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Daniel Guzmn Lpez DIRECTOR GENERAL

Alfonso Guzmn Santander DIRECTOR GENERAL ADJUNTO


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Valeria Manilla Manzola DIRECTORA DE ARTE Y DISEO
Anglica Aceves Arriaga COORDINADORA EDITORIAL
Paula Mara Fernanda Nava Gonzlez ASESORA EDITORIAL
Carlos Ortiz Snchez EDITOR
Luis Alejandro Rodrguez REDACCIN
Guadalupe Guzmn Santander DIRECTORA DE FINANZAS
Yuliana Reyes Ordoez DIRECTORA DE ADMINISTRACIN
Rosario Guzmn Santander DIRECTORA COMERCIAL
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Beatriz Arciniega Flores DIRECTORA DE CONGRESOS
Vianney Gonzlez Zamora CONGRESOS
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Rafael Ramos Robles CIRCULACIN
Hugo Luna Mendoza DISTRIBUCIN
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Robles Gmez Mont Limn & Asociados ASESORES JURDICOS

CONSEJO EDITORIAL COLABORADORES INTERNACIONALES


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Alberto Gonzlez Lemus Josh Maxwell EE.UU.
Carlos Orozco Felgueres-Loya Rubn Flores EE.UU.
Fernn Pava Puga Carlos Weffe Venezuela
Jos Antonio Prez Ramos Torakichi Jess Oba EE.UU.
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Mxico avanza en la internacionalizacin de sus pol- rencia y seguridad jurdica, y finalmente, aqullas desti-
ticas econmicas para integrarse en el esquema mun- nadas a explotar los beneficios de la economa digital.
dial. Un factor importante para lograr mayor competiti- Con la reforma fiscal, vigente a partir de 2014, M-
vidad es la eficiencia de tiempos agilizando trmites en xico inici la implementacin de varias medidas que,
el SAT, gracias, en gran medida, a la implementacin de atendiendo a las sugerencias de la OCDE, dieron un paso
tecnologas de la informacin. importante en beneficio de la recaudacin. As apareci
Desaparecer el rgimen de consolidacin fiscal y el nuevo paradigma de eficiencia mediante servicios
simplificar la Ley Contable han sido otras estrategias para electrnicos, basados en el Comprobante Fiscal Digital
lograr una mayor recaudacin. Por esto, autoridades y ana- (CFDI); el Buzn Electrnico; la Contabilidad Electrnica
listas suelen opinar que dentro de la poltica econmica de y en Lnea, y las Revisiones Electrnicas.
Mxico las cosas se estn haciendo bien. Adems, escu- Lo malo del asunto es que dicho paradigma de efi-
chamos una socorrida publicidad sobre campaas guber- ciencia electrnica aplica instrumentos que contradicen
namentales para combatir la pobreza extrema, as como el novedoso paradigma de la Constitucin Garantista Pro
sobre las sucesivas y agresivas medidas fiscales que persona, derivado de la Reforma Constitucional relativa
pretenden justificarse -a los ojos del contribuyente-, como a Derechos Humanos reconocidos. As pues, vivimos la
necesarias para solucionar el grave problema de la des- pugna entre la Fiscalizacin electrnica contra la Cons-
igualdad en el reparto de la riqueza, y por ende, de cuantos titucin Garantista Pro persona. Ya podemos observar
bienes y servicios implica el desarrollo de la justicia social. uno de sus primeros alcances en una Jurisprudencia por
En la casi totalidad de sus acciones, la poltica eco- contradiccin, emitida por la Segunda Sala de la Supre-
nmica del pas compromete sus objetivos a la exigencia ma Corte de Justicia de la Nacin con la que determin
de la Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo la suspensin de los actos reclamados por los amparos
Econmicos sin considerar y he aqu el dilema!- que respecto al buzn tributario y la contabilidad en lnea.
la unificacin contable internacional es una utopa que Por aadidura, la cada de los precios internacionales
no responde a las necesidades tributarias del pueblo de del petrleo arrastr a la mezcla mexicana de exportacin.
Mxico. Esta realidad se ha ilustrado muchas veces en Este problemtico aspecto de la crisis global, representa
las pginas de nuestra DEFENSA FISCAL, cuyo criterio se una oportunidad histrica para que el gobierno mexicano
sustenta por los dos principios ms importantes de la despetrolice las finanzas nacionales, y proceda a la de-
contabilidad: Proporcionalidad y equidad. bida y necesaria reestructura del sistema de seguridad
Mxico se ha comprometido con la OCDE a quince ac- social con la consecuente alineacin tributaria. Por el mo-
ciones; algunas ya logradas y otras en veremos qui- mento, segn la SHCP, durante enero el gasto federalizado
z para cuando el huevo tenga pelos? En trminos gene- disminuy 8.1% real respecto a enero del 2015.
rales, dichas acciones comprenden: aqullas que logren Mientras tanto, aunque su productividad laboral se
obtener coherencia internacional del impuesto sobre el redujo .98% al cierre del 2015, Pemex gasta en la salud de
beneficio obtenido por las sociedades; aqullas encami- sus trabajadores ms de lo que gastan el IMSS y el resto
nadas a vincular la base econmica con las bases grava- de las instituciones de Salud Pblica En fin, dentro del
bles, y que al mismo tiempo, aseguren que los resultados tenebroso panorama de inseguridad, violencia, corrup-
en materia de precios de transferencia estn vinculados cin y costosas campaas electorales sabremos
con la creacin de valor; aqullas para obtener transpa- dnde quedar el dinero de nuestros impuestos?

editorial
CONTENIDO ABRIL 2016

16
Inseguridad Jurdica del Particular, frente a los Actos
de la Unidad de Inteligencia Financiera
Mtro. Pedro Lozano Jimnez

32
La ilegalidad de las
contestaciones del SAT,
utilizando la firma electrnica Inconstitucionalidades e ilegalidades de los
Mtro. Juan Jos Bartolo Alemn Convenios de Colaboracin Administrativa.
Lic. Guadalupe Vivar lvarez 36
Enajenacin de autos usados por personas fsicas

60
Implicaciones en materia del ISR e IVA
Lic. David Vanegas Corts

Los efectos nocivos de la evolucin

50
electrnica en materia fiscal
Mtra. Mara Isabel Rodrguez Faras

68 72
Defensa fiscal contra la La incidencia del Plan Nacional de
revisin electrnica Desarrollo en nuestros impuestos
C.P.C. y M.D.F. Germn Reyna y Herrero Mtro. Carlos Snchez Tapia

En los experimentos
78
tributarios: los ratones son
los contribuyentes (Parte III)
Dr. Silvino Vergara Nava
Inseguridad Jurdica del Particular,
frente a los Actos de la Unidad
de Inteligencia Financiera

DESDE EL AO 2000, Mxico es miembro del Grupo


Pedro Lozano Jimnez de Accin Financiera Internacional sobre el Blanqueo
de Capitales (GAFI), organismo intergubernamental que
fija los estndares internacionales en materia de preven-
Licenciado en Derecho por la Universidad Autnoma cin y combate al lavado de dinero y financiamiento al
Benito Jurez de Oaxaca, Maestro en Derecho Fiscal
por la Universidad Regional del Sureste, Doctorante en terrorismo; de tal manera que ha participado activamente
Ciencias de lo Fiscal por el Instituto de Especializacin en el diseo e implementacin de las cuarenta recomen-
para Ejecutivos. Director jurdico de la Firma MRCI, daciones del GAFI, por medio de las cuales se prev la
Manejo de Recursos y Controles Inteligentes.
adopcin de las medidas necesarias para la identifica-
cin, deteccin y aseguramiento o incautacin de todos
los fondos utilizados o asignados para cometer los delitos
de terrorismo o su financiamiento, as como los recursos
que provengan de actividades ilcitas.

16 / DEFENSA FISCAL / ABRIL / 2016


El GAFI establece en su recomendacin cuarta que prevenir y detectar actos u operaciones que involucren
los pases miembros debern implementar medidas lega- recursos de procedencia ilcita, para lo cual la ley, consi-
les, regulatorias y operativas para combatir el lavado de dera que diversas actividades no financieras son consi-
dinero, el financiamiento del terrorismo y otras amena- deradas vulnerables, entre otras: los juegos, concursos y
zas que atentan contra la seguridad y estabilidad de las sorteos, la compra venta de inmuebles, vehculos (areos,
naciones y del sistema financiero internacional. martimos y terrestres), joyas, obras de arte y tarjetas de
Como parte de las medidas necesarias para com- prepago; as como ciertas operaciones realizadas por
batir el blanqueo de capitales, el 17 de octubre de 2012 agentes intermediarios y en virtud de lo anterior: quienes
se public en el Diario Oficial de la Federacin, la Ley realicen las citadas actividades debern presentar Avisos
Federal para la Prevencin e Identificacin de Operacio- a la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico con el objeto
nes con Recursos de Procedencia Ilcita, la cual tiene por de identificar las operaciones riesgosas. Al respecto, la
objeto proteger al sistema financiero y la economa nacio- ley y su reglamento faculta a la Unidad de Inteligencia
nal. Tambin establecer medidas y procedimientos para Financiera para recabar todos los elementos que consi-

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 17


Como parte de las medidas necesarias
para combatir el blanqueo de capitales, el
17 de octubre de 2012 se public en el Diario
Oficial de la Federacin, la Ley Federal
para la Prevencin e Identificacin de
Operaciones con Recursos de Procedencia
Ilcita, la cual tiene por objeto proteger al
sistema financiero y la economa nacional

dere tiles con el objeto de prevenir e identificar actos u Instituciones de Crdito, as como a la Ley
operaciones presuntamente vinculados con los delitos de Instituciones y Actividades Auxiliares de
de operaciones con recursos de procedencia ilcita, los Crdito, mediante decreto publicado en el
relacionados con stos, las estructuras financieras de las Diario Oficial de la Federacin con fecha 10 de
organizaciones delictivas y el combate al uso de esos enero de 2014. Estas leyes, al igual que la Ley
recursos para su financiamiento. Federal para la Prevencin e Identificacin
Como ya se ha indicado, con lo anterior se busca de Operaciones con Recursos de Procedencia
disminuir considerablemente que los recursos que ten- Ilcita, contemplan un catlogo de conductas
gan una procedencia ilcita, y que pretendan blanquearse tipificadas como delitos y las medidas preven-
mediante el uso de efectivo, sin que pueda constar un tivas tendentes a inmovilizar los recursos que
origen y destino comprobable, sean susceptibles de ser presuntamente provengan de un origen ilcito.
convertidos en bienes tangibles que permitan a la delin- En ese sentido, los particulares no
cuencia organizada un margen mayor de maniobra para su pueden pasar por alto que la deteccin de
utilizacin, de tal manera que con dicha ley por una parte los recursos de procedencia ilcita no se
se prohbe la utilizacin del dinero en efectivo y por otra dan nicamente mediante la utilizacin de
parte se alimenta de informacin a las autoridades com- dinero en efectivo, a travs de la realizacin
petentes, como lo es la Unidad de Inteligencia Financiera, de las actividades vulnerables a que hace
al identificar a las personas que hacen uso de los bienes referencia la Ley Federal para la Prevencin
o servicios que la propia ley considera como vulnerables. e Identificacin de Operaciones con Recur-
No obstante lo anterior, el uso de dinero en efectivo sos de Procedencia Ilcita, sino tambin
solo es una parte de las acciones tendentes a evitar el mediante la celebracin de operaciones a
blanqueo de capitales, en virtud de que no es el nico travs del sistema financiero. Por lo tanto es
medio por el cual se pretende ocultar el origen ilcito de urgente y necesario concientizarse respecto
los recursos, pues no puede pasarse por alto que tambin de las consecuencias jurdicas que conlleva
la delincuencia organizada se ha servido del sistema la actualizacin de las actividades atpicas o
financiero para realizar transacciones tendentes a lograr relevantes que puedan generar la investiga-
sus objetivos de blanquear sus recursos. Es por ello que cin por parte de la Unidad de Inteligencia
se ha hecho necesaria la adecuacin del sistema legal con Financiera y que ponga al particular en una
la finalidad de fortalecer a nuestro sistema financiero, lo situacin de contingencia legal, en tanto que
cual se ha visto reflejado en la modificacin a la Ley de la Unidad de Inteligencia Financiera es la

18 / DEFENSA FISCAL / ABRIL / 2016


encargada de verificar el origen de los recursos, ya sea a La venta de boletos, fichas o cualquier otro tipo de
travs de la investigacin de las operaciones relevantes comprobante similar para la prctica de dichos jue-
de la Ley Anti-lavado, o bien, a travs de la investiga- gos, concursos o sorteos, as como el pago del valor
cin de las operaciones atpicas a que se refiere la Ley que representen dichos boletos, fichas o recibos o, en
de Instituciones de Crdito. general, la entrega o pago de premios y la realizacin
Por ello es conveniente destacar que el artculo 17 de cualquier operacin financiera, ya sea que se lleve
de la Ley Federal para la Prevencin e Identificacin a cabo de manera individual o en serie de transac-
de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilcita, ciones vinculadas entre s en apariencia, con las
establece lo siguiente: personas que participen en dichos juegos, concursos
o sorteos, siempre que el valor de cualquiera de esas
Artculo 17. Para efectos de esta Ley se entendern operaciones sea por una cantidad igual o superior al
Actividades Vulnerables, y por tanto, objeto de iden- equivalente a trescientas veinticinco veces el salario
tificacin en trminos del artculo siguiente, las que mnimo vigente en el Distrito Federal.
a continuacin se enlistan: Sern objeto de Aviso ante la Secretara las acti-
I. Las vinculadas a la prctica de juegos con apuesta, vidades anteriores, cuando el monto del acto
concursos o sorteos que realicen organismos des- u operacin sea igual o superior al equivalente
centralizados conforme a las disposiciones legales a seiscientas cuarenta y cinco veces el salario
aplicables, o se lleven a cabo al amparo de los mnimo vigente en el Distrito Federal.
permisos vigentes concedidos por la Secretara de II. La emisin o comercializacin, habitual o profe-
Gobernacin bajo el rgimen de la Ley Federal de sional, de tarjetas de servicios, de crdito, de tarjetas
Juegos y Sorteos y su Reglamento. En estos casos, prepagadas y de todas aquellas que constituyan ins-
nicamente cuando se lleven a cabo bajo las siguien- trumentos de almacenamiento de valor monetario,
tes modalidades y montos: que no sean emitidas o comercializadas por Entidades

