TRAFICO ILICITO DE DROGAS

Contenido

Trfico ilcito de drogas. 1

Bien jurdico protegido. 1

Configuracin. 1

Verbos rectores. 1

Principio de confianza y prohibicin de regreso. 2

Elemento subjetivo. 2

Autora mediata. 3

Tentativa. 3

Error de comprensin culturalmente condicionado. 3

Estado de necesidad. 3

Determinacin de la pena. 3

Pena de inhabilitacin o multa. 3

Extensin de la inhabilitacin. 4

Posesin de drogas txicas con fines de comercializacin. 4

Delito de peligo abstracto. 4

Finalidad de la posesin. 4

Comercializacin de materias primas o insumos qumicos. 4

Elementos del tipo. 4

Configuracin. 4

Comercializacin de insumos destinados al trfico ilcito de drogas. 4

Posesin legtima de insumos. 4

Comercializacin de amapola. 5

Conducta tpica. 5

Trfico ilcito de drogas agravado. 5

Configuracin. 5

Prestar vehculo prara transportar droga. 5

Autora mediata en introduccin de drogas a un penal 5

Venta en inmediaciones de un colegio. 5

Utilizacin de menores de edad. 6

Pluralidad de intervinientes. 6

Concurso real con tenencia ilegal de armas. 7

Pertenencia a organizacin delictiva. 7

Retroactividad favorable. 8

Microcomercializacin. 8

Elementos del tipo. 8

Configuracin. 8
Inimputabilidad como causal de inculpabilidad. 9

Trfico ilcito de drogas.

Bien jurdico protegido
El bien jurdico protegido en el trfico ilcito de drogas es la salud pblica, y siendo que este
delito se encuentra enmarcado en el cdigo penal en los delitos contra la seguridad pblica, se
puede concluir que nos encontramos ante la proteccin de un bien jurdico macrosocial - la
salud pblica como inters estatal.

Si bien es cierto que genricamente este delito arremete la salud pblica, como bien jurdico,
no debe olvidarse que los efectos de esta agresin inciden directamente en la salud fsica y
mental de la persona humana, con efectos muchas veces irreversibles, causando inclusive la
degeneracin gentica con imprevisibles consecuencias futuras para la humanidad y por el
mismo motivo la incidencia de estos delitos tambin afecta la estructura social, poltica,
cultural y econmica de los Estados.

Configuracin
Realiza el tipo penal del delito de trfico ilcito de drogas, el agente que acondiciona
clorhidrato de cocana al interior de objetos y luego los enva como encomienda, por
intermedio de una agencia de servicios postales, a otro pas. As como tambin aquel que
recepciona esa encomienda en el pas de destino.
La conducta del agente que transporta drogas de una ciudad a otra, la misma que le fuera
entregada por otro sujeto se subsume en el tipo penal del delito de trfico ilcito de drogas, en
su modalidad simple, no en la modalidad agravada, al no haberse determinado que haya
existido una concertacin con los dems sujetos que le entregaron la droga o que integra una
organizacin criminal.

No se subsume en el tipo penal del delito de trfico ilcito de drogas, en su modalidad

agravada por la pertenencia a una organizacin criminal, sino en su modalidad simple, la
conducta de los agentes que actuaron en forma independiente, uno en calidad de poseedor
con fines de comercializacin y el otro en calidad de abastecedor, sin que medie la existencia
de un concierto de voluntades.

El acopio de materia prima e insumos para la elaboracin de pasta bsica de cocana no

puede encuadrarse en forma alguna dentro de las conductas previstas en el artculo 298 del
Cdigo Penal, sino que corresponde al artculo 296 del referido texto legal.

Verbos rectores

El tipo objetivo del delito de trfico ilcito de drogas, tiene como verbos rectores el
promocionar, favorecer y/o facilitar el consumo ilegal de drogas; y como medios comisivos los
actos de comercializacin o de trfico.
Principio de confianza y prohibicin de regreso
No se subsume en el tipo penal del delito de trfico ilcito de drogas, en su modalidad
agravada, la conducta del chofer de un camin que transporta productos comestibles, al cual
se le encuentra dentro de su carga paquetes conteniendo hojas de coca, en cantidades
superiores a las permitidas por ley, las mismas que pertenecen a tercera persona, que solicit
el servicio de carga al citado chofer. Este realiza un comportamiento que genera un riesgo
permitido dentro de los estndares objetivos predeterminados por la sociedad, y por tanto, no
le es imputable el resultado, en aplicacin del principio de prohibicin de regreso, ya que
acept transportar la carga ilcita, en la confianza de la buena fe en los negocios y en que
estos terceros realizan una conducta lcita. No habindose acreditado con prueba un concierto
de voluntades con los comitentes, y estando limitado su deber de control sobre los dems en
tanto no era el transportista dueo del camin sino solo el chofer asalariado del mismo;
estando, adems, los paquetes de hojas de coca camuflados dentro de bultos cerrados.
Aclarando que el conocimiento exigido no es el del experto sino, por el contraro, de un
conocimiento estandarizado socialmente y dentro de un contexto que no implique un riesgo no
permitido o altamente crimingeno.

