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SOCIEDAD CIVIL
4.1. ANTECEDENTE
4.2. DEFINICIN
4.2.1. CARCTERISTICAS
4.3. RAZN SOCIAL
4.5. PARTICIPACIONES Y TRANSFERENCIAS
4.6. LA ADMINISTRACIN
4.7. UTILIDADES Y PERDIDAS
4.8. JUNTA DE SOCIOS
4.9. LIBROS Y REGISTROS
1.10. ESTIPULACIONES POR CONVENIR EN EL PACTO
CAPTULO V
EMISIN DE OBLIGACIONES
5.1. CONCEPTO
5.2. CLASES DE OBLIGACIONES:
5.3. TITULARES DE LAS OBLIGACIONES:
5.4. VENTAJAS DE LAS OBLIGACIONES:
5.5. TIPO DE OBLIGACIONES:
5.6. REQUISITOS LEGALES DE LA EMISIN DE OBLIGACIONES:
5.7. FONDOS DE REDENCIN DE OBLIGACIONES:
5.8. NORMAS DE VALUACIN:
BIBLIOGRAFA
4.1. ANTECEDENTE
En el origen el derecho mercantil fue un derecho de clases aplicando
solamente a las personas que realizaban actividades calificadas como
comerciantes.
Fue as que durante el siglo XIX, los cdigos civiles inspirados en el cdigo
francs regulaban, dentro de las concepciones de la poca, el contrato de
sociedad, en tanto los cdigos de comercio regulaban las sociedades
mercantiles. De esta manera se diferenciaban las sociedades civiles de las
sociedades mercantiles.
Lo expresado anteriormente, dio lugar al establecimiento de la diferencia
respecto al concepto de sociedades mercantiles y de sociedades civiles, lo cual
tiene su base en el tratamiento por normas distintas y a su vez la finalidad de
los mismos.
El cdigo civil de 1852, trataba el contrato de sociedad, regulando a travs del
artculo 1701, Las disposiciones de este ttulo son aplicables a las compaas
de comercio, en todo aquello que no se opongan a las leyes y usos
comerciales. Las sociedades civiles fueron normadas en el cdigo civil de
1936.
Las sociedades mercantiles fueron en un inicio normadas por el Cdigo de
Comercio de 1902, posteriormente por la ley de Sociedades Mercantiles de
1966. Fue as que al promulgarse el cdigo civil de 19848. Las sociedades
civiles no fueron consideradas en esta norma sustantiva. A consecuencia de tal
hecho fue que a travs del decreto legislativo N 311 que regulo en 1985 la Ley
General de Sociedades desde tal fecha las sociedades civiles son incluidos
dentro de dicho cuerpo normativo.
4.2. DEFINICIN
La ley General de Sociedad no realiza una correcta definicin respecto a la
sociedad civil, pero de ello se puede deducir conforme est contenido en el
Artculo 295: La Sociedad Civil se constituye para un fin comn de carcter
econmico que se realiza mediante el ejercicio personal de una profesin,
oficio, pericia, prctica u otro tipo de actividades personales por alguno,
algunos o todos los socios.
La sociedad civil puede ser ordinaria o de responsabilidad limitada. En la
primera los socios responden personalmente y en forma subsidiaria, con
beneficio de excusin, por las obligaciones sociales y lo hacen, salvo pacto
distinto, en proporcin a sus aportes. En la segunda, cuyos socios no pueden
exceder de treinta, no responden personalmente por las deudas sociales.
De ello se puede decir que la Sociedad Civil es una organizacin de personas
que nace de un contrato, las que aportan bienes o servicios con la finalidad de
obtener un beneficio econmico, proveniente directamente del aporte
efectuado, afrontando las prdidas y ganancias entre s.
La sociedad civil, es una organizacin de personas que proviene de un
contrato, los que aportan bienes y/o servicios desarrollando su actividad,
mediante el ejercicio personal de una profesin, oficio, pericia, practica u otro
tipo de actividades personales por alguno, algunos o todos los socios para un
fin comn de carcter econmico.
Esta sociedad puede ser ordinaria o de responsabilidad limitada, en la primera
los socios responden personalmente y en forma subsidiaria, con beneficio de
excusin, por las obligaciones sociales y lo hacen salvo pacto distinto, en
proporcin a sus aportes. En lo que respecta a la sociedad civil de
responsabilidad limitada los socios no responden personalmente por las
deudas sociales.