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 19


Financieras. Siempre y cuando, en funcin de tales III. La emisin y comercializacin habitual o profe-
actividades: el emisor o comerciante de dichos ins- sional de cheques de viajero, distinta a la realizada
trumentos mantenga una relacin de negocios con el por las Entidades Financieras.
adquirente; dichos instrumentos permitan la trans- Sern objeto de Aviso ante la Secretara cuando la
ferencia de fondos, o su comercializacin se haga de emisin o comercializacin de los cheques de via-
manera ocasional. En el caso de tarjetas de servicios o jero sea igual o superior al equivalente a seiscientas
de crdito, cuando el gasto mensual acumulado en la cuarenta y cinco veces el salario mnimo vigente
cuenta de la tarjeta sea igual o superior al equivalente en el Distrito Federal;
a ochocientas cinco veces el salario mnimo vigente IV. El ofrecimiento habitual o profesional de opera-
en el Distrito Federal. En el caso de tarjetas prepaga- ciones de mutuo o de garanta o de otorgamiento de
das, cuando su comercializacin se realice por una prstamos o crditos, con o sin garanta, por parte de
cantidad igual o superior al equivalente a seiscientas sujetos distintos a las Entidades Financieras.
cuarenta y cinco veces el salario mnimo vigente en Sern objeto de Aviso ante la Secretara cuando el
el Distrito Federal, por operacin. Los dems instru- acto u operacin sea por una cantidad igual o supe-
mentos de almacenamiento de valor monetario sern rior al equivalente a un mil seiscientas cinco veces el
regulados en el Reglamento de esta Ley. salario mnimo vigente en el Distrito Federal;
Sern objeto de Aviso ante la Secretara, en el caso V. La prestacin habitual o profesional de servicios
de tarjetas de servicios o de crdito, cuando el gasto de construccin o desarrollo de bienes inmuebles o
mensual acumulado en la cuenta de la tarjeta sea de intermediacin en la transmisin de la propiedad
igual o superior al equivalente a un mil doscientas o constitucin de derechos sobre dichos bienes, en
ochenta y cinco veces el salario mnimo vigente en los que se involucren operaciones de compra o venta
el Distrito Federal. En el caso de tarjetas prepagadas, de los propios bienes por cuenta o a favor de clientes
cuando se comercialicen por una cantidad igual o de quienes presten dichos servicios.
superior al equivalente a seiscientas cuarenta y cinco Sern objeto de Aviso ante la Secretara cuando el
veces el salario mnimo vigente en el Distrito Federal; acto u operacin sea por una cantidad igual o supe-

20 / DEFENSA FISCAL / ABRIL / 2016


rior al equivalente a ocho mil veinticinco veces el VIII. La comercializacin o distribucin
salario mnimo vigente en el Distrito Federal; habitual profesional de vehculos, nue-
VI. La comercializacin o intermediacin habitual o vos o usados, ya sean areos, martimos
profesional de Metales Preciosos, Piedras Preciosas, o terrestres con un valor igual o superior
joyas o relojes, en las que se involucren operaciones al equivalente a tres mil doscientas diez
de compra o venta de dichos bienes en actos u opera- veces el salario mnimo vigente en el
ciones cuyo valor sea igual o superior al equivalente Distrito Federal.
a ochocientas cinco veces el salario mnimo vigente Sern objeto de Aviso ante la Secretara
en el Distrito Federal, con excepcin de aquellos en las actividades anteriores, cuando el
los que intervenga el Banco de Mxico. monto del acto u operacin sea igual o
Sern objeto de Aviso ante la Secretara cuando quien superior al equivalente a seis mil cuatro-
realice dichas actividades lleve a cabo una operacin cientas veinte veces el salario mnimo
en efectivo con un cliente por un monto igual, supe- vigente en el Distrito Federal;
rior o equivalente a un mil seiscientas cinco veces el IX. La prestacin habitual o profesional
salario mnimo vigente en el Distrito Federal; de servicios de blindaje de vehculos
VII. La subasta o comercializacin habitual o pro- terrestres, nuevos o usados, as como de
fesional de obras de arte, en las que se involucren bienes inmuebles, por una cantidad igual
operaciones de compra o venta de dichos bienes o superior al equivalente a dos mil cua-
realizadas por actos u operaciones con un valor igual trocientas diez veces el salario mnimo
o superior al equivalente a dos mil cuatrocientas diez vigente en el Distrito Federal.
veces el salario mnimo vigente en el Distrito Federal. Sern objeto de Aviso ante la Secretara
Sern objeto de Aviso ante la Secretara las activi- las actividades anteriores, cuando el
dades anteriores, cuando el monto del acto u opera- monto del acto u operacin sea igual
cin sea igual o superior al equivalente a cuatro mil o superior al equivalente a cuatro mil
ochocientas quince veces el salario mnimo vigente ochocientas quince veces el salario
en el Distrito Federal; mnimo vigente en el Distrito Federal;

Es necesario concientizarse respecto de


las consecuencias jurdicas que conlleva la
actualizacin de las actividades atpicas
o relevantes que puedan generar la
investigacin por parte de la UIF y que ponga
al particular en una situacin de contingencia
legal, en tanto que ella es la encargada
de verificar el origen de los recursos

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 21


X. La prestacin habitual o profesional de servicios de prestador de dichos servicios lleve a cabo, en nombre
traslado o custodia de dinero o valores, con excepcin y representacin de un cliente, alguna operacin
de aquellos en los que intervenga el Banco de Mxico financiera que est relacionada con las operaciones
y las instituciones dedicadas al depsito de valores. sealadas en los incisos de esta fraccin, con res-
Sern objeto de Aviso ante la Secretara cuando el peto al secreto profesional y garanta de defensa en
traslado o custodia sea por un monto igual o supe- trminos de esta Ley;
rior al equivalente a tres mil doscientas diez veces el XII. La prestacin de servicios de fe pblica, en los
salario mnimo vigente en el Distrito Federal; trminos siguientes:
XI. La prestacin de servicios profesionales, de A. Tratndose de los notarios pblicos:
manera independiente, sin que medie relacin labo- a) La transmisin o constitucin de derechos reales
ral con el cliente respectivo, en aquellos casos en los sobre inmuebles, salvo las garantas que se constitu-
que se prepare para un cliente o se lleven a cabo en yan en favor de instituciones del sistema financiero
nombre y representacin del cliente cualquiera de u organismos pblicos de vivienda.
las siguientes operaciones: Estas operaciones sern objeto de Aviso ante la
a) La compraventa de bienes inmuebles o la cesin Secretara cuando en los actos u operaciones el pre-
de derechos sobre estos; cio pactado, el valor catastral o, en su caso, el valor
b) La administracin y manejo de recursos, valores comercial del inmueble, el que resulte ms alto, o en
o cualquier otro activo de sus clientes; su caso el monto garantizado por suerte principal, sea
c) El manejo de cuentas bancarias, de ahorro o de valores; igual o superior al equivalente en moneda nacional
d) La organizacin de aportaciones de capital o cual- a diecisis mil veces el salario mnimo general diario
quier otro tipo de recursos para la constitucin, ope- vigente para el Distrito Federal;
racin y administracin de sociedades mercantiles; b) El otorgamiento de poderes para actos de adminis-
e) La constitucin, escisin, fusin, operacin y tracin o dominio otorgados con carcter irrevocable.
administracin de personas morales o vehculos Las operaciones previstas en este inciso siempre
corporativos, incluido el fideicomiso y la compra o sern objeto de Aviso;
venta de entidades mercantiles. c) La constitucin de personas morales, su modifica-
Sern objeto de Aviso ante la Secretara cuando el cin patrimonial derivada de aumento o disminucin

22 / DEFENSA FISCAL / ABRIL / 2016


de capital social, fusin o escisin, as como la compra- o disminucin de capital social, fusin
venta de acciones y partes sociales de tales personas. o escisin, as como la compraventa de
Sern objeto de Aviso cuando las operaciones se rea- acciones y partes sociales de personas
licen por un monto igual o superior al equivalente a morales mercantiles;
ocho mil veinticinco veces el salario mnimo vigente c) La constitucin, modificacin o
en el Distrito Federal; cesin de derechos de fideicomiso, en
d) La constitucin o modificacin de fideicomisos los que de acuerdo con la legislacin
traslativos de dominio o de garanta sobre inmuebles, aplicable puedan actuar;
salvo los que se constituyan para garantizar algn d) El otorgamiento de contratos de mutuo
crdito a favor de instituciones del sistema financiero mercantil o crditos mercantiles en los
u organismos pblicos de vivienda. que de acuerdo con la legislacin aplica-
Sern objeto de Aviso cuando las operaciones se ble puedan actuar y en los que el acreedor
realicen por un monto igual o superior al equiva- no forme parte del sistema financiero.
lente a ocho mil veinticinco veces el salario mnimo Sern objeto de Aviso ante la Secretara
vigente en el Distrito Federal; los actos u operaciones anteriores en
e) El otorgamiento de contratos de mutuo o crdito, trminos de los incisos de este apartado.
con o sin garanta, en los que el acreedor no forme C. Por lo que se refiere a los servidores
parte del sistema financiero o no sea un organismo pblicos a los que las leyes les confieran
pblico de vivienda. la facultad de dar fe pblica en el ejer-
Las operaciones previstas en este inciso, siempre cicio de sus atribuciones previstas en el
sern objeto de Aviso. artculo 3, fraccin VII de esta Ley.
B. Tratndose de los corredores pblicos: XIII. La recepcin de donativos, por
a) La realizacin de avalos sobre bienes con valor parte de las asociaciones y sociedades
igual o superior al equivalente a ocho mil veinticinco sin fines de lucro, por un valor igual o
veces el salario mnimo vigente en el Distrito Federal; superior al equivalente a un mil seis-
b) La constitucin de personas morales mercantiles, cientas cinco veces el salario mnimo
su modificacin patrimonial derivada de aumento vigente en el Distrito Federal.

A pesar de que se le ha dado una especial


importancia a la Ley Federal para la
Prevencin e Identificacin de Operaciones
con Recursos de Procedencia Ilcita, por
considerar principalmente lo relativo a
operaciones en efectivo, ello no implica que sea
el nico medio por virtud del cual la UIF pueda
allegarse de elementos o informacin para
identificar recursos de procedencia ilcita

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 23


Sern objeto de Aviso ante la Secretara cuando los
montos de las donaciones sean por una cantidad igual
o superior al equivalente a tres mil doscientas diez
veces el salario mnimo vigente en el Distrito Federal;
XIV. La prestacin de servicios de comercio exterior
como agente o apoderado aduanal, mediante auto-
rizacin otorgada por la Secretara de Hacienda y
Crdito Pblico, para promover por cuenta ajena, el
despacho de mercancas, en los diferentes regme-
nes aduaneros previstos en la Ley Aduanera, de las
siguientes mercancas:
a) Vehculos terrestres, areos y martimos, nuevos
y usados, cualquiera que sea el valor de los bienes;
b) Mquinas para juegos de apuesta y sorteos, nuevas
y usadas, cualquiera que sea el valor de los bienes;
c) Equipos y materiales para la elaboracin de tarjetas
de pago, cualquiera que sea el valor de los bienes;
d) Joyas, relojes, Piedras Preciosas y Metales Pre-
ciosos, cuyo valor individual sea igual o superior al
equivalente a cuatrocientas ochenta y cinco veces el
salario mnimo vigente en el Distrito Federal;
e) Obras de arte, cuyo valor individual sea igual o supe-
rior al equivalente a cuatro mil ochocientas quince
veces el salario mnimo vigente en el Distrito Federal;
f) Materiales de resistencia balstica para la presta-
cin de servicios de blindaje de vehculos, cualquiera
que sea el valor de los bienes.
Las actividades anteriores sern objeto de Aviso en
todos los casos antes sealados, atendiendo lo esta-
blecido en el artculo 19 de la presente Ley.
XV. La constitucin de derechos personales de uso o
goce de bienes inmuebles por un valor mensual supe-
rior al equivalente a un mil seiscientas cinco veces el
salario mnimo vigente en el Distrito Federal, al da
en que se realice el pago o se cumpla la obligacin.
Sern objeto de Aviso ante la Secretara las activi-
dades anteriores, cuando el monto del acto u ope-
racin mensual sea igual o superior al equivalente
a tres mil doscientas diez veces el salario mnimo
vigente en el Distrito Federal;
Los actos u operaciones que se realicen por montos
inferiores a los sealados en las fracciones anterio-
res no darn lugar a obligacin alguna. No obstante,
si una persona realiza actos u operaciones por una
suma acumulada en un periodo de seis meses que
supere los montos establecidos en cada supuesto
para la formulacin de Avisos, podr ser considerada
como operacin sujeta a la obligacin de presentar
los mismos para los efectos de esta Ley.
La Secretara podr determinar mediante disposicio-
nes de carcter general, los casos y condiciones en
que las Actividades sujetas a supervisin no deban

24 / DEFENSA FISCAL / ABRIL / 2016


ser objeto de Aviso, siempre que hayan sido realiza- V. Prestacin de servicios de blindaje para cualquier
das por conducto del sistema financiero. vehculo de los referidos en la fraccin II de este art-
culo o bien, para bienes inmuebles por un valor igual o
El anlisis al precepto legal sealado permite verificar superior al equivalente a tres mil doscientas diez veces
las actividades consideradas como vulnerables, entre el salario mnimo vigente en el Distrito Federal, al da
ellas los juegos, concursos y sorteos, la compra venta en que se realice el pago o se cumpla la obligacin;
de inmuebles, vehculos (areos, martimos y terrestres), VI. Transmisin de dominio o constitucin de dere-
joyas, obras de arte y tarjetas de prepago. Tambin ciertas chos de cualquier naturaleza sobre los ttulos repre-
operaciones realizadas por agentes intermediarios y por sentativos de partes sociales o acciones de personas
lo tanto impone la obligacin para identificar a sus morales por un valor igual o superior al equivalente
clientes o usuarios, en los trminos de lo dispuesto a tres mil doscientas diez veces el salario mnimo
por el artculo 18, y adems, en caso de que se rebasen vigente en el Distrito Federal, al da en que se realice
los montos establecidos, debern presentar aviso a la el pago o se cumpla la obligacin, o:
Unidad de Inteligencia Financiera. VII. Constitucin de derechos personales de uso o
Debe considerarse que el artculo 17 establece la obli- goce de cualquiera de los bienes a que se refieren
gacin para quienes realicen las actividades vulnerables, las fracciones I, II y V de este artculo, por un valor
identificando a sus clientes y usuarios, as como para igual o superior al equivalente a tres mil doscientas
presentar el aviso respectivo a la Unidad de Inteligencia diez veces el salario mnimo vigente en el Distrito
Financiera en los casos que proceda. Por lo tanto no debe Federal, mensuales al da en que se realice el pago o
de confundirse los supuestos previstos por el artculo 32 de se cumpla la obligacin.
la Ley, en tanto que este ltimo precepto legal establece la
prohibicin de dar cumplimiento a obligaciones, liquidar
o pagar, as como aceptar la liquidacin o el pago, de actos
u operaciones mediante el uso de monedas y billetes, en
moneda nacional o divisas y metales preciosos, en los
supuestos y por los montos siguientes:

