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EM LICITAES PBLICAS
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Isto porque tais exigncias podem consistir num rigorismo excessivo, incoeren-
te, portanto, com a fase de habilitao, que um procedimento sumrio, no qual,
como a prpria Constituio Federal determina, somente podero ser exigidas as
condies indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes da futura relao
contratual.
Nesta fase (a da habilitao), deve ser exigida apenas a documentao estrita-
mente necessria comprovao da qualificao tcnica e econmica dos licitantes,
de modo a propiciar a participao de um maior continente de proponentes e,
conseqentemente, selecionar, com maior segurana, a proposta que mais atenda ao
interesse pblico.
Caso contrrio, ou seja, se a Administrao exceder os requisitos de habilitao,
exorbitando sua faixa discricionria, estar ilegalmente restringindo a possibilidade
de ofertar.
Portanto, imposies editalcias excessivas afrontam o princpio basilar do
procedimento licitatrio, qual seja, o da universalidade. isto , o de possibilitar a
participao do maior nmero de licitantes, agredindo ainda o princpio constitucio-
nal da igualdade ou isonomia, como se demonstrar a seguir.
Como o prprio texto da lei diz, no tocante qualificao tcnica dos licitantes,
deve-se exigir atestados que comprovem apenas a aptido das empresas para o
desenvolvimento de atividades pertinentes e compatveis ao objeto da licitao, ou
seja, atividades similares.
Similaridade, por certo, no significa perfeita identidade de quantidade, como
assim deseja grande parte dos atos convocatrios.
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E, por bvio, o fato de se permitir a exigncia de comprovao de realizao
de obras semelhantes com a do objeto licitado no implica na exigncia de quanti-
tativos mnimos ou mximos.
Ademais, a aptido a que se refere a Lei n 8.666/93, em seu art. 30, inciso 11,
significa habilidade tcnica para o desempenho de atividade pertinente e compatvel
com o objeto da licitao, e no a execuo anterior de objeto idntico, ou seja, de servio
prestado por todos os profissionais porventura enumerados na norma editalcia.
Tanto assim que esse mesmo diploma legal, em seu 3, estabelece que
"sempre ser admitida a comprovao de aptido atravs de certides ou atestados
de obras ou servios similares de complexidade tecnolgica e operacional equiva-
lente ou superior."
Isto quer dizer que, na fase habilitatria, os atestados que comprovem a prestao
de servio similar ao do objeto da licitao so suficientes para auferir a capacidade
tcnica dos licitantes, nomeadamente quando o objeto licitatrio consiste na presta-
o de servios de pequena monta, uma vez que mo-de-obra a ser contratada no
se exige grande especializao tcnica nem mesmo formao superior, diversamente
do que exigido para as obras de engenharia, por exemplo.
Por outro lado, vale ressaltar que a prestao de servio nas mesmas quantidades
e caractersticas do objeto da licitao no se presta para auferir a capacidade tcnica
dos licitantes, posto que, nas palavras do jurista Carlos Ari Sundfeld, "a simples
reunio catica de profissionais, mesmo altamente especializados, no oferece ga-
rantia de que a empresa seja capaz de operar eficientemente, pois nada diz respeito
quanto a sua estrutura administrativa, seus mtodos organizacionais, seus processos
internos de controle de qualidade, o entrosamento da equipe etc." J
Logo, de se assinalar que o Edital somente pode exigir, segundo a exegese da
prpria Lei n 8.666/93, atestados de comprovao de servio semelhante (entenda-se
similar ao do objeto a ser contratado), sendo a exigncia de perfeita identidade de
caractersticas e quantidades, portanto, um rigorismo incoerente com a natureza da
fase habilitatria que visa, conforme j salientado em linhas anteriores, a participao
do maior nmero de licitantes.
E assim o , alm da anlise do sentido teleolgico da lei, porque a Adminis-
trao Pblica, ao exigir a comprovao de realizao de servios semelhantes, deve
ficar submissa tambm ao princpio da razoabilidade, ou seja, as exigncias edital-
cias devem guardar correlao lgica com o objeto licitado, devendo com este ser
pertinentes e compatveis, a fim de atender ao interesse pblico (finalidade do ato).
Cabe ao administrador pblico, em decorrncia de seu poder discricionrio,
fixar os critrios para a comprovao por parte dos licitantes da capacidade tcnica
necessria execuo do objeto licitado. Esses critrios, contudo, devem ser harmo-
nizados com a complexidade dos servios. A exigncia de que as empresas licitantes
tenham executado servios semelhantes ao objeto do certame induvidosamente
razovel, o mesmo no se podendo dizer, no entanto, das que estabelecem a execuo
de idntico servio objeto da licitao.
I Licitaes e Contratos Administrativos, Ed. Revista dos Tribunais, SP, 1999, p. 101.