No se subsume dentro del tipo penal del delito de trfico ilcito de drogas la conducta de la
encausada, si esta se han limitado a arrendar cuartos del inmueble de su propiedad, a
distintas personas, entre ellos los procesados en cuya habitacin se encontr especies que
habran sido empleadas para transportar la droga, que se encontr en su poder, ya que esta
ha actuado dentro de lo socialmente adecuado y dentro del mbito del principio de confianza

Elemento subjetivo
El tipo penal del delito de comercializacin de materias primas o insumos destinados a la
elaboracin ilegal de drogas, en su aspecto subjetivo exige que los agentes, incluyendo los
adquirientes o terceros realicen la conducta con la finalidad que estos se utilicen en la
elaboracin ilegal de drogas, es decir, el agente debe tener conocimiento de su utilizacin
delictiva por aqullos otros. Tal fin integra el elemento cognitivo del dolo siendo suficiente la
simple prognosis sobre la probabilidad de utilizacin de las materias primas o insumos en la
elaboracin ilcita de drogas (dolo eventual).
La posesin de drogas con fines de trfico ilcito est configurada como delito de peligro
abstracto. Es decir, para su consumacin, solo se requiere que el agente materialice, de
cualquier modo, la tenencia o posesin de la droga fiscalizada. En el plano subjetivo, la
tenencia o posesin de la droga debe estar orientada hacia un acto posterior de trfico. Para
que se d el delito en la modalidad del prrafo segundo del artculo 296 del Cdigo Penal,
debe pues, existir dolo y adems el agente debe subjetivamente proponerse un fin ulterior a la
posesin. Dicha finalidad debe ser la de destinar la droga poseda al trfico ilegal.

Autora mediata
Es autor mediato del delito de trfico ilcito de drogas, en la modalidad de
microcomercializacin, el sujeto que emplea a su menor hija para comprar pasta bsica de
cocana, con la finalidad de comercializarla.

Tentativa
Incurre en tentativa de trfico ilcito de drogas quien comenz con la ejecucin del delito
imputado al intentar comercializar la droga, tratando de conseguir comprador.

Error de comprensin culturalmente condicionado

No habr delito por razones de costumbre cuando a los encausados se les hubiera encontrado
hojas de coca en escasa cantidad, las cuales las iban a vender al menudeo o las iban a
canjear con otros productos en la zona andina.
El sembro de hojas de coca realizado por integrantes de una comunidad nativa no puede
reputarse delictual, por cuanto siguiendo antiguas tradiciones utilizaban la coca para
chacchar y desconocan que deban tener autorizacin para su cultivo.

Estado de necesidad
No se considera que acta en estado de necesidad, el agente que realiza el tipo penal del
delito de trfico ilcito de drogas, al hallarse en una precaria situacin econmica. Esta
circunstancia solo debe ser tenida en cuenta a efectos de determinar la pena a imponer.

Determinacin de la pena
En el delito de trfico ilcito de drogas, para la graduacin de la pena debe tenerse en
consideracin el marco de punibilidad que establece el delito en correlacin con la naturaleza
de la infraccin penal, la cantidad de droga incautada y al principio de proporcionalidad que
concede el artculo octavo del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal.

Pena de inhabilitacin o multa

En atencin a dicha variedad de penas que ha previsto la Parte General del Cdigo Penal, el
legislador puede configurar para determinado delito una reaccin penal que se exprese a
travs de ms de una manifestacin, establecindose, por ejemplo, adems de la pena
privativa de libertad, la de inhabilitacin o la de multa. As se ha previsto por el legislador,
adems de la apologa del terrorismo, para los delitos de trfico ilcito de drogas [296 CP],
contaminacin ambiental [304 CP], pnico financiero [249 CP], delito informtico [207 CP],
abuso de poder econmico [232 CP], desaparicin forzada 320 CP], falsificacin de
documentos [427 CP], usura [214 CP], receptacin [194 CP], contabilidad paralela [199 CP],
entre otros.
 Extensin de la inhabilitacin
En los delitos de trfico ilcito de drogas la pena de inhabilitacin es una pena principal, por
ello solo se puede extender de un mnimo de seis meses a un mximo de cinco aos,
conforme lo dispone el art. 38 del cdigo penal. Para ser una pena accesoria, y extenderse por
todo el plazo de la condena a pena privativa de libertad, debe tratarse de alguno de los
supuestos delictivos expresamente contemplados en el art. 39 del citado cuerpo de leyes.

Posesin de drogas txicas

con fines de comercializacin.
Delito de peligo abstracto
El delito de posesin de drogas txicas es un delito de peligro abstracto, el cual se perfecciona
con la mera posesin del cargamento de drogas con fines de comercializacin.

Finalidad de la posesin
El tipo subjetivo del delito de posesin de drogas txicas, exige no solo la posesin de drogas,
sino tambin el poseerlas con la finalidad de destinarlas al trfico ilcito. La determinacin de
tal finalidad esta en funcin de las circunstancias concurrentes en cada caso concreto.
Comercializacin de materias
primas o insumos qumicos.
Elementos del tipo
En el delito de trfico ilcito de droga, en la modalidad de trfico de materias primas, en tanto
acto preparatorio punible castigado expresamente por la ley, exige que el sujeto activo realice
la comercializacin de insumos con predeterminacin al Trfico de Drogas a sabiendas que
el insumo se destinar al trfico de drogas, esto es, con dolo directo.

Configuracin
El mero hecho de ser ayudante del bote de servicio pblico, no basta para atribuirle al
procesado el conocimiento de la circunstancia que en dicho vehculo se transportaba insumos
qumicos, destinados al trfico ilcito de drogas, los mismos que fueron posteriormente
incautados.