I. Constitucin o transmisin de derechos reales


sobre bienes inmuebles por un valor igual o superior
al equivalente a ocho mil veinticinco veces el salario
mnimo vigente en el Distrito Federal, al da en que
se realice el pago o se cumpla la obligacin;
II. Transmisiones de propiedad o constitucin de
derechos reales sobre vehculos, nuevos o usados, ya
sean areos, martimos o terrestres por un valor igual o
superior al equivalente a tres mil doscientas diez veces
el salario mnimo vigente en el Distrito Federal, al da
en que se realice el pago o se cumpla la obligacin;
III. Transmisiones de propiedad de relojes, joyera,
Metales Preciosos y Piedras Preciosas, ya sea por
pieza o por lote, y de obras de arte, por un valor igual o
superior al equivalente a tres mil doscientas diez veces
el salario mnimo vigente en el Distrito Federal, al da
en que se realice el pago o se cumpla la obligacin;
IV. Adquisicin de boletos que permita participar en
juegos con apuesta, concursos o sorteos, as como la
entrega o pago de premios por haber participado en
dichos juegos con apuesta, concursos o sorteos por
un valor igual o superior al equivalente a tres mil
doscientos diez veces el salario mnimo vigente en
el Distrito Federal, al da en que se realice el pago o
se cumpla la obligacin;

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 25


En ese sentido, se debe de precisar que el en efectivo, ello no implica que, como ya se dijo, sea el
artculo 17 impone obligaciones para quienes nico medio por virtud del cual la Unidad de Inteligencia
realicen las actividades vulnerables, en Financiera pueda allegarse de elementos o informacin
tanto que el artculo 32, establece la prohi- para identificar recursos de procedencia ilcita. En virtud
bicin general para hacer las operaciones de que dicha ley tambin considera operaciones como la
que seala, mediante el pago en efectivo, compra de vehculos, caso en el cual, siempre y cuando el
esto es, no se limita a los clientes y usuarios, pago de la operacin sea mediante una forma distinta al
sino que se hace extensivo a la poblacin en efectivo, ser objeto de Aviso ante la Secretara cuando el
general, por lo tanto cualquiera que realice monto del acto u operacin sea igual o superior al equi-
alguno de los actos previstos en el artculo valente a seis mil cuatrocientas veinte veces el salario
32, de la Ley Federal para la Prevencin e mnimo vigente en el Distrito Federal. De tal manera que
Identificacin de Operaciones con Recursos no es necesario que esta operacin sea en efectivo para
de Procedencia Ilcita, son susceptibles de que la misma sea materia de dicha ley, sino nicamente
incurrir en responsabilidad. el hecho de rebasar los mximos establecidos, dejando en
Las sanciones administrativas derivadas claro que todas las operaciones que se celebren a travs
del incumplimiento de la Ley Anti-lavado, lla- del sistema financiero son materia de investigacin por
mada as comnmente, se encuentran estable- parte de la Unidad de Inteligencia Financiera.
cidas en los artculos 53 y 54, en tanto que los Es por ello que de manera paralela a la Ley Anti-
delitos que deriven de la misma se encuentran lavado no se debe pasar por alto regulaciones alternas
previstos en los artculos 62, 63 y 64. que revisten igual importancia como lo es la Ley de Ins-
A pesar de que se le ha dado una especial tituciones de Crdito y la Ley General de Actividades
importancia a la Ley Federal para la Preven- Auxiliares de Crdito, leyes en las que se contemplan
cin e Identificacin de Operaciones con aquellas operaciones que se celebren a travs del sistema
Recursos de Procedencia Ilcita, por conside- financiero. Es relevante traer a colacin el artculo 115
rar principalmente lo relativo a operaciones de la Ley de Instituciones de Crdito y su correlativo de

Si en ningn momento se le hace del


conocimiento del inicio de un procedimiento
de investigacin originado por alguna
actividad vulnerable, se deja en estado
de indefensin al particular al no poder
controvertir hechos imprecisos, aunado
a la inseguridad jurdica que le causa
el no saber cundo est siendo sujeto a
un procedimiento de investigacin

26 / DEFENSA FISCAL / ABRIL / 2016


LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 27
la Ley General de Organizaciones y Actividades Auxi- La obligacin de suspensin a que se refiere el
liares de Crdito, en donde se contempla en su prrafo prrafo anterior dejar de surtir sus efectos cuando
noveno, la posibilidad para que las instituciones de la Secretaria de Hacienda y Crdito Pblico eli-
crdito suspendan las operaciones con sus clientes o mine de la lista de personas bloqueadas al cliente
usuarios, siempre que aparezcan en la lista de personas o usuario en cuestin.
bloqueadas, misma que es elaborada por la Secretara
de Hacienda y Crdito Pblico, especficamente por la De la transcripcin anterior se desprende con meridiana
Unidad de Inteligencia Financiera, quien es la unidad claridad la obligacin que tienen las instituciones de cr-
administrativa de la Secretara de Hacienda y Crdito dito para suspender de manera inmediata las operaciones
Pblico encargada de identificar las operaciones que con sus clientes o usuarios que sean incorporados a la lista
presuntamente tengan un origen ilcito. de personas bloqueadas elaboradas por la Secretara de
Para efectos prcticos me permito transcribir el Hacienda y Crdito Pblico, y actuar de conformidad con
prrafo noveno del artculo 115 de la Ley de Instituciones lo establecido por las disposiciones de carcter general
de Crdito que establece: elaboradas para tal efecto, esto es, notificar inmediata-
mente al cliente o usuario de esta situacin para en su caso
Las instituciones de crdito debern suspender de apersonarse ante la Unidad de Inteligencia Financiera
forma inmediata la realizacin de actos, operacio- a aclarar su situacin, en caso contrario se le incluir
nes o servicios con los clientes o usuarios que la definitivamente en la lista referida.
Secretara de Hacienda y Crdito Pblico les informe No se omite sealar que el artculo 115 de la Ley de
mediante una lista de personas bloqueadas que ten- Instituciones de Crdito, remite a las disposiciones de
dr el carcter de confidencial. La lista de personas carcter general, en donde se establece en su artculo
bloqueadas tendr la finalidad de prevenir y detec- 73, el procedimiento a seguir ante la Unidad de Inteli-
tar actos, omisiones u operaciones que pudieran gencia Financiera para desvirtuar las imputaciones que
ubicarse en los supuestos previstos en los artculos se hagan, otorgndosele un plazo de diez das para que
referidos en la fraccin I de este artculo. manifieste lo que a su derecho convenga, aporte pruebas
Prrafo adicionado DOF 10-01-2014 y alegue en su favor, a lo cual la Unidad de Inteligencia

Debern de analizarse las particularidades


de cada caso con la finalidad de determinar
las acciones correspondientes, pero teniendo
claro, que los trminos en los que se encuentra
el sistema legal para la investigacin y
determinacin de la identificacin de las
operaciones con recursos de procedencia
ilcita, resultan contrarios a los principios
de legalidad y seguridad jurdica

28 / DEFENSA FISCAL / ABRIL / 2016


Financiera, dentro de los diez das siguientes en que se Por lo anterior, se considera, que si en ningn momento se
presente el escrito de aclaracin, emitir la resolucin le hace del conocimiento del inicio de un procedimiento de
fundada y motivada en que sustente la inclusin en la investigacin originado por alguna actividad vulnerable,
lista, y si procede o no su eliminacin de la misma. se deja en estado de indefensin al particular al no poder
En el caso concreto, se estima que si bien es cierto controvertir hechos imprecisos, aunado a la inseguridad
que se establece un procedimiento a seguir cuando se jurdica que le causa el no saber cundo est siendo sujeto
est en la lista de personas bloqueadas, la verdad es que a un procedimiento de investigacin, ni mucho menos
estos procedimientos son insuficientes para brindar segu- cuando es catalogada como persona bloqueada por el
ridad jurdica al particular, en virtud de que en ningn sistema financiero, siendo hasta el momento cuando la
momento se le da a conocer al particular: institucin financiera le notifica esta situacin, cuando
a. El momento en que inicia el procedimiento de el particular se entera de dicha situacin sin que por ese
investigacin. hecho tenga conocimiento de los motivos y fundamentos
b. Bajo que parmetros se incluye al cliente o usuario en que se sustenta la autoridad. Esto ocurre en virtud de
en la lista de personas bloqueadas. que el procedimiento establecido por la Ley de Institucio-
c. Que operacin relevante gener la investigacin. nes de Crdito, no contempla la obligacin de proporcio-
d. Que operacin atpica origin la investigacin. nar las pruebas en que se sustente la determinacin de
e. Los elementos que se toman en cuenta para la la autoridad, y que en consecuencia el particular pueda
determinacin. alegar lo que a su derecho convenga, sin embargo, al
f. Las investigaciones que se hayan llevado a cabo y no establecerse la obligacin de exhibir y proporcionar
los documentos que integren el haber probatorio en dicha informacin y documentacin se deja en estado
que se sustenta la determinacin. de indefensin y de inseguridad jurdica al particular.

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 29


De lo anterior se colige que la realizacin de ope- contrarios a los principios de legalidad y seguridad jur-
raciones vulnerables o atpicas, dependiendo de si la dica. Esto ocurre debido a que en ningn momento se
operacin es en efectivo o a travs del sistema financiero brinda seguridad al gobernado respecto de los motivos
puede originar diferentes consecuencias jurdicas: y fundamentos que dan origen a la determinacin de la
1. Imposicin de las sanciones a que se refiere la Ley Unidad de Inteligencia Financiera, aunado al hecho de
Federal para la Prevencin e Identificacin de Ope- que en cuanto al procedimiento establecido en el artculo
raciones con Recursos de Procedencia Ilcita. 115 de la Ley de Instituciones de Crdito que indica que:
2. Comisin de los delitos a que se refiere la Ley Fede- la garanta de audiencia por una parte es posterior al
ral para la Prevencin e Identificacin de Operacio- acto privativo, aadido a que es insuficiente para que
nes con Recursos de Procedencia Ilcita. el particular pueda defender de manera real y efectiva
3. Imposicin de las sanciones administrativas por sus derechos. Esto se produce en virtud de que no se
infraccin a la Ley de Instituciones de Crdito y la constrie a la autoridad para dar a conocer al particular,
Ley General de Organizaciones y Actividades Auxi- que se vea afectado por un acto de esta naturaleza, las
liares de Crdito. pruebas y documentos en que funde y motive su deter-
4. Comisin de los delitos a que se refieren la Ley de minacin y le permita defender as tales imputaciones,
Instituciones de Crdito y la Ley General de Orga- o en su caso, el poder de refutar la autenticidad de los
nizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito. mismos o su respectivo valor probatorio.
5. Comisin de los delitos a que se refiere el artculo En ese orden de ideas, el particular que se vea
400-bis del Cdigo Penal Federal. afectado por tales actuaciones debe acudir ante un Juez
de Distrito a travs del Juicio de Amparo a demandar
En cualquier caso debern de analizarse las particu- la violacin a sus derechos fundamentales por virtud
laridades del caso que se presente con la finalidad de de los actos de autoridad y de las leyes, reglamentos o
determinar las acciones correspondientes, pero teniendo disposiciones de carcter general en que sustentan sus
claro en todo momento que los trminos en los que se actos, alegando las cuestiones que aqu se proponen entre
encuentra el sistema legal para la investigacin y deter- otras, ante las evidentes contravenciones a: sus derechos
minacin de la identificacin de las operaciones con fundamentales, legalidad, seguridad jurdica, audien-
recursos de procedencia ilcita, evidentemente resultan cia previa y desde luego al debido proceso.

30 / DEFENSA FISCAL / ABRIL / 2016


LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 31
La ilegalidad de las
contestaciones del SAT,
utilizando la firma electrnica

Ten fe: Ten fe en el derecho como el mejor instrumento


para la convivencia humana; en la justicia, como
destino normal del derecho; en la paz, como sustitutivo
bondadoso de la justicia. Y sobre todo, ten fe en la
libertad, sin la cual no hay derecho, ni justicia ni paz.
E.J. Couture

EL PRESENTE ARTCULO tiene por objeto en donde se comprometi a utilizar las venta-
realizar un anlisis de la firma utilizada por las jas que las tecnologas de la informacin y la
Administraciones Desconcentradas Jurdicas comunicacin pueden aportar a la humanidad
Juan Jos
del Servicio de Administracin Tributaria y ver la manera en que pueden transformar las
Bartolo Alemn
(SAT), en el juicio contencioso administrativo actividades y la vida de las personas, as como
federal que se tramita en la va tradicional, con su interaccin, para un mejor futuro.
Licenciado en Derecho el fin de verificar si la representacin impresa En dicha propuesta legislativa se concibi
por la Universidad
Autnoma Benito
de la firma electrnica que utilizan en sus que: Conforme al proyecto, en el Juicio en Lnea
Jurez de Oaxaca promociones, es legal. todas las promociones y documentos debern ser
(UABJO) y Maestro presentados ante el tribunal de manera digital y
en Derecho Fiscal.
Abogado Postulante ANTECEDENTES DE LA FIRMA ELECTRNICA EN EL contendrn la firma electrnica avanzada que
desde 2008. JUICIO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO FEDERAL (JCA) los valide, misma que ser proporcionada por
Actualmente cola- A pesar de que la integracin de la firma elec- el tribunal cuando sea solicitada mediante los
borador del rea de
Defensa Fiscal de la trnica en la materia fiscal tiene como antece- formatos que para tal efecto se proporcionarn
Firma MRCI, Manejo de dente legislativo la reforma del 5 de enero de en la pgina electrnica del tribunal. Se establece
Recursos y Controles 2004, fue hasta el 12 de junio de 2009 cuando el expresamente que la referida firma electrnica
Inteligentes.
legislador decidi trasladar el uso de las tecno- avanzada es equivalente a la firma autgrafa.
logas (firma electrnica), al juicio contencioso En ese sentido, con fecha 12 de junio de
administrativo federal. 2009, fue publicado en el Diario Oficial de la
En efecto, en marzo de 2009 se concibi la Federacin el decreto donde se reforman y adi-
idea de que el juicio contencioso administrativo cionan diversas disposiciones de la ley federal
federal pueda tramitarse por va electrnica, de procedimiento contencioso administrativo y
considerando que dicha reforma es acorde al de la ley orgnica del Tribunal Federal de Jus-
compromiso adquirido por Mxico junto con ticia Fiscal y Administrativa, cuya publicacin
182 pases ms, en la Cumbre Mundial sobre la qued estructurada de la siguiente manera: Se
Sociedad de la Informacin (CMSI), celebrada reforman los artculos 4, primer prrafo, 13,
en Tnez del 16 al 18 de noviembre de 2005, primero y actual segundo prrafos; 14, fraccin

