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N
289
Martes 9 de febrero de 2010 Ao 7 SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL DE EL PERUANO

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INNOVACIONES EN
LA LEY PROCESAL
DEL TRABAJO
PAUL PAREDES / pg. 2-3

Eppur si muove. Buen gobierno en materia La capacitacion laboral

Retos del derecho tributaria: a propsito del CSAR PUNTRIANO ROSAS / pg. 7

del trabajo TLC con la Unin Europea Inversin en el ftbol peruano

RAFAEL F. ALBURQUERQUE / pgs. 4 y 5 CARLOS CHIRINOS SOTA / pg. 6 ANTONIO BUENO VSQUEZ / pg. 8
2 jurdica Suplemento de
anlisis legal
Innovaciones en la Ley
Procesal del Trabajo
PAUL PAREDES
Asesor del despacho
viceministerial del MTPE.
Profesor de la UPC,
Universidad San Martn de Porres y la
PUCP.
L
as principales innovaciones que
contiene la nueva Ley Procesal del
Trabajo (Ley N 29497), recientemen-
te aprobada por el pleno del Congreso de la
Repblica, son las siguientes:
ESTRUCTURA LA JUSTICIA LABORAL
EN DOS SEDES
El primero, ante los juzgados de paz letrados.
Una justicia ante el juez de paz letrado me-
diante el nuevo proceso abreviado laboral que
acoge a las pretensiones hasta un valor de 50
URP. En este mbito el procedimiento est ca-
racterizado por: la gratuidad para el prestador
del servicio; la exoneracin de costas y costos;
la defensa cautiva facultativa (hasta 10 URP
de eleccin del prestador, y por el exceso hasta
las 70 URP a decisin del juez); el empleo de
formatos de demanda; la noticacin elec-
trnica a eleccin del prestador (preferencia
por noticaciones por cdula); la conclusin
general de los procesos en segunda instancia
(sin casacin, pero con uso del precedente); y,
la apuesta por una justicia que tambin sea
especializada en materia laboral.
El segundo, ante los juzgados especializa-
dos de trabajo. Una justicia ante el juez espe-
cializado de trabajo preferentemente mediante
el nuevo proceso ordinario laboral y el proceso
contencioso administrativo, pero tambin, en
algunas materias, a travs del proceso abre-
viado laboral. Abarca tanto las pretensiones
sin expresin monetaria como aquellas mayo-
res a 50 URP. En este mbito el procedimiento
tiene las siguientes caractersticas: ambas par-
tes estn sujetas al pago de aranceles judicia-
jurdica
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MARTES 9 DE FEBRERO DE 2010
les; se regula la condena en costas y costos;
sin embargo, habr exoneracin de estos si
se determina que hubo motivos razonables
para demandar. En estricto, slo se condena al
pago de costas y costos cuando se obre con
temeridad o mala fe. De otro lado, se precisa
que el Estado puede ser condenado al pago
de costos; la defensa es cautiva superadas las
70 URP; no se exige el empleo de formatos de
demanda; la noticacin es preferentemente
electrnica; la posibilidad de acceso al recurso
de casacin cumplidos los requisitos de ley; la
justicia es especializada en materia laboral.
En este segundo mbito existe una zona
de causas comprendidas entre las 50 y las
70 URP, ms aquellas causas sin expresin
monetaria, a las cuales se les aplica parte de
las caractersticas de la justicia de paz letrada,
tales como: la gratuidad para el prestador del
servicio; la exoneracin de costas y costos; la
defensa cautiva facultativa, a decisin del juez;
el empleo de formatos de demanda; la noti-
cacin electrnica a eleccin del prestador dalidad de inscripcin o administracin.
(preferencia por las noticaciones por cdula).
LABORAL
AMPLAN MEDIDAS CAUTELARES
Y LA REPOSICIN PROVISIONAL
Se establece la posibilidad de que el juez dic-
te cualquier tipo de medida cautelar, cuidan-
do que sea la ms adecuada para garantizar
la ecacia de la pretensin principal. Con ello
se levanta la limitacin de la vigente Ley Pro-
cesal del Trabajo, que dispone que cuando la
pretensin principal es apreciable en dinero,
slo se puede solicitar embargo bajo la mo-
Se prev como medida especial la repo-
sicin provisional del trabajador, procedente
fuera o dentro del proceso, cumplidos los re-
quisitos ordinarios; o tambin de modo sim-
plicado, cuando el demandante cumple los
siguientes requisitos: a) haber sido al momento
del despido dirigente sindical, menor de edad,
madre gestante, persona con discapacidad o
estar gestionando la conformacin de una or-
ganizacin sindical; y, b) el fundamento de la
demanda es verosmil.
PRINCIPIO DE ORALIDAD
Se reconoce como principio esencial la pre-
valencia de la oralidad en los procesos por
audiencias. A este efecto se dispone que las
audiencias son sustancialmente un debate
oral de posiciones presididas por el juez quien
puede interrogar a las partes, sus abogados y
terceros participantes en cualquier momento;
y, como complemento, que las actuaciones
realizadas se registran en audio y video utili-
zando cualquier medio apto que permita ga-
rantizar delidad, conservacin y reproduccin
de su contenido.
