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UNIDAD 1
El derecho nace de la necesidad del hombre que vive e interacta en sociedad por
mantener el orden en su entorno y por ende repeler la anarqua y el caos.
Esa necesidad de orden, lo ha llevado a establecer las conductas que deben ser objeto
de regulacin y una vez determinadas, elevarlas a la categora de normas jurdicas para
que con su caracterstica imperativa o coercitiva, sean de obligatorio cumplimiento sin
importar la calidad o clase de sujeto a la cul se encuentra dirigida, pues su esencia se
circunscribe a relatar una conducta que deber ser cumplida para que se genere la
consecuencia que contiene.
Es la sociedad entonces, la fuente directa de todas las actividades que debern ser
recogidas en normas jurdicas, con el nico propsito de conservar el orden establecido
en cada sociedad.
Esta interaccin o relacin con los otros es conocida con el nombre de Alteridad la cul
es definida por Aristteles como la justicia, vista en nuestro trato con otro, no puede ser
simplemente ser justo uno en si mismo. Y este es el principio de la justicia social2
(ARISTTELES, 1964).
Sin la referida Alteridad es imposible que los sujetos sean susceptibles de adquirir
obligaciones o de oponer sus derechos a los dems componentes de la sociedad.
Un hombre que vive aislado de cualquier contacto humano no necesita de las normas
jurdicas, no necesita del derecho, pues nadie va a desconocer sus derechos y l no
tendr a quin disputrselos o siquiera reconocrselos.
Un hombre que vive aislado del contacto humano solo deber obedecer las leyes
naturales, pues le queda imposible no envejecer, no enfermarse o dominar los
fenmenos naturales que hacen parte de su entorno.
1
Compilacin
y
adaptacin
realizada
por
Ivn
Cordero
Gutirrez,
Abogado,
Maestrando
en
derecho
procesal
Universidad
de
Medelln,
Docente
derecho
procesal
y
civil.
2
Citado
por
AFTALIN,
ENRIQUE
,
VILANOVA,
JOSE
y
RAFO,
JULIO,
INTRODUCCIN
AL
DERECHO,
Tercera
edicin
1999,
Buenos
Aires,
Editorial
ABELEDO-PERROT,
p.196,
ISBN
950-20-1229-1,
ARISTTELES
Gran
tica
Cap.
XXXIII
2
Entendiendo el derecho como resultado de esa necesidad de orden que debe ser
establecido, es imposible abstraerse del concepto de las relaciones que son
generadoras de esas normas ordenadoras y que se circunscriben a los seres humanos,
los cuales deben ser vistos en una relacin en la cual sus intereses constantemente se
encuentran enfrentados. De ah que la materia prima por excelencia del derecho sean
estas relaciones.
Estas dos clases de normas jurdicas se conocen como las sustanciales y las
procesales.
Las normas sustanciales son las que recopilan todas las conductas de la sociedad que
son necesarias para mantener el orden dentro de ella y son conocidas como el derecho
sustancial, de lo cul se desprende el binomio derecho obligacin como una
descripcin del fenmeno accin y reaccin. Debemos recordar que todos los individuos
que componen una sociedad tienen derechos que sus congneres deben respetar y a
su vez este sujeto se encuentra obligado a respetar los derechos de sus compaeros
societarios.
Todo deber refleja una obligacin y en este caso se refiere a la del respeto por el
derecho del otro.
Yo en mi individualidad, soy sujeto de derechos que puedo oponer a los otros y a la vez
debo respetar sus derechos.
En primer lugar son las que establecen al forma de creacin de cualquier tipo de norma
sea sustancial o procesal, pues determina los pasos o etapas que deben seguirse para
3
Tomado
y
adaptado
de
QUINTERO
BEATRIZ,
PRIETO
EUGENIO,
TEORIA
DEL
DERECHO
PROCESAL
EDITORIAL
TEMIS
CUARTA
EDICION,
ISBN
978-958-35-0696-3
3
Para entender esta segunda finalidad de las normas procesales, es necesario hacer
referencia a la estructura formal de la norma jurdica, a sus elementos constitutivos.
Toda norma jurdica se encuentra compuesta por dos elementos que conforman su
estructura el supuesto de hecho y la consecuencia jurdica.
Una consecuencia jurdica entendida como sancin puede observarse en las normas
penales en donde la realizacin del supuesto de hecho generar un castigo, por eje. El
que matar a otro incurrir en pena de prisin
Cuando el supuesto de hecho genera la consecuencia jurdica sin que ningn sujeto de
la sociedad manifieste una inconformidad o genere una actitud de rechazo frente a lo
realizado, se entender que el derecho sustancial ha sido materializado, concretizado o
simplemente reconocido a quin ha cumplido con todas las exigencias que la norma ha
establecido para irrogarle la calidad o consecuencia que la norma describe. Por eje. Si
he adquirido un inmueble cumpliendo con todos los requisitos sustanciales que
establecen el derecho de propiedad y nadie discute mi derecho de propiedad adquirido,
ese derecho se entiende materializado, efectivizado o cierto.
4
Pero es posible que ese derecho que es cierto, se torne incierto por una actividad o
manifestacin de otro sujeto de la sociedad que refute, alegue o pelee ese mismo
derecho como suyo o como de otro sujeto y en ese momento es que el derecho
sustancial debatido, no tan claro como pensaba, necesita el soporte o la ayuda del
derecho procesal para que pueda ser aclarado, confirmado o traslado a su verdadero
titular.
Para Hart el derecho esuna estructura que corresponde a una unin de reglas
primarias y secundarias4
. Regla primaria: las reglas primarias prescriben a los seres humanos que hagan u
omitan ciertas acciones, imponen deberes a los coasociados5
Para H. L. A. Hart7, el derecho procesal hace alusin al conjunto de normas que dirigen
la produccin del derecho sustancial.8.
4
Citado por Quintero Beatriz, Prieto Eugenio, TEORIA GENERAL DEL DERECHO PROCESAL, Cuarta
edicin, editorial TEMIS S.A. ISBN 978-958-35-0696-3, Capitulo I pag.5
5
Citado de Quintero Beatriz, Prieto Eugenio,TEORIA GENERAL DEL DERECHO PROCESAL, Cuarta
edicin, editorial TEMIS S.A. ISBN 978-958-35-0696-3, Capitulo I pag 1. 55. 15. 5.