32 / DEFENSA FISCAL / ABRIL / 2016


LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 33
I, segundo, tercero y quinto prrafos; 24, fraccin I y el inciso a); En esta situacin, se han producido dudas
65, primer prrafo; 66; 67, ltimo prrafo y 68, primer prrafo y se acerca de la introduccin de la firma electrnica
adicionan los artculos 1-A; 13, con los prrafos segundo y tercero, en el juicio por la va tradicional, causando algu-
recorrindose los dems prrafos en su orden; 14, con un tercer nos interrogantes acerca de su implementacin.
prrafo, recorrindose los dems prrafos en su orden; 31, con un
prrafo segundo y el Captulo X denominado Del Juicio en Lnea al ES LEGAL LA UTILIZACIN DE LA
Ttulo II, que comprende de los artculos 58-A al 58-S a la Ley Federal FIRMA ELECTRNICA EN EL JUICIO DE
de Procedimiento Contencioso Administrativo. NULIDAD EN LA VA TRADICIONAL?
En este sentido, con el mencionado decreto se construy el Con el fin de contestar la interrogante, con-
andamiaje jurdico en el que descansa el Juicio en Lnea respecto al viene traer a colacin lo dispuesto por los
contencioso administrativo federal. preceptos legales que regulan el uso de la
Ahora bien, para efectos del presente, conviene precisar que una firma electrnica en el juicio contencioso
de las figuras que introduce el decreto en comento, es el uso de la administrativo, siendo estos los numerales
firma electrnica en el juicio contencioso administrativo. 1-A, fraccin XI y 4 de la Ley Federal de Pro-
cedimiento Contencioso Administrativo, que
PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA en su parte conducente refieren:
Si bien, desde el ao 2009 entr en vigencia el uso de la firma electr-
nica en el juicio de nulidad, las Administraciones Locales Jurdicas, LEY FEDERAL DE PROCEDIMIENTO CON-
hoy Administraciones Desconcentradas Jurdicas, del SAT, al momento TENCIOSO ADMINISTRATIVO
de apersonarse en su carcter de autoridad demandada en los juicios ARTCULO 1 -A.- Para los efectos de esta
instados por los contribuyentes contra actos del SAT, utilizaban como Ley se entender por:
elemento de su voluntad la firma autgrafa. XI. Firma Electrnica Avanzada: Con-
As, desde finales de 2014 las autoridades encargadas de la junto de datos consignados en un
defensa de las administraciones pertenecientes al SAT, comenzaron mensaje electrnico adjuntados o lgica-
a utilizar como manifestacin de su voluntad una representacin mente asociados al mismo que permita
impresa de su firma digital en el siguiente tenor: identificar a su autor mediante el Sis-
tema de Justicia en lnea, y que produce
los mismos efectos jurdicos que la firma
autgrafa. La firma electrnica permite
actuar en Juicio en Lnea.
ARTCULO 4. Toda promocin deber
contener la firma autgrafa o la firma
electrnica avanzada de quien la formule
y sin este requisito se tendr por no
presentada. Cuando el promovente en
un Juicio en la va tradicional, no sepa o
no pueda estampar su firma autgrafa,
estampar en el documento su huella
Ahora bien, los anteriores signos utilizados como manifestacin de digital y en el mismo documento otra
la voluntad se componen de una serie de caracteres alfa numricos, persona firmar a su ruego.
relativos a tres elementos: Cuando la resolucin afecte a dos o ms
Firma electrnica personas, la demanda deber ir firmada
Cadena digital por cada una de ellas, y designar a un
Sello digital representante comn que elegirn de
entre ellas mismas, si no lo hicieren, el
Asimismo, sealan las autoridades que el acto administrativo as Magistrado Instructor nombrar con tal
firmado (contestacin de demanda) se ha firmado mediante el carcter a cualquiera de los interesados,
uso de la firma electrnica avanzada del funcionario competente, al admitir la demanda.
amparada con un certificado vigente a la fecha de su resolucin,
de conformidad con los artculos 38, prrafos primer, fraccin V, El artculo 4 de la ley que rige el juicio con-
tercero, cuarto y quinto y sexto y 17 D, tercero y dcimo prrafos tencioso administrativo, indica la obligacin
del Cdigo Fiscal de la Federacin. de que toda promocin contenga:

34 / DEFENSA FISCAL / ABRIL / 2016


En el Juicio en Lnea todas las promociones
y documentos debern ser presentados ante
el tribunal de manera digital y contendrn
la firma electrnica avanzada que los valide,
misma que ser proporcionada por el tribunal
cuando sea solicitada mediante los formatos
que para tal efecto se proporcionarn en
la pgina electrnica del tribunal

La firma autgrafa, o bien: La firma autgrafa es el medio idneo para firmar


La firma electrnica avanzada. los documentos impresos en el juicio contencioso
administrativo.
Por otra parte, el artculo 1-A, de la ley en boga, establece La firma electrnica avanzada es el medio idneo
en su fraccin XI el concepto de firma electrnica avanzada, para firmar los documentos digitales en el sistema
y seala expresamente que la firma electrnica avanzada: de Juicio en Lnea.
La firma autgrafa no puede ser utilizada en el Juicio
"se compone de todo el conjunto de datos consigna- en Lnea para manifestar la voluntad del promovente.
dos" en un mensaje electrnico adjuntados o lgica- La firma electrnica avanzada no puede ser utilizada
mente asociados al mismo; que permite identificar en el juicio en la va tradicional para manifestar la vo-
a su autor mediante el Sistema de justicia en lnea. luntad del promovente, ya que el legislador le seal
dos finalidades: identificar al autor en el sistema del Jui-
En este sentido, produce los mismos efectos jurdicos cio en Lnea y la finalidad de actuar dentro del mismo.
que la firma autgrafa para efectos del juicio en lnea,
por tanto la firma electrnica es susceptible de actuar En este sentido, tomando como premisa el postulado
en el Juicio en Lnea. marcado con el inciso D) en el sentido de que la firma
En este sentido, de la simple interpretacin gramatical electrnica avanzada no puede ser utilizada en el jui-
y teleolgica de la fraccin XI del arbigo 1-A de la Ley en cio en la va tradicional para manifestar la voluntad
boga, tenemos que el legislador seala que la firma elec- del promovente, toda vez que de la interpretacin de
trnica avanzada permite identificar al Juicio en Lnea, y los numerales 1-A, fraccin XI y 4 de la Ley Federal de
que tiene como finalidad actuar dentro del mismo. Procedimiento Contencioso Administrativo, se sigue que
Aunado a lo anterior, de la interpretacin real de los la firma autgrafa slo es aplicable para el caso del juicio
arbigos en comento, en trminos del Decreto publicado en lnea, no as para el juicio seguido en la va tradicional.
en el Diario Oficial de la Federacin el 12 de junio de 2009, En esta situacin, con el fin de realizar una adecuada
tuvo por objeto regular la implementacin del Juicio en defensa dentro del juicio contencioso administrativo,
Lnea comprendido de los artculos: 58-A al 58-S, de la Ley ser necesario interponer el recurso de reclamacin en
Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo. contra del auto del magistrado Instructor que tenga por
Aunado a lo anterior, de una interpretacin sistem- contestada la demanda, en donde conste como firma, los
tica de los artculos 1-A, fraccin XI y 4 de la Ley Federal caracteres alfanumricos impresos como una represen-
de Procedimiento Contencioso Administrativo, podemos tacin de la firma autgrafa del funcionario encargado
arribar a los siguientes postulados: de la defensa de los actos del SAT.

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 35


Inconstitucionalidades e ilegalidades
de los Convenios de Colaboracin Administrativa

Guadalupe Vivar lvarez

Licenciada en Derecho por la Universidad


Autnoma Benito Jurez de Oaxaca
(UABJO). Actualmente colaborador del
rea de Defensa Fiscal de la Firma
MRCI, Manejo de Recursos y Controles
Inteligentes.

36 / DEFENSA FISCAL / ABRIL / 2016


LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 37
DE CONFORMIDAD CON el artculo 16 de la Consti- Es importante sealar que en atencin
tucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, las a lo anterior las autoridades fiscales de las
autoridades fiscales deben citar con exactitud y precisin entidades se considerarn en el ejercicio de
el apartado, prrafo, inciso o subinciso del precepto legal las facultades a que se refieren los convenios
que las facultan para emitir el acto de molestia de que o acuerdos respectivos, como autoridades
se trate, con la finalidad de salvaguardar la garanta de fiscales federales, contra los cuales solo
fundamentacin, cuya finalidad es brindar certeza y procedern los medios de defensa que esta-
seguridad jurdica al gobernado frente a la actuacin de blecen las leyes federales.
los rganos del Estado. El caso es que a mediados del ao 2015,
Ahora bien, de conformidad con los artculos 13 y se estuvo publicando en el Diario Oficial de la
14 de la Ley de Coordinacin Fiscal el Gobierno Federal, Federacin el nuevo Convenio de Colabora-
por conducto de la Secretara de Hacienda y Crdito cin Administrativa en Materia Fiscal Federal,
Pblico, y los Gobiernos de las Entidades que se hubieran celebrado entre la Secretara de Hacienda y
adherido al Sistema Nacional de Coordinacin Fiscal, Crdito Pblico y diversas entidades de la
podrn celebrar convenios de coordinacin en materia de Repblica, en el cual se otorgan nuevas facul-
administracin de ingresos federales, que comprendern tades a las autoridades fiscales estatales con
las funciones de: Registro Federal de Contribuyentes, motivo de las reformas fiscales del ao 2014,
recaudacin, fiscalizacin y administracin, que sern tales como: la abrogacin de las leyes de los
ejercidas por las autoridades fiscales de las Entidades o impuestos sobre tenencia o uso de vehculos,
de los Municipios cuando as se pacte expresamente. empresarial a tasa nica y a los depsitos en
En los citados convenios se especificarn los ingresos efectivo, as como de los regmenes de peque-
de que se trate, las facultades que ejercern y las limi- os contribuyentes e intermedios.
taciones de las mismas. Dichos convenios se publicarn En ese aspecto, resulta til conocer estas
en el Peridico Oficial de la Entidad y en el Diario Oficial nuevas facultades con las que cuenta la auto-
de la Federacin, y surtirn efecto a partir de las fechas ridad fiscal estatal en materia de impuestos
que en el propio convenio se establezcan o, en su defecto, coordinados y en su caso las inconstitucio-
a partir del da siguiente de la publicacin en el Diario nalidades o ilegalidades que pueda incurrir
Oficial de la Federacin. en su aplicacin, dado que como se seal

Las autoridades fiscales de las entidades


se considerarn en el ejercicio de las
facultades a que se refieren los convenios
o acuerdos respectivos, como autoridades
fiscales federales, contra los cuales
solo procedern los medios de defensa
que establecen las leyes federales

38 / DEFENSA FISCAL / ABRIL / 2016


inicialmente, a efecto de que un acto de autoridad se 3.- Impuesto especial sobre produccin y servicios
encuentre emitido conforme a derecho es necesario que 4.- Impuesto sobre automviles nuevos
se citen los preceptos legales que le otorguen competen- 5.- Multas impuestas por las autoridades administrati-
cia material, territorial, o en su defecto de grado o cuanta, vas federales no fiscales a infractores domiciliados
y en el caso de que no se citen, se podrn hacer valer en dentro de la circunscripcin territorial de la enti-
los medios de defensa correspondientes.1 dad, excepto las que tengan un fin especfico y las
Para efectos del presente anlisis solamente nos ocu- participables a terceros, as como las impuestas por
paremos del Convenio de Colaboracin Administrativa la Secretara y sus rganos desconcentrados
en Materia Fiscal Federal, celebrado entre la Secretara 6.- Facultades referidas en los artculos 41, 41-A y 41-B
de Hacienda y Crdito Pblico y el Estado de Oaxaca del Cdigo Fiscal de la Federacin
publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 14 de 7.- Facultades referidas en el artculo 42, fracciones IV
agosto de 2015, no obstante los restantes convenios se y V del Cdigo Fiscal de la Federacin
encuentran redactados en similares condiciones. 8.- Las relativas a la aplicacin del procedimiento ad-
En base a lo anterior observamos que de la clusula ministrativo de ejecucin para hacer efectivos los
segunda se desprende que la Secretara y la entidad de crditos fiscales federales
Oaxaca convienen coordinarse en diversos impuestos 9.- Las de generacin y uso de los certificados de la fir-
as como facultades a saber: ma electrnica avanzada, para la realizacin de los
1.- Impuesto al valor agregado trmites y servicios electrnicos
2.- Impuesto sobre la renta 10.- Las relativas al registro y control de vehculos,
establecido en el artculo 10-E de la Ley de Coor-
1 poca: Dcima poca Registro: 2005545 Instancia: Segunda Sala dinacin Fiscal
Tipo de Tesis: Jurisprudencia Fuente: Gaceta del Semanario Judicial 11.- Las de dejar sin efectos los certificados de sello digital,
de la Federacin Libro 3, Febrero de 2014, Tomo II Materia(s): Cons-
titucional, Administrativa Tesis: 2a./J. 165/2013 (10a.) Pgina: 1051: cuando se ubique en alguno de los supuestos del art-
Convenio de colaboracin administrativa en materia fiscal federal culo 17-H, fraccin X del Cdigo Fiscal de la Federacin
para determinar si una autoridad local est facultada para ejercer 12.- Las referidas en el artculo 17-K del Cdigo Fiscal de
las atribuciones derivadas de aqul, debe atenderse al marco nor-
mativo integral la entidad federativa, inclusive a las disposiciones la Federacin, relativas a la notificacin de cualquier
reglamentarias emitidas por el ejecutivo local. acto o resolucin administrativa que se emita en do-

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 39


cumentos digitales, incluyendo cualquiera que pueda Aunado a lo anterior y suponiendo sin
ser recurrido en los trminos del citado artculo, de las conceder que si tuvieran facultades, es a
disposiciones de carcter general que para tal efecto partir del 14 de agosto de 2015 cuando las
emita el Servicio de Administracin Tributaria. autoridades fiscales estatales tienen com-
petencia para dejar sin efectos los certifica-
En el caso se tiene que la mayora de las anteriores dos de sello digital y realizar la notificacin
facultades ya se encontraban previstas en el anterior mediante buzn tributario.
Convenio excepto las de dejar sin efectos los certificados Por otro lado, en la clusula octava
de sello digital y las relativas al artculo 17-K del Cdigo del nuevo Convenio de Colaboracin se
Fiscal de la Federacin, en cuanto hace a la notificacin otorgan facultades a la entidad federativa
de documentos digitales a travs del buzn tributario. entre otras para:
A consideracin del suscrito, la Clusula Segunda Recibir y, en su caso, exigir las declara-
del citado convenio viola el principio de subordinacin ciones, avisos y dems documentos que
jerrquica y reserva de Ley, el cual consiste al rebasar lo establezcan las disposiciones fiscales y
dispuesto en el artculo 13 y 14 de la Ley de Coordinacin recaudar los pagos respectivos a travs
Fiscal toda vez que dichos preceptos solo facultan al de las instituciones de crdito o en las
Gobierno Federal y a la entidad a coordinarse en materia oficinas recaudadoras o auxiliares que
de: Registro Federal de Contribuyentes, recaudacin, autorice la entidad, incluso por medios
fiscalizacin y administracin, ocurriendo que en el electrnicos, as como revisar, determi-
caso la cancelacin de certificados de sellos digitales nar y cobrar las diferencias que proven-
a que hace referencia la clusula en comento, no com- gan de errores aritmticos.
prende ninguna de dichas facultades. Comprobar el cumplimiento de las dis-
El principio de subordinacin jerrquica al que se posiciones fiscales y determinar los im-
encuentra sujeta la facultad reglamentaria, consistente puestos de que se trate, su actualizacin y
en la exigencia de que al reglamento lo preceda necesa- accesorios a cargo de los contribuyentes,
riamente una ley cuyas disposiciones desarrolle, comple- responsables solidarios y dems obliga-
mente, o detalle y en las que encuentre su justificacin y dos, con motivo del ejercicio de sus facul-
medida, de tal suerte que si la Ley de Coordinacin Fiscal tades, incluso por medios electrnicos.
no otorga facultades al Gobierno Federal y a la entidad a Las establecidas en el artculo 41 del
coordinarse en materia de cancelacin de certificados de Cdigo Fiscal de la Federacin.
sello digital, la clusula segunda resulta inconstitucional. Notificar los actos administrativos y las

