se asocian para participar en forma activa y directa en undeterminado negocio o
empresa, con el propsito de obtener un beneficioeconmico, pero manteniendo cada una
su propia autonoma, correspondindole a cada miembro realizar las actividades propias del
consorcio que se le encargue y aquellas a las que se ha comprometido
; vinculndose individualmente conterceros en el desempeo de la actividad asignada dentro d
el consorcio,adquiriendo derechos y asumiendo obligaciones y responsabilidades de manera
solidaria cuando el consorcio contrate con terceros siempre que as se pacte en el contrato o la
ley lo establezca. Adicionalmente, cabe indicar, que en este tipo de contrato, los bienes que
los miembros del consorcio afecten al cumplimiento de la actividad a la que se han
comprometido siguen siendo de propiedad exclusiva de stos, es decir que, a diferencia de lo
establecido en el contrato de asociacin en participacin, no se presume que la propiedad de
los bienes aportados corresponda al asociante. Considerando las definiciones contenidas en la
norma societaria, se determina que los caracteres esenciales del contrato de consorcio son los
siguientes: a) Es un contrato asociativo, nominado y tpico b) Regula relacione de participacin
o integracin en uno o ms negocios o empresas que emprenden, en conjunto, los
consorciados, en inters comn de todos ellos. c) No est sujeto a otra formalidad que la de
constar por escrito. d) No origina la creacin de otra persona jurdica. e) Todos los
consorciados participan de manera activa y directa en las actividades materia del consorcio,
manteniendo su autonoma.

2.8 Join Venture

Pese a que nuestra Legislacin no lo regula haremos un alance sobre este


contrato. Es pertinente sealar que este tipo de contratos son los llamados contratos atpicos,
como seala MIRANDA CANALES que son los que carecen de ubicacin en el ordenamiento
jurdico sustantivo, debido a que las relaciones
econmicas del hombre, intensas y variadas, crean situaciones jurdicas no previstas por
el legislador. En primer trmino podemos decir, en palabras de BARBIERI, que el Join Venture
es una combinacin de esfuerzos entre dos o mas agentes econmicos con el objeto de
desarrollar un proyecto respectivo de naturaleza comercial; se configura un acuerdo de
voluntades en el que se estipulan las funciones que cumplir cada uno de los sujetos
componentes, los riesgos que se asumen y la forma en que se soportan, el modo en que se
distribuyen los beneficios y las cuestiones sobre la responsabilidad por los daos que causen a
terceros.

Tambin es definido como la sociedad en participacin, sociedad temporal, asociacin de


empresas, asociacin temporal de empresas, unin temporal de empresas. Se le conoce
adems a este contrato como de Riesgo compartido, y tiene como caracterstica que dos o
ms personas naturales o jurdicas, celebran este contrato con el objeto de realizar una
actividad econmica especfica, es decir realizar un negocio en conjunto, asumir el riesgo
respectivo en comn y disfrutar de sus beneficios, por un tiempo determinado, sin la
necesidad de constituir una sociedad o persona jurdica. La esencia de este contrato es el
objetivo comn delas partes, donde la accin es determinada por dos o ms emprendedores
sin el nimo de formar una sociedad.

El contrato de riesgo compartido es un instrumento contractual que responde a la


necesidad de movilizar capitales en busca de alta rentabilidad y correlativareduccin de riesgo,
en el que las partes se juntan con un criterio decoparticipacin que asume las ms diferentes
formas y matices. Las partes aportan para lograr el objeto del contrato activos tangibles o
intangibles que debern ser explotados nicamente en miras al fin especfico propuesto. Estos
contratos se perfeccionan con el consentimiento de las partes en basa a la buena fe
contractual, y podrn elevarse a escritura pblica e inscribirse en los Registros Pblicos,
cuando las partes hayan acordado constituir una sociedad especial para este fin. La ventaja
que se reconoce a estos contratos es de ser utilizado para una cantidad ilimitada de proyectos
e inversiones, en las distintas reas de la minera, hidrocarburos, pesquera, navegacin,
industrias y empresas comerciales en general.

PARTE III: MODELOS DE CONTRATOS ASOCIATIVOS

3.1 Contrato de Asociacin en participacin.

CONTRATO DE ASOCIACIN EN PARTICIPACIN

Conste por el presente documento (1) el contrato de asociacin en participacin(2), que