6
Cita de Quintero Beatriz, Prieto Eugenio, TEORIA GENERAL DEL DERECHO PROCESAL, Cuarta
edicin, editorial TEMIS S.A. ISBN 978-958-35-0696-3, Capitulo I pag 1. 5
7
Cita de Cita de Quintero Beatriz, Prieto Eugenio, TEORIA GENERAL DEL DERECHO PROCESAL,
Cuarta edicin, editorial TEMIS S.A. ISBN 978-958-35-0696-3, Capitulo I pag 1. 1. H. L. A. Hart, EL
CONCEPTO DEL DERECHO, 2 ed, trad. De Genaro Carri, Buenos Aires, Abeledo Perrot, 1968, pgs.
135 y ss., ISBN 9789502000893.
8
Cita de Quintero Beatriz, Prieto Eugenio, TEORIA GENERAL DEL DERECHO PROCESAL, Cuarta
edicin, editorial TEMIS S.A. ISBN 978-958-35-0696-3, Capitulo I pag 1. 1.
9
Quintero Beatriz, Prieto Eugenio, TEORIA GENERAL DEL DERECHO PROCESAL, Cuarta edicin,
editorial TEMIS S.A. ISBN 978-958-35-0696-3, Capitulo I pag.1
5
Es el derecho procesal el instrumento por medio del cual se definen la competencia, los
actos procesales y la jerarqua de las fuentes o quin puede producir el derecho
sustancial, con cuales actos lo produce y respetando cual jerarqua.10
Es por esto que, el derecho procesal no se limita a determinar las reglas propias de
cada juicio o proceso, sino que su objeto de conocimiento sobrepasa est limitada
concepcin, ya que, establece criterios ordenadores para la creacin de normas
principios constitucionales, normas reglas entendidas como leyes, los actos
administrativos y las sentencias jurisdiccionales.
El estudio de la teora general del derecho procesal no se debe enfocar al estudio del
derecho procedimental vigente de cualquier Estado sino a los lineamientos, teoras,
principios e instituciones propias que de l se desprenden.11
El derecho procesal contiene normas jurdicas, las cuales deben ser aplicadas,
entendidas e interpretadas bajos los criterios que la teora general del derecho
establece en concomitancia con los conceptos de la filosofa del derecho.
10
Quintero Beatriz, Prieto Eugenio, TEORIA GENERAL DEL DERECHO PROCESAL, Cuarta edicin,
editorial TEMIS S.A. ISBN 978-958-35-0696-3, Captulo I pag.1
11
Tomado y adaptado de QUINTERO BEATRIZ, PRIETO EUGENIO, TEORIA DEL DERECHO
PROCESAL EDITORIAL TEMIS CUARTA EDICION, ISBN 978-958-35-0696-3
12
QUINTERO BEATRIZ, PRIETO EUGENIO, TEORIA DEL DERECHO PROCESAL EDITORIAL TEMIS
CUARTA EDICION, ISBN 978-958-35-0696-3 pg. 50.
13
Tomado y adaptado de QUINTERO BEATRIZ, PRIETO EUGENIO, TEORIA DEL DERECHO
PROCESAL EDITORIAL TEMIS CUARTA EDICION, ISBN 978-958-35-0696-3
6
El procedimiento que se sigue para resolver un litigio es externo al tema propio que se
est debatiendo, que es propio del derecho sustancial.
El procedimiento es el camino que debe seguirse para que el Juez pueda proferir una
sentencia que resuelva el fondo del litigio.
Es dinmica porque alude a la necesidad de cumplir con unas etapas para lograr un
determinado fin, como es el crear aplicar el derecho sustancial.
Dentro de la simbologa jurdica la diosa Temis representa a la justicia y ella porta una
balanza, esta es la referencia al derecho procesal como garanta del equilibrio que debe
existir al momento del procesamiento del derecho sustancial con miras a su
esclarecimiento, al cul se le est sometiendo.
Esta normas se encuentran revestidas del carcter de orden pblico por el especial
inters del Estado en proteger las actividades que considera de alta sensibilidad o de
mayor impacto para la sociedad, como es la aplicacin del derecho sustancial o su
creacin, lo cul se debe entender como fuera de la posibilidad de negociacin entre los
sujetos de la sociedad.
7
1. Eficacia en el tiempo:
Por regla general la norma procesal es irretroactiva pues dispone para el futuro.
La norma procesal se rige bajo la regla del tempus regit processum, de ah que se
afirme que el tiempo rige el proceso, es decir, no existe un derecho adquirido
anteriormente para ser juzgado.
14
Tomado y adaptado de QUINTERO BEATRIZ, PRIETO EUGENIO, TEORIA DEL DERECHO
PROCESAL EDITORIAL TEMIS CUARTA EDICION, ISBN 978-958-35-0696-3
15
Tomado y adaptado de QUINTERO BEATRIZ, PRIETO EUGENIO, TEORIA DEL DERECHO
PROCESAL EDITORIAL TEMIS CUARTA EDICION, ISBN 978-958-35-0696-3
16
Ver ley 154 de 2012 art. 627 Cdigo General del Proceso.
8
La excepcin a esta regla se puede observar cuando leyes procesales posteriores dejan
vigentes temporalmente uno u otro procedimiento, por razones que se pueden atribuir a
cuestiones de favorabilidad o de simple adecuacin de infraestructura para que empiece
a regir la nueva ley procesal.17
2. Eficacia en el espacio:
Para entender esta eficacia es necesario tener en cuenta estos rangos de aplicacin:
a. En el mbito Nacional:
La ley procesal solo se aplica dentro de todo el territorio del Estado que la crea.
b. En el mbito Internacional:
17
Ver ley 154 de 2012 art. 627 Cdigo General del Proceso
9
Para abordar este tema es importante tener en cuenta que esta clasificacin obedece a
si la fuente de creacin de la norma procesal emana directamente de la Constitucin
Nacional como fuente originaria o si se deriva de forma indirecta de esta.
1- Directas Inmediatas:
a. La Constitucin:
Dentro de un sistema jerarquizado de las leyes, esta se erige como la fuente directa por
excelencia, ya que se entiende que todas las normas incluyendo las procesales
emanan de ella.