En segunda instancia, adems, se esta-
blece un trmite clere en segunda instancia
y audiencia de vista de la causa en los pro-
cesos ordinario, abreviado y de impugnacin
de laudos arbitrales econmicos. En virtud
de ste, concluida la exposicin oral de los
abogados, el juez ad quem dicta sentencia
inmediatamente o luego de 60 minutos, ex-
Jurdica es una publicacin de
2008 Todos los derechos reservados
LABORAL
Noticacin electrnica
Se opta por un sistema de notica-
ciones preferentemente electrnico, salvo
cuando se trate de las resoluciones que
contengan el traslado de la demanda, la
admisin de un tercero con inters, una
medida cautelar, la sentencia en los pro-
cesos diferentes al ordinario, abreviado y
de impugnacin de laudos arbitrales eco-
nmicos que deben noticarse mediante
cdula.
presando el fallo y las razones que lo sus-
tentan, pudiendo, excepcionalmente, diferir
su sentencia dentro de los 5 das hbiles
siguientes.
RECURSO DE CASACIN Y
PRECEDENTE VINCULANTE
La particularidad ms resaltante del recurso
de casacin laboral es que su interposicin
no suspende la ejecucin de la sentencia. Ex-
cepcionalmente, slo cuando se trate de obli-
gaciones de dar suma de dinero, a pedido de
parte y previo depsito a nombre del juzgado
de origen o carta anza renovable por el im-
porte total reconocido, el juez de la demanda
suspender la ejecucin en resolucin funda-
mentada e inimpugnable.
Respecto al precedente vinculante, se
dispone que los fallos de la Corte Suprema
resultantes de estos procesos son preceden-
te vinculante, de obligatorio cumplimiento,
cuando as lo exprese la sentencia, precisando
el extremo de su efecto normativo; y que los
precedentes vinculantes son adoptados direc-
tamente por la sala suprema que resuelve los
casos, sin necesidad de convocar al pleno de
los magistrados supremos.
PRINCIPIO DE IRRENUNCIABILIDAD
Y ARBITRAJE
Se regula la conciliacin y transaccin como
medios de conclusin del proceso, estable-
cindose que para que acuerdos de ese tipo
produzcan dicho efecto, deben superar el test
de disponibilidad de derechos, debindose
tomar en consideracin los siguientes crite-
rios: el acuerdo debe versar sobre derechos
nacidos de una norma dispositiva; debe ser
adoptado por el titular del derecho; y, debe
haber participado el abogado del prestador de
servicios demandante, a n de garantizar que
no existan vicios de la voluntad del trabajador
al momento de tomar el acuerdo. Tambin se
prev la posibilidad de que estos acuerdos se
La norma, de otro lado, establece la inexi-
gibilidad de agotamiento de la va administra-
tiva en el caso de pretensiones referidas a la
prestacin personal de servicios, de naturale-
za laboral o administrativa de derecho pbli-
co, salvo que en el correspondiente rgimen
se haya establecido un procedimiento previo
ante un rgano o tribunal especco, en cuyo responsabilidad penal o funcional que las
caso deber recurrirse, ante ellos, antes de
acudir al proceso contencioso administrativo.
den independientemente de que exista un pro-
ceso en trmite, en cuyo caso no requieren ser
homologados para su cumplimiento.
En cuanto al arbitraje, se establecen re-
glas para el uso adecuado del mecanismo
arbitral, tendientes a evitar que el recurso
a esta va provenga de una imposicin del
empleador que pretenda limitar el acceso del
Representatividad
Se atribuye a los sindicatos
capacidad para comparecer en de-
fensa de sus dirigentes y aliados
sin necesidad de poder especial de
representacin, exigencia que la
vigente Ley Procesal del Trabajo es-
tablece y que limita el cumplimien-
to de la funcin de representacin
y defensa de sus miembros en las
controversias o reclamaciones de
carcter individual, que la Ley de
Relaciones Colectivas de Trabajo
atribuye a las organizaciones sindi-
cales.
MARTES 9 DE FEBRERO DE 2010 Suplemento de
anlisis legal
Se establece tambin un procedimiento
para la exhibicin de las planillas electr-
nicas obrantes en poder del MTPE. Se dis-
pone que dicha exhibicin sea ordenada
por el juez, al funcionario responsable de
brindar tal informacin, la misma que no
es susceptible de tacha, sin perjuicio de la
partes puedan hacer valer en la va corres-
pondiente.
trabajador a la tutela judicial. As, se dispone
que las controversias jurdicas en materia
laboral puedan ser sometidas a arbitraje,
siempre y cuando el convenio arbitral se
inserte a la conclusin de la relacin laboral
y, adicionalmente, la remuneracin mensual
percibida sea, o haya sido, superior a las 70
unidades de referencia procesal.
PRESUNCIONES A PARTIR DE
LA CONDUCTA PROCESAL
Se establecen algunos criterios para la valo-
racin de la conducta procesal de las partes,
disponindose que el juez puede extraer
conclusiones en contra de los intereses de las
partes atendiendo a su conducta asumida en
el proceso, lo que es particularmente relevante
cuando la actividad probatoria es obstaculiza-
da por una de las partes, entendindose que
hay tal obstaculizacin cuando no se cumple
con las exhibiciones ordenadas, se niega la
existencia de documentacin propia de su ac-
tividad jurdica o econmica, se impide o niega
el acceso al juez, los peritos o los comisionados
judiciales al material probatorio o a los lugares
Se establece tambin un supuesto
de legitimacin especial para las preten-
siones derivadas de la afectacin al de-
recho a la no discriminacin en el acceso
al empleo o del quebrantamiento a las
prohibiciones de trabajo forzoso e infan-
til; disponindose que stas pueden ser
formuladas por los afectados directos,
por una organizacin sindical, por una
asociacin o institucin sin nes de lucro
dedicada a la proteccin de derechos fun-
damentales con solvencia para afrontar la
defensa a criterio del juez, por la Defenso-
ra del Pueblo o por el Ministerio Pblico.
jurdica 3
Justicia
Se incorporan dos nuevos tipos de
procesos de conocimiento: el proceso
ordinario laboral y el proceso abreviado
laboral. El primero est estructurado en
dos audiencias: una audiencia de conci-
liacin y una segunda de juzgamiento,
la cual aglutina las etapas de confron-
tacin de posiciones, actuacin proba-
toria, alegatos y sentencia; mientras
que el segundo contempla una nica
audiencia.
