DERECHO MERCANTIL I

MODULO 1 PARTE 3

7. Fuentes del Derecho Mercantil:

La palabra fuentes del derecho significa origen, fenmeno de donde proviene. Nos ocuparemos de
algunas fuentes del derecho mercantil como la costumbre, la jurisprudencia, la ley, la doctrina y el
contrato.

a) La Costumbre: La costumbre es la primera fuente del Derecho Mercantil, y se refiere a la practica

general de los comerciantes o como usos del comercio. Generalmente son estos ltimos los que
funcionan en la prctica mercantil, los que pueden ser locales o internacionales, generales o
especiales. El prrafo segundo del art. 2 LOJ le da categora de fuente de derecho a la costumbre, y
por lo mismo al uso, en defecto de ley aplicable al caso y siempre que no sea contraria a la moral y
al orden pblico y resulte probada. En el CCo vamos a encontrar que se nos remite a los usos para
resolver un problema legal en ausencia de una norma especfica, tal el caso de fijar el precio de una
compraventa en que se omiti establecer tal prestacin. Los usos pueden servir para normar una
situacin mercantil que la ley no contempla.

b) La jurisprudencia: esta es una fuente complementaria del derecho Ver art. 2 LOJ, en el caso del
Derecho Mercantil tiene un limitado efecto vinculante.

c) La ley: conforme los arts. 2 y 3 LOJ la ley o la legislacin es la fuente primaria del derecho. En el
caso de Guatemala la normatividad mercantil se integra a partir del art. 43 CPR.

d) La Doctrina: la doctrina planteada por los cientficos del derecho va adelante del derecho vigente,
por lo que corre pareja con la practica lo que no sucede con la ley, por ello los principios que
inspiran el Derecho Mercantil vienen a ser fuente coadyuvante en la interpretacin del contexto
legal por disposicin del art. 1 CCo.

e) El Contrato: el contrato ha sido considerado como fuente del Derecho sobre todo en el campo del
derecho privado. En el caso del Derecho Mercantil el contrato recoge convenciones de los
particulares, provenientes de la esfera de la autonoma de la voluntad. Algunos lo definen como
ley entre las partes por lo que solamente tiene efecto para los sujetos que en l han intervenido
como partes, pero no genera disposiciones de observancia general.

MODULO 2

SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL

Existen dos clases de comerciantes: los comerciantes individuales y los comerciantes sociales. Los
primeros son las personas individuales cuya profesin es el trafico comercial y los segundos son las
sociedades mercantiles. Ver art. 2 CCo.

Vamos a analizar cada elemento del art. 2 CCo para tener la certeza de que estamos ante un
profesional comerciante:
 Ejercer en nombre propio: Qu quiere decir actuar en nombre propio? Actuar para s
mismo, no para otro. Ser el sujeto de imputacin de las relaciones jurdicas que devengan
de su trfico comercial.
Con fines de lucro: el comerciante no es una persona que acta con fines benficos, cuando
realiza actos de trfico mercantil su finalidad es obtener ganancia o lucro, lo que aumenta
su fortuna personal
Debe dedicarse a actividades calificadas como mercantiles: tales como la industria
dedicarse a la produccin de bienes o en la prestacin de servicios-, en este ultimo aspecto
por ejemplo omos decir industria turstica o industria hotelera que caen dentro del
terreno del servicio industrial. El industrial no hace actividad intermediadora, pero por
disposicin legal es profesional comerciante. En segundo lugar el art. 2 CCo clasifica
tambin como comercio la intermediacin en la circulacin de bienes y en la prestacin de
servicios, la persona colocada entre el productor y el consumidor. As tambin la funcin de
los bancos, de las aseguradoras y de las afianzadoras son actividades tpicamente
mercantiles y por ultimo los auxiliares del comerciante.

Las sociedades mercantiles organizadas bajo las formas preestablecidas en el CCo tienen la
calidad de comerciantes, cualquiera que sea su objeto. Las sociedades mercantiles son
comerciantes por su forma y su objeto social debe ser lucrativo.

2. El comerciante individual:

Uno de los requisitos que el sujeto individual debe llenar para ser comerciante, adems de lo
indicado en el art. 2 CCo, es que sea hbil para obligarse de conformidad con el art. 8 CC. La
ley se refiere expresamente a la capacidad de ejercicio que implica la de ser sujeto de derechos
y obligaciones. La persona debe estar en posibilidades de actuar en el campo del orden jurdico,
posibilidad que se adquiere con la mayora de edad.

Veamos ahora el caso de los incapaces y los interdictos, en primer lugar sealaremos que el
comercio es riesgoso y se corre el peligro de perder o ganar en el trafico. En esa virtud, el
patrimonio de los menores de edad o el de los interdictos es aconsejable no comprometerlo en
actividades comerciales. Pero puede suceder que un menor de edad reciba una empresa
mercantil por herencia o donacin, o bien que un comerciante capaz, por las causas que
establece el CC se le declare en estado de interdiccin. Ante esos hechos y haciendo efectivo el
principio de conservacin de la empresa, el juez que conozca el caso puede decidir, con
dictamen de experto, si la empresa contina o no, tomando en cuenta las posibilidades
favorables del negocio y el beneficio que va a resultar de su conservacin. En el caso del menor
que recibe una empresa por herencia o donacin nos encontraramos ante una excepcin al
requisito de la capacidad como condicin necesaria para ser comerciante, y la actuacin de estas
personas se hara por medio de sus representantes legales. As nuestra ley sigue la corriente que
aconseja la continuidad de la empresa en el menor o el incapaz, pero, no el inicio de la misma.
Para un menor de edad, sus representantes no podran abrir una empresa mercantil.