Estos se presentan como principios y normas principio, que son defendidos y se tornan
elemento esencial de toda Constitucin, los cuales son vistos como los aseguradores de
la efectividad de los otros derechos. Por ejemplo el debido proceso
2. Indirectas o mediatas:
a. La Ley:
18
Tomado y adaptado de QUINTERO BEATRIZ, PRIETO EUGENIO, TEORIA DEL DERECHO
PROCESAL EDITORIAL TEMIS CUARTA EDICION, ISBN 978-958-35-0696-3
19
Para mayor ilustracin ver el tema del argumento contra mayoritario, fundamento del control
constitucional, en EL FEDERALISTA N0 46 y 78.
10
Esta fuente de derecho no escapa a la rbita de la norma procesal, y puede llegar a ser
fuente mediata de esta.
e. La Jurisprudencia:
Se considera esta como fuente mediata de la norma procesal y es muy utilizada como
soporte de interpretacin en temas procesales especialmente en el tratamiento de las
nulidades que ataen al debido proceso.
f. La Costumbre:
Como ejemplo podramos hablar de la en otra poca llamada hora judicial, que
aunque ya no consagrada en los cdigos de procedimiento, se respetaba ese intervalo
de tiempo para el inicio de una audiencia.
Tambin es el caso de la espera de las partes y del Juez mientras el ascensor del
edificio de Juzgados los transporta al despacho, que en ciertas horas se encuentra muy
congestionado y no permite la llegada a tiempo y que genera que las audiencias no
inicien a la hora sealada.
g. La Doctrina:
20
Para mayor claridad ver el concepto del bloque de Constitucionalidad.
21
Para mayor claridad ver el concepto del precedente judicial en Colombia, Corte Constitucional Sentencia
C-836/01
11
EL CONFLICTO.
- Relacionales:
c) Sociales: Son los generados entre sectores antagnicos por razones propias que
enmarcan su identidad cultural, de ah que la permanencia sea una de sus
caractersticas primordiales.
Los conflictos relacionales si son objeto de estudio del derecho ya que son producto de
la alteridad de los sujetos que componen la sociedad.
22
http://es.thefreedictionary.com/conflicto
23
Tomado y adaptado de QUINTERO BEATRIZ, PRIETO EUGENIO, TEORIA DEL DERECHO
PROCESAL EDITORIAL TEMIS CUARTA EDICION, ISBN 978-958-35-0696-3
12
Las partes son los extremos de la relacin sustancial que se enfrenta, es decir son los
titulares de los derechos sustanciales que se encuentran en pugna.
A B
Se puede observar una estructura bilateral en donde las partes se sitan en los
extremos de la relacin, cada una, titular de derechos sustanciales que se encuentran
en pugna, en contraposicin y expectantes de una solucin, efectivizacin claridad.
Los conflictos entonces son aquellas discrepancias que aun no se han sometido a la
decisin o la intervencin de la jurisdiccin del Estado, es decir, que aun no ha sido
llamada a ser resuelta por el aparato jurisdiccional, por ende no aparece la figura clave
del tercero Juez que sirva como factor vinculante y obligatorio para la decisin, por eso
se puede afirmar que un conflicto puede ser resuelto sin necesidad de la jurisdiccin.
JUEZ
RELACIN PROCESAL
A B
RELACIN SUSTANCIAL
Cuando el conflicto es sometido a la Jurisdiccin para que sea resuelto, estamos frente
a un litigio propiamente, el nombre cambia para distinguir el mecanismo de solucin
que se est aplicando para su resolucin.
Cada parte es la titular de una LITIS o peticin, que busca proteger su derecho
discutido.
La finalidad de esa Litis tiene por objeto la demostracin del supuesto de hecho y la
obtencin de la consecuencia que se encuentra en la norma jurdica, para que se
ratifique, corrobore o declare la claridad del derecho que se encuentra en discusin.
UNIDAD 2
LA JURISDICCIN, EL DERECHO DE ACCIN, LA COMPETENCIA.
Es la funcin pblica que se encarga del juzgamiento de los litigios que la poblacin
genera por causa de la ALTERIDAD existente entre ellos.
Esta funcin al igual que las otras, se encuentra contenida en la las constituciones de
cada Estado pues se consideran como las actividades adecuadas para que este pueda
cumplir con sus fines.
Los ingleses ven como es necesario quitarle esas funciones al rey para que su poder no
sea absoluto, sin que esto afecte su legitimidad y continuidad en el trono y empiezan
una serie de negociaciones, guerras y batallas polticas que tienen su antecedente ms
prximo en la carta magna y se consolidan con la creacin del Bill of rigths o carta de
los derechos civiles que establece formalmente al parlamento en su funcin legislativa y
genera la independencia del poder judicial del rey, quedando en manos de este la
14
Con la creacin del Estado moderno como aporte de los Franceses en especial del
abate SIEYES24 , se impone como una necesidad, para diluir el poder absoluto del
monarca, el concepto de la divisin de este poder en las 4 funciones bsicas del Estado
que son Legislar, Juzgar, Administrar y controlar.
El Juez es el nico intrprete cualificado de la ley y el derecho a los cuales les debe
obediencia.
CRITERIOS DE LA JURISDICCIN:25
Estos criterios son los que justifican, explican y delimitan la funcin pblica de juzgar
y se clasifica en estos:
24
Ver a SIEYES Que es el tercer Estado?
25
Tomado
y
adaptado
de
QUINTERO
BEATRIZ,
PRIETO
EUGENIO,
TEORIA
DEL
DERECHO
PROCESAL
EDITORIAL
TEMIS
CUARTA
EDICION,
ISBN
978-958-35-0696-3
15
Las garantas se entienden como aquellos principios y reglas principio que protegen
y desarrollan otra regla principio continente de estas, denominada el debido
proceso.
Sobra entonces advertir que esta regla principio del debido proceso se encuentra
consagrada no solo en al Constitucin de cada Estado sino en el imaginario de la
humanidad como una muestra palpable de civilidad.
A. Independencia:
Es una garanta porque nos asegura que solo el Juez indicado por la ley es
quin nos debe admitir, tramitar y resolver nuestro litigio.
LA JURISDICCIN VOLUNTARIA
En otros aspectos estos asuntos pueden ser resueltos ante entes administrativos o
privados que ejercen funciones pblicas como las notarias o cmaras de
comerciantes.
El litigio no se presenta entre partes sino entre necesidades que le ataen solo a la
parte activa.
