UNIVERSIDAD PRIVADA ANTENOR ORREGO

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

INFORME DE ANALISIS DE LA AUTONOMIA PRIVADA Y

CONSTITUCIONALIZACION DEL DERECHO

CURSO : DERECHO CIVIL V

CICLO : VII

ALUMNA:
Hernndez Villalobos, Mireya.

TRUJILLO- PERU
2017
 AUTONOMIA PRIVADA Y
CONSTITUCIONALIZACIN DEL DERECHO
1. EL FUNDAMENTO LIBERAL DE LA TEORIA DEL NEGOCIO JURDICO:
Al tener orgenes en el Derecho Romano, es imposible negar la necesidad de la influencia
de los juriconsultores romanos, como por ejemplo el Corpus Iuris Civilis justinianeo,
referido a los vnculos contractuales.
Roma logr, a travs de muchos siglos de ejercicio, un alto grado de perfeccin en la
teora de las obligaciones, esto hizo que otros pueblos aplicaran estas mismas reglas en
sus relaciones comerciales entre dos personas o entre un individuo y un grupo de
personas. Estas ideas todava estn siendo utilizadas en las legislaciones modernas
despus de ms de veinte siglos de haber sido creadas. Las institutas de Justiniano
definan a la obligacin, como: "un lazo de derecho que nos sujeta a la necesidad de pagar
alguna cosa conforme al derecho de nuestra ciudad". Hoy como ayer se entiende que la
obligacin es un lazo que une entre s a las personas entre quienes ha sido creada, siendo
este un lazo puramente jurdico. Para que exista la obligacin son necesarios tres
elementos esenciales, son estos: el sujeto activo o acreedor, un sujeto pasivo o deudor y
un objeto de obligacin. El objeto de la obligacin consiste en un acto que el deudor debe
efectuar en provecho del acreedor, estos actos pueden ser: dare (dar), prestare (prestar) y
facere (hacer o tambin abstenerse de hacer algo) Para que exista acuerdo entre las
partes debe existir una convencin. Convencin es cuando dos o ms personas se ponen
de acuerdo respecto a un objeto determinado. El derecho natural reconoca que, si el
objeto de la convencin era lcito, entonces el que se comprometa libremente estaba
obligado a cumplir, sin embargo, - el derecho romano no admiti nunca este concepto de
manera absoluta y el simple acuerdo de voluntades entre las personas no daba carcter
de obligatoriedad a la convencin. De ah, de las convenciones que crean derechos es que
en Roma nacieron y se desarrollaron los contratos, con sus diferentes divisiones y efectos.
Hay que tener en cuenta, que el modelo Romano, es solo ello un modelo, ya que para una
correcta aplicacin del derecho, este tiene que encontrarse en constante cambio al igual
que la sociedad en la que se aplica, en este sentido las interrelaciones originadas durante
los procesos histricos, marcan el momento de la creacin jurdica estatal, a la vez que lo
condicionan; y una vez iniciado se convierte en un elemento relativamente independiente
para regular la sociedad, con lo que se llega a identificar al Derecho como una realidad
 autnoma. Algo til metodolgicamente para el estudio particular de categoras, pero
errado en su nocin de fenmeno social. Ya desde mediados del siglo XIX ha quedado
claro que para comprender las relaciones jurdicas hay que tener en cuenta las
condiciones materiales de vida de la sociedad en que se desarrolla , y se ha refutado la
nocin de que la legislacin sea un elemento independiente que deriva la justificacin de
su existencia y las razones de su desarrollo y de sus propios fundamentos interiores, pues
se olvida que el Derecho se origina en sus condiciones econmicas de vida , envuelto en el
juego mutuo de acciones y reacciones entre todos los factores sociales, y en especial, con
el aparato de poder del cual deviene y que lo impone.