La nueva norma introduce una justi-
cia laboral omnicomprensiva que com-
prende a todo conicto jurdico nacido
de una prestacin personal de servi-
cios, de naturaleza laboral, formativa,
cooperativista y administrativa; sean
estos individuales, plurales o colectivos,
referidos a aspectos sustanciales o co-
nexos, previos o posteriores a la presta-
cin efectiva de los servicios. Bajo este
modo de regular la competencia, la
relacin de materias es meramente re-
ferencial. No se ha incorporado a esta
competencia la prestacin personal de
servicios de carcter civil.
donde se encuentre, se niega a declarar, o se
responde evasivamente.
Igualmente, se introducen nuevas reglas
de carga probatoria. Resalta aquella por la
cual se establece que acreditada la prestacin
personal de servicios se presume la existencia
de vnculo laboral a plazo indeterminado, sal-
vo prueba en contrario.
DEMANDA DE LIQUIDACIN
DE DERECHOS INDIVIDUALES
Se prev un trmite especial para las deman-
das de liquidacin de derechos individua-
les. Cuando en una sentencia se declare la
existencia de afectacin de un derecho que
corresponda a un grupo o categora de pres-
tadores de servicios, con contenido patrimo-
nial, los miembros del grupo o categora o
quienes individualmente hubiesen sido afec-
tados pueden iniciar, con base en dicha sen-
tencia, procesos individuales de liquidacin
del derecho reconocido, siempre y cuando la
sentencia declarativa haya sido dictada por el
Tribunal Constitucional o la Corte Suprema, y
haya pasado en autoridad de cosa juzgada;
ello, en atencin al efecto multiplicador que
tendrn este tipo de sentencias.
4-5 jurdica
EPPUR SI MUOVE.
Retos del Derecho
del Trabajo
RAFAEL F.
ALBURQUERQUE
Jurista dominicano. Miembro
de nmero de la Academia
Iberoamericana del Derecho del Trabajo y la
Seguridad Social. Miembro de la Comisin
de Expertos de la OIT. Vicepresidente de la
Repblica Dominicana.
C
uando Galileo fue constreido a re-
nunciar a su teora de que la Tierra
se mova alrededor del Sol, se dice
que dej escapar de sus labios una frase que
ha quedado como leyenda para la historia:
Eppur si muove. Y sin embargo se mueve.
Del Derecho del trabajo podra decirse algo si-
milar. Vilipendiado por los promotores del neo-
liberalismo y vapuleado por las transformacio-
nes que han conducido a un nuevo modelo
de produccin capitalista, an se mantiene
con vida. El fracaso de una globalizacin que
puso nfasis en el libre mercado, que rechaz
los controles del Estado y que ignor lo social,
ha conducido a la catstrofe actual y obligado
a repensar un sistema que privilegi lo econ-
mico sobre el ser humano.
En la refundicin de un nuevo sistema eco-
nmico est situado el horizonte del Derecho
del trabajo, que an subsiste y que, a no dudar,
ir en su devenir encontrando respuestas para
las nuevas realidades del mundo empresarial.
Poco importan las formas de organizacin de
las empresas y los trabajos que surgen con la
nueva tecnologa. Siempre habr necesidad de
proteger al ms vulnerable en cualquier rela-
cin laboral y para hacerlo se han diseado y
se disearn modelos de proteccin, los que
conocemos hoy y los que puedan idearse en el
futuro, y esos instrumentos de proteccin han
conformado y conformarn el Derecho del tra-
bajo, el de hoy y el de maana.
EL NUEVO MODELO DE PRODUCCION
El trabajo subordinado, considerado como el
prestado por una persona bajo la dependencia
y direccin de otra, es el objeto del Derecho
Suplemento de
anlisis legal MARTES 9 DE FEBRERO DE 2010
del trabajo. El trabajo independiente que se
ejecuta por cuenta propia es regido por otras
ramas del Derecho. Por tanto, slo las relacio-
nes de la persona que presta sus servicios por
cuenta y bajo la autoridad y remuneracin de
otra estarn sujetas al Derecho del trabajo. La
separacin de ambos tipos de trabajo es ca-
tegrica: al trabajo subordinado se le aplican
las normas del Derecho del trabajo; en cambio,
el trabajo independiente no goza de la protec-
cin laboral.
Este sistema binario que separa claramen-
te las normas que rigen al trabajo subordina-
do de las reservadas al trabajo independiente
empieza a entrar en crisis como resultado de
los nuevos modos de produccin que las em-
presas comienzan a utilizar para adaptarse a
los cambios tecnolgicos. El vnculo del traba-
jo subordinado tiende a la deslaboralizacin,
como expresin de una estrategia empre-
sarial que busca abaratar costos y exibilizar
la organizacin del trabajo . El just in time
invita a tratar cada vez ms a los asalariados
clsicos como si fueran trabajadores aut-
nomos......; en la cadena de la subcontratacin,
en las largas redes de la externalizacin,
est emergiendo la gura del microempresario
semiartesanal, formalmente independiente,
pero, de hecho, reducido progresivamente a la
condicin de trabajador subalterno, vinculado En la actualidad, ya no se trata del fenme- mismo Derecho del trabajo, que sustenta su
cada vez ms a las especicaciones producti- no intencional de la simulacin, sino de verda- mbito de aplicacin en dicha subordinacin
vas dictadas por la empresa contratante.... . deras circunstancias objetivas en las cuales di- jurdica.