La simple posesin de carbonato de sodio, insumo empleado en la elaboracin de pasta

bsica de cocana, pero que tiene tambin otras aplicaciones, no constituye delito de
comercializacin de insumos destinados para el trfico ilcito de drogas.
 Comercializacin de insumos
destinados al trfico ilcito de
drogas.
Posesin legtima de insumos
La sola posesin del insumo qumico no es suficiente para establecer que el encausado se
dedique al trfico ilcito de drogas; teniendo en cuenta adems que el procesado tena
autorizacin para la utilizacin de cido sulfrico, lo que hace legtima su posesin.

La simple posesin de cido sulfrico y xido de calcio, insumos qumicos fiscalizados

encontrados en el inmueble del encausado, no constituye delito de trfico ilcito de drogas,
pues si bien resultan tiles para elaborar pasta bsica de cocana y otras mltiples
aplicaciones, se advierte que existen dudas sobre el destino que se iban a dar a dichas
sustancias; salvo, que exista prueba de cargo objetiva que determine que dichas sustancias
estuvieran destinadas a servir de materia prima en la elaboracin de droga.

Comercializacin de amapola.
Conducta tpica
Realiza el tipo objetivo del delito de comercializacin de amapola, el agente, que transportaba
en un vehculo un paquete envuelto en el cual haba ocultado una galonera y un pedazo de
plstico transparente conteniendo ltex de amapola - opio.
Trfico ilcito de drogas
agravado.
Configuracin
Entre las modalidades agravadas del delito de trfico ilcito de drogas solo se sanciona la
conducta del agente que vende drogas a menores de edad o personas inimputables o los
utiliza para la venta de la misma, no la conducta del agente que emplea a un menor o a una
persona inimputable en el proceso de elaboracin de la droga o en otros mbitos del circuito
de comercializacin, distintos de la venta de droga.

Prestar vehculo prara transportar droga

No se subsume dentro del tipo penal del delito de trfico ilcito de drogas, en su modalidad
agravada, la conducta de la encausada, si esta se ha limitado a prestar un vehculo de su
propiedad a un tercero, el mismo que fue empleado para transportar drogas. Ms an si al
momento de su detencin no se le encontr en posesin de algn elemento que la relacione
con actividades de trfico ilcito de drogas.

Autora mediata en introduccin de drogas a un penal

Comenten delito de trfico ilcito de drogas agravado, en calidad de autores mediatos,

aquellos que utilizan a menores de edad para que introduzcan droga al interior de un
establecimiento penitenciario, oculta dentro de los vveres que van a entregar a sus familiares,
el da de visitas.
 Venta en inmediaciones de un colegio
La comisin del hecho se ha consumado con los agravantes previstos en el art. 297 inc. 4 y 5
del Cdigo Penal, es decir, en las inmediaciones de un colegio y valindose de menor de
edad, adems los condenados registran antecedentes por delito de trfico ilcito de drogas,
situacin que demuestra que son proclives a la comisin de estos hechos, incentivados por las
ganancias que produce este ilcito negocio; que si bien es cierto que con motivo de este
proceso se incaut solo 0.20 grs. de clorhidrato de cocana, tambin hay que considerar que la
distribucin de la droga se vena efectuando desde mucho antes, como aparece en las
manifestaciones policiales prestadas con intervencin del Ministerio Pblico, de las auxiliares y
de las menores estudiantes afectadas por estos hechos, por lo tanto, la droga distribuida
resultara ser de mayor cantidad; y en relacin con el principio de proporcionalidad de la pena
en esta clase de delitos, hay que tener en cuenta el bien jurdico protegido y sus efectos en la
salud, sobre todo de la juventud pues le afecta no solo en el aspecto fsico y mental, sino peor
todava, afecta la gentica del ser humano. Por este motivo la ley seala penas drsticas para
estas modalidades agravadas del delito de trfico ilcito de drogas.

Utilizacin de menores de edad

El art. 297.5 exige como presupuesto para su tipificacin, que el agente se valga o utilice para
la comisin del delito a menores de edad o a cualquier persona inimputable, esto es, que el
sujeto activo comete el delito por mediacin de personas que carecen de capacidad de
entendimiento, autocontrol y voluntad.

Pluralidad de intervinientes

La agravante del delito de trfico ilcito de drogas, en funcin al nmero de sujetos

intervinientes, exige que exista una concertacin entre ellos y a su vez un reparto de
funciones, que suponga una cierta organizacin mnima, aunque ocasional, transitoria o
espordica, y un conocimiento del hecho por parte de cada agente. Es decir, se exige que
acten en coautora o coparticipacin.

Realizan el tipo penal del delito de trfico ilcito de drogas, en su modalidad agravada, los
agentes que actan a sabiendas de la cantidad de droga que transportaban (acuerdo previo y
comn), con conocimiento de lo que cada uno hara, esto es de su concreta intervencin
(divisin de tareas o funciones previamente acordadas), y, a su vez, aportaron una conducta
especfica, para el traslado o transporte de la droga intervenida por la polica (contribucin
esencial al hecho tpico), lo que los hace claramente al dominar funcionalmente el hecho
coautores del delito imputado, pues realizarn conjuntamente el delito a nivel de coautora
ejecutiva, y, como tal, asumieron por igual la responsabilidad de su realizacin.

En el delito de trfico ilcito de drogas, en su modalidad agravada por la pluralidad de

intervinientes, el conocimiento, es un elemento esencial que debe estar presente y ser
ponderado por el rgano jurisdiccional. Si quien participa en el hecho, como parte de un plan
determinado, no conoce que en el mismo intervienen o necesariamente intervendrn por lo
menos tres personas, incluida l, no ser posible ser castigado por dicha agravante.