2. INTRODUCCIN A LA FILOSOFA POLTICA LIBERAL

a. La Herencia del Renacimiento
Las ideas liberales llegaron a su mximo auge en los siglos XVIII y XIX, consiguiendo negar
la posibilidad de plantear reglas de derecho natural como revelacin divina, como
sostenan anteriormente los estudios filosficos de origen escolstico.
Ya es hasta el siglo XV y XVII que la idea de ciencia fundada sobre asuntos inamovibles de
una sola persona, por la cual se tena como dogma su sola opinin, empieza a verse
desligada y desfasarse al surgir ideas ms concretas del desarrollo del derecho respecto a
la sociedad cambiante.
Para Descartes, el objetivo es encontrar verdades contundentes, tangibles y fcticas sobre
las cuales no sea posible dudar en absoluto, verdades evidentes que permitan
fundamentar la edificacin del conocimiento con absoluta garanta. El primer problema
planteado es cmo encontrarlas y, para resolverlo, expone el mtodo, a esto se le
denomina duda metdica.
En este mtodo la cuestin es por dnde empezar la bsqueda. La respuesta y el primer
momento de este proceso de bsqueda del conocimiento verdadero es la llamada duda
metdica. La duda metdica consiste en considerar como falso a cualquier supuesto del
que se pueda dudar. Si esta existe, este supuesto se puede considerar verdadero o falso.
Pero la duda funciona como falsedad porque se percibe falso y se elimina la verdad. Es
decir, que, si Descartes encontraba alguna duda en la raz de un supuesto, lo poda
considerar como falso.
b. El liberalismo poltico
El liberalismo surge como rechazo a un cierto tipo de autoridad del Estado sobre el
individuo en una determinada Nacin.
Toma como uno de sus puntos de partida bsicos el reconocimiento de la
imposibilidad de superar los profundos desacuerdos religiosos, morales y, tambin,
filosficos que caracterizan la cultura de las democracias contemporneas. Este
reconocimiento supone renunciar a la ilusin, comn a gran parte de la tradicin
moderna y del pensamiento ilustrado, de que la filosofa podra ser capaz de constituir
una base de justificacin para los proyectos humamos menos controvertida que la que
ofrecen las morales acuadas por las distintas culturas o las religiones. Segn Rawls
(1999a) en las condiciones contemporneas, alcanzar un acuerdo pblico "acerca de
las cuestiones bsicas de la filosofa no podra lograrse sin infringir las libertades
bsicas" de los ciudadanos (p. 395). Es necesario entonces aplicar el principio de la
tolerancia a la filosofa misma. El liberalismo poltico intenta evitar tomar posicin
acerca de las cuestiones filosficas fundamentales, eludir las controversias, buscar
puntos de acuerdo que todos los ciudadanos, con las orientaciones morales,
religiosas, o filosficas ms heterogneas puedan suscribir. Sin embargo, bajo otra
descripcin, igualmente apropiada, uno de los rasgos definitorios de esta posicin
consiste en que adopta una actitud revisionista respecto de uno de los supuestos
comunes a los ms diversos representantes de la "tradicin dominante" dentro de la
filosofa poltica occidental. Dicha tradicin, como afirma Rawls
liberalismo es una doctrina que se basa en la defensa de las iniciativas individuales y
que busca limitar la intervencin del Estado en la vida econmica, social y cultural.
Se trata de un sistema filosfico y poltico que promueve las libertades civiles y que se
opone al despotismo. La democracia representativa y los principios republicanos se
basan en las doctrinas liberales.
El liberalismo es una filosofa poltica orientada hacia la salvaguardia de la libertad del
individuo, justificacin ltima de la sociedad poltica. Esta libertad individual no puede
depender de la decisin exclusiva del rey, que tendra la facultad de revocarla; el
titular ltimo del poder es el pueblo. El poder popular, o la soberana nacional, que es
la expresin utilizada, implica la limitacin de las facultades de los reyes, mediante
constituciones, en las cuales se consignan las garantas de los ciudadanos y la divisin
de los poderes, que nunca deben estar concentrados.