Resulta til conocer estas nuevas


facultades con las que cuenta la
autoridad fiscal estatal en materia de
impuestos coordinados, y en su caso, las
inconstitucionalidades o ilegalidades
que pueda incurrir en su aplicacin

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LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 41
resoluciones dictadas por la entidad, En materia de acuerdos conclusivos, la entidad
incluso a travs de medios electrnicos, suscribir dichos acuerdos y les dar la atencin
relativos al impuesto de que se trate y correspondiente en trminos de lo dispuesto por el
sus accesorios, requerimientos o solici- Cdigo Fiscal de la Federacin.
tudes de informes emitidos por la enti- Publicar, a travs de la pgina electrnica del Servi-
dad, as como recaudar, en su caso, el cio de Administracin Tributaria, el nombre, deno-
importe correspondiente por s misma minacin o razn social y clave del Registro Federal
o a travs de los terceros habilitados de Contribuyentes, de aquellos que se ubiquen en
que autorice la entidad. alguno de los supuestos del penltimo prrafo del
Llevar a cabo el procedimiento adminis- artculo 69 del Cdigo Fiscal de la Federacin.
trativo de ejecucin, para hacer efectivos
los crditos fiscales que la entidad deter- En primer trmino, existe una incongruencia en el
mine, as como aquellos que se transfie- Convenio de Colaboracin Administrativa que genera
ran por parte del Servicio de Adminis- una inseguridad jurdica en perjuicio del contribuyente
tracin Tributaria para tales efectos. que provoca violacin al artculo 16 de la Constitucin
Llevar a cabo el procedimiento estable- Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. En efecto, en
cido en el Cdigo Fiscal de la Federa- la Clusula Octava se otorgan novedosas facultades a las
cin en aquellos casos en que la enti- entidades federativas entre la que destaca la de aplicar el
dad detecte que un contribuyente ha artculo 69-B del Cdigo Fiscal de la Federacin, la apli-
emitido comprobantes sin contar con cacin de acuerdos conclusivos y la facultad de publicar
los activos, personal, infraestructura o a los contribuyentes en la pgina de internet del SAT, sin
capacidad material, directa o indirec- embargo, en la clusula segunda no se advierte que la
tamente, para prestar los servicios o Secretara y la Entidad hayan convenido coordinarse en
producir, comercializar o entregar bie- dichas materias, dejando pues al contribuyente en estado
nes que amparan tales comprobantes, o de incertidumbre jurdica.
bien, que dichos contribuyentes se en- Por otro lado, la Clusula Octava es ambigua toda vez
cuentren no localizados y se presuma la que refiere que la entidad podr llevar a cabo el procedi-
inexistencia de las operaciones ampa- miento establecido en el Cdigo Fiscal de la Federacin
radas en tales comprobantes. en aquellos casos en que la entidad detecte que un con-

Existe una incongruencia en el Convenio


de Colaboracin Administrativa que genera
una inseguridad jurdica, en perjuicio del
contribuyente, que provoca la violacin
al artculo 16 de la Constitucin Poltica
de los Estados Unidos Mexicanos

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tribuyente ha emitido comprobantes sin contar con los si ante ella se proceder a presentar los documentos para
activos, personal, infraestructura o capacidad material, desvirtuar dicha presuncin, lo que desde luego refunda
directa o indirectamente, para prestar los servicios o en cuanto a la violacin del derecho fundamental de
producir, comercializar o entregar bienes que amparan seguridad jurdica que posibilita el actuar arbitrario de
tales comprobantes, o bien, que dichos contribuyentes la autoridad fiscal estatal.
se encuentren no localizados y se presuma la inexistencia A mayor abundamiento y al igual que la clusula
de las operaciones amparadas en tales comprobantes, anterior, la facultad en comento viola el principio de sub-
empero no seala, si dicho procedimiento solo lo podr ordinacin jerrquica puesto que no se trata de una facul-
ejercer respecto de los contribuyentes dentro de su cir- tad de recaudacin, fiscalizacin, o administracin por
cunscripcin territorial y dentro de las facultades que le lo que la clusula en comento resulta inconstitucional.
fueron otorgadas en el convenio o si se refiere a cualquier Al respecto, el artculo 13 de la Ley de Coordinacin
contribuyente, cualquier facultad, siendo claro pues que Fiscal establece lo siguiente:
dicha clusula en la parte que se comenta resulta vio-
latoria del derecho fundamental de seguridad jurdica. Artculo 13.- El Gobierno Federal, por conducto de
En el mismo orden de ideas, la clusula se limita a la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, y los
sealar que llevar el procedimiento, empero no espe- Gobiernos de las Entidades que se hubieran adherido
cifica si se refiere a que dicha facultad implica la de al Sistema Nacional de Coordinacin Fiscal, podrn
publicar en el Diario Oficial de la Federacin la lista de celebrar convenios de coordinacin en materia de
presuncin de operaciones inexistentes y definitivas, o administracin de ingresos federales, que com-

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 43


El procedimiento para determinar
la inexistencia de operaciones no
es una facultad de recaudacin,
fiscalizacin o administracin, de
tal suerte que al otorgarse dicha
facultad a las entidades federativas
se viola el principio de subordinacin
jerrquica, porque la clusula octava
rebasa lo establecido en el artculo 13
de la Ley de coordinacin Fiscal.

prendern las funciones de Registro a las entidades federativas se viola el prin-


Federal de Contribuyentes, recauda- cipio de subordinacin jerrquica porque la
cin, fiscalizacin y administracin, Clusula Octava rebasa lo establecido en el
que sern ejercidas por las autoridades artculo 13 de la Ley de Coordinacin Fiscal.
fiscales de las Entidades o de los Munici- Resulta ilustrativa al tema que nos ocupa
pios cuando as se pacte expresamente. la siguiente tesis:

El artculo anterior facultad al Gobierno poca: Dcima poca


Federal y a los Gobiernos de las Entidades Registro: 2008434
a celebrar convenios en materia de ingresos Instancia: Segunda Sala
federales que comprenden la de recaudacin, Tipo de Tesis: Aislada
fiscalizacin y administracin, sin embargo, Fuente: Gaceta del Semanario Judicial
el procedimiento establecido en el artculo de la Federacin
69 y 69-B del Cdigo Fiscal de la Federacin Libro 15, Febrero de 2015, Tomo II
relativo a la publicacin de los contribuyen- Materia(s): Constitucional
tes en la Pgina de Internet del SAT y en el Tesis: 2a. I/2015 (10a.)
Diario Oficial de la Federacin as como el Pg. 1770
procedimiento para determinar la inexis- PRINCIPIO DE SUBORDINACIN JERR-
tencia de operaciones no es una facultad de QUICA. SE VULNERA CUANDO UN REGLA-
recaudacin, fiscalizacin o administracin MENTO CONTRARA UNA LEY DISTINTA
de tal suerte que al otorgarse dicha facultad A LA QUE DESARROLLA, COMPLEMENTA

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LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 45
O DETALLA, PERO CON LA CUAL GUARDA VINCULA- Fernando Franco Gonzlez Salas, Margarita Beatriz
CIN. La importancia de los reglamentos radica en Luna Ramos y Luis Mara Aguilar Morales. Ausente:
que posibilitan proveer en la esfera administrativa a Sergio A. Valls Hernndez. Ponente: Luis Mara Agui-
la exacta observancia de las leyes, donde el principio lar Morales. Secretaria: rsula Hernndez Maquvar.
de legalidad precepta que no puede existir un regla- Esta tesis se public el viernes 13 de febrero de 2015 a las
mento independiente en el ordenamiento jurdico, 9:00 horas en el Semanario Judicial de la Federacin.
al ser necesaria una ley previa; as, en atencin a
dicho principio, los reglamentos no pueden contener Siguiendo con el anlisis del Convenio de Colaboracin,
cuestiones que son exclusivas de la ley, cobrando en la Clusula Novena se establece la facultad a favor
relevancia el concepto de reserva de la ley. Ahora de las entidades en materia de los impuestos al valor
bien, el principio de subordinacin jerrquica al que agregado, sobre la renta y en especial sobre produccin
se encuentra sujeta la facultad reglamentaria, con- y servicios y, en su caso, los derivados en materia de
siste en la exigencia de que al reglamento lo preceda comercio exterior. Tambin las atribuciones relativas
necesariamente una ley cuyas disposiciones desarro- a la verificacin del cumplimiento de las disposiciones
lle, complemente, o detalle y en las que encuentra fiscales, incluyendo las de ordenar y practicar visitas e
su justificacin y medida. Sin embargo puede darse inspecciones en el domicilio fiscal o establecimiento de
el caso en que un reglamento viole una ley distinta los contribuyentes, de los responsables solidarios y de los
de las que reglamenta en forma especfica y con terceros relacionados con ellos, as como en las oficinas
ello puede infringir el principio en comento; de ah de la autoridad competente o por medios electrnicos.
que para hacer valer su inconstitucionalidad, debe As mismo, derivado de la nueva obligacin estable-
argumentarse que excede el alcance de la ley, y para cida en el artculo 42 ltimo prrafo del Cdigo Fiscal de
ello puede partirse de aquella que el reglamento desa- la Federacin tambin se otorga la facultad a la autoridad
rrolla complementa o detalla, o bien, de aquella otra fiscal estatal para informar a los contribuyentes, a su
con la que tenga vinculacin por la materia regulada. representante legal y, tratndose de personas morales, a
Amparo directo en revisin 2485/2014. Oplex, S.A. de sus rganos de direccin, de los hechos u omisiones que
C.V. 19 de noviembre de 2014. Unanimidad de cuatro se vayan conociendo en el desarrollo de las facultades de
votos de los Ministros Alberto Prez Dayn, Jos comprobacin, la cual es una facultad novedosa.

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la autoridad fiscal al ejercer sus
facultades antes de la publicacin del
nuevo Convenio, necesita que a efecto
de fundar su competencia, sea citado
el artculo transitorio cuarto, y en caso
de no ser as, el acto en s ser ilegal
por violacin al artculo 38 fraccin IV,
del Cdigo Fiscal de la Federacin
As mismo se otorgan facultades para; De la citada clusula destaca la facultad de
Determinacin de impuestos omitidos, su actuali- realizar revisiones electrnicas lo que deja
zacin y accesorios: en duda nicamente si dicha facultad se
Practicar revisiones electrnicas a los contribu- realizar respecto de la documentacin que
yentes, responsables solidarios o terceros con ellos obre solo en su base de datos o tambin del
relacionados, basndose en el anlisis de la infor- Servicio de Administracin Tributaria.
macin y documentacin que obre en poder de la En la Clusula Decima, Decima Primera
autoridad, sobre uno o ms rubros o conceptos es- y Decima Quinta se faculta a la entidad en
pecficos de una o varias contribuciones. materia de los impuestos al valor agregado,
Ordenar y practicar el embargo precautorio o ase- sobre la renta y especialmente sobre produc-
guramiento de bienes o de la negociacin, en los cin y servicios para:
casos que proceda de conformidad con lo dispuesto Vigilar el cumplimiento de las obliga-
en las disposiciones jurdicas federales aplicables. ciones fiscales y llevar a cabo la deter-
Analizar y resolver las objeciones que se formulen minacin y cobro de los impuestos, su
respecto de la participacin de los trabajadores en actualizacin y accesorios, a cargo de
las utilidades de las empresas, y dictar las resolu- los contribuyentes, responsables soli-
ciones que procedan en esta materia, as como las darios y dems sujetos obligados, con
que se desprendan del ejercicio de las facultades de motivo del ejercicio de sus facultades.
comprobacin delegadas. Ejercer las facultades de comprobacin,
En materia de dictmenes, la entidad notificar a en los trminos establecidos en el Cdi-
los contadores pblicos registrados los hechos irre- go Fiscal de la Federacin y dems dis-
gulares que se detecten respecto de su actuacin posiciones jurdicas federales aplicables.
profesional, otorgando un plazo de quince das h- Funciones operativas de administracin
biles a efecto de que manifiesten lo que a su derecho de los ingresos generados en su territo-
convenga y ofrezcan las pruebas documentales que rio derivados de los contribuyentes que
consideren pertinentes y determinar la existencia o tributen en los trminos del artculo 127
no, de las irregularidades correspondientes. de la Ley del Impuesto sobre la Renta, en

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 47


Embargar precautoriamente bienes o negociaciones
cuando el contribuyente haya omitido presentar
declaraciones en los ltimos tres ejercicios o cuan-
do no atienda el requerimiento de la autoridad.
Llevar a cabo el procedimiento administrativo de
ejecucin, a fin de que se hagan efectivos los crdi-
tos fiscales y sus accesorios.