Esta apreciacin es importante para no confundir este conflicto con uno de tipo
personal que, ya se dijo, no es objeto de estudio del derecho, por ende aunque solo
exista una parte en la relacin sustancial, el conflicto seguir siendo relacional.
incompleta, por ejemplo respecto al tema de las pretensiones que buscan declarar la
incapacidad absoluta o relativa de una persona, esta se dirige precisamente en
contra de una parte pasiva, pues la capacidad es la que se presume, no la
incapacidad y la carga de la prueba recae en la parte activa y no en la pasiva.
PODERES DE LA JURISDICCION28
Los poderes que la jurisdiccin le otorga a los Jueces se compone de los siguientes
elementos:
La Gnotio implica que el Juez debe tener acceso a todos los hechos, los medios
de defensa y ataque que han presentado las partes y las pruebas que soportan
sus pretensiones para tomar una decisin universalmente aceptable.
26
Conclusin del autor del manual.
27
Conclusin del autor del manual.
28
Agudelo Ramrez, Martin, Jurisdiccin, Revista Internauta de Prctica Jurdica. Nm. 19 Enero-Junio
2007.
19
Se debe entender que si el Juez tiene acceso a todas las pruebas y a los hechos
presentados o no por las partes en virtud de la Gnotio, la Vocatio se presenta
como un complemento de ella, de ah que tenga el poder de requerir y hacer
comparecer al proceso a toda persona que considera necesaria para soportar su
convencimiento y resolucin del litigio.
Esta figura permite al Juez director del proceso, evitar el fraude procesal o que
se atente contra la moralidad del proceso.
Los Jueces son los nicos funcionarios judiciales que tienen este gran poder de
ejecucin forzosa.
El Juez por regla general no puede conceder o negar lo que las partes no le han
solicitado o demostrado por ende su decisin se encuentra delimitada por estas
peticiones y demostraciones.
La imparcialidad como cualidad nica y especial atribuida al Juez como tercero garante
de una decisin objetiva sin mostrar partido a favor o en contra de las partes
sustanciales y procesales.
La impartialidad entendida como la no intervencin del Juez en los asuntos propios que
le competen a las partes respecto a las actividades o al impulso procesal que deben
realizar como partes tanto las sustanciales como las procesales. Se entiende como la
ausencia total de paternalismos a favor de alguna o de las partes.
Las tutelas concretas tambin fijan el objeto o petitum de la pretensin, pues son las
que determinan que es lo que las partes esperan que la jurisdiccin les proteja al
momento de acudir a ella.
21
Las tutelas declarativas pueden ser concedidas en tres sentidos y Para que se
puedan otorgar en uno en todos, es necesario plasmar un mtodo de debate,
que concluya con una decisin de mrito o de fondo que contenga los preceptos
de cosa juzgada.
Son las que reclaman decisiones inmediatas y definitivas, sin que pueda
sacrificarse el debido proceso. Por ej. Las acciones de tutela en nuestro pas.
No todas las prestaciones se deben cumplir con bienes fungibles por lo que este
tipo de prestaciones infungibles deben ser protegidas con esta tutela concreta,
por ej. La calidad de padre, la de hijo, la de cnyuge, la de hermano, la de
abuelo, incluso mi nombre no se acaba por su uso.
29
Tomado
de
Agudelo
Ramrez,
Martin,
Jurisdiccin,
Revista
Internauta
de
Prctica
Jurdica.
Nm.
19
Enero-Junio
2007.
23
EL DERECHO DE ACCIN30
Es una garanta constitucional que tienen todas las personas para que sus litigios sean
resueltos mediante la obtencin de una tutela judicial efectiva, emitida por la
jurisdiccin.
30
Tomado
y
adaptado
de
QUINTERO
BEATRIZ,
PRIETO
EUGENIO,
TEORIA
DEL
DERECHO
PROCESAL
EDITORIAL
TEMIS
CUARTA
EDICION,
ISBN
978-958-35-0696-3
31
Quintero
Beatriz,
Prieto
Eugenio,
TEORIA
GENERAL
DEL
DERECHO
PROCESAL,
Cuarta
edicin,
editorial
TEMIS
S.A.
ISBN
978-958-35-0696-3,
Captulo
VII
pag.327
24
Estas garantas se presentan como reglas principio para el ejercicio de este derecho y
son:
Los aspectos que se destacan de esta garanta se presentan bajo las siguientes
pticas:
Esta garanta se establece como una limitacin dentro del ejercicio del derecho
de accin, pues todos los sujetos procesales se encuentran obligados a su
proteccin, respeto y acatamiento.
1. Los sujetos:
LA COMPETENCIA.32
No se debe entender como el Juez que tiene ms o menos poder recordando que las
jerarquas entre los jueces solo se establecen por grados de conocimiento y por grados
administrativos, por ende los grados de conocimiento obedecen a una simple
distribucin del trabajo.
Los factores de competencia deben ser entendidos como los indicadores de gestin que
deben ser cumplidos a cabalidad por los sujetos procesales en ejercicio del derecho de
accin unos(las partes sustanciales y procesales), otros en la prestacin propia de la
funcin (los jueces, y funcionarios del despacho) y los que por una u otra razn de
acuerdo a sus intereses intervengan en el procedimiento(Auxiliares de la justicia, los
apoderados judiciales, sus dependientes y terceros intervinientes).
32
Tomado
y
adaptado
de
QUINTERO
BEATRIZ,
PRIETO
EUGENIO,
TEORIA
DEL
DERECHO
PROCESAL
EDITORIAL
TEMIS
CUARTA
EDICION,
ISBN
978-958-35-0696-3
33
Quintero
Beatriz,
Prieto
Eugenio,
TEORIA
GENERAL
DEL
DERECHO
PROCESAL,
Cuarta
edicin,
editorial
TEMIS
S.A.
ISBN
978-958-35-0696-3
34
Quintero
Beatriz,
Prieto
Eugenio,
TEORIA
GENERAL
DEL
DERECHO
PROCESAL,
Cuarta
edicin,
editorial
TEMIS
S.A.
ISBN
978-958-35-0696-3
27
Es por esta razn, que este factor determina explcitamente cul de esos
profesionales especializados (los jueces) deber resolver el litigio acorde con su
especial conocimiento (la materia de derecho).
Los litigios penales debern ser resueltos por los jueces penales, los civiles por
los jueces civiles y as con todas las materias especficas del derecho.