4.2.1. CARCTERISTICAS
a) Contrato bilateral o plurilateral.
b) Bilateral cuando intervienen dos socios, plurilateral cuando intervienen
ms de dos.
c) Contrato oneroso.
d) En virtud de que los socios reciben provechos y gravmenes recprocos,
sin constituir una especulacin comercial.
e) Contrato formal.
f) Supuesto que el contrato de sociedad civil deba formularse ante notario
pblico.
Desarrollan sus actividades bajo una razn social que se componen con el
nombre de uno o ms socios y con la indicacin de la expresin. Se encuentra
encuadrado en el Artculo 296 La sociedad civil ordinaria y la sociedad civil de
responsabilidad limitada desenvuelven sus actividades bajo una razn social
que se ntegra con el nombre de uno o ms socios y con la indicacin
Sociedad Civil o su expresin abreviada S.Civil; o, Sociedad Civil de
Responsabilidad Limitada o su expresin abreviada 5. Civil de R. L.
4.6. LA ADMINISTRACIN
La misma Ley en su artculo 299 manifiestas que: La administracin de la
sociedad se rige, salvo disposicin diferente del pacto social, por las siguientes
normas:
a. La administracin encargada a uno o varios socios como condicin del pacto
social, slo puede ser revocada por causa justificada;
b. La administracin conferida a uno o ms socios sin tal condicin puede ser
revocada en cualquier momento;
e. El socio administrador debe ceirse a los trminos en que le ha sido
conferida la administracin. Se entiende que no le es permitido contraer a
nombre de la
sociedad, obligaciones distintas o ajenas a las conducentes al objeto social.
Debe rendir cuenta de su administracin en los periodos sealados, y a falta de
estipulacin, trimestralmente; y,
d. Las reglas de los incisos a y b anteriores son aplicables a los gerentes o
administradores, aun cuando no tuviesen la calidad de socios.
La LGS no establece un nmero mximo de administradores, tampoco la forma
de nombramiento o de remocin, y el alcance de representacin de los
mismos, en todo caso el pacto social deber indicar estos supuestos a criterio
de los socios.
As, es responsabilidad de la Administracin el buen manejo y desempeo de la
direccin de la sociedad, correspondindole el nombramiento del personal de la
empresa, la ejecucin de las decisiones o acuerdos tomados por los socios en
junta, entre otras facultades.
Tanto las utilidades como las prdidas que obtenga o incurra la sociedad
respectivamente se dividen entre los socios conforme lo establezca el pacto
social, en el supuesto que no se haya establecido dicha distribucin o
responsabilidad se entender que es en proporcin a los aportes realizados por
cada socio.
En el caso de los socios industriales, y en el supuesto que el pacto social no
establezca otro mecanismo de asignacin de participacin, corresponder a
este socio un porcentaje igual al valor promedio de los aportes de los socios
capitalistas.
CAPTULO V
EMISIN DE OBLIGACIONES
5.1. CONCEPTO
La emisin de obligaciones, presente un cambio importante, tal como estaba
ubicada la materia en la ley vigente, la emisin de obligaciones estaba
restringida a las sociedades annimas.
Hoy en da se ha puesto de manera clara e inequvoca que cualquier forma
societaria puede emitir obligaciones.
Se ha abierto la posibilidad de crear lo que se llama los programas de
emisin, que es el nuevo concepto del lanzamiento de estos valores a los
mercados. Se va a poder hacer en un solo acto la aprobacin, la
estructuracin de todo un programa de emisin de obligaciones: distintas
series, distintas emisiones, distintas oportunidades, distintos tipos de valores,
todo ello en un acto unitario.
Se ha conservado la tradicional limitacin a la emisin de obligaciones al
monto del patrimonio de la empresa, salvo los casos de garantas especificas;
pero tambin se ha introducido la novedad que si se obtiene una calificacin
de favorable de riesgo, aprobada por la CONASEV, la sociedad puede emitir
obligaciones por encima de tales lmites.
Se ha llamado al actual fideicomiso de la emisin de obligaciones, comisario.
Al darse la ley de instituciones financieras surge por primera vez la institucin
del fideicomiso bancario y para evitar una duplicidad de trminos se ha hecho
el cambio.
Se ha abolido el rgimen de prelaciones que tenia la ley respecto de la
emisin de obligaciones. La ley dice que la primera emisin se paga primero
que la segunda, y as sucesivamente, un rango inconveniente e innecesario
que restringa la colocacin de obligaciones.
Se ha establecido dos elementos muy importantes
Primero permitir que si la colocacin se va a hacer en el extranjero, ella se
pueda adaptar a la legislacin extranjera.