Es oportuno aclarar que siempre se han fcilmente se pueda armar inequvocamente Qu hacer ante esta realidad insoslaya-
conocido empleadores que tratan de eludir que exista un trabajo subordinado. En efecto, ble? Para algunos estudiosos de la materia
las normas de proteccin laboral. Gracias al el empresario del mundo globalizado recurre la subordinacin jurdica ha completado su
recurso de la simulacin se encubre el vncu- con mayor frecuencia a una serie de frmulas ciclo y debe dar paso a nuevos criterios que
lo laboral bajo el aspecto de una relacin de exibles y dinmicas de empleo, impensables permitan el mantenimiento de la proteccin
naturaleza jurdica diferente, sea civil, comer- en otros tiempos, que pueden ser difciles de al trabajador. Otros, en cambio, son de opinin
cial, cooperativa, familiar o cualquier otra. En encuadrar entre los elementos clsicos de la que la subordinacin puede an jugar un pa-
ocasiones se disfraza con la apariencia de un relacin de trabajo (subordinada) . pel importante dentro de los nuevos esquemas
contrato de corta duracin, que es renovado El surgimiento de estas frmulas exibles y de contratacin laboral, y es a este examen de
peridicamente, una vinculacin de carcter dinmicas de empleo ha puesto en entredicho la vigencia de la subordinacin a lo cual de-
estable e indenido y otras veces se recurre al concepto de subordinacin jurdica como bemos prestar atencin antes que nada, para
a la gura del intermediario para tratar de elemento a utilizar para la determinacin luego establecer si su existencia puede ser
burlar la reglamentacin del trabajo subor- del trabajador que merece proteccin en su suciente para responder a todas las nuevas
dinado . prestacin de servicio, poniendo en riesgo al realidades.

LA SUBORDINACIN
Somos de opinin que la subordinacin jur-
dica sigue siendo el mejor criterio para la de-
limitacin del mbito personal de aplicacin
del Derecho del trabajo. Incluso, compartimos
el criterio del maestro uruguayo, profesor
AMEGLIO, que la disciplina que ocupa nues-
tra atencin ha desarrollado las herramientas
jurdicas necesarias para atrapar dentro de su
rbita todas las formas fraudulentas de trabajo
dependiente que se disfrazan con la apariencia
de trabajo independiente .
Veamos, por ejemplo, el caso del out-sour-
cing, gracias al cual una empresa contrata a
otras para efectuar operaciones especcas,
pero complementarias, de su actividad princi-
pal. El ejemplo tpico es el de las compaas
telefnicas que encargan a una empresa con-
tratista de efectuar con sus propios operarios
todas aquellas actividades complementarias
de su giro, tales como instalacin y reparacin
de telfonos; cableados en las calles; extensin
de las lneas, etc. Una situacin similar es la
de un diario que contrata a un tercero espe-
cializado para que le elabore su suplemento
deportivo o una revista social. Tambin se
conocen casos de empresas de zonas francas
(maquiladoras) de la rama textil que recurren a
talleres de costura de una sola persona a quien
encargan la elaboracin nal de sus prendas
de vestir.
No cabe la menor duda que con el recurso
a la empresa contratista, la principal reduce su
plantilla y lanza hacia el exterior un conjunto
de actividades que en lo adelante sern eje-
cutadas por pequeas empresas, algunas de
ellas, unipersonales, que se encargarn de
contratar sus propios trabajadores, quienes
tendrn un vnculo jurdico ms precario y
condiciones de trabajo menos beneciosas.
La gran empresa matriz se vaca y se reduce
a un establecimiento escueto, casi hueco
en efectivos humanos, en que los trabajadores
pierden la cohesin social y en forma dispersa
pasan a prestar servicios en pequeas unida-
des que se extienden horizontalmente en un
amplio escenario geogrco que en ocasiones
sobrepasa la frontera nacional .
En este caso, como en muchos otros que
nos puede presentar la realidad, siempre ser
posible a un juez laboral acucioso, investigador
y perspicaz, armarse del principio de la prima-
ca de la realidad para desentraar la verdad y
encontrar en la empresa principal al verdadero
y real empleador de los operarios. La empresa
secundaria, el concesionario o el tercero con-
tratado por la empresa principal puede ser ca-
licado como un intermediario, un empleador
aparente, y hacer recaer la responsabilidad del
cumplimiento de las obligaciones laborales so-
bre la empresa principal. No se trata de una
armacin escrita sobre piedra, pues cada
caso particular debe ser examinado por el juez
para determinar la realidad de los hechos y de
esta forma precisar cul es el verdadero em-
pleador del asalariado.
Ahora bien, lo que queda claro es que
estas nuevas guras de la organizacin em-
presarial no deberan constituirse en un valla-
dar para anular el criterio de la subordinacin
jurdica y descartar con una simple armacin
la aplicacin de la reglamentacin tutelar del
Derecho del trabajo.