Realiza el tipo penal del delito de trfico ilcito de drogas, en su modalidad agravada por la
pluralidad de intervinientes, el agente que interviene en el hecho tpico en concierto o, en todo
caso, a sabiendas que en la ejecucin delictiva intervienen tres o ms personas no solo
cuando se trata de una organizacin delictiva, de suerte que la simple a que la encausada
era una burrier de por s no elimina la posible aplicacin de dicha circunstancia agravante.

Realizan el tipo objetivo del delito de trfico ilcito de drogas en su modalidad agravada, los
agentes, en cuya vivienda se hall siete botellas plsticas conteniendo una sustancia lechosa
color marrn oscuro, la misma que luego de ser sometida a examen pericial arroj positivo
para alcaloide de opio, con un peso aproximado de doce kilos cuatrocientos sesenta gramos.
La sola existencia o concurrencia, sin ms, de una pluralidad de agentes (tres o ms) en la
comisin del delito de trfico ilcito de drogas no tipifica la circunstancia agravante del artculo
297 inc. 6 del Cdigo Penal, pues tal consideracin violara el principio de proscripcin de la
responsabilidad objetiva. Es necesario que exista concierto entre por lo menos tres
participantes. Cada uno de ellos debe conocer y contar con que estn participando por lo
menos tres personas en la comisin del delito para que se considere que su conducta puede
ser subsumida en esta agravante.

La conducta del agente que transporta drogas de una ciudad a otra, la misma que le fuera
entregada por otros dos sujetos se subsume en el tipo penal del delito de trfico ilcito de
drogas, en su modalidad agravada por la participacin de tres o ms personas, no en la
modalidad simple, prevista en el tipo base.

Realizan el tipo penal del delito de trfico ilcito de drogas, en su modalidad agravada por la
pluralidad de intervinientes, las inculpadas que fueron detenidas en circunstancias que
pretendan salir del pas transportando adherido al cuerpo y entre sus pertenencias clorhidrato
de cocana, en cantidades superiores a las permitidas, la misma que pertenecera a una
tercera persona. Puesto que en la realizacin de este hecho delictivo han partipado ms de
tres personas.

Si est probada la intervencin en el Complejo Fronterizo Santa Rosa - Tacna de ms de tres

personas en una concreta actividad delictiva de transporte de drogas con destino a Chile, tal
como aparece del acta de registro vehicular e incautacin, del acta de pesaje y descarte de
droga y de la pericia qumica realizada; es de aplicacin la circunstancia agravante o
cualificante prevista en el inciso seis del artculo doscientos noventisiete del Cdigo Penal.
Concurso real con tenencia ilegal de armas
Realiza el tipo penal del delito de trfico ilcito de drogas, agravado por la pluralidad de
intervinientes, en concurso real con el delito de tenencia ilegal de armas, el agente, al que se
encontr en posesin de un arma de fuego, la misma que empleaba en el ejercicio de sus
labores de apoyo en el transporte de drogas, labor que realizaba conjuntamente con otra
persona.

Pertenencia a organizacin delictiva

Incurre en el tipo objetivo del delito de trfico ilcito de drogas, en su modalidad agravada el
agente que integra una organizacin a nivel internacional dedicada al trfico ilcito de drogas,
mediante la modalidad de envo de drogas desde el Per haca Europa, utilizando para ello
correos humanos, a quienes se les haca ingerir cpsulas para que transporten la droga en el
estmago, burlando los controles policiales.

Al encontrarse ante toda una organizacin criminal de alcance internacional, donde existe un
concierto de voluntades, tanto para captar a los correos humanos (burriers), coordinaciones
para su viaje y estada, como para el acopio, traslado y comercio internacional de la droga, el
delito perpetrado se encuentra previsto y sancionado en el inciso stimo del artculo 297 del
Cdigo Penal y no en el artculo 296 del citado Cdigo.

La conducta de los procesados consiste en formar parte de una organizacin dedicada al

trfico ilcito de drogas, quienes se encargaron de reclutar a las personas que deberan viajar
a Chile llevando droga ingerida a travs de cpsulas a cambio de diversos pagos, de acuerdo
con la cantidad ingerida; que ello se corrobora an ms pues al momento de intervenirse a la
procesada se le hall en su poder quinientos veintisis cpsulas que contenan un total de un
kilo ochocientos quince gramos de clorhidrato de cocana (fojas cien); que su conducta se
encuentra prevista y sancionada en el inciso sexto del artculo doscientos noventisiete del
Cdigo Penal, modificado por la Ley nmero veintiocho mil dos.
Retroactividad favorable
Si bien el art. 297 del Cdigo Penal sancionaba el delito instruido con pena privativa de
libertad no menor de veinticinco aos, la Ley N 28002, expedida en el ao 2003, establece
para este tipo penal, pena privativa de libertad no menor de quince ni mayor de veinticinco
aos; siendo en tal caso de aplicacin el artculo 6 del mismo Cdigo, que recoge el principio
de retroactividad benigna, as como de un razonamiento constitucional, va control difuso, el
mismo que permite a los rganos jurisdiccionales inaplicar una norma legal cuando, en su
opinin, sea incompatible con alguna norma constitucional, limitndose en este caso a la
inaplicacin de la norma para el caso concreto; razn por la cual, en virtud del artculo 103 y el
inciso 11 del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Per, que consagran el principio de
retroactividad de la ley penal, cuando sea ms favorable a este.