Y segundo, se ha establecido que para adecuar la emisin a las exigencias
ms compleja que tiene hoy el mercado, se permita la posibilidad de contener
varios de los elementos de detalle de la emisin en un prospecto que ya no va
en la escritura pblica porque es un mamotreto de considerable extensin y
que bastara sea depositado en la CONASEV y en el registro.
Operacin de crdito utilizada por los empresarios como medio de financiacin
para la obtencin de recursos mediante endeudamiento que se retribuye
pagando un tipo de inters.
Las obligaciones son valores emitidos en serie que crean o reconocen una
deuda a cargo de la entidad emisora y representan una parte alcuota de un
crdito contra dicha entidad y a favor del obligacionista o acreedor. Pueden
recibir distintas denominaciones, como por ejemplo bonos, cdulas, etc. Son
las sociedades annimas, las que con ms frecuencia emiten dichos valores.
La sociedad de responsabilidad limitada no podr acordar ni garantizar la
emisin de obligaciones u otros valores negociables agrupados en emisiones.
Estas se pueden representar tanto por medio de ttulos (nominativos o al
portador) como por anotaciones en cuenta. En el primer supuesto, los ttulos
son emitidos en serie numerada, son negociables, con fuerza ejecutiva y
deben ser iguales conteniendo las caractersticas de la sociedad emisora as
como el importe de la emisin y garantas de la misma entre otros.
La ley general de sociedades opto por la denominacin de obligaciones
descartando aquellas otras como debentures y bonos. Es un trmino genrico
que permite distinguirlo del ttulo en el cual est contenido este derecho, que
puede ser el bono. La ley de ttulos valores al hacer referencia a los ttulos
valores representativos de deuda los clasifica en ttulos a corto plazo, cuyo
reembolso se produce dentro de un plazo no mayor de un ao, los
denominada papeles comerciales y si el reembolso se produce en un plazo
mayor del ao se denominada bonos .
Con independencia de la operacin econmica que da lugar a la emisin de
las obligaciones, stas han de reunir siempre unos determinados requisitos:
El motivo de la emisin
Aspecto financiero de la emisora
Estudio del mercado de sus productos
Capacidad de pago
Con el artculo 304 se inicia el Ttulo I del Libro Cuarto, referido a las normas
complementarias de la ley, aplicables a todas la formas societarias en ella
previstas. La ubicacin de la seccin sobre emisin de obligaciones dentro de
este libro significa una novedad puesto que la anterior LGS se ocupaba de este
tema en el Titulo IX de su seccin tercera, destinado a regular solamente a lo
sociedad annima. En consecuencia la nueva ubicacin que le ha dado el
legislador al captulo que nos ocupa no deja dudas que toda sociedad que se
encuentra dentro mbito de la nueva LGS est facultada a emitir obligaciones.
Cabe destacar que ello concuerda con el artculo 86 de la Ley del Mercado de
Valores, Decreto Legislativo 861, que autoriza a todas las personas jurdicas de
derecho privado a emitir bonos.
En la actual LGS: Todo tipo de sociedad est faculta da a emitir obligaciones.
La decisin de emitir obligaciones es prerrogativa de la Junta General de
accionistas o de socios.
En una acepcin primaria, emitir obligaciones es desarrollar un procedimiento
integrado por distintos actos jurdicos y no jurdicos cuyo objetivo es, como se
ha firmado grficamente, procurar dinero fresco a la entidad emisora. El emisor
persigue obtener nuevos recursos financieros a titulo de crdito; los
suscriptores pretenden invertir esto es, colocar capital en condiciones de
seguridad, rentabilidad y liquidez.
Al respecto, Fernando Snchez Calero (Instituciones de Derecho Mercantil-
1992) precisa que ello se debe a que el rgimen de la emisin de las
obligaciones pretenden cumplir no solamente con la tutela de los suscriptores,
sino, adems, con la preocupacin que entraa el endeudamiento de
importancia a cargo de la sociedad, razn por la cual la decisin no es dejada
en manos de sus administradores sino de sus socios o accionistas. Ello no
obsta para que el artculo 312 faculte a la junta para delegar en el rgano
administrador la adopcin de las decisiones necesarias para ejecutar la
emisin.
Como sealan Rodrigo Uria (Comentario a la Ley de Sociedades Annimas-
1976) y Antonia Brunetti (Tratado del Derecho de Sociedades-1960), la emisin
obligaciones es un instrumento utilsimo para levantar capitales. Si bien para la
sociedad el aporte de capital resulta menos oneroso que la emisin de
obligaciones, ello no es necesariamente lo ms conveniente para sus socios o
accionistas. Por ejemplo, en el caso de que sea corto, carece de sentido que se
obtenga mediante un aporte de los socios.