De estas explicaciones podemos colegir
que aun dentro de las nuevas realidades la-
borales la subordinacin jurdica sigue siendo
un criterio vlido. No obstante, a la luz de los
acontecimientos que se suceden en una eco-
noma globalizada y, por ende, del nacimiento
de nuevas guras en la organizacin y produc-
cin de las empresas, la nocin de subordina- fuertemente al sistema. La recesin se apode-
cin jurdica reclama de criterios ms amplios r de los EEUU y la mayor parte de los pases
y exibles que los utilizados hasta ahora para
su determinacin, especialmente en aquellos
casos de triangulacin de la relacin del tra-
bajo. La subordinacin jurdica puede seguir
siendo un criterio vlido de determinacin del
mbito personal del Derecho laboral, pero a
condicin de que se le interprete con mayor
amplitud, agresividad y creatividad. Gracias a
su papel activo, el juez de trabajo podr hacer
uso del principio de la primaca de la realidad
con la nalidad de deshacer entuertos, destruir
simulaciones, levantar el velo de la personera
corporativa, orientado siempre hacia la bs-
queda de la materialidad de la verdad.
NUEVOS CRITERIOS DE PROTECCIN
Ahora bien, el trabajo contemporneo cia econmica.
tiende a despersonalizarse, a ejecutarse en
sistemas dctiles y modulares de fabrica-
cin, a veces con ausencia de horarios, sin
la presencia del trabajador en la empresa,
y con posibilidades para ste de participar
ms activamente en la organizacin de su
propia actividad y en la toma de decisiones
reservadas hasta hoy a la gerencia.
Se propone, por lo tanto, la elaboracin
de un nuevo Derecho del trabajo que sin
abandonar la subordinacin jurdica como
elemento determinante de su mbito per-
sonal, pueda establecer un factor adicional
que permita abarcar a trabajadores jurdi-
camente independientes que necesitan de
proteccin por su condicin de dependen-
PERSPECTIVAS
trabajo independiente como un medio para
sobrevivir y en este mercado no hay protec-
cin alguna porque no se aplican las regu-
laciones de la legislacin del trabajo. Algo
similar sucede con la seguridad social cuan-
do la misma est concebida, tal como lo es
en la mayor parte de Amrica Latina, como
un sistema que se sustenta con las contribu-
ciones de trabajadores y empleadores. Los
trabajadores por cuenta propia permanecen
al margen de la seguridad social, al menos
de su rgimen contributivo, y aunque en al-
gunos pases se ha establecido para ellos un
rgimen especial denominado contributivo
subsidiado, en que el Estado asume el pago
de la cuota correspondiente al empleador,
LA CRISIS DEL SIGLO hasta ahora dicho rgimen no ha podido ser
A partir de los problemas nancieros acaeci- aplicado con ecacia o sencillamente no se
dos en los Estados Unidos a inicios del segun- ha podido poner en prctica, por las mismas
do semestre del 2008, se desat a nivel global limitaciones presupuestarias de los Estados.
una profunda crisis econmica que sacudi Esta es la gran incgnita para la super-
vivencia del Derecho del trabajo. Concebido
como un instrumento de proteccin para los
de la Unin Europea, los intercambios comer- trabajadores asalariados estrechar su campo
ciales cayeron estrepitosamente, los ingresos de aplicacin en la medida que disminuyan sus
scales disminuyeron y la desocupacin creci destinatarios. Sin asalariados no hay Derecho
vertiginosamente. del trabajo, y la intensidad del sismo que ha
Desde luego, estos indicadores econmi- impactado al sistema actual incrementa el
cos son fatales para la existencia del Dere- mercado del sector informal en perjuicio de
cho del trabajo y de la Seguridad social. El los asalariados que se fugan hacia el trabajo
incremento del desempleo y el crecimiento autnomo e independiente.
del sector no estructurado de la economa La respuesta no se encuentra en el Derecho
afectan a estas dos disciplinas. Si cada da del trabajo, que nada puede hacer para mejo-
que dura la crisis son expulsados trabajado- rar la suerte de los asalariados e impulsar su
res del mercado formal el mbito personal crecimiento. La solucin est en la economa
de aplicacin del Derecho del trabajo se re- global y en el llamado mercado libre, hoy
duce. La mayora de las personas abrazan el puesto en causa por los efectos devastadores
de la crisis.
Hoy, ante el desempleo creciente, nadie
aboga por ajustes estructurales ni por la exi-
bilidad de las normas del trabajo. Por el contra-
rio, los organismos multilaterales, como el FMI,
Este nuevo Derecho laboral debera el BM y el BID exigen como requisitos para
desarrollar y elaborar un marco normativo sus prstamos que los mismos sean utilizados
alrededor del concepto de interdepen- para fortalecer y mejorar la educacin, salud,
dencia, que por situarse en la mitad del seguridad social y programas de transferencias
camino entre la subordinacin y el trabajo condicionadas para los hogares pobres.
autnomo, podra necesitar de la tutela El fundamentalismo liberal que prometi
del legislador cuando se presta en forma el paraso en la Tierra parece haber llegado a
econmicamente dependiente . Alain SU- su n. Que el director general de la OIT, don
PIOT se adhiere a esta tesis, pues como lo Juan Somava, con su continuo peregrinar
arma, existen zonas grises entre el trabajo por el trabajo decente haya sido invitado a la
subordinado y el independiente que justi- Cumbre del G-20 es una demostracin de que
caran implantar formas hbridas de protec- pueden avizorarse esperanzas de un nuevo
cin que vendran a tutelar a trabajadores sistema econmico que impulse la creacin
que siendo jurdicamente independientes de empleos dignos, con garantas mnimas de
dependen econmicamente del receptor proteccin y servicios garantizados en salud,
de los servicios . educacin, agua potable y energa limpia y
renovable para toda la poblacin.
