Вы находитесь на странице: 1из 25

CAPITULO XIII

DELITOS CONTRA LA ECONOMIA NACIONAL


LA INDUSTRIA Y EL COMERCIO

Bajo este epgrafe, el legislador boliviano ha tipificado una serie de conductas que
van contra la economa nacional, la industria y el comercio. La razn de su
inclusin en el Cdigo penal la daban los anteproyectistas de 1964, por la
necesidad de proteger este fundamental aspecto del desarrollo del pas.

Citaban como antecedente nacional, el Decreto Ley de 3 de enero de 1956 en


cuyo captulo se comprendan delitos tales como la explotacin, tala o destruccin
de la riqueza forestal, el comercio con bienes del Estado, la especulacin en los
artculos de consumo o de uso con objeto de provocar artificialmente su escasez.
De igual manera, el legislador boliviano se ha apoyado en los preceptos
constitucionales concernientes al rgimen social.

Realmente se ha producido una innovacin en este Ttulo VI, del Cdigo Penal, ya
que se han creado figuras delictivas nuevas que en muchos cdigos, por ejemplo
el costarricense, no han sido incluidas. En este aspecto, hubo un verdadero
acierto, por la necesidad de una proteccin penal eficaz contra conductas que
atenan no slo a las fuentes de riqueza nacional, sino, tambin las que van contra
la industria y el comercio. Los delitos contra la economa nacional no causan por s
mismos un dao a persona o personas determinadas, sino que su dao se
extiende a toda la Nacin sin radicarse sobre nadie en particular. Por delito
econmico ha de entenderse a todas aquellas acciones que se cometen dentro de
una vida comunitaria y que perjudica los intereses nacionales y el normal
desarrollo de la industria y el comercio. A ste respecto, Bernd Schnemann dice:
"Entiendo por delitos econmicos, en el sentido ms amplio, todas las acciones
punibles y las infracciones administrativas que se cometen en el marco de la
participacin en la vida econmica o en estrecha conexin con ella"'. Estos delitos,
se hallan estrechamente emparentados, con la corrupcin (al margen de los
establecidos en los delitos cometidos por funcionarios pblicos y los particulares
contra la funcin pblica y otras conductas ms que se han sealado en el XVII
Congreso Internacional de Derecho Penal, celebrado en la ciudad de Pekn en
septiembre el 2.004). La corrupcin es un mal endmico de todas las sociedades
del mundo. La lucha contra ella ha generado diversos congresos, seminarios y la
promulgacin de leyes especiales, sin alcanzar el xito propuesto. Como dice
Carlos J. Lascano, La corrupcin pblica con los nefastos efectos que genera es
un fenmeno que apareci en todas las pocas y en todo modelo de Estado con
una dimensin patolgica que involucra a la totalidad del tejido social, pues
difcilmente pueda darse una corrupcin en la administracin pblica de la que sea
asptico el sector privado, ya que ambos se encuentran indisolublemente ligados y
sometidos a influencias recprocas.

No resulta tarea fcil elaborar el concepto del bien jurdico de este Ttulo. Por de
pronto se puede afirmar que una de las dificultades es que el denominado
Derecho econmico inspirado por concepciones poltico-econmicas contingentes
y variables en su contenido, es muy amplio ya que no existe un concepto universal
y nico. Sin embargo, si al denominado Derecho econmico corresponde como
bien jurdico genrico, la proteccin y preservacin de un orden pblico
econmico, se puede afirmar que, en este Ttulo, todo delito econmico tiene
como bien jurdico propio algn aspecto del orden pblico econmico concreto
establecido en nuestro pas. Tiedemann, sostiene con referencia al bien jurdico, lo
siguiente: En realidad, protegen intereses econmicos supraindividuales y
permanentes, de modo que es esencial atender aqu, para la fijacin de
conceptos, al objeto del delito econmico: el orden de la economa instituido y
dirigido por el Estado, es decir, la economa nacional en su totalidad y en sus
diferentes sectores.

Aqu pasa al primer plano el inters supraindividual (social). Tal formulacin,


basada en la proteccin de la economa nacional y de sus diferentes sectores se
encuentra tambin en el pargrafo 3, inciso 1 de la ley penal econmica alemana
y ha sido reconocida, en forma absolutamente abrumadora, tanto por la ciencia
penal alemana como por la de otros pases" .

El Captulo I, del Ttulo VI, del Cdigo penal se refiere a los delitos que van contra
la economa nacional.

CONTRATOS LESIVOS AL ESTADO.- Art. 221: "El funcionario pblico que, a


sabiendas celebrare contratos en perjuicio del Estado o de entidades
autnomas, autrquicas, mixtas o descentralizadas, ser sancionado con
privacin de libertad de uno a cinco aos.

En caso de que actuare culposamente, la pena ser de privacin de libertad


de seis meses a dos aos.
El particular que, en las mismas condiciones anteriores, celebrare contrato
perjudicial a la Economa Nacional, ser sancionado con reclusin de uno a
tres aos".

Sujeto activo, puede ser tanto un funcionario pblico, para quien - por razn de su
cargo-, est agravada la sancin, o un particular. Sujeto pasivo, el Estado.
El bien jurdico protegido es la economa nacional.
La redaccin del primer prrafo establece la comisin dolosa. El segundo, admite
la comisin culposa.

Es un delito doloso. El ncleo del tipo penal consiste en celebrar contratos lesivos
al Estado o las entidades descentralizadas, autnomas, mixtas o autrquicas.

Para su consumacin, tiene que existir un contrato celebrado con todas las
formalidades legales, inclusive la intervencin de la Contralora General de la
Repblica. La simple adjudicacin, mediante licitacin no da lugar a sta. Tiene
que haber, en consecuencia, la suscripcin del respectivo contrato. El tipo penal
establece como condicin que se produzca perjuicio al Estado. Siendo un delito
material, admite la tentativa. Con referencia a la comisin culposa, hay que
analizar de modo global si, por ejemplo existe una posicin de garante o, en su
caso una infraccin al deber objetivo de cuidado. Estas formas de conducta tanto
la comisiva como la omisiva son frecuentes en Bolivia y por la falta de eficacia en
los organismos de investigacin su procesamiento y condena son escasos y
engrasan la cifra negra de la criminalidad.

INCUMPLIMIENTO DE CONTRATO - Art. 222: "El que habiendo celebrado


contratos con el Estado o con las entidades a que se refiere el artculo
anterior, no los cumpliere sin justa causa, ser sancionado con reclusin de
uno a tres aos. Si el incumplimiento derivare de culpa del obligado, ste
ser sancionado con reclusin de tres meses a dos aos".

Sujeto activo, puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo, el Estado, el bien
jurdico protegido es la economa nacional.

Este tipo penal, constituye una excepcin a la regla general del derecho comn,
segn la cual, el incumplimiento de los contratos no constituye delito. La razn de
esta excepcin radica en la importancia del bien jurdico tutelado: la economa
nacional.

Es muy importante para establecer la consumacin de este delito, la


determinacin de justa causa ya que si el incumplimiento se debe a, caso fortuito o
caso de fuerza mayor no hay consumacin. En todo caso, habr que analizar
detenidamente cada hecho en concreto y determinar las causas de incumplimiento
del contrato. Por ejemplo, si una empresa constructora se adjudica la construccin
de una carretera y finge -para su adjudicacin-, tener la suficiente capacidad
econmica y tcnica para la conclusin y no la realiza por manifiesta incapacidad,
ah no habr justa causa. Entonces el delito, se consuma en el incumplimiento.
Por otra parte, el tipo penal es eminentemente doloso.