Microcomercializacin.
Elementos del tipo
El tipo penal de comercializacin, previsto y sancionado en el artculo 298 del Cdigo Penal,
no penaliza la simple posesin de droga, sino que al ser un tipo derivado del tipo penal base
que viene a ser el delito de trfico ilcito de drogas (art. 296), requiere que la posesin de la
pequea cantidad de droga deba estar destinada a la comercializacin o trfico.

Configuracin
Segn se advierte de la pericia qumica la cantidad de pasta bsica de cocana decomisada a
la encausada fue de setenta y siete gramos peso neto, por lo que su conducta se encuentra
tipificada por el art. 298 del Cdigo Penal, y no en el art. 296, como lo ha consignado el
Colegiado, consecuentemente la pena debe imponerse en atencin al dispositivo inicialmente
citado.
No se ha determinado que las hojas de coca estuvieran destinadas a servir de materia prima
en la elaboracin de droga. La utilizacin de este producto para la compraventa de otras
especies es una prctica comercial muy difundida en gran parte del pas, pero no constituye
delito de microcomercializacin de drogas.

Inimputabilidad como causal de inculpabilidad

Estando acreditada la responsabilidad penal de la acusada en la microcomercializacin de
droga, as como su condicin de consumidora de drogas, esta ltima circunstancia no libera
de culpabilidad, salvo que la adiccin la convierta en inimputable.

/****

El delito de trfico de drogas y el narcotrfico

Se encuentra tipificado en el artculo 368 del Cdigo Penal espaol, que establece: Los que ejecuten
actos de cultivo, elaboracin o trfico, o de otro modo promuevan, favorezcan o faciliten el consumo
ilegal de drogas txicas, estupefacientes o sustancias psicotrpicas, o las posean con aquellos fines, sern
castigados con las penas de prisin de tres a seis aos y multa del tanto al triplo del valor de la droga
objeto del delito si se tratare de sustancias o productos que causen grave dao a la salud, y de prisin de
uno a tres aos y multa del tanto al duplo en los dems casos.

No obstante lo dispuesto en el prrafo anterior, los tribunales podrn imponer la pena inferior en grado a
las sealadas en atencin a la escasa entidad del hecho y a las circunstancias personales del culpable. No
se podr hacer uso de esta facultad si concurriere alguna de las circunstancias a que se hace referencia en
los artculos 369 bis y 370.

Agravacin de la pena por trfico de drogas

1. Se impondrn las penas superiores en grado a las sealadas en el artculo anterior y multa del tanto al
cudruplo cuando concurran alguna de las siguientes circunstancias:
1. El culpable fuere autoridad, funcionario pblico, facultativo, trabajador social, docente o educador y
obrase en el ejercicio de su cargo, profesin u oficio.

2. El culpable participare en otras actividades organizadas o cuya ejecucin se vea facilitada por la
comisin del delito.

3. Los hechos fueren realizados en establecimientos abiertos al pblico por los responsables o
empleados de los mismos.

4. Las sustancias a que se refiere el artculo anterior se faciliten a menores de 18 aos, a disminuidos
psquicos o a personas sometidas a tratamiento de deshabituacin o rehabilitacin.

5. Fuere de notoria importancia la cantidad de las citadas sustancias objeto de las conductas a que se
refiere el artculo anterior.

6. Las referidas sustancias se adulteren, manipulen o mezclen entre s o con otras, incrementando el
posible dao a la salud.

7. Las conductas descritas en el artculo anterior tengan lugar en centros docentes, en centros,
establecimientos o unidades militares, en establecimientos penitenciarios o en centros de deshabituacin
o rehabilitacin, o en sus proximidades.

8. El culpable empleare violencia o exhibiere o hiciese uso de armas para cometer el hecho.

Definicin de drogas txicas, estupefacientes y

psicotrpicas:

Desde el punto de vista farmacolgico y segn la Organizacin Mundial de la

Salud (OMS), el concepto de droga resulta aplicable a cualquier sustancia teraputica o no, que
introducida en el organismo por cualquier mecanismo (ingestin, inhalacin, administracin
intramuscular o intravenosa, etc.) es capaz de actuar sobre el sistema nervioso central del consumidor
provocando un cambio en su comportamiento, ya sea una alteracin fsica o intelectual, una
experimentacin de nuevas sensaciones o una modificacin de su estado psquico, caracterizadas por:

1 El deseo abrumador o necesidad de continuar consumiendo (dependencia psquica).

2 Necesidad de aumentar la dosis para aumentar los mismos efectos (tolerancia).
3 La dependencia fsica u orgnica de los efectos de la sustancia (que hace verdaderamente necesarios
su uso prolongado, para evitar el sndrome de abstinencia).
El legislador nacional ha optado, al igual que el resto de la Europa occidental, por un concepto
restringido de droga, limitndolo a las ilegales, es decir, las que considera que, conforme a los
Convenios Internacionales provocan dependencia, sin incluir las socialmente aceptadas como el alcohol,
distinguiendo entre las ilegales, las que causan grave dao a la salud y las que no lo causan, pero en
ningn momento da un concepto claro de lo que debe entenderse por droga txica, estupefacientes y
sustancias psicotrpicas, remitindose a las listas contenidas en las normas internacionales y a normas
internas de carcter administrativo-sanitario.

La Convencin nica de 1961 sobre estupefacientes. Nueva York, 8 de agosto de 1975). Los
estupefacientes son sustancias destinadas a mitigar el dolor pero que un uso indebido puede dar lugar a
una toxicomana. Algunas definiciones recogidas en dicho convenio:

por cannabis se entiende las sumidades, floridas o con fruto, de la planta de la cannabis (a excepcin
de las semillas y las hojas no unidas a las sumidades) de las cuales no se ha extrado la resina,
cualquiera que sea el nombre con que se las designe,
por opio se entiende el jugo coagulado de la adormidera, por adormidera se entiende la planta de
la especie Papaver somniferum L,
por arbusto de coca se entiende la planta de cualesquiera especies del gnero Erytnroxilon, etc.