6 jurdica Suplemento de
anlisis legal MARTES 9 DE FEBRERO DE 2010 GLOBALIZACIN

Principios de buen gobierno

en materia tributaria
A propsito del TLC con la Unin Europea
CARLOS CHIRINOS SOTA "La implementacin
Senior de Tax & Legal de de un acuerdo de esta
Deloitte Per, Adjunto de
la docencia en el Curso de naturaleza con la UE nos
Derecho Tributario de la Facultad de traer importantes e
Derecho de la Universidad Nacional Mayor
de San Marcos. interesantes retos a nivel
de legislacin scal y en
materia de capacidad de la
administracin tributaria,
S
obre la base de diversas reuniones que
convocaron a los pases ms indus- lo que denitivamente
trializados del mundo con el nimo de ser benecioso para la
establecer polticas a escala internacional, la
Comisin Europea emiti el 28 de abril de 2009
inversin"
un comunicado relacionado con los principios
de buen gobierno en materia tributaria (Com este nivel los negociadores peruanos asuman
2009/201 Final), en el cual se enfatiza sobre cri- los principios y criterios que se vinculan con el
terios clave en el marco de las relaciones entre buen gobierno en materia tributaria, en tanto
los miembros de la Unin Europea (UE) y terce- que constituyen elementos que en el corto pla-
ros pases, a saber: i) transparencia nanciera y zo sern evaluados a n de conciliar nuestro
tributaria, ii) intercambio de informacin y iii) no marco legal con las directivas de la UE traduci-
competencia scal perniciosa. das en el tratado (no es casual que la UE haya
Es importante apuntar que el comunicado solicitado en las ltimas negociaciones que el
seala, luego de proponer una serie de medidas benecio del drawback sea eliminado, en con-
concretas para reforzar estos criterios al interior cordancia con los criterios que explicamos), as
de la UE, un derrotero a travs del cual debe- como para calicar la capacidad de nuestra
ran enmarcarse, sobre esos parmetros, los administracin tributaria en lnea de mante-
tratados y acuerdos que celebren sus miembros nerse a la altura de estos principios, siempre
con terceros pases (incluidos los de Amrica protegiendo y esto es esencial nuestra so-
Latina, y naturalmente nuestro pas), insistien- berana scal.
do en la necesidad de una cooperacin real y Es as que la implementacin de un acuerdo
eciente entre las administraciones tributarias, de esta naturaleza con la UE nos traer impor-
en la inexistencia de regmenes tributarios per- tantes e interesantes retos a nivel de legislacin
niciosos (exoneraciones y/o benecios tributa- scal y en materia de capacidad de la adminis-
rios que distorsionen la dinmica del mercado), tracin tributaria, lo que denitivamente ser
en la importancia de mecanismos legales que benecioso para la inversin, no solo aquella
veriquen en la prctica los principios de buen que proviene con xito de Europa, sino de toda
gobierno scal, as como en la asistencia mutua inversin extranjera que observe a nuestro pas
en la recaudacin. como objetivo de sus actividades de negocio.
Ahora bien, con la nalidad de celebrar un En tal sentido, los principios de buen gobierno
tratado de libre comercio, como se sabe, nues- en materia tributaria que hoy la UE interioriza
tro pas viene participando en las rondas na- constituirn un desafo para nuestro pas, que
les de negociacin con la UE. Sin perjuicio de la sin duda ser superado con las bases sucien-
trascendencia y de la necesidad de un acuerdo tes, con la responsabilidad que amerita y con el
de esta envergadura, ser importante que a adecuado conocimiento.
CAPITAL HUMANO
La capacitacin laboral
como factor de
productividad empresarial
CSAR PUNTRIANO
ROSAS
Abogado. Ponticia
Universidad Catlica del
Per. Actualmente cursa el Programa de
Segunda Especializacin en Derecho de
Trabajo y de la Seguridad Social-PUCP.
Miembro de la Sociedad Peruana del
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social.
E
n un mundo globalizado como el
nuestro, en el que las empresas
buscan consolidarse en el mercado
a travs de inversin en tecnologa e infra-
estructura, el capital humano surge como
elemento diferenciador de las mismas.
En efecto, lo que hace ms competitivas
a las empresas (ventaja competitiva) es jus-
tamente su fuerza laboral, por lo que, en la
medida en que los empresarios sean cons-
cientes de este gran potencial, invertirn en
programas de capacitacin para su personal.
Como lo predica la teora econmica, los
empresarios invierten en capacitacin labo-
ral siempre que vayan a obtener retornos de
dicha inversin, toda vez que existe una rela-
cin directa entre los niveles de capacitacin
y el nivel de productividad empresarial. A
mayor capacitacin, mayor es el nivel agre-
gado por trabajador a favor de la empresa .
Nuestra realidad nacional, sin embargo,
no ha sido coherente con lo predicado por
la teora econmica, ello debido a que en
Amrica Latina se percibe que la capaci-
tacin informal es adecuada o suciente y
que la alta rotacin laboral desincentiva al
empresario a invertir en capacitar a un tra-
bajador que permanecer temporalmente
en la empresa. Creemos que si bien el propio
trabajador con su desempeo laboral puede
lograr que el empleador decida invertir en
su capacitacin, es necesario tambin que
existan incentivos por parte del Estado para
la inversin en capacitacin. Ello a la larga
redundar en un benecio no slo para la
empresa que asuma el reto de invertir en el
perfeccionamiento de su personal, sino tam-
bin para la colectividad en general.