DESTRUCCION O DETERIORO DE BIENES DEL ESPADO Y LA RIQUEZA


NACIONAL.- El Art. 223, del Cdigo penal, define este tipo penal en los siguientes
trminos: "El que destruyere, deteriorare, substrajere o exportare un bien
perteneciente al dominio pblico, una fuente de riqueza, monumentos u
objetos del patrimonio arqueolgico, histrico o artstico nacional, incurrir
en privacin de libertad de uno a seis aos".

Sujeto activo, puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo, el Estado. El bien
jurdico protegido es la economa nacional, en cuanto se refiere a la preservacin
tanto de sus fuentes de riqueza como de su patrimonio. Se trata de un delito
doloso.
Esta figura penal trata de preservar todos los monumentos, objetos, fuentes de
riqueza nacional, etc. El delito puede cometerse de varias formas: destruccin,
deterioro, sustraccin, inclusive exportacin, como ha venido ocurriendo en el pas
con los cuadros coloniales.

CONDUCTA ANTIECONOMICA.- Art. 224. "El funcionario pblico o el que


hallndose en el ejercicio de cargos directivos u otros de responsabilidad,
en instituciones o empresas estatales, causare por mala administracin o
direccin tcnica, o por cualquier otra causa, daos al patrimonio de ellos o
a los intereses del Estado, ser sancionado con privacin de libertad de uno
a seis aos. Si actuare culposamente, la pena ser de reclusin de tres
meses a dos aos".

El tipo penal admite tanto la comisin dolosa como la culposa. Es bastante


confuso e impreciso en su tipificacin. En cuanto al sujeto activo, es propio
funcionario pblico o quien se halle en cargo directivo o de responsabilidad en
instituciones o empresas del Estado. Sujeto pasivo es el Estado, siendo el bien
jurdico protegido, la economa nacional.

Este delito tiene como antecedente el proyecto oficial del Cdigo penal sovitico y
el Proyecto Oficial de Cdigo Penal de Lpez Rey y Arrojo de 1943. Segn la
Exposicin de Motivos del Anteproyecto de 1964, con esta figura penal se tiende a
"evitar la conducta irresponsable en el manejo o direccin tcnica de instituciones
o empresas estatales" y que por su manifiesta irresponsabilidad cause daos al
patrimonio de stas. La ley habla de mala administracin o direccin tcnica o por
cualquier otra causa. Habr que tener sumo cuidado en establecer cul puede ser
cualquier otra causa, ya que la frase es demasiada amplia y se presta a la
analoga, repudiada en Derecho penal.

Actualmente se hace un verdadero manoseo de este tipo penal. Sin una verdadera
precisin, cualquier acto de un funcionario pblico es denunciado por la comisin
de este injusto; sin embargo, a mi juicio, hay que tener en consideracin dos
aspectos importantes: 1) La posicin de garante en la que se encontrara el
infractor y, 2) Una previa auditoria forense que pueda dar luces al juzgador de la
conducta dolosa o culposa del sujeto activo que cause dao al patrimonio o a los
intereses del Estado. Por ser un delito de resultado, admite la tentativa.

INFIDENCIA ECONOMICA.- Art. 225. "El funcionario pblico o el que en razn


de su cargo o funciones se hallare en posesin de datos o noticias que debe
guardar en reserva, relativos a la poltica econmica y los revelare, ser
sancionado con privacin de libertad de uno a tres aos.
Incurrir en la misma sancin, agravada en un tercio, el funcionario pblico
o el que en las condiciones anteriores usare o revelare dichos datos o
noticias, en beneficio propio o de tercero.
Si obrare culposamente, la pena ser rebajada en un tercio".

Para ser sujeto activo del delito, se requiere ser funcionario pblico o desempear
funciones anlogas que determinen la posesin de datos respecto a la poltica
econmica del pas. El sujeto activo debe tener la obligacin de guardar en
reserva los datos, de tal suerte que el individuo tiene que reunir, en este caso,
especiales condiciones a los efectos de consumacin del hecho delictivo. El delito
admite, tambin, la comisin culposa. Se agrava la sancin para el caso de que la
infidencia sea cometida en provecho propio o de tercero.

Para este ltimo supuesto, el funcionario debe estar en franca connivencia con el
tercero y participe con l, del fruto o frutos que puedan dar su infidencia.

AGIO.- Art. 226. "El que procurare alzar o bajar el precio de las mercaderas,
salarios o valores negociables en el mercado o en la bolsa, mediante
noticias falsas, negociaciones fingidas o cualquier otro artificio fraudulento,
incurrir en privacin de libertad de seis meses a tres aos, agravndose en
un tercio si se produjere cualquiera de estos efectos. Ser sancionado con la
misma pena, el que acaparare u ocultare mercancas provocando
artificialmente la elevacin de precios".

Sujeto activo, puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo, el Estado, tambin las
personas perjudicadas con el ocultamiento de mercanca, siendo el bien jurdico
protegido, la economa nacional. El delito es de peligro, puesto que basta el hecho
de propalar noticias falsas, procurando que se produzca una elevacin o por el
contrario, que baje el precio de los valores o mercancas o salarios, para que el
delito se consume. Por ello, es que el artculo prev el caso de que realmente se
produzcan los hechos sealados en el inciso primero, agravando la sancin en
este ltimo caso.

Gramaticalmente, se entiende por agio, a la especulacin sobre el alza o la baja


de los fondos pblicos. Penalmente, el concepto resulta ms amplio, porque no
solamente se refiere a los fondos pblicos, sino a las mercancas y salarios, y los
valores negociables en el mercado de la bolsa. Asimismo, el concepto alcanza a
quienes acaparen u oculten mercancas provocando artificialmente la elevacin de
precios. Esta ltima conducta tiene justificada razn especialmente en las pocas
de inflacin.

DESTRUCCION DE PRODUCTOS.- Art. 227. "El que destruyen artculos de


abastecimiento diario, materias primas o productos agrcolas o industriales
o medios de produccin, con grave perjuicio de la riqueza o del consumo
nacionales, ser sancionado con privacin de libertad de uno a tres aos".

Sujeto activo, puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo es el Estado que se ve
afectado en su economa nacional.

Se trata de un delito en el que se sanciona el grave perjuicio que se ocasiona a los


habitantes de la Nacin, por el hecho de destruir artculos de abastecimiento
diario, materias primas o productos agrcolas o industriales o medios de
produccin. Es un delito material, por cuanto el hecho se consuma en el momento
de la destruccin de los elementos sealados. El tipo penal no discrimina el
elemento subjetivo del infractor, basta que con su conducta destruya los bienes
enumerados en el artculo para que pueda ser sancionado.

CONTRIBUCIONES Y VENTAJAS ILEGITIMAS.- Dice el Art. 228. "El que


abusando de su condicin de dirigente sindical o el que simulando
funciones, representaciones, instrucciones u rdenes superiores, por s o
por interpuesta persona exigiere u obtuviere dinero u otra ventaja
econmica, en beneficio propio o de un tercero, ser sancionado con
privacin de libertad de uno a tres aos Si el autor fuere funcionario pblico,
la pena ser agravada en un tercio".
Sujeto activo de este delito, es por una parte, un dirigente sindical, y por otra,
cualquiera que simule funciones, representaciones, instrucciones u rdenes
superiores.