Por esta razn se entiende que es posible que existan asuntos que se procesen
mediante procedimientos que solo permitan en razn de la materia una sola o
nica instancia permitan mltiples instancias que sean susceptibles de estudio
por el superior jerrquico en grado de conocimiento del Juez que profiri tal
decisin.
28
Si se establece que una materia sea procesada con una sola o nica instancia,
se evita que la decisin sea susceptible de tal oportunidad de estudio posterior
por el superior jerrquico del Juez que profiri la sentencia.
3. El factor Subjetivo: Este se refiere a la especial cualidad que puedan tener las
partes al momento de ejercer el derecho de accin y se identifica con la
institucin de los fueros.
determinar ante quin deba ser procesada su solicitud para poder prestarle la
funcin jurisdiccional.
b) Foro Real: Este foro hace referencia a la proximidad que el objeto del
litigio tenga al momento de ser inspeccionado. Se refiere ms a materias
que tengan alusin a inmuebles.
Cada uno de estos foros puede ser sealado por la ley como;
Se conoce como el reparto interno que se realiza entre los Jueces que tienen
una misma competencia por materia y por territorio por una simple distribucin
del trabajo.
sociedad y como consecuencia de ello los dems deben ser suspendidos para
evitar sentencias contradictorias con efectos de cosa juzgada.
JERARQUIA DE LA COMPETENCIA.
Cada factor en el orden que establece la prevalencia es requisito de validez del otro.
Esta jerarqua se presenta por la teora general del proceso de la siguiente manera
4. Por razn de la materia: Cada Juez tiene una competencia por materia definida
en la ley procesal y si se encuentra conociendo de un asunto que no le ha sido
previamente asignado genera un error o vicio formal. Por ej. Un Juez Laboral
conociendo una sucesin.
35
5. Por factor territorial: Se debe comprobar si el Juez que est conociendo del
litigio es competente atendiendo al factor territorial y a sus foros.
UNIDAD 3
LA PRETENSIN Y LA EXCEPCIN.
LA PRETENSIN35
Fija la existencia y desarrollo del proceso hasta tanto siga vigente, sea que se halla
satisfecho o no.
Segn la Dra. Beatriz Quintero la pretensinEs aquel acto que origina, mantiene y
concluye un proceso (QUINTERO ARREDONDO, B Y PRIETO MESA, E, 2000)
35
Tomado y adaptado de QUINTERO BEATRIZ, PRIETO EUGENIO, TEORIA DEL DERECHO
PROCESAL EDITORIAL TEMIS CUARTA EDICION, ISBN 978-958-35-0696-3.
36
Citado por Quintero Beatriz, Prieto Eugenio, TEORIA GENERAL DEL DERECHO PROCESAL,
Cuarta edicin, editorial TEMIS S.A. ISBN 978-958-35-0696-3
37
La pretensin es uno de los elementos que fijan la congruencia del fallo. El otro
elemento de la congruencia es la excepcin.
ESTRUCTURA DE LA PRETENSIN
Esta estructura se refiere a los elementos que se erigen como las bases o pilares
fundamentales de la peticin que debe hacer la parte activa o demandante en la
relacin sustancial y que conforma la parte activa de la relacin procesal.
Para elaborar este elemento es necesario determinar si las partes y el Juez son
competentes y capaces para cumplir con sus calidades y funciones.
Componentes de la causa:
III. La causa debe ser Fundada: Este componente hace alusin a los
hechos que soportan la peticin, extrayndola del campo impersonal o
abstracto y adecundola a la realidad que fundamenta la peticin.
CLASES DE PRETENSIONES
III. De condena: Con esta pretensin se reclama con estas la imposicin de una
situacin jurdica. Eje. Se ordene el pago de perjuicios a una de las partes.
LA EXCEPCIN37
La posicin de inicial desventaja del demandado tambin se explica por el corto tiempo
que tiene para preparar su defensa y esgrimir su ataque, pues el demandante tiene el
trmino que le fija la caducidad para preparar su pretensin que generalmente es
bastante amplio, mientras que el demandado solo cuanta con escasos das para
hacerlo.
La excepcin se puede definir como la pretensin del demandado ya que en esta debe
plasmar todas sus peticiones al Juez como estrategia de ataque en contra del
demandante.
Toda accin genera una reaccin, entendida la accin como la pretensin incoada(sin
equipararla) y la reaccin como la excepcin.
Este instrumento contiene todas las herramientas de defensa y ataque del demandado.
37
Tomado
y
adaptado
de
QUINTERO
BEATRIZ,
PRIETO
EUGENIO,
TEORIA
DEL
DERECHO
PROCESAL
EDITORIAL
TEMIS
CUARTA
EDICION,
ISBN
978-958-35-0696-3.
41
Por lo anterior la excepcin es un acto complejo que no solo se agota con el ataque
directo a la pretensin. Sino que requiere adems, la justificacin precisa del derecho
sustancial propio que se pretende defender.
CLASES DE EXCEPCIONES
La pretensin entonces deber pasar por varios filtros formales para que pueda
ser viable su procesamiento, si no pasa los controles formales debe desaparecer
pues no se justifica llevar a sentencia una pretensin inviable.
La teora general del proceso determina que este tipo de excepciones hacen
parte de la contestacin de la demanda pues es la oportunidad y el instrumento
apropiado para contenerlas.
Solo este instante es el propicio para hacerlo pues le antecede toda la etapa de
inmaculacin y la probatoria, es decir es lo nico que le falta por estudiar al Juez
para proferir la sentencia.
III. Las excepciones mixtas: Este tipo de excepciones son una mezcla entre las
previas y las de mrito ya que se nutren tanto del derecho sustancial como del
procesal.
Otro sector considera que si solo atacan el derecho sustancial debern entonces
ser estudiadas y resueltas en la etapa del fallo.
UNIDAD 4
Debemos recordar que los tipos de procedimientos se definen por los factores o criterios
de competencia de acuerdo a las tutelas concretas que la jurisdiccin brinda, de ah que
existan procedimientos declarativos, ejecutivos y cautelares y las categoras intermedias
como los de jurisdiccin voluntaria y los liquidatarios.
38
Tomado
y
adaptado
de
QUINTERO
BEATRIZ,
PRIETO
EUGENIO,
TEORIA
DEL
DERECHO
PROCESAL
EDITORIAL
TEMIS
CUARTA
EDICION,
ISBN
978-958-35-0696-3.
39
Tomada
de
ALVARADO
VELLOSO.