El Estado desempea para el liberalismo, el papel de garante de ltimo grado del

ciudadano, su libertad y su propiedad; es una ordenacin social en funcin exclusiva
de su individualidad. Por ello mismo, el Estado no desaloja al individuo de su posicin
central, pues aunque en apariencia tiene la capacidad de imponerse por encima suyo,
 a travs de la ley, la sentencia y su ejecucin, su razn de ser radica exclusivamente en
el establecimiento de un orden propicio para el correcto ejercicio de las libertades
subjetivas dentro del marco impuesto por los derechos.
c. Insuficiencia del modelo liberal
Respecto a la racionalidad del individuo, un hombre es racional en cuanto es capaz de
determinarse por vas lgicas a la hora de escoger las acciones posibles y la que ms
se adecue al mismo para alcanzar los fines que este se proponga, pero el liberalismo
en especial en su vertiente utilitarista, confunde ambos significados y asume con ello
que de la racionalidad del hombre se sigue automticamente la racionalidad de sus
acciones, en esta medida surge la libertad individual como una necesidad, con todas
las consecuencias que de all se derivan, pero teniendo en cuenta que no por ser
hombre racional, sus acciones tambin lo sern.
Adems, la sociedad como suma de individuos, en el que se expresa en el
planteamiento liberal, pretende que la sociedad funcione bajo los mismos principios
que el individuo, y en esta medida olvida que ella, adems el beneficio de cada uno de
sus miembros persigue distintos. EN no pocas ocasiones, incluso la bsqueda
individual de su mximo bienestar puede llegar a generar mayores desequilibrios
sociales que beneficios para la colectividad.
Ahora, referido al teorema de la imposibilidad de Arrow y la paradoja liberal de SEN
En la teora de la eleccin social, el Teorema de Imposibilidad de Arrow (TIA) establece
que cuando se tienen tres o ms alternativas para que un cierto nmero de personas
voten por ellas (o establezcan un orden de prioridad entre ellas), no es posible disear
un sistema de votacin (o un procedimiento de eleccin) que permita generalizar las
preferencias de los individuos hacia una preferencia social de toda la comunidad; de
manera tal, que al mismo tiempo se cumplan ciertos criterios razonables de
racionalidad y valores democrticos. O en trminos ms sencillos: en ausencia de una
unanimidad plena y bajo hiptesis que parecen razonables, el inters colectivo no
puede existir. El teorema demuestra que hay lmites importantes que impiden a los
sistemas de gobierno incorporar en su toma de decisiones las preferencias de los
ciudadanos de manera coherente y cumpliendo con algunas propiedades deseables. El
teorema asume que los ciudadanos tienen preferencias perfectamente bien formadas
y racionales sobre todas las decisiones que deben tomar los gobiernos y que el
gobierno tiene la informacin completa sobre dichas preferencias. Las restricciones
del teorema sobre la toma de decisiones del gobierno seran todava ms difciles de
superar en un mundo un dnde los individuos no necesariamente tuviesen
 preferencias perfectamente racionales sobre todas las decisiones de los gobiernos.
Otros premios Nobel de economa, Hayek y Hurwicz, persuasivamente argumentaron
que es imposible lograr que los gobiernos centralizados obtengan toda la informacin
que necesitan sobre las preferencias de sus ciudadanos.
La paradoja de imposibilidad de Sen, es una paradoja lgica propuesta por Amartya
Sen, basndose en el teorema de Arrow, que afirma que, en cualquier sistema de
eleccin social para obtener una decisin comn con selecciones individuales
independientes, es imposible mantener un compromiso tanto con el criterio del
ptimo de Pareto como con un principio de "Libertad mnima, que se define como la
capacidad individual para ordenar o escoger tuplas preferenciales de las opciones.
d. Cmo superar las contradicciones liberales?