3. Comerciantes extranjeros:
Los extranjeros estn facultados para ejercer el comercio como comerciantes individuales o
como representantes de personas jurdicas, cumpliendo nada mas el requisito de inscribirse en
el Registro Mercantil del mismo modo que se inscribe un guatemalteco, como comerciante,
como auxiliar del comerciante o como mandatario del comerciante.

Al obtener la inscripcin, se tienen los mismos derechos y obligaciones que los guatemaltecos,
salvo los casos que determinen leyes especiales.

4. Cnyuges comerciantes:

El CCo no establece ninguna restriccin a que la cnyuge mujer ejerza el comercio. Los
casados pueden dedicarse en forma separada o en conjunto al comercio, y si lo hacen juntos, los
dos son considerados comerciantes, a menos que uno de ellos sea auxiliar del otro (factor,
dependiente, agente de comercio, etc.)

5. Profesiones u oficios excluidos del trfico comercial:

El CCo excluye algunas actividades productivas del trfico comercial, Ver art. 9 CCo

a) Profesiones liberales: por tradicin se entiende como profesiones liberales las que ejercen los
graduados universitarios. Lo que un profesional universitario cobra por sus servicios se llama
honorarios. En otras palabras, lo que hace un profesional no es trfico comercial. A este
respecto, debemos advertir que dentro del significado de profesiones liberales deben incluirse
tambin las carreras previas al ingreso a la universidad: peritos contadores, peritos agrnomos,
etc. cuando por medio de ellas se puede trabajar en forma autnoma o sea prestando un servicio
sin ninguna dependencia laboral o administrativa.

b) Labores agropecuarias y similares: la tendencia moderna es incluir a la actividad

agropecuaria en el campo del comercio, pero de acuerdo al art. 9 CCo el agricultor no es
comerciante, siempre y cuando su trfico sea sobre productos que cultiva y transforma en su
empresa agrcola. A contrario sensu cualquier comercializacin de productos agropecuarios cae
dentro del terreno comercial si los bienes y servicios que se prestan, provienen de otra
organizacin empresarial. Por ejemplo, no seria comerciante el agricultor que produce panela, si
sta es el resultado de la caa que cultiva en su propiedad, pero, si para producir esa panela
tiene que comprarle la materia prima a otros agricultores, entonces se le tiene por comerciante.

c) Artesanos: los artesanos que solamente trabajan por encargo o que no tengan almacn o
tienda para el expendio de sus productos no son comerciantes de acuerdo a la ley. En lo que se
refiere a las personas que se dedican a labores agropecuarias o similares, se ha considerado que
se ubican mejor en Derecho Agrario y no en Derecho Mercantil.

d) Comerciantes sociales especiales:

Hemos visto que el comerciante social se constituye por las sociedades mercantiles. Dentro de
estas sociedades existe la forma conocida como Sociedad Annima. Hay sociedades que en su
totalidad se rigen por el CCo y hay otras que adems del CCo se rigen por su ley especial
siendo ellas: sociedades annimas bancarias, sociedades annimas de seguros, sociedades
annimas financieras, sociedades annimas para almacenes generales de depsito, etc. por
regirse por una ley especial (Ley de Bancos y grupos financieros, Ley de la Actividad
Aseguradora, etc.) se les llama comerciantes sociales especiales, ya que al estudiar esas leyes
veremos que estn sujetos a obligaciones y derechos que no existen para las sociedades
annimas comunes u ordinarias.

e) Las personas de derecho pblico y el trfico mercantil: por disposicin del art. 13 CCo, las
personas jurdicas que forman parte de la organizacin centralizada o descentralizada del
Estado, no son sujetos del Derecho Mercantil. Pero pueden realizar actividades tpicamente
mercantiles y se sujetan a los efectos de las leyes de la materia, sin ser comerciantes, a menos
que una ley especial diga lo contrario. En esta forma una entidad descentralizada, la
Universidad del Estado, por ejemplo puede traficar en el campo del comercio, pero no es
comerciante.

MODULO 3

EL COMERCIANTE SOCIAL

1. El fenmeno asociativo:

El fenmeno asociativo es una caracterstica de la convivencia social, el hombre busca la

colaboracin de los dems para conseguir la satisfaccin de intereses que les son comunes.
Dentro de las relaciones comerciales, el fenmeno asociativo se presenta desde el simple
contrato de participacin, hasta el entendimiento internacional de los Estados para crear
mecanismos regionales que integren la actividad econmica y que contribuyen a la expansin
del comercio, zonas de libre comercio, uniones aduaneras, mercados comunes o uniones
econmicas. Ante esta realidad el derecho se ve obligado a procurar formulas o instituciones
que permitan la satisfaccin de todas las exigencias y necesidades que surgen en estos
fenmenos asociativos.

La sociedad mercantil es una manifestacin de ese fenmeno, surge de la necesidad que tiene el
sujeto individual de asociar capacidad econmica e intelectual con el fin de que, en un esfuerzo
conjunto, se pueda realizar una actividad industrial, de intermediacin o de prestacin de
servicios.

Y esa necesidad de planificar empresas sociales no solo se origina del inters individual sino
que la misma ley obliga en algunos casos a que determinados negocios se les explote por medio
de sociedades como sucede en el negocio de la banca, de los seguros, etc. en donde el Derecho
guatemalteco exige la calidad de comerciante social para poder explotar este tipo de actividades
mercantiles.1

1. Lic. Ren Arturo Villegas Lara. Derecho Mercantil Tomo I. Novena Edicin. Pgs. 24-38