celebran de una parte AAA, identificada con R.U.C. N ......................, inscrita en la
partidaelectrnica N ........ del Registro de Personas Jurdicas de .............., con domicilio en......
..................., debidamente representada por su gerente general don ......................,identificado
con D.N.I. N ...................., con poderes inscritos en el asiento .............. de la referida partida
electrnica, a quien en lo sucesivo se denominar EL ASOCIANTE; y, de otra parte
BBB, identificada con D.N.I. N ................, con domicilio en .............................., a quien en lo
sucesivo se denominar EL ASOCIADO; en los trminos contenidos en las clusulas siguientes:
ANTECEDENTESPRIMERA.- EL ASOCIANTE es una persona jurdica de derecho privado
constituida bajo el rgimen de la sociedad annima, cuyo objeto social principal es dedicarse
a la fabricacin de lPISCO MAJES.SEGUNDA.- EL ASOCIADO es una persona natural que, en
calidad de inversionista, manifiesta por el presente acto su voluntad expresa de participar en el
negocio de EL ASOCIANTE en los trminos a que se contrae este documento. OBJETO DEL
CONTRATOCUARTA.- Por el presente contrato, las partes acuerdan participar en el negocio
descrito en la clusula siguiente bajo la modalidad de asociacin en participacin.
En consecuencia, ELASOCIADO se obliga a transferir como capital del negocio la suma de US$
10 000,00 en dinero en efectivo en favor de EL ASOCIANTE.QUINTA.-
Por su parte, en contraprestacin, EL ASOCIANTE se obliga a retribuir a ELASOCIADO con el
50% de las utilidades netas en la forma y oportunidad convenidas. SEXTA.- El negocio a
desarrollarse por la asociacin en participacin consiste en la fabricacin y comercializacin de
500 CAJAS de Pisco MAJES, de 500cc., para la campaa de Navidad y Ao Nuevo
2007.CARACTERES Y DURACIN DEL CONTRATOSETIMA.- El presente contrato de asociacin en
participacin es de duracin determinada.

Ene se sentido, el perodo de duracin del presente contrato es de 6 meses contados a partir
del primero de agosto de 2006 hasta el 31 de enero del 2007.OCTAVA.- En armona con lo
establecido por los artculos 438 y 441 de la Ley General de Sociedades, las partes
dejan constancia de que el presente contrato de asociacin enparticipacin no genera la
creacin de una persona jurdica y tampoco tiene razn social ni denominacin alguna. En
consecuencia, EL ASOCIANTE actuar en nombre propio en las relaciones comerciales que se
originen a propsito del presente contrato. NOVENA.- Queda expresamente convenido que EL
ASOCIANTE devolver los US$ 10 000,00AL ASOCIADO a la terminacin del plazo de vigencia
del contrato.

RGIMEN DE UTILIDADES Y PRDIDASDECIMA.- Las partes acuerdan que la participacin de


ambas, tanto en las utilidades como en las prdidas que arroje el negocio, ser en forma
proporcional, correspondindole a cada uno el 50% por ambos conceptos. El pago de la
retribucin anteriormente referida, deber hacerse ntegramente en dinero y en un plazo no
mayor de 8 das hbiles de aprobado el balance general de cierre de ejercicio del negocio.
OBLIGACIONES Y FACULTADES DE LAS PARTESDCIMO PRIMERA.- Las partes declaran
expresamente que corresponde a EL ASOCIANTE la gestin, administracin y realizacin del
negocio materia del presente contrato. En tal sentido, EL ASOCIANTE deber proceder con
la diligencia, prudencia, buena fe y lealtad de un ordenado comerciante. DCIMO SEGUNDA.-
Asimismo, las partes declaran expresamente que corresponder a ELASOCIANTE cualquier
vinculacin econmica que en el desarrollo del negocio se acuerde con terceros, para lo cual
EL ASOCIANTE actuar en nombre propio al celebrar contratos, al asumir obligaciones o al
adquirir crditos. En consecuencia, queda convenido que no existir relacin jurdica alguna
entre los terceros y EL ASOCIADO; y, asimismo, los terceros no adquirirn derechos ni
asumirn obligaciones frente a EL ASOCIADO ni ste ante aqullos.DCIMO TERCERA.-
EL ASOCIANTE est obligado a informar peridicamente a ELASOCIADO acerca de la marcha
del negocio materia del presente contrato y a rendir cuentas sobre el mismo. DCIMO
CUARTA.- EL ASOCIADO tendr la facultad de fiscalizacin y control de los actos de EL
ASOCIANTE. En consecuencia, EL ASOCIADO tendr derecho a exigir se le muestren los estados
financieros, cuentas, libros contables y dems documentos que permitan conocer el estado
real del desenvolvimiento econmico del negocio. DCIMO QUINTA.-
Las partes convienen que EL ASOCIANTE, sin contar con el previo consentimiento por escrito
de EL ASOCIADO, no podr atribuir a otras empresas o personas alguna participacin en el
presente contrato. DCIMO SEXTA.- Asimismo, EL ASOCIANTE se obliga, dentro del perodo de
duracin del presente contrato, a no realizar en forma individual o a travs de terceros
actividad empresarial idntica o similar de la que es materia del presente contrato. DCIMO
STIMA.- Igualmente, dentro del plazo de duracin del contrato, EL ASOCIANTE se obliga a no
fusionarse, transformarse, escindirse o llevar a cabo otra forma de reorganizacin societaria.
CONTABILIDAD Y TRIBUTACINDCIMO OCTAVA.- Ambas partes convienen que, para efectos
tributarios, el presente contrato deber tener contabilidad independiente. En consecuencia, EL
ASOCIANTE deber contratar en un plazo no mayor a 30 das de suscrito el presente
documento, los servicios de un contador pblico colegiado a fin de que lleve la contabilidad del
negocio. DCIMO NOVENA.- Las partes convienen expresamente que los gastos que demanden
lo previsto en la clusula anterior y otros que se efecten en el decurso del negocio, sern
asumidos nicamente por EL ASOCIANTE.CLUSULA RESOLUTORIA EXPRESA