Las nicas vas posibles para salir de esta situacin llevan a la aniquilacin del
individuo que tanto se haba salvaguardado.
La primera salida es el recurso a la moral kantiana, al utilizarla se opta con que cada
sujeto renuncie de manera autnoma a sus propios mviles individuales y escoja
obrar de acuerdo con imperativos de carcter universal. adems, plantendonos
obra de tal modo que uses a la humanidad tanto en tu persona como en la persona
de cualquier otro siempre a la vez como fin y nunca como medio, ello resuelve
algunas contradicciones del liberalismo, como tambin hace posible que el Estado
logre, efectivamente, preservar al orden en una sociedad exclusivamente a travs de
la sola garanta del ejercicio de las libertades ciudadanas. La tarea del Estado de velar
por la realizacin del inters general sera, llevada a cabo por todos y cada uno de los
individuos, por cuanto ellos estaran sometidos a una regla moral de carcter
universal.
El juicio moral, cambia radicalmente la ptica a travs de la cual el individuo debe
ejercerla, y le impone el deber de dirigir sus acciones, ms que a la satisfaccin de
intereses subjetivos, a la coherencia con una necesidad objetiva de la razn, el bien
moral que es el mismo para todos los seres racionales.
e. Teora liberal en el negocio jurdico
El negocio jurdico tiende a tener una base liberal debido a que, el individuo racional
tiene una denominacin algo ms precisa, la persona capaz. Se trata de un concepto
abstracto que abarca de forma homognea a todos los hombres, para atribuirles la
posibilidad de determinar la mejor manera de satisfacer sus intereses, considerando la
capacidad como un factor de eficacia para realizar negocios jurdicos, por lo que,
 donde el liberalismo asume que todo individuo racional puede accionar
racionalmente, el perfil jurdico solo lo presume, para que este negocio se considere
nulo debe demostrarse la incapacidad de la persona que lo celebr.
Cada sujeto expresa su libertad por medio del consentimiento y con ello dispone de su
propia porcin de mundo, de su patrimonio y se espera cumpla con lo pactado, por
cuanto se presume que su voluntad fue movida por un anlisis racional que determin
la situacin derivada del cumplimiento del negocio era la mejor de las posibilidades a
las que se someti.
A su vez, tenemos que tener en cuenta que los lmites del negocio jurdico asociado a
conceptos bsicos de orden pblico y buenas costumbres es fundamental, ya que, el
propsito principal est en la defensa de los postulados de libertad y orden del
esquema poltico liberal.
Para conseguir corregir las disfunciones de la situacin, se buscaba socializar o por lo
menos mitigar el carcter liberal de la teora del negocio jurdico, mediante el
abandono del dogma de la voluntad por teoras de corte objetivo y la atribucin de
funciones sociales a la autonoma privada.
La funcin social de la autonoma privada, consiste en el criterio definitivo para
determinar cuales, entre los actos privados, sern reconocidos y dotados de efectos
por el derecho, respecto a la regulacin de los negocios jurdicos en el ordenamiento
jurdico Peruano, no se encuentra reglamentado an, es decir que tiende a defender
en gran medida la autonoma privada dcada individuo, al darle libertad de poder
establecer con eficacia cada una de las facultades que se brinden en un negocio
jurdico, teniendo en cuenta que ste no debe ir en contra del orden pblico y las
buenas costumbres.
A su vez, tengamos en cuenta que a la teora del negocio jurdico no le restan sino dos
salidas, la confianza ciega en la moralidad universal de cada uno de los sujetos
contratantes o la atribucin de poderes excepcionales al Estado para efectuar
elecciones de valores en casos particulares, de esta manera el Estado rompe su
neutralidad y decide corregir las contradicciones en el libre juego de los intereses
privados.

3. DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD A LA AUTONOMA PRIVADA

En el mbito de las relaciones jurdicas privadas, la pieza maestra que pone en
movimiento a las otras piezas es la denominada autonoma privada, la que, como
soporte principal del mundo jurdico, traduce naturalmente el reconocimiento de los
ordenamientos jurdicos a la libertad de los particulares de regular sus propias relaciones
jurdicas, de la forma y manera querida por ellas, pero dentro de ciertos lmites.
La expresin autonoma privada ha sido acuada, en las ltimas dcadas, por la
moderna doctrina, pues aquella tradicional ha preferido utilizar la expresin autonoma
de la voluntad, por entender que la potestad, que es el contenido de la autonoma, se
confiere a la voluntad humana para que sea ella la que gobierne las relaciones entre las
personas. Para esta doctrina, la voluntad es la ley de s misma y, por ende, la fuente
primaria del derecho
La necesidad de una idea de autonoma para fundamentar el negocio jurdico parte de la
separacin liberal entre individuos y Estado. El primero se caracteriza por poseer un
mbito de libertad que le es innato, mientras que el segundo se define por su funcin
original de servir al individuo y de proteger sus libertades.
El derecho objetivo es quien define los alcances y los lmites de la actividad ordenadora
del Estado, alrededor de la premisa, el liberalismo propone un sistema de equilibro
dinmico en la elaboracin, definicin y ejecucin del Derecho, dentro del respeto al
principio de legalidad y al marco fundamental que impone la Constitucin. Toda actividad
del Estado se basa y justifica en preceptos de derecho y el orden por el cual debe velar
debe ser la actuacin de un ordenamiento jurdico.
Para todo ello se observan tres posturas, la primera que es protegida coercitivamente por
el ordenamiento estatal, ya que, es producto de la voluntad libre del individuo, en s
misma protegida por el derecho objetivo, asociada a una concepcin voluntarista del
negocio jurdico, por otro lado en oposicin a esta postura, nace la postura objetiva, que
concibe a la sociedad en dos planos, el de los intereses y de las necesidades individuales,
sobreponindose de los intereses de otras personas para salvaguardar el propio, y la
tercera postura, la cual considera la autonoma privada como un poder derivado del
ordenamiento como una autorizacin o facultad atribuida a los particulares por la
normatividad positiva.
Pero, al hacer el anlisis de las posturas mostradas, ninguna resuelve los problemas del
liberalismo en la fundamentacin jurdica del negocio, todas caen en distintos errores e
impropiedades que, permanecen dentro de los planteamientos clsicos de la filosofa
poltica liberal, o bien fallan en un intento por corregirlos a travs de la intervencin del
Estado.
Ahora para que no se incurra en estos errores se deben considerar distintas formas de
poder subsanar diversos errores en los postulados considerando a la autonoma privada
como un poder y no como una simple facultad de carcter subjetivo, el poder representa
 una situacin abstracta que no hace referencia a un sujeto o a un objeto determinado,
sino que, la potestad de dar inicio a una nueva relacin jurdica. Quien ejerce el poder
abstracto puede celebrar negocios jurdicos de la ms variada ndole con los ms diversos
sujetos.
A su vez, si a este poder le postulamos adems el rango de ser un poder jurdico
entendemos que, la autonoma privada en un concepto que tiene existencia y relevancia
exclusivamente en el mbito jurdico, por lo que a ese entorno debe restringirse su
significado sin que este sea desviado a la filosofa o a la poltica, es evidente que las
necesidades humanas no se satisfacen con instrumentos jurdicos, sino en realidad
prctica, con independencia de lo que el Derecho perciba de ella, mas no por ello se
puede poner al Derecho a observar las cosas desde una perspectiva distinta de la que le es
propia.
Tambin hablamos de un poder normativo, sea de una potestad de crear normas
jurdicas. Los negocios son normas y la autonoma privada es la fuente para crearlas,
modificarlas o derogarlas. Es decir, es capaz, de crear preceptos con fuerza vinculante, sin
necesidad del concurso de un nivel superior dentro del ordenamiento jurdico.
Bajo este ltimo concepto se afirma que los negocios celebrados con fundamento deben
atenerse a lo prescrito por la normatividad superior, pero no por ello puede decirse que la
autonoma como poder se derive de dicha legalidad, se trata de una potestad de incidir en
la conformacin del ordenamiento jurdico mas no por ello un poder derivado del
ordenamiento al cual va dirigido.

La autonoma privada, es algo distinto de los dems poderes normativos pblicos, coexiste
con ellos en paridad de condiciones, sin que ninguno de ellos se fundamente o derive del
otro. Si el contrato y los dems negocios jurdicos ocupan la escala ms concreta dentro
del ordenamiento jurdico, no se sigue de ello que la autonoma privada sea un poder
jurdico normativo que incide en la formacin del ordenamiento jurdico.