El legislador de 1972, justificaba la inclusin de esta figura penal en el repertorio


de delitos contra la economa nacional, porque en "Bolivia se daba la actitud de
algunos dirigentes campesinos que exigan contribuciones o ventajas ilegtimas en
dinero o en especies, con el nombre de ramas con el pretexto de una u otra
ndole". La Reforma de 1997, ha mantenido ntegramente el texto.

Pensamos que est mal su ubicacin en este Ttulo ya que en realidad no significa
un detrimento a la economa nacional sino ms bien una estafa o abuso de
confianza, abuso de autoridad contra una determinada clase laboral o campesina.

La pena se agrava en un tercio si el autor fuere un funcionario pblico. Habr que


hacer una ntida diferenciacin de la conducta del autor porque, puede dar lugar a
confusin con la concusin, la exaccin o el cohecho pasivo.

SOCIEDADES O ASOCIACIONES FICTICIAS.- Art. 229. "El que organizare o


dirigiere sociedades, cooperativas u otras asociaciones ficticias, para
obtener por este medio beneficios o privilegios indebidos, ser sancionado
con privacin de libertad de seis meses a tres aos y multa de cien a
quinientos das.
Si fuere funcionario pblico el que por s o por interpuesta persona
cometiere delito, incurrir en privacin de libertad de uno a cinco aos y
multa de treinta a cien das".

Sujeto activo puede ser cualquier persona. Se agrava la sancin para el caso de
que se trate de un funcionario pblico. Sujeto pasivo, el Estado como tutelar del
bien jurdico protegido.

El delito consiste tanto en organizar como dirigir personas jurdicas, llmense


sociedades (la ley no especifica. En consecuencia, pueden ser annimas,
accidentales, etc.), cooperativas o cualquier otra asociacin que tenga visos de
legalidad, pero que, en realidad, sea ficta. El objeto de esta falsa constitucin debe
ser el de obtener beneficios o privilegios indebidos.

La ley, prev, con este precepto el hecho de que con este tipo de sociedades se
puedan originar daos econmicos a gran parte de la poblacin del pas. Por ello
su inclusin en esta familia de delitos.
FRANQUICIAS, LIBERACIONES O PRIVILEGIOS ILEGALES.- El Art. 230 del
Cdigo penal define este tipo penal en los siguientes trminos: "El que obtuviere,
usare o negociare ilegalmente liberaciones, franquicias, privilegios
diplomticos o de otra naturaleza, ser sancionado con multa de treinta a
trescientos das.
El funcionario pblico que concediere, usare o negociare ilegalmente tales
liberaciones, franquicias o privilegios/incurrir en multa de cien a quinientos
das".

Sujeto activo, puede ser tanto un particular como un funcionario pblico encargado
de conceder las liberaciones; a este ltimo, se le agrava la pena. Con este
precepto se quiere, indudablemente, proteger al Estado de la falta de pago de
impuestos por concepto de importacin utilizando las franquicias y liberaciones
que slo a determinadas personas corresponden.

EVASION DE IMPUESTOS.- Art. 231.- "El que obligado legalmente o requerido


para el pago de impuestos no los satisficiere u ocultare, no declarare o
disminuyere el valor real de sus bienes o ingresos, con el fin de eludir dicho
pago o de defraudar al fisco, ser sancionado con prestacin de trabajo de
un mes a un ao y multa de veinte a cincuenta das".

Actualmente, se presenta el problema de las empresas transnacionales, por


cuanto su conducta tiene relacin con ordenamientos jurdicos distintos y se habla
de un derecho penal internacional en materia fiscal. En estos casos sea una
empresa nacional o extranjera, debe aplicarse la ley nacional. Es importante la
opinin de Tiedemann, quien dice: "Las empresas multinacionales
(transnacionales), con objeto de muy variada valoracin en los distintos pases.

Determinados comportamientos indiscutiblemente abusivos (en parte repudiados),


as como algunos hechos delictivos, han provocado un juicio negativo muy
extendido acerca de tales empresas, sobre todo en Amrica Latina. Nuestro
criterio es el que, en conjunto y para los pases en vas de desarrollo, son ms las
ventajas que los perjuicios provenientes de la actividad de las multinacionales,
siempre que -y ste es el problema decisivo-, las relaciones, transacciones y
decisiones de esas empresas estn bajo un control estatal efectivo y, con ello,
sujetas a una publicidad limitada".

Sujeto activo, puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo, el Estado. El bien
jurdico protegido, la economa nacional, por cuanto se reducen los ingresos por
concepto de tributos al Estado.
Este delito viene a reforzar la sancin administrativa para quienes eluden el pago
de sus impuestos y se constituye en nuestra economa jurdico-penal, en un delito
econmico.

Existe redundancia en la redaccin del tipo penal. Se elude el pago de impuestos


siempre con el fin de defraudar al fisco, de modo que debera suprimirse en el
texto la frase eludir dicho pago o defraudar al fisco, porque no pagando se
defrauda y, pagando menos, se defrauda de igual manera.

El ncleo del tipo penal est en la conducta dolosa de no pagar los impuestos de
acuerdo a las cotizaciones legales que determinen las autoridades competentes.

DELITOS CONTRA LA INDUSTRIA Y EL COMERCIO.- Bajo este subttulo, el


Captulo II del Ttulo VI del Libro Segundo del Cdigo penal, se ocupa de una serie
de conductas que el legislador boliviano ha considerado que van contra la
industria y el comercio, aunque tambin afectan a otros bienes jurdicos tutelados
por el Derecho. Soler denomina a este bien jurdico como la fe pblica en el
sentido de confianza, honestidad y buena fe en los negocios y las relaciones
comerciales.

SABOTAJE.- Art. 232. "El que con el fin de impedir o entorpecer el desarrollo
normal del trabajo o de la produccin, invadiere u ocupare establecimientos
industriales, agrcolas o mineros, o causare daos en las mquinas,
provisiones aparatos o instrumentos en ellos existentes, ser sancionado
con privacin de libertad de uno a ocho aos".

Sujeto activo puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo inmediato, es el Estado,
el sujeto pasivo mediato la persona o personas afectadas en su patrimonio con la
realizacin de estos hechos. El bien jurdico protegido, la industria. El hecho se
consuma invadiendo, ocupando o causando daos en las mquinas, provisiones
aparatos o instrumentos de establecimientos industriales, agrcolas o mineros. En
una futura reforma habr que incluir, dentro de este tipo penal, la utilizacin de
medios informticos, como lo hace la legislacin espaola.

Tiene que existir en el sujeto activo el animus nocendi es decir, el nimo de causar
entorpecimiento o impedir el normal desarrollo del trabajo o la produccin. El
delito, afecta tanto a la libertad al trabajo como a la industria, aunque en forma
ms directa, a este ltimo bien jurdico tutelado por el derecho.

MONOPOLIO DE IMPORTACION DE PRODUCTOS O DISTRIBUCION DE


MERCADERIAS.- Dice el Art. 233: "El que monopolizare la importacin,
produccin o distribucin de mercancas, con el fin de elevar artificialmente
los precios, ser sancionado con reclusin de seis meses a tres aos y
multa de cien a quinientos das".

Sujeto activo, puede ser cualquier persona, aunque, necesariamente, va a recaer


en aquella persona cuya actividad sea industrial o comercial.