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Portanto, v-se que a exigncia de atestados que comprovem a prestao de
servio anterior, nas mesmas caractersticas e quantidades do servio objeto do
certame, agride o preceito constitucional do art. 37, inciso XXI (" ressalvados os
casos especificados na legislao, as obras, servios, compras e alienaes sero
contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de
condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de
pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual
somente pernlitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis
garantia do cumprimento das obrigaes"), afigurando-se, ainda, exegese equi-
vocada da lei, no caso da prpria Lei que rege o procedimento das licitaes pblicas.
Quanto questo dos prazos que a norma editalcia venha a indicar como
comprovao da experincia anterior da mo-de-obra a ser contratada, observa-se
que a exigncia feita, muitas vezes, mediante a obrigatoriedade da apresentao
de "curriculum" detalhado dos profissionais, a demonstrar o perodo de experincia
em servio anterior igual ao do objeto da licitao.
Ora, a exigncia quanto a perodos mnimos de experincia manifestamente
ilegal, por afrontar o disposto no art. 30, 5 da Lei n 8.666/93:
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trativa, uma vez que se transfere para o Poder Pblico funo prpria da licitante
contratada, qual seja, a de escolher seu pessoal.
Administrao cabe apenas exigir a qualificao profissional imposta por lei.
E justamente a lei, no caso a de n 8.666/93, que estabelece a vedao
Administrao em escolher os profissionais que vo executar o objeto do certame,
seno vejamos:
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Isto porque, consoante o princpio da igualdade, essas empresas fazem jus a um
tratamento jurdico diferenciado, que no se confunde, esclarea-se, com tratamento
jurdico privilegiado.
de se ressaltar ainda outra disposio da Constituio de 1988 que diz respeito
ao tratamento diferenciado s micro, pequenas e mdia empresas, lapidado no artigo
179:
Pela interpretao sistemtica de nossa Lei Maior. v-se que o que pretendeu o
constituinte foi mesmo simplificar as obrigaes das pequenas empresas. E quanto
aos procedimentos licitatrios, a simplificao fica por conta da habilitao dessas
empresas, vez que, no raro, fica inviabilizada pela impossibilidade de atender s
inmeras exigncias das normas editalciais.
Um exemplo da simplificao da participao das pequenas empresas em lici-
taes foi a previso. no artigo 225 da Constituio do Estado do Rio de Janeiro,
que, em seu inciso 111, estabelece" habilitao sumria e procedimentos simplificados
para participao em licitaes pblicas, bem como 'preferncia' na aquisio de
bens e servios de valor compatvel com o porte das micro e pequenas empresas" .
De fato, admitir que apenas empresas de grande porte participem de um proce-
dimento licitatrio atenta contra os princpios que regem a atividade econmica,
nomeadamente o da livre iniciativa e o da livre concorrncia (art. 170, inciso IV).
Parece foroso concluir que no h como se garantir a livre concorrncia entre
as empresas quando uma licitao pblica se encontra destinada a determinados
candidatos.
Nossos tribunais, inclusive, de h muito combatem a discricionariedade e a
arbitrariedade utilizadas nos processos licitatrios que visam um esvaziamento do
nmero de participantes, de modo a privilegiar a participao das grandes empresas
em detrimento das pequenas e mdias, mantendo mansa e pacfica jurisprudncia
sobre a matria, exempli gratia:
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V-se, ento, de forma clara, que as exigncias estabelecidas nas normas edi-
talcias quanto aos atestados de capacidade tcnica, de quantidades, caractersticas
e prazos idnticos aos do objeto da licitao, agridem frontalmente o princpio da
igualdade, uma vez que, ao contemplar as j multirefuridas exigncias, o adminis-
trador exclui todas as empresas de mdio e pequeno porte, inclusive, as que esto
ingressando no campo da prestao de servios, sem lhes dar a menor possibilidade
de concorrerem com licitantes de maior porte ou mais antigas nesse ramo.
Por isso que, justamente no intuito de evitar essa discriminao e assegurar o
cunho competitivo das licitaes, a Lei na 8.666/93, em seu art. 30 e la, I, estabelece
o seguinte:
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cidados (igualdade) pela Constituio da Repblica e o contedo finalstico das
normas que regem o procedimento das licitaes pblicas, e por isso merecem ser
expurgadas da corriqueira prtica da elaborao de Editais que se v nos dias de
hoje.
Bibliografia
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o Oramento na Constituio
Ricardo Lobo Torres
O Processo de Execuo
Leonardo Greco
Este livro, resultante da pesquisa acadmica do au-
tor, representa um ensaio de reviso terica e pr-
tica do processo de execuo, a partir das premissas
da efetividade do processo, para, seguindo a ten-
dncia mais recente verificada em outros sistemas
processuais, assentar uma rede slida de princpios
indispensveis interpretao e aplicao das nor-
mas que o disciplinam, contribuindo ainda para o
aprofundamento dos estudos de uma mais profun-
da e almejada reforma processual.