4. Negocio Jurdico, ordenamiento y constitucin

a. Integracin del negocio jurdico en la doctrina

LA INTERPRETACION DEL NEGOCIO JURIDICO, tiene por objeto conocer el verdadero

sentido de las manifestaciones de voluntad (intencin de las partes) de que est
formado el negocio jurdico; al contrario que LA INTEGRACION DEL NEGOCIO
JURIDICO, que consiste en aplicar las normas de derecho supletorio sobre los puntos y
cuestiones que la o las partes han omitido considerar; incluyendo su calificacin
jurdica.
LA INTERPRETACIN constituye una fase previa y LA INTEGRACIN es la fase
posterior, siendo complemento de la voluntad. Por lo que, para aplicar las normas, es
indispensable que el acto haya sido previamente interpretado.
LA INTERPRETACION es un proceso mental que conduce a declarar el sentido y alcance
de lo querido por las partes y subsiguientemente las normas jurdicas y efectos que le
son de aplicacin; mientras que la INTEGRACION, crea la norma misma o hace
explcitas normas jurdicas no contempladas.
LA INTERPRETACION, interviene en el mbito de las fuerzas normativas subjetivas y
objetivas, que regulan totalmente la relacin negocial, pretendiendo fijar el contenido
del negocio jurdico y un sector de sus efectos; al contrario que la INTEGRACION, que
busca determinar los efectos totales del mismo.
Adems, debemos rescatar que el negocio se concibe como algo separado del
ordenamiento jurdico estatal, que responde a una lgica independiente y a reglas
propias, siendo tratado como un sistema voluntario e independiente del Derecho
positivo que regula el Estado.
De ello se acepta que, el ordenamiento jurdico establece los lineamientos bsicos
para un negocio jurdico, pero este tiene una regulacin libre y propia sin interferencia
del estado, salvo casos excepcionales.
La separacin liberal entre lo pblico y lo privado se refleja en mayor parte en una
serie de connotaciones que se asocian a la tradicional distintico entre contenido y
efectos del negocio jurdico. Los vacos de la ordenacin particular son llenados a
partir del contenido de lo declarado por medio de herramientas hermenuticas como
la analoga y la interpretacin extensiva.
Adems se tiene que sealar las falencias o errores referidos a la integracin, ya que
toda la base que la conforman asumen como postulado bsico la construccin de la
primaca de la voluntad del individuo en la conformacin del contenido negocial a la
que el resto del ordenamiento se halla subordinado y respecto de la cual no cumple
ms que una funcin subsidiaria, siendo de esta manera que en todas las posturas
tanto clsicas como objetivas se mantiene una separacin tajante entre el producto
de la autonoma el sujeto privado y el de la autoridad normativa del Estado. Existe en
tales doctrinas un hagan insistente de mantener a toda costa la omnipotencia del
 individuo en su mbito privado, preservando la integridad de sus disposiciones contra
toda intrusin normativa de carcter externo.

Para concluir debe entenderse que el negocio jurdico son cuestiones jurdicas y no un
fenmeno externo, anterior o extrao al mbito del Derecho. La juridicidad del
negocio deriva de la que corresponde a su fuente principal y por lo tanto el negocio es
para el derecho ms que un fenmeno social y externo, una norma jurdica, que solo,
tiene sentido comprendido dentro de las categoras con que el derecho percibe y
trabaja la realidad. Por lo que, el negocio hace parte del mismo ordenamiento jurdico
que contiene las disposiciones generales que rigen a la sociedad y al Estado, y no en
un mundo aparte, independiente y completo.

b. Constitucionalizacin del Derecho

Se hace referencia a un proceso de transformacin de todas las ramas de la ciencia
jurdica por virtud del cual se impregnan del contenido de la Constitucin. Es posible
hablar de un ordenamiento constitucionalizado en aquellos sistemas normativos en
los que la conciencia jurdica hay alcanzado un determinado grado de redesarrollo y
asumido ciertas caractersticas,
La constitucin considerada de un status jerrquico superior la cual posee rigidez en
su contenido, su reforma no solo requiere un sistema especial, sino tambin conservar
un determinado sentido que le impide desbordar ciertos principios esenciales.
Adems, el negocio jurdico, no es el producto exclusivo de quienes lo declararon, sino
el resultado de un necesario concurso de agentes, desde la declaracin particular
pasando por la ley y la costumbre, hasta las disposiciones constitucionales que, segn
se acaba de ver, tienen valor normativo y aplicabilidad directa en un sistema jurdico
constitucionalizado.