No se trata en este artculo, prohibir la exclusividad tanto en la importacin,


produccin o distribucin de mercancas. Lo que sanciona la ley es la conducta
que tiende a elevar artificialmente los precios. Existe, por tanto un dolo especial
del agente.

LOCK OUT, HUELGAS Y PAROS ILEGALES.- Dice el Art. 234 del Cdigo penal:
"el que promoviere el lock-out, huelga o paro declarados ilegales por las
autoridades del trabajo, ser sancionado con privacin de libertad de uno a
cinco aos y multa de cien a quinientos das".

Este es un delito que en realidad va contra la libertad de trabajo y que en forma


directa afecta a la industria y al comercio. La ley prev dos situaciones: la del que
promueve al lock out, es decir al cierre de la empresa como medio compulsivo
para obligar al obrero a aceptar sus condiciones, y la del que promueve una
huelga o paro para conseguir sus pretensiones laborales. Pero tanto el uno como
el otro caso para ser considerados delito, deben merecer la declaratoria de
ilegalidad por parte de las autoridades del Ministerio de trabajo.

Conozcamos la ratio legislatoris de los anteproyectistas de 1964. Ellos


justificaban la inclusin de esta figura delictiva en los siguientes trminos: "El lock
out, huelgas y paros ilegales con el propsito de poner atajo al abuso del derecho
de huelga reconocido por la segunda parte del Art. 176 de la Constitucin (hoy
159) y por la Ley General del Trabajo y cuyos antecedentes se encuentran en el
Decreto Supremo de 27 de abril de 1939, que no constituye una limitacin o
restriccin de ese derecho, porque est condicionada a la previa declaratoria de
su ilegalidad por la autoridad Competente...''7. La Reforma de 1997, ha mantenido
el texto del Cdigo de 1972.

Gramaticalmente, promover significa iniciar o adelantar una cosa, provocando su


logro. Por ello se puede afirmar que se trata de un delito de peligro por cuanto el
hecho se consuma cuando el sujeto activo promueve el lock out o la huelga.

Sujeto activo puede ser cualquier persona ya que la ley dice textualmente: El que
promoviere, aunque ms propiamente debera especificarse, para el caso del lock
out, que se trate de empleador, y para el caso de huelga o paro ilegal, por el
empleado u obrero.

El delito afecta a la industria y el comercio porque existe una paralizacin de


actividades en forma ilegal. Este tipo de figuras penales es criticado en cierta
forma por Soler, quien dice: "Esta ltima concepcin ha sido reproducida
modernamente, con algunos retoques de adecentamiento, al incluir la huelga
entre los hechos que atentan contra la economa pblica, la industria y el
comercio. As ocurre en la legislacin fascista, en la cual estn fijadas las
condiciones del trabajo con la intervencin del Estado, aqul se transforma en
deber social, cuya infraccin no puede ser ni prevenida ni reprimida con los nicos
medios reparatorios de la resolucin del contrato y del resarcimiento, sino que
debe ser castigada".

FRAUDE COMERCIAL.- Art. 235. "El que en lugar pblico o abierto al pblico
engaare al comprador entregndole una cosa por otra, siempre que no
resulte delito ms grave, ser sancionado con privacin de libertad de seis
meses a tres aos".

Sujeto activo, puede ser cualquier persona. El sujeto pasivo es indeterminado.


El bien jurdico protegido, el comercio.

Para que se d de esta figura delictiva, es necesario que la venta se efecte en un


lugar pblico o habilitado a tal efecto. Que de dicha entrega no resulte un delito
ms grave, por ejemplo, entregar un sulfato de cocana en lugar de sal.

Necesariamente el sujeto activo tiene que obrar con dolo directo; asilo exige el
artculo al determinar que la venta tiene que ser con engao. Se hace necesario
remarcar que la venta se efecte en lugar pblico porque de otra manera, si es en
privado, se configura un delito contra el patrimonio.

ENGAO EN PRODUCTOS INDUSTRIALES.- Art. 236. "El que pusiere en


venta productos industriales con nombres y seales que induzcan a engao
sobre su origen, procedencia, cantidad o calidad, ser sancionado con
privacin de libertad de seis meses a tres aos".

Necesariamente tiene que ser un producto industrial que no est en la clasificacin


de productos medicinales, ya que entonces constituye otro delito (previsto y
sancionado entre los delitos contra la salud pblica). Esta figura se ha incluido
para evitar que se engae la buena fe de las personas en sus adquisiciones
poniendo, de esta manera, un fuerte escollo a comerciantes inescrupulosos en la
venta de productos que no renan la calidad y cantidad de sus rtulos.

Sujeto activo puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo es indeterminado,


caracterstica de este tipo penal por cuanto de otra manera se configura un delito
contra el patrimonio v. gr., estafa. El bien jurdico protegido es la honestidad y
buena fe en los negocios y las relaciones comerciales.

DESVIO DE CLIENTELA.- Dice el Art. 237 del Cdigo penal: "El que valindose
de falsas afirmaciones, sospechas, artilugios fraudulentos o cualquier otro
medio de propaganda desleal, desviare la clientela de un establecimiento
comercial o industrial en beneficio propio o de un tercero y en detrimento
del competidor, para obtener ventaja indebida, incurrir en la pena de multa
de treinta a cien das".

Se trata de una figura penal que sanciona al que altera con medios fraudulentos el
libre juego de la competencia. El bien jurdico es el pacfico disfruto la libertad de
comerciar. Sujeto activo puede ser cualquier persona, pero con mayor propiedad
se podra determinar que se trata de un comerciante o un industrial En cuanto a
los medios para consumar el delito, el tipo penal seala varios falsas afirmaciones,
sospechas, artilugios fraudulentos, o cualquier otro medio de propaganda desleal.
Se trata de un delito material que requiere para su consumacin, el desvo de la
clientela a otro establecimiento, ya sea en beneficio propio o de un tercero. El
sujeto pasivo debe ser necesariamente un comerciante o industrial perjudicado
con el desvo de clientela.

CORRUPCION DE DEPENDIENTES.- Art. 238. "El que diere o prometiere


dinero u otra ventaja econmica a empleado o dependiente del competidor
para que faltando a los deberes del empleo, le proporcione ganancia o
provecho indebidos incurrir en la sancin de multa de treinta a cien das".

Este artculo se deriva del anterior. Sujeto activo puede ser cualquier persona.
El hecho consiste en conseguir que el dependiente falte a sus deberes de lealtad
con el negocio y ocasione perjuicio a sus empleadores consiguiendo provecho o
ganancia indebidos al competidor. Sujeto pasivo es el comerciante perjudicado
que sufre dao con la deslealtad de su dependiente. En cuanto al bien jurdico
protegido, es la honestidad en las relaciones comerciales.

TENENCIA, USO Y FABRICACION DE PESAS Y MEDIDAS FALSAS.- Art. 239.


"El que a sabiendas tuviere en su poder pesas y medidas falsas ser
sancionado con prestacin de trabajo de uno a seis meses o multa de veinte
a ciento veinte das. La pena ser aumentada en un tercio, para el que a
sabiendas usare o fabricare pesas y medidas falsas".

La redaccin del artculo determina que debe existir necesariamente conocimiento


de la falsedad de dichas pesas y medidas. Es un delito formal en su primera parte
ya que sanciona la simple posesin de pesas y medidas falsas.