Tambin en el mbito espaol, la Ley 17/1967 de 8 de abril de

estupefacientes actualiza la legislacin espaola adaptndola a lo establecido en el Convenio: se
consideran estupefacientes las sustancias naturales o sintticas incluidas en las listas I y II de las anexas
al Convenio nico de 1961 de las Naciones Unidas, sobre estupefacientes y las dems que adquieran tal
consideracin en el mbito internacional, con arreglo a dicho Convenio y en el mbito nacional por el
procedimiento que reglamentariamente se establezca y tendrn la consideracin de artculos o gneros
prohibidos los estupefacientes incluidos o que se incluyan en lo sucesivo en la IV de las listas anexas al
citado Convenio.

Ejemplos: Cannabis (hachs, aceite de hachs y marihuana), cocana, herona, metadona, opio y morfina.

En la Convencin de las Naciones Unidas contra el trafico ilcito de estupefacientes y sustancias

psicotrpicas (BOE nm. 270/1990, de 10 de noviembre de 1990) hace una remisin a lo regulado en
esos dos convenios anteriormente vistos:

Por estupefacientes se entiende cualquiera de las sustancias, naturales o sintticas, que figuran en la
lista I o la lista II de la Convencin nica de 1961 sobre Estupefacientes y en esa Convencin
enmendada por el Protocolo de 1972 de modificacin de la Convencin nica de 1961 sobre
Estupefacientes.

Por sustancia psicotrpica se entiende cualquier sustancia, natural o sinttica, o cualquier material
natural que figure en las listas I, II, III o IV del Convenio sobre Sustancias psicotrpicas de 1971.

Dosis mnimas y mximas en el trfico de drogas

Definicin de notoria importancia en el tipo delictivo

El Acuerdo del Pleno de la Sala II del Tribunal Supremo de 19 de octubre de 2001, desde una
perspectiva de legalidad consider que en lo referente al subtipo agravado de notoria importancia, que el
mismo vena determinado por un concepto normativo cuyo alcance no ha sido fijado a priori por el
legislador, sino que tiene que ser precisado valorativamente por el juzgador. Debiendo tener en cuenta, a
efectos del principio de proporcionalidad que debe interpretarse el lmite entre lo habitual y lo
notoriamente importante.

En base a lo cual, decidi determinar a partir de las quinientas dosis referidas al consumo diario que
aparece actualizado en el Informe del Instituto Nacional de Toxicologa de 18 de octubre de 2001, la
agravante especfica de cantidad de notoria importancia de drogas txicas, estupefacientes o sustancias
psicotrpicas, prevista en el art. 369.3 del CP; mantenindose el criterio seguido por esta Sala II de
tener exclusivamente en cuenta la sustancia base o txica, esto es, reducida a pureza, con la salvedad del
hachs y de sus derivados.

Estos delitos relativos a drogas txicas son delitos de peligro con los que se pretende evitar una futura
lesin del bien jurdico protegido que en este caso es la salud publica, bastando la puesta en peligro para
la comisin de un hecho delictivo.
Pero la mera presencia de una cantidad de droga no puede implicar la existencia de un delito si no se
acompaa de un cierto riesgo, riesgo que debe de ser determinado en primer lugar de manera objetiva
estableciendo unos parmetros y en segundo personalizndolo segn las circunstancias concretas del
caso y del autor.

No estando regulado ni en el Cdigo penal ni en legislacin posterior, ha sido la jurisprudencia la que ha

tenido que ir marcando las pautas de lo que se considera una cantidad insignificante para crear una
situacin de riesgo.

As lo expresa el Tribunal Supremo en la sentencia 298/2004 de 12 de marzo: el objeto del delito debe
de tener un limite cuantitativo y cualitativo mnimo, pues el mbito del tipo no puede ampliarse de forma
tan desmesurada que alcance a la transmisin de sustancias que, por su extrema desnaturalizacin
cualitativa o su extrema nimiedad cuantitativa, carezcan de efectos potencialmente dainos que sirven de
fundamento a la prohibicin penal.

Conforme al principio de insignificancia la conducta es atpica cuando la cantidad de droga es tan

insignificante que resulta incapaz de producir efecto nocivo alguno a la salud (sentencia de 11 de
diciembre de 2000, 1889/2000).

Este principio de insignificancia se ha aplicado de manera ocasional al trafico de drogas, aunque la

ultima jurisprudencia dice que no es posible su aplicacin porque al tratarse de un delito grave el peligro
abstracto ya es suficiente para justificar su intervencin (Recurso de Amparo 563/2007).

Solo se aplica de manera excepcional y restrictiva cuando la absoluta nimiedad de la sustancia ya no

constituya una droga txica o estupefaciente sino un producto inocuo.