De otro lado, el riesgo de dilucin, la ausencia de recursos propios o la
consideracin de que estos pueden tener una colocacin alternativa ms
beneficiosa, pueden ser razones que animen o obliguen a los socios a acceder
al crdito en lugar de un aumento de capital. Y frente a otras alternativas de
crdito, la emisin de obligaciones ofrece la gran posibilidad directamente al
pblico, sin tener que recurrir a la medicina financiera.
Aparentemente, la ventaja para la sociedad emisora y los titulares de las
obligaciones es evidente:
La primera tiene la posibilidad de pagar intereses menores a los de las
empresas bancarias y financieras.
La segunda tienen acceso a intereses ms altos que el que recibiran por
sus depsitos a dichas empresas.
Sin embargo, esto no es tan simple como parece. El factor riesgo juega un rol
preponderante. Una razn por la cual los interese ofrecidos a los
obligacionistas por las sociedades emisoras son ms altos que los que reciben
los ahorristas de los bancos, es porque en los segundos hay un menor riesgo
que en los primeros. Y siguiendo los principios elementales de la teora
econmica, a mayor riesgo la inversin corresponde un mayor retorno para que
resulte atractiva al mercado. Esta premisa explica las diferencias en las tasas
de inters ofrecidas por distintas sociedades emisoras, las que dependen de la
situacin econmica y financiera del emisor, as como factores tales como su
participacin en el mercado y aspectos propios del sector a cual pertenecen.
Por lo tanto, es perfectamente posible que para determinadas sociedades una
emisin exitosa de sus obligaciones requiera de tasas de inters superiores a
las tasas activas ofrecidas por los bancos, ya que la ventaja de estas ltimas es
que son de aplicacin al pblico en general y no al deudor especifico, a
diferencia de las obligaciones.
Al respecto, Francesco Messineo (Derecho Civil y Comercial-1971) concluye:
En efecto en lugar de aumentar el capital, o de recurrir momentneamente al
crdito, el cual sirve para las necesidades corrientes, la sociedad por acciones
que tenga la necesidad de dinero para operaciones o inversiones de larga
duracin, o por otras razones, puede recurrir a la emisin de un emprstito, a
colocarse entre el pblico de los ahorradores. De este modo, el ahorro concurre
en una nueva forma, diversa (o sea temporal) de la suscripcin de acciones, a
la financiacin de la sociedad por acciones. El obligacionista es, por
consiguiente, un acreedor a largo vencimiento; y, por tanto, interesado, durante
un cierto tiempo, en que la sociedad sea solvente.
Hay tres caracteres esenciales en las obligaciones:
a) Cada obligacin representa una parte alcuota 8 no necesariamente
alcuota) de un crdito.
b) Su naturaleza de valor mobiliario, no siempre es representado por un
titulo.
c) Es un valor que confiere al titular un conjunto de derechos y obligaciones
especiales que le otorguen un status obligacionista.
Esos caracteres esenciales distinguen a las obligaciones del contrato mutuo
ordinario. Ellas representan derechos fungibles emitidos en serie, que reflejan
partes de un crdito, el mismo que, como admite la doctrina, puede ser anterior
o simultnea con la emisin. Es por ello que el artculo 304, bajo comentario se
refiere expresamente a las obligaciones que reconozcan o creen una deuda,
a favor de sus titulares. Sin embargo, ello no le resta carcter contractual a la
emisin de obligaciones, en lo cual se asemeja al mutuo, teniendo en cuenta
que la primera se expresa en un contrato de emisin, celebrado entre la
sociedad y el representante de los obligacionistas.
4.3. Diferencias:
En las emisiones de bonos, el pago del principal y los intereses de los
valores emitidos es de cargo de la entidad originadora, en la titulizacin dicho
pago se efecta con cargo al patrimonio autnomo.
En la emisin de bonos, sta figura como deuda en el balance del
emisor; por el contrario, en la titulizacin la deuda ya no figura en el balance del
originador.
En la emisin de bonos, los pagos a los inversionistas que adquirieron
los valores provienen de los ingresos del emisor (riesgo emisor); en la
titulizacin, los pagos a los inversionistas provienen del patrimonio autonomo
(riesgo patrimonio).
Como podemos apreciar existen una serie de alternativas a la titulizacin de
activos, en algunos casos, no encontramos ante operaciones con activos
financieros como el factoring y en otros, con una modalidad de titulizacin que
consideramos ms bien como una alternativa (emisiones de bonos con
garantas). Finalmente, las empresas de acuerdo a sus necesidades y
potencialidades optarn por una u otra.