VIGSIMA.- El incumplimiento de lo previsto en el presente contrato, constituir causal


deresolucin del presente contrato, al amparo del artculo 1430 del Cdigo Civil. Enconsecuenc
ia, la resolucin se producir de pleno derecho cuando EL ASOCIADO comunique, por carta
notarial, a EL ASOCIANTE que quiere valerse de esta clusula. APLICACIN SUPLETORIA DE LA
LEYVIGSIMO PRIMERA.- En todo lo no previsto por las partes en el presente contrato, ambas
se someten a lo establecido por las normas de la Ley General de Sociedades, el Cdigo Civil y
dems del sistema jurdico que resulten aplicables. COMPETENCIA
ARBITRALVIGSIMO SEGUNDA.-
Las controversias que pudieran suscitarse en torno al presentecontrato, sern sometidas a
arbitraje, mediante un Tribunal Arbitral integrado por tres expertos en la materia, uno de ellos
designado por las partes, y entre los dos elegirn a un tercero quien lo presidir. Si en el plazo
de 90 das de producida la controversia, no se acuerda el nombramiento del presidente del
Tribunal Arbitral, ste deber ser designado por el Centro de Arbitraje Nacional y Extranjero de
la Cmara de Comercio de Arequipa, cuyas reglas sern aplicables al arbitraje. El laudo del
Tribunal Arbitral ser definitivo e inapelable, as como de obligatorio cumplimiento y ejecucin
para las partes y, en su caso, para la sociedad. En seal de conformidad las partes suscriben
este documento en la ciudad de Arequipa, a los20 das del mes de setiembre del 2006.

CONCLUSIONES

A) En nuestro tiempo, los fenmenos como la revolucin tecnolgica, la globalizacin, y


sistemas de computadoras, fibra ptica y multimedia, modifican las redes de produccin,
servicios y consumo. Disponemos, en la actualidad, de una economa global en la que se puede
producir y vender todo, en todas partes, en todo momento. Por otro lado, la expansin del
liberalismo, el capitalismo sin lmites: economa libre, desregulacin, privatizacin. Se tiene
como principal objetivo la eficiencia. El crecimiento de la empresa fue la respuesta a estos
hechos y ha sido de tal dimensin que ha superado las fronteras de sus pases nacionales; hoy,
las empresas exitosas no necesitan grandes recursos naturales, toman capital de bancos y
bolsas en todo el mundo y pueden trasladar sus operaciones a cualquier parte del planeta
siendo las multinacionales los grandes actores de este proceso. Es por ello, ante esta tipo de
necesidad y cambios econmico sociales, que surge la respuesta jurdica para las distintas
relaciones que se crearn entre estas empresas: los contratos asociativos.

B) En el medio peruano, queda establecido que la Ley General de Sociedades apartndose de


nuestra anterior norma societaria, introduce novedades dignas de atencin. La primera de
ellas es que, por primera vez, se regulan de modo general los contratos asociativos, creando
normativamente un gnero de contratos que no se agotan con los disciplinados en la Ley
General de Sociedades: asociacin en participacin y consorcio.

C) El primero de ellos queda definido como el contrato por el cual una persona, denominada
asociante concede a otra u otras personas denominadas asociados, una participacin en el
resultado o en las utilidades de uno o de varios negocios o empresas del asociante, a cambio
de determinadas contribuciones.

D) Mientras que, tambin se regula de modo amplio el contrato de consorcio que, todo parece
indicar, alude al joint venture . Se define como un contrato asociativo en virtud del cual dos o
ms personas se asocian para participar en forma activa y directa en un determinado negocio
o empresa, con el propsito de obtener un beneficio econmico, pero manteniendo cada
una su propia autonoma, correspondindole a cada miembro realizar las actividades propias
del consorcio que se le encargue y aquellas a las que se ha comprometido. Sin embargo, para
algunos autores sostienen que no se ha tenido el debido cuidado al momento de legislar, con
el argumento de que se trata de dos instituciones distintas.

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