En la segunda parte, el tipo penal sanciona el uso o la fabricacin de pesas y


medidas falsas. Sujeto activo, es cualquier persona. Sujeto pasivo es
indeterminado, caracterstica de este tipo de delitos; siendo el bien jurdico
protegido, la industria y el comercio.

CAPITULO XIV

DELITOS CONTRA LA FAMILIA

El Ttulo VII, del Libro Segundo, del Cdigo penal bajo el nomen iuris de Delitos
contra la Familia, en sus dos captulos se ocupa de regular conductas que van
contra el matrimonio, el estado civil y la asistencia familiar.

Para establecer el bien jurdico es necesario hacer algunas referencias a leyes


que estn extramuros del Cdigo Penal. La Constitucin Poltica del Estado en el
Art. 193 dice: "El matrimonio, la familia y la maternidad estn bajo la proteccin del
Estado". El Art. 5 del Cdigo de familia dice: "Las normas del derecho de familia
son de orden pblico y no pueden renunciarse por voluntad de los particulares
bajo pena de nulidad, salvo en los casos expresamente permitidos por ley".

Respecto a un criterio unitario del bien jurdico familia, en derecho penal, se hace
muy difcil establecerlo ya que muchos delitos contra la familia tienen un mbito
especial, por ejemplo, el caso del abandono, comprende las relaciones de patria
potestad, tutela, y matrimonio; en el delito de alteracin o substitucin del estado
civil, se ataca el estado de filiacin: De todo lo anteriormente anotado, se puede
afirmar que el bien jurdico protegido lo constituye el inters del Estado de
garantizar la familia como ncleo elemental de la sociedad y del Estado y como
institucin de orden pblico. Respecto a un concepto de Derecho penal familiar,
habida cuenta de que no es posible una definicin autnoma que no abarque las
nociones del Derecho de familia, de la propia Constitucin Poltica del Estado, se
puede decir que es una parte del Derecho penal general que tiende a sancionar
aquellas conductas que vulneran la estabilidad de la familia como ncleo
elemental de la sociedad y del Estado. La Dra. Diego Daz - Santos lo define
como: "el conjunto de normas que tutelan los pilares fundamentales sobre los que
se asienta la familia, sancionando las infracciones y atentados a sus principios
ticos y jurdicos. En este sentido, es una parte del Derecho penal general, que
comprende aquellas normas penales que valoran y tienen en cuenta la relacin
familiar"'.

DELITOS CONTRA EL MATRIMONIO Y EL ESTADO CIVIL.- El Captulo I, del


Ttulo VII, del Libro Segundo del Cdigo Penal se ocupa, bajo este epgrafe, de los
delitos que atacan el matrimonio y el estado civil. La razn de su inclusin, radica
en la necesidad de proteger a la familia como clula de la sociedad; adems
respalda la proteccin que le confiere la Constitucin Poltica del Estado.

BIGAMIA.- Dice el Art. 240. "El que contrajere nuevo matrimonio sabiendo no
estar disuelto el anterior a que se hallaba ligado, incurrir en privacin de
libertad de dos a cuatro aos".

Sujeto activo, puede ser cualquier persona cuyo vnculo matrimonial no est
disuelto. El sujeto pasivo resulta ser el esposo cuyo cnyuge comete bigamia.

Si el otro contrayente ignora el estado civil, tambin resulta ser sujeto pasivo del
delito. El bien jurdico protegido es el matrimonio, fundamentalmente, el estado
civil en cuanto ste depende del matrimonio. A este respecto Diego Daz-Santos
dice: "la bigamia ha de incluirse entre los delitos contra la familia y, dentro de ellos,
contra el matrimonio, pues consideramos que, al contraerse un nuevo matrimonio,
el nuevo vinculo viene, sin duda, a quebrantar las relaciones entre los cnyuges y,
en consecuencia, rompe la unidad familiar en la cual se basa, precisamente, el
matrimonio " .

Este delito fue desconocido en los pueblos primitivos que generalmente


practicaban la poligamia. Recurdese que en el pueblo hebreo se toleraba la
pluralidad de matrimonios. En el Derecho romano, estas figuras no eran
incriminadas en forma autnoma, porque se confundan con el adulterio. La
incriminacin como delito deviene por la concepcin monogmica del matrimonio.

Para que se consume este delito, el sujeto activo tiene que saber necesariamente,
que su anterior matrimonio no est disuelto de acuerdo a las leyes bolivianas.

Rodrguez Devesa dice que el nombre no es muy apropiado ya que comprende


tanto la bigamia en sentido estricto (convivencia con dos mujeres) como la
convivencia sucesiva y la poligamia. Si bien es cierto el razonamiento, sin
embargo, se puede afirmar que hay bigamia aunque no conviva con las dos o ms
mujeres.

El Diccionario de la Real Academia entiende por bigamia: "el estado de un


hombre casado con dos mujeres al mismo tiempo o de la mujer casada con dos
hombres". Para la legislacin boliviana es indiferente que sea hombre o mujer;
basta que cualquiera de los dos contraiga un nuevo matrimonio sabiendo que no
est disuelto el anterior al que se hallaba ligado.

El delito es de los llamados instantneos y de propia mano y se consuma en el


acto de la celebracin de la ceremonia. Esta clasificacin del delito resulta
importante para resolver los problemas de participacin y la prescripcin del
hecho.

OTROS MATRIMONIOS ILEGALES.- Impropiamente la ley llama otros


matrimonios ilegales, cuando en puridad de derecho, todos los comprendidos en el
presente Ttulo devienen en ilegales. Siendo enumerativo el Art. 241, se hace
necesario analizar cada uno de los incisos. Dice el Art. 241, ser sancionado:

1) "Con privacin de libertad de uno a tres aos el que no siendo casado


contrajere a sabiendas matrimonio con persona casada".
Se trata del caso del que no siendo casado, contrae, a sabiendas, matrimonio con
una persona casada. En consecuencia, es la persona soltera quien comete este
delito, independientemente de la casada para la que, segn se ha visto, existe otra
tipificacin. En cuanto al sujeto pasivo es el titular del derecho lesionado, el
cnyuge perjudicado con el matrimonio ilegal.

Se trata de un delito instantneo cuya consumacin se produce en el momento de


la celebracin del matrimonio. Con referencia a la culpabilidad, ste es,
eminentemente doloso.

2) "Con privacin de libertad de dos a cuatro aos, el que hubiere inducido en


error esencial al otro contrayente".

Para que exista error esencial es necesario que el otro contrayente se halle
convencido del estado civil del sujeto activo. Es un delito doloso por cuanto existe
en el sujeto activo tanto el conocimiento, como la voluntad de realizar el hecho.

Esta figura se refiere al engao que se hace a la autoridad encargada de celebrar


la ceremonia del matrimonio. Este puede ser tanto con referencia a su estado civil
como al de otro contrayente. En este tipo penal, hay que hacer un anlisis del
sujeto activo, porque puede haber lugar a un concurso con las anteriores.

Si es una persona soltera sabe que el otro contrayente es casado y oculta este
impedimento al Oficial del Registro Civil, incurre no solamente en esta figura, sino,
tambin, en la sealada en el inciso 1, y si, por el contrario, es el casado quien
oculta su estado civil, incurre en la sancin del Art. 240, correspondiente a la
bigamia.