En los casos en los que el crdito fiscal est siendo exigido


mediante el procedimiento administrativo de ejecucin
y el contribuyente cambie su domicilio, la entidad lo
trasladar a la entidad que sea competente en virtud del
nuevo domicilio, quien continuar con el ejercicio de las
facultades iniciadas hasta su conclusin.
En la Clusula Dcimo Sexta se otorgan facultades para:
Verificar, a travs de visitas de inspeccin, con
base en una programacin compartida y coordina-
da por la Secretara, por conducto del Servicio de
Administracin Tributaria, de conformidad con el
procedimiento previsto en el artculo 49 del Cdi-
go Fiscal de la Federacin.
El uso y operacin de los equipos y sistemas electr-
nicos de registro fiscal y, en su caso, mquinas regis-
tradoras de comprobacin fiscal, en establecimientos
relacin con los ingresos por la ganancia de la enaje- o locales ubicados en el territorio de la entidad.
nacin de terrenos o construcciones, ubicados den- La expedicin de comprobantes fiscales digitales por
tro de la circunscripcin territorial de la misma. internet y la presentacin de solicitudes o avisos en
Emitir requerimientos a travs de los cuales exija la materia del Registro Federal de Contribuyentes.
presentacin de declaraciones y, en su caso, el pago La adhesin en los envases o recipientes de bebidas
de los impuestos omitidos, su actualizacin y acce- alcohlicas del marbete o precinto correspondiente
sorios, incluso a travs de medios electrnicos. o, en su caso, que los envases que contenan dichas
Notificar los requerimientos y dems resoluciones bebidas hayan sido destruidos.
que se emitan conforme a esta clusula, incluso a La impresin del cdigo de seguridad en las caje-
travs de medios electrnicos o de los terceros habi- tillas de cigarros para su venta en el pas y, en su
litados por la propia entidad para tales efectos. caso, que ste sea autntico.
Imponer las multas previstas en el Cdigo Fiscal Ordenar y practicar la clausura preventiva de los es-
de la Federacin, as como por no cumplir con los tablecimientos de los contribuyentes por no expedir,
requerimientos o cumplirlos fuera de los plazos no entregar o no poner a disposicin de los clientes
sealados para los mismos, incluso a travs de los comprobantes fiscales digitales por Internet de
medios electrnicos. sus actividades; que los expedidos no renan requi-
Hacer efectiva al contribuyente o responsable soli- sitos fiscales o que los datos asentados en el com-
dario que haya incurrido en la omisin, una canti- probante correspondan a persona distinta a la que
dad igual al monto mayor que hubiera determinado adquiere el bien o contrate el uso o goce temporal de
a su cargo en cualquiera de las seis ltimas decla- bienes o la prestacin de servicios, y cuando el con-
raciones de la contribucin de que se trate, cuando tribuyente no cuente con controles volumtricos.
haya hecho caso omiso a los tres requerimientos de Asegurar cajetillas de cigarros y decretar que pasan
la misma contribucin y periodo. a propiedad del fisco federal, a efecto de que se pro-
Hacer efectiva al contribuyente, una cantidad igual ceda a su destruccin, cuando en ejercicio de sus
a la que a ste corresponda determinar, cuando la facultades se detecte que no cumplen con lo dis-
omisin sea de una declaracin de la que se conoz- puesto en el artculo 19, fraccin XXII de la Ley del
ca de manera fehaciente la cantidad a la que le es Impuesto Especial sobre Produccin y Servicios.
aplicable la tasa o cuota. Revisar los dictmenes formulados por contadores

48 / DEFENSA FISCAL / ABRIL / 2016


pblicos registrados sobre los estados financieros de Debido a los anterior, la autoridad fiscal al ejercer
los contribuyentes y sobre las operaciones de enajena- sus facultades antes de la publicacin del nuevo Con-
cin de acciones que realicen, as como cualquier otro venio, necesita que a efecto de fundar su competencia,
dictamen que tenga repercusin para efectos fiscales sea citado el artculo transitorio Cuarto, y en caso de no
formulado por contador pblico registrado y su rela- ser as, el acto en s ser ilegal por violacin al artculo
cin con el cumplimiento de disposiciones fiscales. 38 fraccin IV, del Cdigo Fiscal de la Federacin en
relacin con el artculo 16 de la Constitucin Poltica de
De conformidad con el artculo Transitorio Cuarto los los Estados Unidos Mexicanos.
asuntos que a la fecha de entrada en vigor del Nuevo Finalmente resulta importante sealar que a efecto
Convenio se encuentren en trmite, sern resueltos hasta de que la autoridad fiscal estatal pueda ejercer las facul-
su conclusin en los trminos del Convenio de Colabo- tades anteriores, es necesario que en el Reglamento
racin Administrativa en Materia Fiscal Federal y sus Interior de las Secretarias de Finanzas tambin le otorgue
Anexos, publicado en el Diario Oficial de la Federacin facultad especfica a las autoridades, es decir quien de
el 6 de febrero de 2009. todas las autoridades que integran la Secretara ejercer
As mismo establece que las obligaciones y derechos dichas facultades a efecto de otorgar certeza jurdica al
que hubieran nacido durante la vigencia de las leyes contribuyente de tal manera que si el reglamento no los
abrogadas de los impuestos sobre la Renta (regmenes contiene, el acto emitido solo con base en el convenio
abrogados); Empresarial a Tasa nica; al Activo; sobre resulta ilegal por insuficiente fundamentacin en la
Tenencia o Uso de Vehculos y a los Depsitos en Efec- competencia de la autoridad.2
tivo, materia del Convenio de Colaboracin Adminis- As mismo cabe sealar que si la autoridad fiscal
trativa en Materia Fiscal Federal y sus Anexos, debern estatal ejerci algunas de las facultades sealadas
cumplirse en los trminos en ellas previstos respecto de en el Convenio antes de su publicacin, dicho acto o
los montos, formas y plazos establecidos. Tambin en resolucin ser ilegal.
las resoluciones a consultas, interpretaciones, autoriza-
ciones o permisos, que derivaron de las referidas leyes 2 VII-TASR-10ME-44, ltima acta parcial, para su debida fundamentacin
en cuanto a la competencia para determinar los hechos y omisiones
abrogadas, y sern iniciados y tramitados por la entidad conocidos en el procedimiento de visita domiciliaria, es insuficiente
de conformidad con el convenio que se abroga. la cita del artculo 46, fraccin 4, del Cdigo Fiscal de la Federacin.

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 49


Enajenacin de
autos usados por
personas fsicas
Implicaciones en
materia del ISR e IVA

EN LA ACTUALIDAD existen diversos mecanismos


para la adquisicin de un automvil, los cuales pueden
ser: un prstamo bancario, un arrendamiento financiero
David Vanegas Corts y/o un arrendamiento puro, lo que ha contribuido a un
aumento de las transacciones en los ltimos meses. Lo
Licenciado en Contadura. Socio de VANEGAS Y CA, S.C.
anterior se soporta con el boletn de prensa que la Aso-
Gerente Senior en ERNST & YOUNG (MANCERA, S.C.) ciacin Mexicana de la Industria Automotriz emiti el
Integrante Supernumerario de la Academia Mexicana pasado mes de septiembre de 2015, en el cual se muestra
de Derecho Fiscal, A.C. Integrante de la Comisin Fiscal
2 del Colegio de Contadores Pblicos de Mxico, A.C.
un incremento del 24.9% en la venta al pblico en dicho
periodo, respecto al mismo mes de 20141.

1 Fuente: pgina de internet de la Asociacin Mexicana de la Industria


Automotriz, A.C. www.amia.com.mx

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No obstante debemos tener en cuenta el efecto INTRODUCCIN
econmico que pudiera detonarse en virtud de que a La venta de autos usados por personas fsicas asala-
partir del 9 de junio del ao pasado, los propietarios de riadas o sin actividad empresarial consista en una
automviles puedan obtener el holograma cero, con la prctica de endosar la factura original a favor de la
consiguiente posibilidad de que la actividad econmica persona fsica adquiriente o compradora; sin embargo,
en la industria de automviles nuevos pueda verse fre- llamar endoso a este acto es tcnicamente incorrecto,
nada y la venta de autos usados pueda tener un incre- ya que el endoso es una forma de transmisin propia
mento en los aos subsecuentes. de los ttulos de crdito y no de los automviles, como
Debido a lo anterior y en base a las disposiciones se describe en la siguiente tesis:
fiscales vigentes, nos enfocaremos en las personas fsicas
que enajenen autos usados y las implicaciones fiscales ENDOSO. LA SOLA FIRMA AL REVERSO DE LA FAC-
que dicha transaccin conlleva en materia del Impuesto TURA DE UN AUTOMOVIL NO LO CONSTITUYE, PERO
sobre la Renta (ISR), e Impuesto al Valor Agregado (IVA). SI ES UN INDICIO DE QUE EXISTI UNA TRASLACIN

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 51


La venta de un automvil deber
sujetarse a nuevos lineamientos que
han dado a conocer las autoridades
fiscales y que debern ser observados
por las personas fsicas asalariadas
o sin actividad empresarial
DE DOMINIO. "La propiedad de los bienes muebles tesis jurisprudencial. Mxico, Distrito
(automotores) normalmente se transmite por com- Federal, a cuatro de marzo de mil nove-
praventa, donacin, permuta, herencia, pago de cientos noventa y siete.
adeudo o inclusive prescripcin, ms no por endoso,
pues ste es una forma de transmisin propia de los En este sentido, la venta de un automvil
ttulos de crdito y no de los automviles, segn se deber sujetarse a nuevos lineamientos que
desprende del contenido de los artculos 26 y 33 de han dado a conocer las autoridades fiscales y
la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito. que debern ser observados por las personas
Sin embargo, no escapa a la consideracin de este fsicas asalariadas o sin actividad empresarial.
alto tribunal la prctica comercial reiterada, de fir- Hoy en da esta situacin toma relevan-
mar al reverso de la factura de un automvil, una cia considerando que existen disposiciones
vez que se ha concertado la compraventa; lo cual, si en materia de emisin de comprobantes
bien tcnica y legalmente no constituye un endoso fiscales y en la acumulacin de ingresos,
mercantil, en cambio, conforme al uso comercial, situacin que se regula a travs del Cdigo
constituye un indicio de la cesin de derechos o com- Fiscal de la Federacin (CFF), as como en el
praventa, segn haya sido la operacin concertada. Captulo IV, del Ttulo IV de la Ley del ISR
Esta circunstancia, aunada al hecho de que el veh- ambos vigentes para 2016.
culo se encontr en posesin del quejoso, adquiere
particular relevancia si se toma en consideracin que MARCO TERICO
conforme al artculo 798 del Cdigo Civil que indica A travs del artculo 14 del CFF, se establece que:
que: la posesin da la presuncin de ser propietario Se entiende por enajenacin de bienes:
a quien la detenta, por lo que adminiculados ambos
elementos de conviccin, puede concluirse el inters Toda transmisin de propiedad, aun en
jurdico del solicitante del amparo para defender la la que el enajenante se reserve el domi-
propiedad del automotor. nio del bien enajenado.
Amparo en revisin 1125/95. Alejandro Luis Jaime
Nualart Hernndez. 16 de enero de 1997. Unanimidad En este sentido, la transmisin de propiedad
de diez votos. Ausente: Jos Vicente Aguinaco Alemn. de un auto se considera enajenacin de bie-
Ponente: Mariano Azuela Gitrn. Secretario: Franci- nes2, y por lo tanto sujeta al ISR e IVA.
sco J. Sandoval Lpez. El Tribunal Pleno, en su sesin
privada celebrada el cuatro de marzo en curso, aprob, 2 Con base en el Cdigo Civil Federal el artculo 752
seala que los bienes son muebles por su naturaleza
con el nmero XL/1997, la tesis aislada que antecede o por disposicin de la ley. Por su parte el artculo 753
determinando que la votacin es idnea para integrar del mismo ordenamiento establece que son muebles

52 / DEFENSA FISCAL / ABRIL / 2016


LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 53
As las cosas, podemos concluir que la
venta de autos se considera para efectos
fiscales como una enajenacin de bienes, por
lo que ser necesario remitirnos al Captulo
IV, del Ttulo IV de la Ley del ISR.

DISPOSICIONES FISCALES
A) EMISIN DE COMPROBANTES FISCALES
En materia de emisin de comprobantes,
el CFF seala lo siguiente:

Artculo 29. Cuando las leyes fiscales


establezcan la obligacin de expedir
comprobantes fiscales por los actos o
actividades que realicen, por los ingresos
que se perciban o por las retenciones de
contribuciones que efecten, los con-
tribuyentes debern emitirlos mediante
documentos digitales a travs de la pgina
de Internet del Servicio de Administra-
cin Tributaria. Las personas que adquie-
ran bienes, disfruten de su uso o goce
temporal, reciban servicios o aqullas a
las que les hubieren retenido contribu-
ciones debern solicitar el comprobante
fiscal digital respectivo por Internet.

Como se puede apreciar, tanto los contri-


buyentes que perciban ingresos como los
contribuyentes que adquieran bienes, estn
obligados a expedir comprobantes fiscales y
a solicitarlos respectivamente, sin distinguir
si son personas fsicas o morales.
Por lo que se refiere a la Ley del ISR, se
establece en el cuarto prrafo del artculo 126:

En todos los casos deber expedirse


comprobante fiscal en el que se especi-
ficar el monto total de la operacin, as
como el impuesto retenido y enterado.

As las cosas, es evidente e inevitable la


emisin del comprobante fiscal respectivo
tratndose de enajenacin de bienes.
Al respecto, la regla miscelnea 2.7.3.4
seala lo siguiente:
por su naturaleza, los cuerpos que pueden trasladarse
de un lugar a otro, ya se muevan por s mismos, ya por
efecto de una fuerza exterior; y finalmente el artculo
754 indica que son bienes muebles por determinacin
de la ley, las obligaciones y los derechos o acciones que
tienen por objeto cosas, muebles o cantidades exigibles
en virtud de accin personal.

54 / DEFENSA FISCAL / ABRIL / 2016


Podemos concluir que la venta de autos
se considera para efectos fiscales como
una enajenacin de bienes, por lo que
ser necesario remitirnos al Captulo
IV, del Ttulo IV de la Ley del ISR

2.7.3.4. Para los efectos del artculo 29, ltimo En este orden de ideas, en el artculo 119
prrafo del CFF, las personas fsicas a que se refiere de la Ley del ISR se seala que se consideran
la regla 2.4.3., fraccin IV, que hayan optado por ins- ingresos por enajenacin de bienes, los que
cribirse en el RFC a travs de los adquirentes de sus deriven de los casos previstos en el Cdigo
vehculos usados, podrn expedir CFDI cumpliendo Fiscal de la Federacin (artculo 14). Asimi-
con los requisitos establecidos en los artculos 29 y smo, el artculo 126 de la Ley del ISR, en su
29-A del citado ordenamiento, para lo cual debern cuarto y quinto prrafo indica:
utilizar los servicios que para tales efectos sean
prestados por un PSECFDI, en los trminos de la Tratndose de la enajenacin de otros
regla 2.7.2.143., a las personas a quienes enajenen los bienes, el pago provisional ser por el
vehculos usados. Los contribuyentes sealados en monto que resulte de aplicar la tasa del
esta regla que ya se encuentren inscritos en el RFC, 20% sobre el monto total de la operacin,
debern proporcionar a los adquirentes de los veh- y ser retenido por el adquirente si ste
culos usados, su clave en el RFC, para que se expidan es residente en el pas o residente en el
CFDI en los trminos de la regla 2.7.2.14. extranjero con establecimiento perma-
nente en Mxico, excepto en los casos
En estos casos, el mecanismo a que se refiere el pr- en los que el enajenante manifieste por
rafo anterior se considerar como certificado de sello escrito al adquirente que efectuar un
digital, para efectos de la expedicin de CFDI, por lo pago provisional menor y siempre que
que los contribuyentes que ejerzan la opcin prevista se cumpla con los requisitos que seale
en esta regla, cuando se ubiquen en los supuestos del el Reglamento de esta Ley. En el caso de
artculo 17-H, fraccin X del CFF, les ser aplicable el que el adquirente no sea residente en el
procedimiento establecido en la regla 2.2.4. y no podrn pas o sea residente en el extranjero sin
solicitar CSDs o, en su caso, no podrn optar o continuar establecimiento permanente en Mxico,
ejerciendo las opciones a que se refieren las reglas 2.2.8., el enajenante enterar el impuesto
2.7.1.21. o 2.7.2.14., en tanto no desvirten o subsanen las correspondiente mediante declaracin
irregularidades detectadas. que presentar ante las oficinas autoriza-
das dentro de los quince das siguientes
B) ENAJENACIN DE BIENES a la obtencin del ingreso. Tratndose
POR PERSONAS FSICAS (AUTOS USADOS) de la enajenacin de acciones de las
Como hemos comentando, la venta de autos se considera sociedades de inversin a que se refie-
como enajenacin de bienes para efectos fiscales. ren los artculos 87 y 88 de esta Ley, se
estar a lo dispuesto en dicho precepto.
3 Ver regla 2.7.2.14. de la Resolucin Miscelnea Fiscal para 2016. En el caso de enajenacin de acciones