Adolfo,
GRISALES
CARDONA.
William
E.
LECCIONES
DE
DERECHO
PROCESAL
CIVIL,
Librera
jurdica
DIKAIA,
Medelln. Colombia,
Leccin
3
p.
53
P.
943.
46
Este impulso procesal se entiende como una carga u obligacin de hacer o no hacer
determinada actividad dentro del mundo fsico por parte de los sujetos procesales, que
genera efectos dentro del procedimiento.
II. Carga Sancin: Es aquella cuyo incumplimiento acarrea para el renuente una
sancin ya sea directa en el procedimiento o en procedimiento alterno (Un
disciplinario, un incidente, un procedimiento penal).
47
Estos actos procesales se refieren a las actividades que se deben cumplir dentro del
desarrollo de cada etapa del procedimiento desde la apertura de la misma hasta su
cierre o conclusin, para entender entonces que queda precluda.
Si no se realizan todos los actos procesales inherentes a cada etapa, incluyendo los
de inicio y los de cierre, se entender que la etapa no ha concluido por lo tanto, no
ha precludo.
Estos presupuestos procesales son creados como condiciones necesarias para realizar
un control formal de todas las etapas del proceso.
Son los limites necesarios que deben respetar los sujetos procesales dentro del decurso
del proceso y sus procedimientos.
Es una forma directa de controlar la actividad de las partes y en particular la del Juez.
I. Que la decisin sea razonable: Esta premisa le exige al Juez que su decisin
sea universalmente aceptable lo que implica que debe satisfacer con ella la
lgica formal y la material y esto lo lograr con los criterios que le brinda la
argumentacin.
Segn Vescoviel Juez no solo estudia la razn o sin razn de las partes, el fondo el
mrito del asunto, sino tambin el propio proceso41
40
Tomado
y
adaptado
de
QUINTERO
BEATRIZ,
PRIETO
EUGENIO,
TEORIA
DEL
DERECHO
PROCESAL
EDITORIAL
TEMIS
CUARTA
EDICION,
ISBN
978-958-35-0696-3
48
Los presupuestos procesales son concebidos, como los mecanismos adecuados para
realizar el control formal del proceso.
Se puede concebir como un proceso paralelo para evitar los posibles sesgos que
puedan generarse dentro de un proceso.
1. LA JURISDICCIN.43
2. LA COMPETENCIA.44
41
QUINTERO,
Beatriz,
PRIETO
Eugenio,
Teora
General
del
derecho
Procesal,
Cuarta
edicin,
Ed.
TEMIS
S.A.,
Bogot,
ISBN
978-958-35-0696-3.
P.
401
42
QUINTERO, Beatriz, PRIETO Eugenio, Teora General del derecho Procesal, Cuarta edicin, Ed. TEMIS
S.A., Bogot, ISBN 978-958-35-0696-3. P. 402.
43
Vase el tema en la unidad 2
44
Vase el tema en la unidad 2
49
Las partes procesales:
Son
los
titulares
de
los
derechos
sustanciales
que
se
sitan
en
los
extremos
de
la
relacin
litigiosa,
quienes
se
manifiestan
con
actitudes
ofensivas
y
defensivas,
en
pro
de
sus
derechos
generando
un
conflicto.
Parte en sentido sustancial: Son los sujetos del litigio, son los titulares
de la relacin sustancial pues son sus derechos sustanciales, los que se
constituyen en el objeto de la Litis.
La parte procesal solo podr ejercer actuaciones procesales en pro del titular del
derecho sustancial pues no es su titular o dueo, pero tiene un inters en su
defensa.
Pueden existir sujetos que no son considerados litisconsortes necesarios por no ser
los titulares de los derechos sustanciales debatidos en el procedimiento, por lo que
la Litis puede iniciarse sin vincularnos desde el inicio, pero se hace ineludible su
vinculacin al mismo ya sea de forma forzosa o voluntaria pues los efectos de la
sentencia afectar sus derechos sustanciales aunque no sean debatidos an.
Estos sujetos son los que la doctrina y las legislaciones consideran como
litisconsortes cuasi necesarios, pues debern ser vinculados al procedimiento,
pero actuarn en calidad de parte procesal, pues su inters es coadyuvar o adherir a
alguna de las partes para que no sea vencida o al menos no se afecte o pierda su
derecho sustancial, que no se debate en el proceso, pero se afectar por esta Litis,
que no es suya de forma directa.
II. LA PERSONALIDAD: Es la aptitud para ser parte dentro del proceso, ya sea
persona natural jurdica.
Por ende si se trata de un difunto este no podr ser parte ya que carece de
personalidad.
Este defecto no puede ser saneado por preclusin, pues solo se puede
sanear cuando se cumple con los requisitos necesarios para que se
pueda ejercer plenamente la representacin.
Se ha entendido por la doctrina no como una representacin legal sino como una
convencional ya que su origen es en virtud de un contrato y no por mandato de
la ley.
Las agencias del derecho hacen parte integrante de las costas y son las
erogaciones a las cuales la parte perdedora dentro del conflicto debe asumir al
igual que los gastos por haber ejercido el derecho de accin o contradiccin y
haber sido vencido.
6. EL TRMITE ADECUADO:
45
QUINTERO,
Beatriz,
PRIETO
Eugenio,
Teora
General
del
derecho
Procesal,
Cuarta
edicin,
Ed.
TEMIS
S.A.,
Bogot,
ISBN
978-958-35-0696-3.
P.
430.
54
Este presupuesto procesal se refiere al transcurso del tiempo sin que se ejerza
el derecho de accin frente a una posible y determinada pretensin.
Es de oficiosa declaracin por parte del Juez y puede ser alegada por la parte
resistente como excepcin formal en la etapa de inmaculacin del proceso.
AB
56
A B, T, M
C
T Z
M
Este tipo de acumulacin se permite por economa procesal ya que las dos
pueden esgrimirse de forma separada en procesos diferentes. Es una
presentacin anticipada de una pretensin.
En este ltimo evento se trata entonces de una sola pretensin que la ley
vuelve compleja, por ende las liga a una principal.
No es necesario que una misma causa las ligue pero si un hecho comn. Ej. En
una pretensin de regreso, solicitar que se reintegre la totalidad de la obligacin
avalada todo lo pagado efectivamente por el obligado solidario.