En estos tipos penales, es necesario apreciar los hechos para establecer el


elemento subjetivo del injusto. Si el sujeto no procedi con el conocimiento del
impedimento, no comete delito. Carrara cita el ejemplo de Carmignani, por cuya
importancia lo reproduzco literalmente:

"Un hombre convicto de haber tenido tres mujeres, fue absuelto en


Inglaterra de la pena fijada para los bgamos. Empero, los motivos de tal
decisin no consistieron en que la ley que contemplaba la sola bigamia no
era aplicable tambin al caso de trigamia, sino que se fundaron en que el
acusado haba contrado las segundas nupcias cuando, por error probable,
supona que la primera esposa ya haba muerto, y en que haba pasado a las
terceras nupcias cuando en verdad esta primera esposa ya haba muerto;
por manera que, siendo nulo el segundo matrimonio, el tercero se contrajo
legtimamente".

Es necesario un comentario acerca de lo que la ley entiende por impedimento


legal respecto a su propio estado civil o del otro contrayente". Si por estado civil se
entiende a la situacin de las personas con respecto a sus vnculos de familia con
otras personas, situacin determinada por el nacimiento, el reconocimiento, la
adopcin y el matrimonio que hace derivar derechos y obligaciones, o como dice
Rodrguez Devesa, el "estado civil est constituido por el hecho de la pertenencia
de una persona a una determinada familia'' , necesariamente se debe establecer
que no se refiere la ley solamente al hecho de tener un vnculo matrimonial
anterior no disuelto, sino a los impedimentos para contraer matrimonio.

Impedimentos que estn sealados en el Cdigo de familia en los Art. 44 y


siguientes, los mismos que causan anulabilidad absoluta. Estos impedimentos
son: a) edad; b) salud mental; c) libertad de estado; d) consanguinidad; e)
ausencia de afinidad; f) prohibicin por vnculos de adopcin; g) inexistencia de
crimen.
En consecuencia, la Ley, se refiere a esos impedimentos referentes al estado civil
de las personas. Algunos, por ejemplo, la edad, tienen la dispensa judicial y en
este caso, no existe delito por falta de tipo, pero otros, son causales de
anulabilidad absoluta como el caso de la consanguinidad que no permiten
dispensa judicial. Para ello, es necesario analizar el elemento subjetivo del
infractor y determinar si ste tena conocimiento del impedimento y aun as,
contrajo matrimonio.

El legislador boliviano, en este aspecto, ha tomado las lneas generales del Cdigo
penal italiano de 1930, y se ha apartado del modelo: el Cdigo penal argentino,
que rene en un solo tipo penal tanto la bigamia como otros matrimonios ilegales.
El Cdigo penal argentino aclara en el Art. 134, que se comete este delito
contrayendo matrimonio, sabiendo que existe un impedimento que cause su
nulidad absoluta.

Finalmente, se hace necesario considerar en todos estos delitos que no solamente


puede haber un sujeto activo. Hay que analizar de acuerdo a los grados de
participacin del delito, los casos de aquellas personas que necesariamente deben
intervenir en la ceremonia del matrimonio, por ejemplo, los testigos.

A los efectos de la participacin criminal, se tienen que establecer los elementos


subjetivos, su conocimiento del impedimento legal para el matrimonio que se
celebra. Otro caso es del Oficial de Registro Civil, para quin el legislador ha
asignado otra tipificacin, la misma que se analiza a continuacin.

RESPONSABILIDAD DEL OFICIAL DE REGISTRO CIVIL.- Art. 242: "El oficial


del Registro Civil que a sabiendas autorizare un matrimonio de los descritos
en los Arts. 240 y 241, o procediere a la celebracin de un matrimonio sin
haber observado las formalidades exigidas por ley, ser sancionado con
privacin de libertad de dos a seis aos".

En el primer caso, el oficial del Registro Civil comete un delito doloso por cuanto
ste debe saber que uno o arribos contrayentes tienen impedimento legal. En el
segundo, la ley sanciona al Oficial del Registro Civil que celebra un matrimonio sin
observar las formalidades de ley, vale decir, por ejemplo, sin publicar los edictos,
faccionar las respectivas actas matrimoniales, etc.

La responsabilidad penal se hace ms patente en el caso v. gr., de existir un


impedimento que puede ser subsanado por dispensa judicial, como el referente a
la edad. Si el Oficial del Registro Civil no exige la presentacin de la orden judicial
y, despus el matrimonio se subsana, si bien los contrayentes no cometen delito
por falta de tipo, sin embargo el Oficial del Registro Civil, s comete delito, por no
haber observado las formalidades de Ley.

La energa penal se justifica porque el Oficial del Registro Civil es la autoridad


fundamental en la ceremonia del matrimonio y es l quien da fe, posteriormente, al
acreditar con un certificado, la realizacin del mismo.

SIMULACION DE MATRIMONIO.- El Art. 243, del Cdigo penal, define este tipo
penal en los siguientes trminos: "El que se atribuyere autoridad para la
celebracin de un matrimonio o el que simulare matrimonio mediante
engao, ser sancionado con privacin de libertad de dos a seis aos".

Sujeto activo, puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo, la persona perjudicada
con un matrimonio simulado. Bien jurdico protegido, el estado civil afectado con
un matrimonio simulado.

Si bien el bien jurdico protegido es el estado civil, porque est dentro de los
delitos cuya tutela es el estado civil, sin embargo como bien anota Soler, este
artculo "rompe la arquitectura de este ttulo porque se incrimina all un acto que,
en realidad, nada tiene que ver con la alteracin del estado civil de las personas".

Habr que analizar los mviles que llevan al infractor para la simulacin de un
matrimonio. Muchas veces se realiza este acto para lograr un acceso carnal con
una mujer o, por el contrario, es una mujer joven la que simula matrimonio con un
anciano para conseguir una fortuna, o en ltima instancia el joven que simula
matrimonio con una seora de edad, bastante rica, a efectos de disfrutar de la
fortuna de ella. En el primer caso estamos ante un delito contra la libertad sexual
y, en los dos restantes, contra el patrimonio porque, en el fondo, constituye una
estafa.

Nuestro Cdigo, lo ha situado entre los delitos contra el estado civil, cuya
ubicacin es totalmente desacertada, porque no atenta contra el estado civil, sino
contra otros bienes jurdicos como la moral sexual o el patrimonio.

ALTERACION O SUBSTITUCION DEL ESTADO CIVIL.- Para una mejor


comprensin, es necesario analizar cada una de estas figuras: Art. 244. "Incurrir
en reclusin de uno a cinco aos":

1) "El que hiciere inscribir en el Registro Civil una persona inexistente". sta
figura, como todas las de este tipo, va contra el estado civil de las personas. El
estado civil es la situacin jurdica de una persona con respecto a sus vnculos de
familia con otras, determinada por el nacimiento, el reconocimiento, la adopcin, y
el matrimonio, situacin de la que derivan una serie de derechos y obligaciones
tanto de derecho privado como de derecho pblico.

Es un delito formal que se consuma inscribiendo en el Registro Civil, una persona


inexistente que puede dar lugar a una serie de consecuencias dentro del derecho
privado.

Sujeto activo es la persona que hace inscribir a la persona inexistente. Ahora bien
esta puede estar en complicidad con el Oficial de Registro Civil, a quien se le
aplican las disposiciones establecidas en la ltima parte de este artculo que es la
agravacin de la pena en un tercio.

2) "El que en el registro de nacimientos hiciere insertar hechos falsos que


alteren el estado civil o el orden del recin nacido".
Es una falsedad ideolgica. Consiste en hacer aparecer en un certificado, datos
falsos que alteren tanto el estado civil, como el orden del recin nacido. Este
ltimo caso puede tener sus consecuencias en el terreno de la sucesin. La accin
se consuma haciendo insertar en el registro de nacimientos, hechos falsos.