Ejemplos de aplicacin el principio de insignificancia por la jurisprudencia del Tribunal Supremo:

0,05 grs. herona (STS 12 septiembre 1994)

0,06 grs. herona (STS 28 octubre 1996)

0,02 grs. herona (STS 22 enero 1997)

0,10 grs. cocana (STS 22 septiembre 2000)

0,02 grs. cocana (STS 11 diciembre 2000)

compartir dosis de un tratamiento de metadona (STS 18 julio 2001)

Se conoce como dosis inicial psicoactiva aquella cantidad mnima de una sustancia qumica que tiene
efecto en el organismo.
El Pleno no jurisdiccional del Tribunal Supremo el 24 de enero del 2003 con el objeto de proceder a la
unificacin de criterios solicita al Instituto Nacional de Toxicologa un informe, que es evacuado en
diciembre de ese mismo ao (Informe del Servicio de Informacin Toxicolgico del Instituto Nacional
de Toxicologa 12691 de 22 de diciembre del 2003).

Dicho Informe fue objeto de un resumen por el gabinete tcnico del Tribunal Supremo que lo remiti a
todos los magistrados con las dosis mnimas psicoactivas de 6 sustancias.

Este resumen del informe fue mantenido por un Acuerdo no jurisdiccional de Sala el 3 de febrero del
2005. Los limites entre tipicidad y atipicidad lo marcan las siguientes cantidades:

herona 0,66 mg / 0,00066 gr.

cocana 50 mg / 0,05 gr.

Hachs 10 mg / 0,01 gr.

LSD 20 mg / 0,000005 gr.

MDMA (xtasis) 20 mg / 0,02 gr.

Morfina 2 mg/0,002 gr.

Las cantidades asumidas por el Tribunal Supremo no son exactas a las mencionadas en el informe del
Instituto de Toxicologa, por ejemplo la cantidad de herona es sensiblemente inferior en 0,34 mg (exige
1 mg), no fueron pocas las criticas recibidas que se basaban en que estas cantidades eran demasiado
bajas permitiendo la absolucin en muchos supuestos bajo el principio de insignificancia.

Estas cantidades son simples referencias, susceptibles de matizaciones en cada caso concreto, as lo
recoge la sentencia de 12 de marzo del 2004 298/2004:Ello no impide que la cifra pueda ser
cuestionada en cada caso por las partes en enjuiciamientos futuros, aportando en su caso dictmenes
periciales contradictorios, ni tampoco priva obviamente a las Salas sentenciadoras de su facultad de
valorar dichos informes conforme a las reglas de la sana critica, en un proceso penal que se caracteriza
por la vigencia del principio contradictorio.

El porcentaje de riqueza de la sustancia tambin es importante a efecto de determinar si existe o no

delito, se utiliza para saber si es capaz de causar riesgos para la salud y supone la proporcin del
principio activo contenido en ella, aunque solo es relevante en aquellos supuestos en que las cantidades
son escasas.

Grandes dosis que suponen una cantidad de notoria importancia

Segn el Acuerdo del Pleno de la Sala 2 del Tribunal Supremo de 19 de noviembre del 2001, la
agravante especifica de notoria importancia prevista en el articulo 369.3 del cdigo penal se determina a
partir de las 500 dosis referidas al consumo diario de cada una de las sustancias segn el informa del
Instituto Nacional de Toxicologa de 18 de octubre de 2001.

Para su determinacin se tiene en cuenta exclusivamente la sustancia base o toxica, con la salvedad del
hachs y sus derivados.

Algunos ejemplos da cantidades de notoria importancia:

Herona 300 gr.

Morfina 1.000 gr.

Metadona 120 gr.

Cocana 750 gr.

Marihuana 10 Kg.

hachs 2,5 Kg.

Aceite de hachs 300 gr.

LSD 300 mg

MDMA (xtasis) 240 gr.

Anfetaminas 90 gr.

En la sentencia 413/2007 de 9 de mayo, el Tribunal

establece una interpretacin a favor del reo aceptando que en los anlisis de las sustancias respecto del
pesaje y determinacin de la pureza existe un margen de error de un 5%, en este caso la sustancia
intervenida era de 303,55 grs. de herona de la cual apreciando un simple error del 1,2% sale una
cantidad de 299,91 grs., con lo cual ya no sera cantidad de notoria importancia.
La extrema gravedad prevista en el articulo 369 no se ha interpretado an por el Pleno.

La Sentencia 352/2007 de 23 de abril considera como extrema gravedad el exceso notable en

comparacin con la tenida en cuenta en la notoria importancia, se trata de una agravacin objetivada
que comporta una mayor antijuridicidad de la accin, por el mayor peligro de difusin a terceros, en
funcin de la mayor cantidad de droga que la misma comprende, apreciando en esta sentencia dicha
agravacin ante 3,64 grs. de hachs.

Atipicidad por la insignificancia de la dosis

En los ltimos aos, se ha ido imponiendo una doctrina en la Sala 2 de nuestro TS de absolver a los
acusados de trfico de drogas cuando se trataba de venta de una papelina o dosis individual de sustancia
estupefaciente, es decir, lo que vulgarmente se conoce como trapicheo o menudeo.

Esta teora se ha venido aplicando cuando dichos actos eran mnimos, atendiendo a la cantidad de droga
vendida, basndose para ello en una doctrina de origen alemn llamada de insignificancia o de
lesividad.

Sin embargo, dependiendo del rgano enjuiciador, se condenaba o absolva en casos iguales, lo que
ocasionaba la vulneracin del principio de seguridad jurdica. Dicha doctrina tuvo su precedente
inmediato en la STS de 28 de Octubre de 1996 en la que se absolva al acusado que haba transmitido 0,6
gramos de herona considerando que por su insignificancia quedaba por debajo de los umbrales mnimos
de intervencin del derecho punitivo al no generar riesgo alguno para el bien jurdico protegido,
concluyendo la misma estableciendo que el mbito objetivo del tipo no puede ampliarse de forma tan
desmesurada que alcance a la transmisin de sustancias que por su extrema desnaturalizacin cualitativa
o su extrema nimiedad cuantitativa carezcan de los efectos potencialmente dainos que sirven de
fundamento a su proteccin penal.