El Juez solo pasar a estudiar la pretensin eventual una vez haya desestimado
la principal pues se interpreta que su principal solicitud es la primera que incoa y
as sucesivamente si se trata de ms de dos pretensiones acumuladas de esta
forma. Si no me estiman la principal entonces estime la segunda y si no estima
esta segunda entonces la tercera etc.
B. LA LEGITIMACIN EN LA CAUSA:
Por ende se puede hablar de legitimacin por activa por pasiva dentro de un
Proceso.
Existen entidades que sin ser consideradas personas pueden ser llamadas a
comparecer en un proceso y son:
2. Los litisconsorcios:
3. La sustitucin procesal:
Las de grupo tiene un lmite respecto a una misma causa que afecte un
determinado grupo de personas, mientras que en las populares no existe
esta limitacin ya que en cualquier momento y sin importar el nmero de
afectados por la vulneracin, cualquiera puede interponerlas procurando
la defensa de ese inters colectivo.
Este inters debe ser actual, es decir, realmente se debe justificar el ejercicio de
accin para la defensa de ese derecho sustancial.
Si se lleva a fallo un proceso con este defecto estaramos frente una decisin
inhibitoria ya que el fondo del asunto a decidir no ha nacido siquiera a la vida
jurdica, por ende se debe estudiar en una etapa de inmaculacin precisamente a
para evitar el desgaste innecesario de la jurisdiccin.
Estas se consideran como excepciones mixtas, es decir que pueden ser legadas
como previas como de fondo, pero deben ser estudiadas en la etapa de
inmaculacin del proceso.
46
Citado en QUINTERO, Beatriz, PRIETO Eugenio, Teora General del derecho Procesal, Cuarta edicin,
Ed. TEMIS S.A., Bogot, ISBN 978-958-35-0696-3. P. 477.
65
Tambin se puede decir de ellos que son los requisitos exigidos para proteger el
principio de contradiccin o derecho de defensa.
47
QUINTERO, Beatriz, PRIETO Eugenio, Teora General del derecho Procesal, Cuarta edicin, Ed. TEMIS
S.A., Bogot, ISBN 978-958-35-0696-3. P. 406
66
Se refiere este evento a las terceras que consisten en cualquier intervencin de otro
sujeto. Distinto.. de las partes originales Podetti Ramiro.49
El inters que pueda tener este tercero interviniente determinar sus actitudes y
posibilidades de actuacin dentro del procedimiento al que llega, como lo sealan
ALLORIO y CHACON: (CHACN CORADO, 1991) la designacin por el demandante
en su demanda de la parte frente a la que se desea ejercitar su pretensin no siempre
es presupuesto necesario ni suficiente para la delimitacin de las personas
demandadas. No es necesario, en cuanto en los supuestos de intervencin legalmente
establecidos pueden intervenir en el proceso personas cuyas peticiones guarden
conexin con el objeto del proceso o tengan un inters jurdicamente protegible en
obtener un determinado contenido de la sentencia que puede producir efectos directos o
reflejos en sus derechos sustanciales 50.
A esta le incumben todas las situaciones procesales, pues es ella quin puede realizar
actos procesales.
Recuerden que la parte sustancial siempre ser procesal pues detenta la titularidad
sobre el derecho sustancial debatido y lo pretende aclarar, materializar o defender
haciendo uso del derecho procesal ejerciendo actos procesales.
La parte procesal puede suplir las falencias o debilidades de la parte sustancial dentro
del proceso, pero no puede disponer del objeto de la Litis pues no le pertenece.
48
Tomado
de
QUINTERO,
Beatriz,
PRIETO
Eugenio,
Teora
General
del
derecho
Procesal,
Cuarta
edicin,
Ed.
TEMIS
S.A.,
Bogot,
ISBN
978-958-35-0696-3
49
Citado en QUINTERO, Beatriz, PRIETO Eugenio, Teora General del derecho Procesal, Cuarta edicin,
Ed. TEMIS S.A., Bogot, ISBN 978-958-35-0696-3. P. 477.
Esta intervencin como parte sucesiva accesoria puede ocurrir entonces como:
Existen dos grandes gneros que explican la intervencin de estos sujetos y son:
1. LA CITA EN GARANTA:
a) LA DENUNCIA DE PLEITO:
En este caso si la parte del primer proceso no le inform del litigio al titular de
la relacin sustancial, no podr esta repetir, en proceso posterior, por lo
pagado en el proceso perdido.
b) EL LLAMAMIENTO EN GARANTA:
En esta figura, el citado queda vinculado al proceso por el solo hecho del
llamamiento, si no interviene se considerar como un contumaz.
Se basa esta intervencin en la mxima romana que dice que quin paga mal
paga dos veces y es precisamente lo que el demandado quiere evitar.
Como eje. Se presenta el evento contemplado en el artculo 953 del Cdigo Civil
Colombiano, en donde el mero tenedor de la cosa que se reivindica es obligado
a declarar el nombre y residencia de la persona cuyo nombre la tiene.
Este llamado tambin se aplica cuando es demandado como tenedor sin serlo.
4. LLAMAMIENTO EX OFICIO:
Esta intervencin consiste en el llamado que el Juez hace a los terceros que l
considera que pueden ser perjudicadas por un fraude ya sea auspiciado por las
partes originarias de manera dolosa o culposa o por la existencia del
procedimiento mismo. Eje. Una demanda de simulacin que pretenda perjudicar
los intereses de un acreedor.
UNIDAD 5
FORMAS DE SOLUCIONAR LOS CONFLICTOS51
Se trata de la solucin del conflicto directamente por las partes que lo generan.
Se trata de la resolucin de un conflicto por medio de la fuerza que impone una de las
partes sin que medie ningn tercero en esa decisin.
51
Tomado y adaptado de QUINTERO BEATRIZ, PRIETO EUGENIO, TEORIA DEL DERECHO
PROCESAL EDITORIAL TEMIS CUARTA EDICION, ISBN 978-958-35-0696-3
73
LA AUTOCOMPOSICIN:
Pero si la actividad genera menor impacto para la sociedad, menor ser la necesidad de
proteccin, por lo que se permite toda disposicin o negociacin de ese derecho en
particular.