3) "El que mediante ocultacin, substitucin, o exposicin, aunque sta no


comporte abandono, dejare a un recin nacido sin estado civil, tomare
incierto o alterare el que le corresponde". Por ocultacin ha de entenderse a
todo hecho que sustraiga la existencia del hijo del conocimiento de sus padres,
familiares, vecinos y personas allegadas.

En la substitucin, constituyen sujeto pasivo los dos nios substituidos. Sujeto


activo puede ser cualquier persona, sean o no los progenitores. La accin est
constituida por el cambio de dos recin nacidos. La exposicin es el abandono
material del recin nacido de tal modo que no se pueda determinar su situacin
familiar.

Es un delito formal, puesto que para su consumacin, no es necesario un


resultado lesivo. El elemento subjetivo consiste en hacerle perder, tomar incierto o
alterar su estado civil; por ello el Cdigo hace la salvedad de que el hecho no
comporte abandono.

4) "La que fingiere preez o parto, para dar a un supuesto hijo derechos que
no le corresponden".
El sujeto activo tiene que ser necesariamente una mujer. El hecho puede consistir
tanto en una falsa preez o en un parto. Ser preez fingida por ejemplo,
presentar un certificado de anlisis mdico falso. Su consecuencia repercute
esencialmente en la sucesin. Con referencia a la duda si es o no necesaria la
presentacin de una persona real, Soler opina que es preciso tener en cuenta que
se trata siempre de delitos que alteran, suprimen o suponen el estado civil de otro,
es decir de alguien que realmente tiene o ha tenido un estado civil.

"No ser necesaria la presentacin del nio al oficial del registro, pero si la
atribucin de un estado civil a algn nio que realmente existe o ha existido".

"Si el Oficial del Registro Civil autorizase a sabiendas las inscripciones a que se
refieren los incisos 1, 2o, la pena para l ser agravada en un tercio".

Tiene que haber, en consecuencia, dolo de parte del funcionario aludido.

ATENUACION POR CAUSA DE HONOR.- Art. 245. "El que para salvar la
propia honra o la de su mujer, madre, descendiente, hija adoptiva o hermana
hubiere incurrido en los casos de los incisos 2o y 3o del artculo anterior
ser sancionado con la pena atenuada en una mitad.
Si el hecho fuere cometido con el fin de amparar o de ayudar, a la
alimentacin, cuidado o educacin del menor o incapaz, la pena se atenuar
en una mitad, o no habr lugar a sancin alguna, segn las circunstancias".

Esta atenuante se halla establecida en razn de los lazos familiares; por ello, el
Cdigo enumera taxativamente a quines pueden ser sujetos activos beneficiados
con esta atenuante que, incluso, puede llevar a la impunidad en determinadas
circunstancias.

SUSTRACCION DE UN MENOR O INCAPAZ.- Art. 246. "El que sustrajere a un


menor de diecisis aos o a un incapaz, de la potestad de sus padres,
adoptantes, tutores o curadores, y el que retuviere al menor contra su
voluntad, ser sancionado con privacin de libertad de uno a tres aos.
La misma pena se aplicar si el menor tuviera ms de diecisis aos y no
mediare consentimiento de su parte".

Esta figura tiene que ver con el estado civil de las personas en cuanto se refiere a
la patria potestad, ya que el artculo menciona como mviles de la retencin y
substraccin, quitar la potestad de los padres, adoptantes, tutores o curadores
Estas conductas significan una lesin a los derechos de los padres, dadas las
funciones tuitivas que la sociedad y la Ley les otorgan de una forma inexcusable
sobre los hijos. El hecho se consuma substrayendo a un menor de diecisis aos
o un incapaz de la potestad paterna o de los padres adoptivos, curadores o
tutores. De igual manera, con la retencin del menor contra su voluntad.

Sujeto activo es la persona que realiza el ncleo del tipo. Sujeto pasivo, el menor
que sufre el hecho. En cuanto al bien jurdico, es el estado civil de las persona con
referencia a la patria potestad, y sta es definida como el conjunto de derechos y
deberes que los padres tienen sobre los hijos menores para el mejor cumplimiento
de sus obligaciones asistenciales.

CAPITULO XV

DELITOS CONTRA LA FAMILIA


(Continuacin)

DELITOS CONTRA LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR.- El Captulo II,


del Ttulo VII, del libro Segundo, del Cdigo penal se ocupa de aquellos delitos
que ataran el bien jurdico denominado: Asistencia familiar.

Se entiende por asistencia familiar, al cumplimiento de aquellas obligaciones


exigidas por el desarrollo econmico y moral de la familia. ltimamente, con la
proteccin constitucional, se puede afirmar que no solamente se protege la
asistencia, sino la existencia familiar.

Su inclusin en el repertorio Je delitos contra la familia se debe, adems de una


cuestin de orden constitucional, al fundamental deber del Estado de resguardar la
cohesin familiar y proteger a esta clula bsica de la sociedad, considerando,
como delitos, muchas conductas que atentan contra su misma existencia.

Antes de la promulgacin del Cdigo de 1972, estos hechos estaban dejados


exclusivamente a la esfera del derecho privado, concretamente al derecho de
familia; empero las corrientes 11 >n tempo raneas, han establecido como
conductas antisociales y, mucho roas aun delitos, estos hechos que atacan a la
misma existencia familiar. Con referencia a esto, la doctora Mara del Rosario
Diego Santos, afirma: "El derecho penal protege la familia como un vnculo unitario
de relaciones jurdicas, siendo el objeto de la tutela penal el inters pblico de
garantizar la familia, como ncleo elemental de la sociedad y del Estado, y como
institucin de orden pblico.
ABANDONO DE FAMILIA.- Art 248. "El que sin justa causa, no cumpliere las
obligaciones de sustento, habitacin, vestido, educacin y asistencia
inherente a la autoridad de los padres, tutela o condicin de cnyuge o
conviviente, o abandonare el domicilio familiar o se substrajere al
cumplimiento de las indicadas obligaciones, ser sancionado con reclusin
de seis meses a dos aos o multa de cien a cuatrocientos das.
En la misma pena incurrir el que no prestare asistencia o no subviniere a
las necesidades esenciales de sus ascendientes o descendientes, mayores
incapacitados, o dejare de cumplir teniendo medios econmicos, una
prestacin alimentara legalmente impuesta".

Es un delito de peligro y de resultado permanente, ya que la lesin de los


intereses familiares subsiste mientras el infractor se mantiene alejado del hogar.

"castiga la omisin de deberes de asistencia de solidaridad conyugal y


paterno-filial, que van desde el apartamiento de la vida en comn (con la
ausencia del deber de convivencia, socorro mutuo, amparo y proteccin de
los cnyuges), hasta la desatencin de los deberes relativos a la patria
potestad, no significando la mera ayuda econmica el cumplimiento de tales
deberes, pues el abandono puede afectar a los aspectos ideales de la
asistencia moral, tan necesitada de proteccin como la material" .

El hecho se consuma con tres acciones: no cumplir con las obligaciones de


sustento, etc., abandonar el domicilio familiar, es decir el hogar con todas las
responsabilidades que apareja y substraerse al cumplimiento, vale decir, una
omisin deliberada, decidir no hacerla. Rodrguez Devesa sostiene que la "esencia
de este delito consiste precisamente en sustraer a determinadas personas una
proteccin que las leyes tratan de asegurar".