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 55


a travs de Bolsa Mexicana de Valores retencin es; La retencin del ISR es por el monto total
concesionada en los trminos de la Ley que sea mayor a $227,400 pesos, o sobre la diferencia
del Mercado de Valores, se estar a lo entre el monto que exceda de los $227,400 pesos?
dispuesto en el artculo 56 de esta Ley.
En todos los casos deber expedirse C) RESOLUCIN MISCELNEA FISCAL PARA 2016
comprobante fiscal en el que se especi- Ante la duda de qu monto debe ser sujeto de retencin
ficar el monto total de la operacin, as en la venta de autos usados por personas fsicas, la auto-
como el impuesto retenido y enterado. ridad fiscal dio a conocer la siguiente regla:
Cuando el adquirente efecte la reten-
cin a que se refiere el prrafo anterior, 3.15.7. Para los efectos del artculo 126, cuarto y
expedir comprobante fiscal al ena- quinto prrafos de la Ley del ISR, los adquirentes de
jenante y constancia de la misma, y vehculos, podrn no efectuar la retencin a que se
ste acompaar una copia de dichos refiere el artculo citado, aun cuando el monto de la
documentos al presentar su declaracin operacin sea superior a $227,400.00 (Doscientos
anual. No se efectuar la retencin ni veintisiete mil cuatrocientos pesos 00/100 M.N.),
el pago provisional a que se refiere el siempre que la diferencia entre el ingreso obtenido
prrafo anterior, cuando se trate de bie- por la enajenacin del vehculo y el costo de adqui-
nes muebles diversos de ttulos valor o sicin de dicho vehculo determinado y actualizado
de partes sociales y el monto de la ope- en los trminos del artculo 124, segundo prrafo de
racin sea menor a $227,400.00. la Ley del ISR, no exceda del lmite establecido en el
artculo 93, fraccin XIX, inciso b), de la Ley del ISR.
Tratndose de los contribuyentes que hubiesen
Conforme a lo anterior, se establece la obli- ejercido la opcin establecida en la regla 3.15.2., los
gacin de efectuar una retencin del 20%, adquirentes de los vehculos usados determinarn el
excepto cuando el monto de la operacin costo de adquisicin, sin aplicar la disminucin del
sea menor a $227.400.00. pesos 00/100 20% anual por cada ao transcurrido entre la fecha
moneda nacional. de adquisicin y la de enajenacin, ni tampoco la
En este sentido, si una persona fsica ena- actualizacin a que se refiere el segundo prrafo del
jena un auto con valor inferior a $227,400.00 artculo 124 de la Ley del ISR.
no estar sujeta de efectuar retencin del ISR Lo dispuesto en esta regla ser aplicable cuando
del 20%, de lo contrario se deber llevar a el enajenante del vehculo, manifieste por escrito
cabo la retencin respectiva; sin embargo, la al adquirente, que no obtiene ingresos por las
pregunta que surge en caso de que proceda la actividades empresariales o profesionales a que se

Si una persona fsica enajena un auto


con valor inferior a $227,400.00 no
estar sujeta de efectuar retencin del
ISR del 20%, de lo contrario se deber
llevar a cabo la retencin respectiva

56 / DEFENSA FISCAL / ABRIL / 2016


refiere el Captulo II, del Ttulo IV de la Ley del ISR del rea geogrfica4 del contribuyente elevado al ao, es
y el adquirente presente ante el SAT, en el mes de decir, [($73.04 x 3) x 365 = $79,978.80].
enero siguiente al ejercicio fiscal de que se trate, Es importante sealar que el procedimiento anterior
la informacin correspondiente al nombre, clave aplica siempre que el enajenante del vehculo manifieste
en el RFC y domicilio del vendedor del vehculo, por escrito al adquirente que no obtiene ingresos por las
la fecha de adquisicin del vehculo por parte del actividades empresariales o profesionales a que se refiere
enajenante, el costo de adquisicin, el costo de el Captulo II del Ttulo IV de la Ley del ISR, y el adquirente
adquisicin actualizado a la fecha de venta, la fecha presente ante el SAT en el mes de enero siguiente al ejer-
de operacin de venta, el monto de la operacin, el cicio fiscal de que se trate, la informacin antes sealada.
ao modelo, la marca y la versin del automvil, de Adicionalmente, el comprobante fiscal5 deber con-
cada una de las operaciones realizadas durante el tener lo siguiente:
ejercicio fiscal de que se trate. la versin del automvil
Los adquirentes de vehculos usados que hayan monto de adquisicin
determinado el costo de adquisicin en trminos de monto de enajenacin
la regla 3.15.2., presentarn la informacin a que se clave vehicular
refiere el prrafo anterior, salvo la que se refiere al marca
costo de adquisicin actualizado a la fecha de venta. tipo
modelo
En resumen de lo anterior, se desprende que aun y nmero de motor (opcional)
cuando el monto del automvil rebase de la cantidad de serie (opcional)
$227,400 pesos, podr no ser sujeto de retencin del ISR, nmero de identificacin vehicular (opcional)
siempre que la diferencia entre el ingreso obtenido por valor del automvil en gua EBC (antes libro azul)
la enajenacin del vehculo y el costo comprobado de
adquisicin de dicho vehculo determinado y actualizado 4 A partir del 1 de octubre de 2015 tenemos una sola rea geogrfica
5 Ver Complemento Vehculo Usado en la pgina de intertet del SAT
no exceda el monto del artculo 93, fraccin XIX, inciso b), http://www.sat.gob.mx/informacion_fiscal/factura_electronica/
cuyo monto asciende a 3 veces el salario mnimo general Paginas/complementos_factura_cfdi.aspx

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 57


Tratndose de los contribuyentes que hubiesen
ejercido la opcin establecida en la regla 3.15.2., los
adquirentes de los vehculos usados determinarn
el costo de adquisicin, sin aplicar la disminucin
del 20% anual por cada ao transcurrido entre
la fecha de adquisicin y la de enajenacin, ni
tampoco la actualizacin a que se refiere el segundo
prrafo del artculo 124 de la Ley del ISR
D) IVA lice las actividades a que se refiere este artculo, ya sea
Con base en el artculo 1 de la Ley del IVA, estn obligadas directamente, a travs de fideicomiso o por conducto
al pago del impuesto al valor agregado establecido en esta de terceros; por establecimiento se entender cualquier
ley, las personas fsicas y las morales que, en territorio lugar de negocios en que se desarrollen, parcial o total-
nacional, realicen los actos o actividades siguientes: (i) mente, las citadas actividades empresariales.
enajenen bienes; (ii) Presten servicios independientes;
(iii) Otorguen el uso o goce temporal de bienes; e (iv) CONCLUSIONES
Importen bienes o servicios. En la enajenacin de autos usados se deber expedir
En primera instancia la enajenacin de bienes est comprobante fiscal conforme al complemento publicado
sujeta al IVA; sin embargo, el artculo 9 de la Ley de la por el Servicio de Administracin Tributaria (SAT) en el
materia seala lo siguiente: Anexo 20 de la Resolucin Miscelnea Fiscal.
Cuando el monto de la enajenacin exceda de la
Artculo 9. No se pagar el impuesto en la enajena- cantidad de $227,400.00 (sin incluir el IVA), se deber
cin de los siguientes bienes: efectuar la retencin del ISR del 20% sobre el monto de
I. El suelo. la enajenacin; no obstante, cuando el enajenante del
II. Construcciones adheridas al suelo, destinadas o vehculo manifieste por escrito al adquirente que no
utilizadas para casa habitacin. Cuando slo parte de obtiene ingresos por las actividades empresariales o
las construcciones se utilicen o destinen a casa habi- profesionales a que se refiere el Captulo II del Ttulo IV
tacin, no se pagar el impuesto por dicha parte. Los de la Ley del ISR, podr no efectuar la retencin del ISR
hoteles no quedan comprendidos en esta fraccin. siempre que la diferencia entre el ingreso obtenido por
III. Libros, peridicos y revistas, as como el derecho la enajenacin del vehculo y el costo comprobado de
para usar o explotar una obra, que realice su autor. adquisicin de dicho vehculo determinado y actualizado
IV. Bienes muebles usados, a excepcin de los ena- no exceda de $79,978.80.
jenados por empresas. (nfasis aadido). Sobre el particular, en el caso de que la persona fsica
que efecte la enajenacin en el ejercicio obtenga ingre-
sos superiores a $500,000 pesos, estar obligada a pre-
Como se puede observar, no se pagar el IVA por la enaje- sentar su declaracin anual del ejercicio de que se trate.
nacin de bienes muebles usados, excepto los enajenados La persona fsica que efecte la enajenacin deber
por empresa. Al respecto, el CFF define empresa en su estar inscrita en el registro federal de contribuyentes, en
ltimo prrafo del artculo 16 como: caso contrario previo a la enajenacin se deber proceder
con el alta correspondiente ante las oficinas del Servicio
Se considera empresa la persona fsica o moral que rea- de Administracin Tributaria (SAT).

58 / DEFENSA FISCAL / ABRIL / 2016


LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 59
Los efectos nocivos de la
evolucin electrnica en materia fiscal

EL 2016 ADVIERTE que ser el ao en que la revocacin ser por buzn tributario o bien
materia fiscal se tornar netamente electrnica, por los medios que autorice el Servicio de
Mara Isabel toda vez que da a da se incorporan a la prctica Administracin Tributaria mediante reglas de
Rodrguez Faras los conceptos de buzn tributario, el ingreso de carcter general, siendo que para ste ao ya
la informacin contable a travs de la pgina no otorg la opcin de presentacin mediante
Licenciada del Servicio de Administracin Tributaria y escrito. La pregunta que nace a esta imposicin
en Derecho. prximamente las revisiones electrnicas. As es: Con esto se garantiza una defensa real a
Especialidad en
Fiscal. Maestra
mediante un comunicado de prensa del 22 de toda la poblacin?, se presume que todos estn
en Impuestos. enero de 2016, el Servicio de Administracin en aptitud de hacerlo.
Posgrado Tributaria anunci que las auditoras electrni- El origen de la transicin del papel a los
Resolucin
de Conflictos: cas ya no sern sorpresivas y que comenzarn medios electrnicos en materia fiscal data del
Mediacin y en el segundo semestre del 2016. No obstante, Decreto por el que se reforman, adicionan
Estrategias de la legislacin no establece en la actualidad la y derogan diversas disposiciones del Cdigo
Negociacin, por
la Universidad de posibilidad jurdica para que el SAT informe de Fiscal de la Federacin, publicado en el Diario
Castilla-La Macha, forma previa a un contribuyente del inicio de Oficial de la Federacin, el 9 de diciembre de
en Toledo, Espaa. las facultades de comprobacin. De lo contrario 2013, toda vez que nacen los conceptos de buzn
Gerente Prctica
Legal de la seguirn siendo sorpresivas. tributario, revisiones electrnicas y el ingreso de
firma Grupo Muestra de esta evolucin es que la actual la informacin contable a travs de la pgina del
Faras, Abogados
Tributarios.
Resolucin Miscelnea Fiscal para 2016, slo Servicio de Administracin Tributaria, comn-
contempla la posibilidad de presentar recurso mente conocida como contabilidad electrnica;
de revocacin a travs de buzn tributario, es sin embargo, el primer cimiento sucedi el 5 de
decir, incluso la defensa ante la autoridad fis- enero de 2004 con la gran reforma al ttulo I del
cal se realizar de manera electrnica, ya que Cdigo Fiscal que incluy en nuestro sistema el
la presentacin y seguimiento del mismo ser captulo De los medios electrnicos.
por este medio. Lo anterior, derivado de que el As es, mediante el decreto en referencia
artculo 121 del Cdigo Fiscal de la Federacin se adicion al Cdigo Fiscal de la Federacin el
establece que la presentacin del recurso de artculo 17-K, el cual establece la asignacin de

60 / DEFENSA FISCAL / ABRIL / 2016


LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 61
El 2016 advierte que ser el ao en que
la materia fiscal se tornar netamente
electrnica, toda vez que da a da se
incorporan a la prctica los conceptos
de buzn tributario, el ingreso de la
informacin contable a travs de la pgina
del Servicio de Administracin Tributaria y
prximamente las revisiones electrnicas

un buzn tributario para personas fsicas y morales que preliquidatorio seguramente se hubiera
se encuentren inscritas en el Registro Federal de Con- estado impedido para controvertirlo en los
tribuyentes; ste tiene como propsito crear un sistema tribunales, pues la exigencia del artculo 14 de
de comunicacin o enlace electrnico ubicado entre la Ley Orgnica del Tribunal Federal de Justi-
el contribuyente y la autoridad. Su vehculo es la pgina cia Fiscal y Administrativa sera la principal
de Internet del Servicio de Administracin Tributaria, limitante para ejercer el derecho a la defensa.
mediante el cual la autoridad notificar actos y resolu- Afortunadamente se corrigi esta falla nor-
ciones en documentos digitales, y adems, a travs de mativa en el 2016, antes de implementarse el
l, los contribuyentes podrn presentar promociones, procedimiento por la autoridad.
solicitudes, avisos y cumplimiento a requerimientos. Otra de las reformas es la del artculo
As tambin, en dicha reforma al Cdigo, se adicion 28 del Cdigo Fiscal, en cuya fraccin IV,
una fraccin IX, al artculo 42, con la cual se incorporan las nos establece el ingreso de la informacin
revisiones electrnicas como facultad de comprobacin contable a la pgina de internet del Servicio
de la autoridad, mismas que se practicarn basndose de Administracin Tributaria, de conformi-
en la informacin y documentacin que obre en poder dad a las reglas de carcter general que se
de la autoridad. Como consecuencia de ello, se adicion emitan al respecto. Las reglas se empean
el artculo 53-B, que establece el procedimiento que se en interpretar el concepto ingresarn
llevar a cabo al momento de iniciar una revisin elec- y significa que ahora, en una radiografa
trnica, dentro de lo que destaca el llamado oficio de en nmeros, el gobernado debe desnudar
preliquidacin, que se emitir de acuerdo a las omisiones su informacin. Su constitucionalidad o
o irregularidades detectadas por la autoridad, y en caso inconstitucionalidad pende de un hilo;
de que el contribuyente no aporte pruebas o manifesta- porque existe una necesidad de eficientar
ciones para desvirtuar los hechos u omisiones, el oficio se la administracin tributaria; pero tambin
volver definitivo y las cantidades determinadas se harn la necesidad de salvaguardar la intimidad
efectivas mediante el procedimiento administrativo de del sujeto. Si ponderamos los dos valores,
ejecucin. Esta ltima parte es muy importante, porque si el fin perseguido, con la medida adoptada,
no se hubiera plasmado la definitividad en el documento puede ser que si se falla en contra de los