A nivel internacional, en cambio, desta-
can los incentivos para la capacitacin labo-
ral en Francia, Corea, Malasia, Brasil y Chile,
los cuales pueden agruparse en dos sistemas
(i) el establecimiento de una contribucin o
impuesto para construir sistemas de capaci-
tacin , (ii) la jacin de exoneraciones para
aliviar la carga tributaria de la empresa que
capacite a su personal.
En nuestro pas, recientemente se ha pu-
MARTES 9 DE FEBRERO DE 2010 Suplemento de
anlisis legal
blicado la Ley 29498, Ley de Promocin a la
Inversin en Capital Humano, la cual propone
deducir como gasto de la base imponible para
el clculo del Impuesto a la Renta de tercera
categora aquellas sumas destinadas por las
empresas a la capacitacin de su personal.
Esta deduccin ser hasta por un monto
mximo equivalente a 5% del total de los
gastos deducidos en el ejercicio por la empre-
sa, debindose cumplir con el criterio de ge-
neralidad, y con presentar ante el Ministerio
de Trabajo y Promocin del Empleo (MTPE) un
programa de capacitacin con carcter de de-
claracin jurada y sin costo alguno.
jurdica 7
Este incentivo a la capacitacin laboral
jado mediante el sistema de exoneraciones,
tiene por objeto, segn lo seala la propia
ley, promover el desarrollo del capital huma-
no por medio de capacitacin continua de
los trabajadores, y as mejorar las capacida-
des productivas del personal, contribuyendo
al fortalecimiento de la competitividad del
sector productivo nacional.
Si bien la ley apunta hacia un objetivo
saludable, creemos que pueden mejorarse
algunos aspectos, como el relativo a la
exigencia de presentacin de un programa
de capacitacin ante el MTPE, ya que resta
exibilidad al empleador para determinar
cules son las alternativas de capacitacin
ms convenientes para su personal. Otro
punto por tener en cuenta es el relativo al
criterio de "generalidad", parmetro cl-
sico de nuestra norma tributaria para dar
luz verde a la deduccin de este tipo de
gastos. Somos de la opinin que debera
eliminarse esta exigencia en tanto la em-
presa pueda acreditar ante una scaliza-
cin la existencia de una real capacitacin
y la ventaja empresarial obtenida por la
misma. En todo caso, aguardamos las dis-
posiciones reglamentarias que desarrollen
a la ley.
A nivel empresarial, creemos que la
aplicacin de la norma mencionada debe
ir aparejada con una poltica organizacio-
nal interna en cada empresa que permita
determinar (i) cul es el presupuesto que se
tiene para capacitar el personal, (ii) qu tra-
bajadores deben ser capacitados, (iii) sobre
qu debe versar la capacitacin, (iv) cul es
la estrategia empresarial para asegurar la
continuidad del personal que se benecie
con la capacitacin. Esto ltimo podr rea-
lizarse mediante la celebracin de conve-
nios de capacitacin y permanencia laboral
con el personal o mediante la inclusin de
pactos de permanencia en los contratos de
trabajo.
8 jurdica Suplemento de
anlisis legal
Inversin en el ftbol peruano
ANTONIO BUENO
VSQUEZ
Abogado de la PUCP,
Coautor del libro Manual
de la Micro y Pequea
Empresa - Mype
E
l Poder Ejecutivo public la Ley N
29504, que promueve la transformacin
y participacin de los clubes deportivos
de ftbol profesional en sociedades annimas
abiertas. As, la norma est dirigida a los Clu-
bes Deportivos de Ftbol Profesional (CDFP)
con la nalidad de promover una gestin en
trminos de transparencia y eciencia, para
hacerlas ms competitivas y de alto rendi-
miento. Entre los benecios que le otorga la
presente ley a los CDFP, en la Segunda Dis-
posicin Transitoria, se encuentra el fraccio-
namiento denominado Rgimen Especial de
Fraccionamiento Tributario-REFT. Las caracte-
rsticas del fraccionamiento son:
1. Tiene carcter excepcional, transitorio y
por nica vez, por deudas tributarias exigibles
al 31/07/2009, cualquiera que sea el estado
en que se encuentren, incluyendo los tributos
retenidos o percibidos, excepto los que ten-
gan sentencia judicial. La norma precisa que
la deuda a fraccionar comprende el tributo, los
intereses, las multas y las costas de cobranza
coactiva previstas en el Cdigo Tributario. El
plazo de fraccionamiento se extiende por 20
aos, no siendo de explicacin el art. 36 del
Cdigo Tributario, referido al aplazamiento y/o
fraccionamiento de carcter general.
Para acceder al fraccionamiento, los clubes
deportivos de ftbol tienen un plazo mximo
de un ao, contado a partir del da siguiente a
la entrada en vigencia de la ley (02/02/2010)
para su transformacin en sociedades an-
nimas abiertas o la adecuacin de las so-
ciedades civiles a los contratos indicados en
el artculo 9 de la ley. Los clubes deportivos
deben presentar una solicitud de acogimiento
al fraccionamiento en la forma y condiciones
que seale la Sunat, debiendo acompaarse
la documentacin que acredite que se ha ele-
gido alguna de las opciones establecidas en el
citado art. 9. La norma condiciona a los clubes
a presentar la declaracin y efectuar el pago
MARTES 9 DE FEBRERO DE 2010
de las obligaciones tributarias y/o aportes co-
rrespondientes a los perodos tributarios cuyo
vencimiento se produzca en los 2 meses ante-
riores a la fecha de acogimiento, as como el
pago de la cuota inicial del fraccionamiento.