Matar a una persona genera un mayor impacto dentro de la sociedad que vender un
vehculo, por lo tanto toda la normatividad que se cree a favor de la proteccin del bien
jurdico Vida corresponder a un derecho no disponible, es decir, ajeno a cualquier
tipo de negociacin por los sujetos que componen la sociedad, a diferencia de la
segunda actividad venta de un bien mueble, que genera un impacto menor en ella,
enmarcndose entonces dentro de los derechos disponibles o negociables entre los
sujetos.
a- La renuncia o desistimiento:
b- El allanamiento:
Es una solucin unilateral en donde la parte que recibe el ataque inicial o pasiva, acoge
la peticin de la parte activa, es decir, est de acuerdo con la solicitud del derecho que
le hacen y no la sigue discutiendo, acabndose el conflicto por sustraccin de materia.
c- La transaccin:
Se consideran hibridas pues la decisin la toman las partes del conflicto, pero es
necesaria la intervencin de un tercero.
a- La mediacin:
Bajo esta figura las partes buscan a un tercero para que medie entre ellas una
aproximacin y/o presente alternativas de solucin, sin que por esto se entienda que
esa debe ser la solucin adoptada por las partes.
El mediador acta como un puente para que puedan encontrarse las partes del conflicto
pero en nada debe influir para la resolucin del mismo.
Para la escogencia de este mecanismo las partes deben estar de acuerdo en que
intervenga un tercero, pues no sera aceptable la imposicin de una de las partes
respecto al tercero que intervenga.
El mediador actuar dentro de los lmites que las partes le impongan para el ejercicio de
su encargo, es decir, no podr realizar actuaciones que superen las condiciones
especficas que las partes le han otorgado.
b- La conciliacin:
El conciliador es un tercero, ajeno al conflicto, que las partes buscan para lograr una
aproximacin y formulacin de alternativas diferentes a las planteadas por ellas para
lograr un acuerdo.
Respecto a los poderes que del Juez se le otorgan al mecanismo, estos se distribuyen
de la siguiente manera:
Al instrumento que recoge la decisin que las partes toman (el acuerdo
conciliatorio), Los efectos del Iudicum que son la cosa Juzgada y el mrito
ejecutivo.
El efecto del mrito ejecutivo implica que puede ser ejecutado directamente y de
manera forzosa ante la jurisdiccin en caso de incumplimiento por alguna de las
partes, pues contiene obligaciones y derechos claros, ciertos y actualmente
exigibles, por ende se entiende que dicho acuerdo conciliatorio se reviste de las
caractersticas de un ttulo ejecutivo, como si se tratara de una sentencia o de un
titulo valor.
LA HETEROCOMPOSICIN:
Son los mecanismos mediante los cuales las partes someten a un tercero la solucin
del conflicto.
Estos terceros deben ser imparciales, es decir ajenos a la gnesis del conflicto.
Estos mecanismos pueden ser alternativos o propiamente Jurisdiccin por ende para
continuar con la clasificacin se establecer esta diferencia dentro de la
heterocomposicin.
a- La amigable composicin:
Los efectos del Iudicium (cosa juzgada y mrito ejecutivo), en algunos pases, les es
atribuido al instrumento que recoge la decisin del amigable componedor.
b- El arbitramento:
Es un acuerdo entre las partes sustanciales para que su conflicto sea dirimido por un
tercero denominado rbitro.
En este punto debemos tener claro que las partes se encuentran de acuerdo en la
escogencia del mecanismo para la solucin de su conflicto ms no en la solucin
misma, ya que esta labor la cumplir el tercero rbitro.
El instrumento que contiene la decisin se denomina Laudo Arbitral y tiene dos recursos
por ante la jurisdiccin ordinaria:
52
Ver los poderes del Juez en la jurisdiccin.
78
C. La Justicia de paz:
Estos Jueces Legos, llamados Jueces de Paz, son elegidos por el voto popular de la
poblacin de una comunidad determinada en cada regin de un Estado, no es
necesario que sean abogados y no tienen remuneracin por su oficio.
Este mecanismo tienen sus orgenes en el common law ingls siguiendo las tradiciones
Celtas del derecho trasmitido de manera verbal y aplicado en la comunidad a nivel local,
en donde la guarda del orden, es decir la proteccin de la paz social, le es encargada a
los mejores ciudadanos de la comunidad, por ende estos Jueces de Paz, deben ser los
ciudadanos ms reconocidos dentro de su comunidad por su servicio y sus cualidades
morales que les generan respeto y credibilidad para fallar en equidad.
79
El instrumento que contiene la decisin del Juez de Paz se denomina Fallo en equidad y
tiene los efectos que se desprenden del IUDICIUM como son la cosa juzgada y el mrito
ejecutivo.
D. La Jurisdiccin Indgena:
Cada etnia indgena tiene autonoma para determinar las categoras de Jueces que se
encargarn de cumplir con la funcin pblica de juzgar.
Cada confesin religiosa debidamente reconocida por el Estado tiene autonoma para
determinar las categoras de Jueces que se encargarn de cumplir con la funcin
pblica de juzgar.
F- El proceso jurisdiccional:
El instrumento que contiene sus decisiones se denomina sentencia con todos los
efectos directos e indirectos que produce la cosa juzgada (absoluta y relativa) y la
calidad de ser un ttulo ejecutivo, ejecutable de manera forzosa por el propio Juez que la
profiere o por sus homlogos respecto a su competencia, como consecuencia de la
aplicacin del IMPERIUM o poder de ejecucin.
Como la necesidad de un orden implica una finalidad de conservacin del orden social,
el Estado se encuentra en la obligacin de cumplir ese primordial fin, de ah que el
mecanismo ms adecuado o idneo para la resolucin de los conflictos deber ser el
que apele a un procedimiento o mecanismo de tipo jurisdiccional pues este se legitima
por el Estado como lo universalmente aceptable por la sociedad en materia de
resolucin de los conflictos.
53
Tomado
CORDERO
GUTIERREZ,LA
finalidad
del
proceso,
revista
electrnica
Facultad
de
derecho
y
ciencias
polticas
Dilogos
de
derecho
y
poltica,
Universidad
de
Antioquia,
nmero
8
ao
2,
septiembre
diciembre
2011,
ISSSN
2145-2784,
http://aprendeenlinea.udea.edu.co/revistas/index.php/derypol/article/viewFile/11538/10610
81
GLOSARIO
Impulso procesal: Se refiere a las cargas que deben cumplir los sujetos
procesales para cumplir con las etapas del procedimiento.
MAPAS CONCEPTUALES
UNIDAD 1 y 5
84
UNIDAD 2 y 3
85
UNIDAD 4
86
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