Las penas por trfico de drogas

PENAS POR DELITO DE TRFICO DE DROGAS

DELITO DE DROGAS
Artculo 368 TRFICO ILCITO DE DROGAS TXICAS, ESTUPEFACIENTES O SUSTANCIAS
PSICOTRPICAS
PENAS POR TRFICO DE DROGAS
Prisin de 3 a 6 aos Multa al triplo del valor de la droga
DELITO DE DROGAS
Artculo 369 AGRAVACIONES SIMPLES DEL DELITO DE TRFICO DE DROGAS TXICAS,
ESTUPEFACIENTES O SUSTANCIAS PSICOTRPICAS
PENAS POR TRFICO DE DROGAS
AGRAVANTES: Penas superiores en grado del artculo anterior

Multa al cudruplo cuando concurran circunstancias:

CONDICIONES DEL AUTOR: El culpable fuere autoridad, funcionario pblico, facultativo,

trabajador social, docente o educador y obrase en el ejercicio de su cargo, profesin u oficio.

PERTENENCIA A ORGANIZACIN:El culpable participare en otras actividades organizadas o

cuya ejecucin se vea facilitada por la comisin del delito.

ESTABLECIMIENTO ABIERTO AL PBLICO:Los hechos fueren realizados en establecimientos

abiertos al pblico por los responsables o empleados de los mismos.

CONDICIONES DEL DESTINATARIO: Las sustancias a que se refiere el artculo anterior se

faciliten a menores de 18 aos, a disminuidos psquicos o a personas sometidas a tratamiento de
deshabituacin o rehabilitacin

CANTIDAD DE NOTORIA IMPORTANCIA: Fuere de notoria importancia la cantidad de las

citadas sustancias objeto de las conductas a que se refiere el artculo anterior.

ADULTERACIN, MANIPULACIN O MEZCLA: Las referidas sustancias se adulteren,

manipulen o mezclen entre s o con otras, incrementando el posible dao a la salud.

LUGAR DE DESTINO: Las conductas descritas en el artculo anterior tengan lugar en centros
docentes, en centros, establecimientos o unidades militares, en establecimientos penitenciarios o en
centros de deshabituacin o rehabilitacin, o en sus proximidades.

USO DE VIOLENCIA O ARMAS: El culpable empleare violencia o exhibiere o hiciese uso de

armas para cometer el hecho.

DELITO DE DROGAS
Artculo 369 bis RESPONSABILIDAD PENAL DE UNA ORGANIZACIN DELICTIVA O
PERSONA JURDICA EN EL DELITO DE TRFICO DE DROGAS TXICAS,
ESTUPEFACIENTES O SUSTANCIAS PSICOTRPICAS Cuando los hechos descritos en el artculo
368 se hayan realizado por quienes pertenecieren a una organizacin delictiva
PENAS POR TRFICO DE DROGAS
Prisin de 9 a 12 aos Multa al cudruplo del valor de la droga

Prisin de 4 aos y 6 meses a 10 aos Y la misma multa en los dems

DELITO DE DROGAS
A los jefes, encargados o administradores de la organizacin se les impondrn
PENAS POR TRFICO DE DROGAS
Penas superiores en grado a las sealadas en el prrafo primero.
DELITO DE DROGAS
Artculo 370 AGRAVACIONES ESPECIALES DEL DELITO DE TRFICO DE DROGAS
TXICAS, ESTUPEFACIENTES O SUSTANCIAS PSICOTRPICAS
PENAS POR TRFICO DE DROGAS
AGRAVACIN DE SEGUNDO GRADO

Pena superior en 1 o 2 grados sealada en el artculo 368 cuando:

1. Se utilice a menores de 18 aos o a disminuidos psquicos para cometer estos delitos.

2. Se trate de los jefes, administradores o encargados de las organizaciones a que se refiere la

circunstancia 2 del apartado 1 del artculo 369.

3. Las conductas descritas en el artculo 368 fuesen de extrema gravedad.

DELITO DE DROGAS
Artculo 371 TRFICO DE PRECURSORES

El que fabrique, transporte, distribuya, comercie o tenga en su poder equipos, materiales o sustancias
enumeradas, sobre el trfico ilcito de estupefacientes y sustancias psicotrpicas, y cualesquiera otros
productos adicionados al mismo Convenio o que se incluyan en otros futuros Convenios de la misma
naturaleza, ratificados por Espaa, a sabiendas de que van a utilizarse en el cultivo, la produccin o la
fabricacin ilcitas de drogas txicas, estupefacientes o sustancias psicotrpicas, o para estos fines
PENAS POR TRFICO DE DROGAS
Prisin de 3 a 6 aos

Multa al triplo del valor de los gneros o efectos.

En su mitad superior cuando las personas pertenezcan a una organizacin

DELITO DE DROGAS
Artculo 372 PENAS COMPLEMENTARIAS EN LOS DELITOS CONTRA LA SALUD
PBLICAR

Realizados por empresario, intermediario en el sector financiero, facultativo, funcionario pblico,

trabajador social, docente o educador, en el ejercicio de su cargo, profesin u oficio,
PENAS POR TRFICO DE DROGAS
POR RAZN DEL SUJETO

Adems inhabilitacin empleo o cargo pblico, profesin u oficio, industria o comercio, de 3 a 10 aos