Los CDFP con la sola comunicacin a la
Sunat que optarn por lo establecido en el
art. 9 de la Ley, la administracin tributaria,
deber suspender la ejecucin de las medidas
cautelares que hubiere adoptado en apli-
cacin del Cdigo Tributario, debiendo para
tal efecto adjuntar el acuerdo adoptado por
asamblea para realizar la transformacin o el
contrato de gerencia en el mencionado plazo
de un ao. De igual modo, en dicho plazo se
har efectiva la suspensin de las medidas
cautelares.
La norma establece que los CDFP que
conforme al art. 9 de la ley optaron por algu-
na de sus alternativas dentro del plazo de un
ao operarn de la siguiente forma: a) hasta que dura el fraccionamiento. La cuota inicial
el vencimiento del plazo para la presentacin
de la solicitud de acogimiento al fracciona-
miento; o, b) hasta la fecha de noticacin
de la resolucin que concede el acogimiento
al fraccionamiento, de haberse presentado la
solicitud con ese propsito y haber cumplido
con los requisitos establecidos.
Esta disposicin no implica el levanta-
miento de las citadas medidas cautelares ni
la prohibicin de optar por medidas nuevas.
Tampoco es de aplicacin respecto de embar-
gos en forma de retencin. Por decreto supre-
mo se podr regular el alcance de este tipo de
embargo para los CDFP respecto de los cuales
opere esta suspensin.
2. La deuda materia del fraccionamiento
incluye la tasa de inters moratorio (TIM),
los intereses de aplazamiento y/o fracciona-
miento y cualquier otro concepto aplicable
para la actualizacin de la deuda tributaria,
generados hasta la fecha de presentacin de
la solicitud de acogimiento. En el caso de re-
soluciones contenidas en una orden de pago,
resolucin de determinacin o cualquier otro
acto de determinacin de la deuda tributaria
exigible al 31/07/ 2009, el acogimiento al
presente fraccionamiento debe realizarse por
el total de dicha deuda. De no cumplirse con
esta exigencia, la Administracin no conside-
rar dicha deuda para efecto de acogimiento.
3. El acogimiento al presente fracciona-
miento extingue intereses, multas y cualquier
otro concepto por las infracciones a que se re-
eren el inc. 1) del art. 176 y el numeral 1 del
art. 178 del Cdigo Tributario, as como cual-
quier otro concepto aplicable para la actua-
lizacin de multas, gastos y costas previstas
en el mencionado Cdigo, generados hasta la
fecha de acogimiento por deudas exigibles al
31/07/2009, de acuerdo con lo que establezca
el reglamento. Para que surta efecto la extin-
cin de las multas, stas deben ser subsanadas
(presentar o recticar las respectivas declara-
ciones) con anterioridad o conjuntamente con
el acogimiento al fraccionamiento.
4. En relacin con el pago del fracciona-
miento, ste se realizar mediante cuotas
mensuales iguales en el perodo de 20 aos
ser equivalente al 0.5% de la deuda materia
de fraccionamiento. En relacin con las cuotas
mensuales, constituidas por la amortizacin
de intereses, se les aplica una tasa anual efec-
tiva de 15%. Se precisa que el monto de cada
cuota mensual no puede ser menor a 5% de
la UIT vigente a la fecha de presentacin de
la solicitud de acogimiento. En relacin con el
clculo de inters, ste se realizar a partir del
mes siguiente de presentada la solicitud de
EMPRESA
mbito de
aplicacin
Este fraccionamiento est dirigido ex-
clusivamente a los clubes deportivos
de ftbol profesional que mantengan
deudas de tributos recaudados y/o
administrados por la Sunat y decidan
optar por las siguientes formas de or-
ganizacin establecida en el artculo 9
de la presente ley, es decir: a) La parti-
cipacin en sociedad annima abierta;
b) Celebrar un contrato de gerencia con
una empresa para la administracin
del Fondo de Deporte Profesional que
constituir, conservando la personera
jurdica de asociacin; y c) Celebrar un
contrato de concesin privada.
acogimiento. Mayores requisitos sern deter-
minados en el decreto supremo respectivo.
5. Para acogerse al presente fracciona-
miento, los CDFP debern desistirse del me-
dio impugnatorio que se encuentre en trmite
ante la autoridad administrativa o judicial, de
ser el caso, segn los requisitos que establez-
ca el decreto supremo.
6. En caso de incumplimiento de pago
de tres cuotas consecutivas o alternadas, se
perder el presente fraccionamiento, debien-
do la Administracin Tributaria proceder a
la cobranza del saldo de la deuda tributaria
insoluta. Una vez ocurrida la prdida, la Ad-
ministracin Tributaria, cobrar la totalidad de
las cuotas pendientes de pago sujetndolas
a la TIM, de conformidad con el establecido
en el art. 33 del Cdigo Tributario, a partir del
da siguiente en que el club deportivo deudor
acumule 3 cuotas vencidas pendientes de
pago hasta la fecha de pago correspondiente.
Adems, las cuotas vencidas y pendientes de
pago pueden ser materia de cobranza, estan-
do igualmente sujetas a la TIM, segn el pro-
cedimiento del art. 33 del Cdigo Tributario.
Adems, mediante decreto supremo se
dictarn normas reglamentarias o comple-
mentarias necesarias para la correcta aplica-
cin del fraccionamiento.