El tipo penal consta de dos partes. En la primera, el sujeto activo lo constituyen los
padres, tutores, cnyuge o conviviente. En la segunda, constituyen sujeto activo,
quienes no prestan asistencia a sus ascendientes, descendientes o mayores
incapacitados. Sujeto pasivo es, por una parte, la persona sometida a la patria
potestad, a la tutela, a la cratela o el cnyuge o conviviente abandonado sin justa
causa; y por otra, los ascendientes, descendientes, mayores incapacitados que no
son atendidos por la persona que, pudiendo, no les presta asistencia. Puede darse
el caso de varios sujetos pasivos por ejemplo en el caso de abandono a toda una
familia: esposa e hijos.

El hecho consiste en omitir los deberes familiares, pero esta omisin debe ser
dolosa, sin justa causa. La antijuridicidad queda excluida si existe un estado de
necesidad, por ejemplo una huelga o cesanta de trabajo. La culpabilidad habr
que analizarla en cada caso, v. gr., el miedo insuperable cuando uno de los
esposos abandona el hogar en la absoluta creencia de que el otro atentar contra
su vida.

Por otra parte, para que se d esta figura penal, el abandono no debe ser
meramente temporal, sino permanente, con nimo de sustraerse de la
responsabilidad que le corresponde. As, por ejemplo, una rencilla hogarea que
impulse al esposo, a dejar por un da el hogar no puede considerarse dentro de
este tipo penal, porque no existe en el individuo el nimo de dejar librados a su
suerte a los integrantes de su familia.

Con este artculo, incorporado al repertorio de delitos en el catlogo del Cdigo


penal, se protege, fundamentalmente, la subsistencia de la familia, sin que ello
importe excluir a los deberes, de asistencia familiar establecidos en el Cdigo de
Familia.

INCUMPLIMIENTO DE DEBERES DE ASISTENCIA.- Habida cuenta que este


artculo contiene varios incisos, es conveniente analizarlos separadamente para
un mejor desarrollo. Es importante aclarar que cuando la ley emplea el trmino
padre engloba tanto al padre como a la madre en ausencia de ste.

Art. 249. "Incurrir en privacin de libertad de seis meses a dos aos, el


padre, tutor, curador de un menor o incapaz y quedar inhabilitado para
ejercer la autoridad de padre, tutora o cratela en los siguientes casos:

1) Si dejare de proveer sin justa causa a la instruccin primaria de un menor


en edad escolar".

Sujeto activo es el padre, tutor o curador que deja de proveer sin justa causa la
instruccin primaria. Sujeto pasivo, el menor o incapaz perjudicado.

La educacin est garantizada por la Constitucin Poltica del Estado como uno de
los deberes fundamentales. El Art. 177 establece la obligatoriedad de la
instruccin primaria en los siguientes trminos: "La educacin es la ms alta
funcin del Estado, y, en ejercicio de esta funcin, deber fomentar la
cultura del pueblo. Se garantiza la libertad de enseanza bajo la tuicin del
Estado.
La educacin fiscal es gratuita y se la imparte sobre la base de la escuela
unificada y democrtica. En el ciclo primario es obligatoria".
Es un delito de omisin deliberada, por cuanto el tipo aclara que el incumplimiento
debe ser sin justa causa.

2) "Si permitiere que el menor frecuente casa de juego o de mala fama o


conviva con persona viciosa o de mala vida".

Es un delito doloso. Es un hecho que atenta contra la formacin del menor al


permitir que su vida se desarrolle en un caldo de cultivo de la criminalidad. El
delito se consuma en el momento que el infractor consienta para que el menor
frecuente casa de juego, (tiene que ser de azar o los estrictamente prohibidos por
ley para menores) o de mala fama. El delito tambin se consuma, permitiendo que
el menor conviva con persona viciosa o de mala vida. Habr que tener especial
cuidado para determinar bajo qu parmetros se puede establecer que una
persona es de mala vida. Es un trmino muy lato, se puede prestar a
arbitrariedades. Entiendo que "mala vida" es aquella que se aparta de la
normalidad.

El tipo penal exige que la conducta del menor sea frecuente. Por ello no comete
este delito cuando, por ejemplo, el menor va por una sola vez a ttulo de
curiosidad; el tipo exige reiteracin en la conducta del menor y el conocimiento de
este hecho por parte del infractor.

3) "Si permitiere que el menor frecuente espectculos capaces de pervertirle


o que ofendan al pudor, o que participe el menor en representacin de igual
naturaleza".

El tipo penal exige, igual que en el caso anterior, que exista una reiteracin en la
conducta del menor y un conocimiento por parte del responsable. Los
espectculos estn anteladamente catalogados en su permisin de modo que el
parmetro para determinar qu espectculo es prohibido para el menor lo dar la
censura que se hace de cada espectculo por parte de las autoridades
competentes. Se sanciona, tambin, el hecho de admitir que un menor participe en
representaciones que atentan contra el pudor.

4) "Si autorizare a que resida o trabaje en casa de prostitucin".

La razn es obvia. La vida en estos sitios hace que el menor adquiera una serie de
actitudes que van a representar, en el futuro, una inclinacin a un comportamiento
antisocial que puede convertirse en delictual. El delito es doloso, por cuanto el
infractor conoce y permite que el menor trabaje o resida en casa de prostitucin.
5) "Si permitiere que el menor mendigue o sirva a mendigo para inspirar
conmiseracin".

Sujeto activo, es el padre, tutor o curador que permite o fomenta la mendicidad del
menor. Sujeto pasivo, el menor que mendiga. Este tipo penal ha sido incluido por
el legislador en razn de que en muchos casos, se ha hecho norma utilizar a
menores a los efectos de obtener limosna.

La conducta consiste en permitir que el menor mendigue o que acompae a un


mendigo para inspirar conmiseracin.

ABANDONO DE MUJER EMBARAZADA.- Dice el Art. 250. "El que fuera de


matrimonio hubiere embarazado a una mujer y la abandonare sin prestarle la
asistencia necesaria, ser sancionado con reclusin de seis meses a tres
aos.

La pena ser de privacin de libertad de uno a cinco aos, si a consecuencia


del abandono la mujer cometiere un delito de aborto, infanticidio, exposicin
o abandono del recin nacido, o se suicidare".

Sujeto activo, puede ser cualquier persona, pero en este caso, necesariamente,
debe ser el que haya llegado a engendrar. Sujeto pasivo, la mujer embarazada.

Esta figura tiende a proteger a la mujer embarazada que se ve abandonada en


este trance. No es el bien jurdico protegido la asistencia familiar sino el debido
reconocimiento a la maternidad fuera del matrimonio. El hecho se consuma
abandonando a la mujer que est embarazada. El embarazo tiene que producirse
a consecuencia de una relacin extramatrimonial. No excluye este tipo, el
concurso, puede darse por ejemplo, el caso de una seduccin seguida de estupro
y, posteriormente, el abandono.

La segunda parte, tiene como fundamento para su agravacin, el hecho de que la


mujer, a consecuencia del abandono, sumida en desesperacin incurra en la
comisin de un delito o que, en ltima instancia, llegue a suicidarse.

El delito es doloso, por cuanto requiere por parte del infractor, tanto el
conocimiento del embarazo, como la voluntad de abandonar a la mujer.