62 / DEFENSA FISCAL / ABRIL / 2016


gobernados, la consecuencia generada, posiblemente para otorgarse sta, los derechos deben contemplarse en
de inicio, resultar mucha ms nociva para todas las ley y no quedar al arbitrio de la autoridad s se otorgan o
partes, incluso la autoridad, porque el ingreso forzoso, no, o que sea la autoridad quien establezca la forma en
genera manipulacin, incumplimiento y hasta temor y que se ejercern. Porque tratndose del recurso, podra
si empiezan a sumarse contribuyentes incumplidos, de quedar limitado el derecho de los gobernados.
forma masiva, el gobernado perder el temor de incum- De las reformas referidas, la de gran impacto fue la
plir, pues preferir una sancin formal por el no envo, del envo de la contabilidad electrnica a travs de la
que revelar su informacin privada. Entonces, ante un pgina del SAT, que si bien estamos de acuerdo que el
incumplimiento masivo, qu se ganara?: sancionar a pas debe avanzar en tener sistemas modernos acorde a
todos, cobrarles crditos a todos o disuadir a todos. La la tecnologa, tambin es cierto, que la norma debe ser
razn que sea, no se lograra con el fin de la medida, por estable y debe brindar seguridad jurdica, por lo cual lo
lo que bien sera recomendable fallar por este momento ideal para la introduccin a este nuevo sistema hubiese
a favor del gobernado, pero permitirle que se adapte sido que el rgimen no fuera obligatorio, considerando
a dicho cambio y que voluntariamente se empiece a que los contribuyentes tienen la obligacin de contar con
cumplir con dicha informacin la informacin contable fsicamente, por lo cual no es
Hay un toque de discrecionalidad en el artculo 28 y indispensable usar como atajo los medios telematizados.
121 del Cdigo Fiscal de la Federacin, porque se dej al Aunado a lo anterior, el INEGI estableci en 2014 que
arbitrio de la autoridad fiscal el regular mediante reglas el 44.4% de la poblacin en el pas de seis aos o ms es
de carcter general, la forma o procedimiento que se usuaria de internet, es por ello que nos preguntamos
utilizara para el envo de la informacin contable y las si Mxico est preparado para el cambio radical de la
diversas formas al buzn tributario en que se podra administracin tributaria, respecto al uso de medios
presentar el recurso de revocacin, lo cual constituye electrnicos, tales como buzn tributario, el envo de la
una violacin al principio de seguridad jurdica, pues contabilidad a travs de la pgina del SAT, as como las

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 63


revisiones electrnicas que se pretenden estaran obligados en 2015 las personas morales con
iniciar a partir del segundo semestre de 2016, ingresos acumulables iguales o mayores a 4 millones
cuando ni siquiera el 50% de la poblacin se de pesos en el ejercicio 2013; y para 2016 la obligacin
declara usuaria de internet y lo ms grave, a los contribuyentes cuyos ingresos hayan sido meno-
no hay una reglamentacin que tutele la res al monto referido, es decir, para este ao todos los
informacin. Se debe enviar la contabilidad, contribuyentes se encuentran obligados al envo de la
pero sin una reglamentacin, legislacin o contabilidad de forma electrnica.
norma que regule el uso de internet en todas Es por ello que el 2016 define el cambio de los docu-
sus vertientes, derechos y responsabilidades. mentos impresos a los documentos digitales, que por
Como referamos, debera brindarse una definicin son todos los mensajes de datos que contienen
estabilidad a la norma y que su introduccin informacin o escritura generada, enviada, recibida o
fuese paulatina, dando la oportunidad de archivada por medios electrnicos, pticos o de cualquier
la adaptacin a los medios tecnolgicos a otra tecnologa; si bien es cierto que el cambio no se dio
la poblacin contributiva; adems, toda la paulatinamente, lo cierto es que en 2016 todos los con-
regulacin se dej al arbitrio de la autoridad tribuyentes estn obligados al envo de la contabilidad
mediante reglas de carcter general, lo cual electrnicamente, por lo cual la autoridad, al obtener la
conlleva que no exista certeza sobre los pro- informacin de los contribuyentes, est en aptitud de
cedimientos, pues stos pueden ser cambia- iniciar las revisiones electrnicas.
dos por la autoridad en cualquier momento. Ante dichas reformas, publicadas en el Diario Oficial
En esa tesitura, el Servicio de Admi- de la Federacin el 9 de diciembre de 2013, existieron con-
nistracin Tributaria, mediante la Sptima tribuyentes que optaron por impugnar las mismas, prin-
Resolucin de Modificaciones a la Resolu- cipalmente el envo de contabilidad de forma electrnica,
cin Miscelnea Fiscal para 2014, publicada va amparo indirecto. Algunos fueron presentados con la
en el Diario Oficial de la Federacin el 18 de entrada en vigor de las normas, de forma autoaplicativa,
diciembre de 2014, nicamente para deter- o bien, con el primer acto de aplicacin, de forma hete-
minar la obligacin del envo de la contabi- roaplicativa, sin embargo, en ambas formas, se encuentran
lidad electrnica, estableci dos parmetros: pendientes de resolucin, al encontrarse suspendidos en

De las reformas referidas, la de gran


impacto fue la del envo de la contabilidad
electrnica a travs de la pgina del
SAT, que si bien estamos de acuerdo que
el pas debe avanzar en tener sistemas
modernos acorde a la tecnologa, tambin
es cierto, que la norma debe ser estable
y debe brindar seguridad jurdica

64 / DEFENSA FISCAL / ABRIL / 2016


tanto la Suprema Corte de Justicia de la Nacin emita los
criterios sobre el sentido de resolucin de los mismos.
Ahora bien, para quienes generaran su primer acto
de aplicacin en este ao, es decir, todos los contribu-
yentes cuyos ingresos acumulables en el ejercicio 2013
fueron menores a 4 millones de pesos, estn en aptitud
de presentar amparo en contra de la contabilidad elec-
trnica, dentro de los quince das posteriores al envo de
la misma, con el cual se busca precisamente eliminar el
envo. Actualmente, aunque nos encontramos en espera
de que la Suprema Corte defina criterios que determina-
ran si es o no constitucional la norma, se ha otorgado la
suspensin del envo de la contabilidad.
As es, quienes solicitaron la suspensin en el amparo
para el efecto del no envo de la contabilidad mediante
la pgina del Servicio de Administracin Tributaria, en
tanto se resuelve el mismo, fue otorgada al considerarse
que no se contraviene las disposiciones orden pblico
ni afectarse el inters social, toda vez que la suspensin
solamente exime del envo, por lo cual el contribuyente
sigue cumpliendo con su obligacin de mantener la
contabilidad fsicamente y la autoridad puede acceder
a sta mediante las facultades de comprobacin; de los
criterios suscitados sobre el tema hacemos mencin
de la Tesis de Jurisprudencia 2a./J. 2/2015 (10a.), cuyo
rubro establece: SUSPENSIN EN EL JUICIO DE AMPARO.
PROCEDE CONCEDERLA CONTRA LA APLICACIN DE LOS
ARTCULOS 17 K Y 28, FRACCIN IV, DEL CDIGO FISCAL
DE LA FEDERACIN (LEGISLACIN VIGENTE A PARTIR
DEL 1 DE ENERO DE 2014).
Un punto clave para la era electrnica en materia
fiscal, es sin duda el buzn tributario, toda vez que a
travs de ste se llevarn a cabo las notificaciones elec-
trnicas de los requerimientos, de las revisiones y de
las resoluciones, el cual tanto las personas fsicas como
morales tienen la obligacin de consultarlo dentro de los
tres das siguientes. Por lo cual el contribuyente deber
estar al tanto de las mismas para los cumplimientos de
informacin o documentacin y de igual forma para las
resoluciones susceptibles de impugnacin para presen-
tar los mismos en tiempo y forma. Aqu viene el tema
de constitucionalidad ms importante, el hecho de no
revisar el buzn y de que el contribuyente no revise su
correo, puede generar una notificacin en forma despus
del cuarto da. Si la respuesta es s, entonces qu prop-
sito tendra la norma de regular las notificaciones. Si la
conoce o no lo conoce el particular, ya no sirve de mucho,
pues para la autoridad, es formal y materialmente vlida.
Si la respuesta es no, entonces: cmo modificamos la
norma para dar mayor certeza jurdica? Sin embargo,
qu pasara con aquellos que por ignorancia o dolo, no
quisieran nunca abrir su correo a propsito de evadir a

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 65


debera brindarse una estabilidad a
la norma y que su introduccin fuese
paulatina, dando la oportunidad de la
adaptacin a los medios tecnolgicos
a la poblacin contributiva
la autoridad. Si ponderamos todos los valo- As es el hecho que a dos aos de las reformas, stas
res, se debe concluir que la mejor opcin es se implementen de forma obligatoria y que no se pro-
iniciar electrnicamente la revisin, pues duzca para este 2016, en algunos de los trmites gestiones
resulta menos onerosa y gravosa que otras y defensas, la opcin tradicional de presentacin por
y si el particular no responde, entonces la escrito. Esto deja en estado de indefensin e inseguri-
autoridad podra activar las revisiones ordi- dad jurdica a los contribuyentes que no cuenten con el
narias que hasta hoy se ejercen en Mxico personal capacitado para ello, o con la economa para la
o bien, sancionar con la cancelacin de su implementacin del equipo necesario.
certificado de sellos digitales, entre otros. Sin duda alguna estamos en una era fiscal totalmente
Consideramos que contando con la digital, toda vez que tratndose, ya sea de gestiones admi-
infraestructura, equipo tecnolgico y per- nistrativas o de fiscalizacin, e inclusive de la defensa
sonal capacitado para ello, con el uso de mediante recurso de revocacin, el Servicio de Adminis-
los medios electrnicos podra cumplirse el tracin Tributaria gracias a las facultades que le fueron
objetivo de la administracin tributaria, en otorgadas en el Cdigo Fiscal de la Federacin, derivado
cuanto agilizar de manera electrnica tanto de las reformas publicadas en el Diario Oficial de la Fede-
las solicitudes de informacin, como el cum- racin el 9 de diciembre de 2013, ha encaminado el acto
plimiento a tales requerimientos, inclusive administrativo a la digitalizacin, sin ponderar que no
llevar a cabo las revisiones, sin embargo, la debi ser mediante reglas su reglamentacin.
transicin est dejando de evaluar el tiempo, Ante este panorama, an queda la defensa, pues
capacitacin y economa que se requieren como lo establecimos quien en este ao realice su pri-
en este tipo de implementaciones, por lo mer acto de aplicacin de la contabilidad electrnica,
que la aplicacin obligatoria para este ao puede acudir a la va constitucional, mediante amparo
la torna excesiva. indirecto; as tambin, los contribuyentes que obtengan
Como fue referido es necesario que resoluciones derivadas de la revisiones electrnicas,
nuestro pas camine de la mano de la tec- como las resoluciones a los recursos de revocacin son
nologa, sin duda alguna no nos podemos susceptibles de defensa ante el Tribunal Federal de Jus-
quedar en el pasado, por lo que es un acierto ticia Fiscal y Administrativa, pero lo ms importante de
que la administracin tributaria implemente esta reflexin, es que no se trata de digitalizar la infor-
sistemas con el objeto de optimar las gestio- macin, sino de entender, que la vida de las empresas
nes de fiscalizacin, as como los trmites de depender de este factor, porque un incumplimiento a
los contribuyentes, pero lo que si conside- cualquier acto de autoridad, activar presuntivas que
ramos es que el cambio debi ser paulatino siempre culminarn con crditos fiscales. Crditos, que
para efecto de que los contribuyentes se bien o mal, afectarn a las empresas, que por negligencia
adentren en los sistemas y que ello les brinde en el manejo de los sistemas automatizados, incurrir en
una certeza jurdica. omisiones que sern de gran provecho para la autoridad.

66 / DEFENSA FISCAL / ABRIL / 2016


LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 67
Defensa fiscal
contra la
revisin
electrnica

Germn Reyna y Herrero

Socio director de la firma ARH CONSULTORES, nombrada recientemente como la Firma


Fiscalista ms destacada de Mxico. Contador Pblico y Auditor. Especialidad en Impuestos
Internacionales. Diplomado en Proyectos de Inversin. Diplomado en Finanzas. Maestra en
Fiscalizacin y Rendicin de Cuentas Pblicas y Maestra en Derecho Fiscal. Asesor fiscal,
financiero, legal y contable en empresas nacionales e internacionales. Auditor externo
en la Auditora Superior de la Federacin. Catedrtico de distintas universidades a nivel
nacional, impartiendo materias de auditora e impuestos. Ponente de temas fiscales y
financieros ante diversas audiencias. Autor del libro Los impuestos en Mxico (The Tax in
Mexico), obra que ser traducida al ingls y promovida a escala internacional.

68 / DEFENSA FISCAL / ABRIL / 2016


El 18 de Noviembre de 2015, en el Diario Oficial de la Fede- de otras irregularidades, a travs de una resolucin
racin fue publicado con apercibimiento de su entrada en provisional a la cual, en su caso, se le podr acompa-
vigor a partir del 01 de enero de 2016 lo siguiente: Decreto ar un oficio de pre liquidacin, cuando los hechos
por el que se reforman, adicionan y derogan diversas consignados sugieran el pago de algn crdito fiscal.
disposiciones de la Ley del Impuesto sobre la Renta, de la El oficio de pre liquidacin se considerar definitivo,
Ley del Impuesto Especial sobre Produccin y Servicios, slo en los supuestos de que el contribuyente acepte
del Cdigo Fiscal de la Federacin y de la Ley Federal de voluntariamente los hechos e irregularidades conte-
Presupuesto y Responsabilidad Hacendaria. nidos en la resolucin provisional y entere el crdito
En el cual se encontraba el siguiente artculo: fiscal propuesto o bien, cuando no ejerza el derecho a
que se refiere la fraccin II de este artculo o cuando
Artculo 53-B. Para los efectos de lo dispuesto en el ejercindolo, no logre desvirtuar los hechos e irre-
artculo 42, fraccin IX de este Cdigo, las revisiones gularidades contenidos en la resolucin provisional.
electrnicas se realizarn conforme a lo siguiente:
I. Con base en la informacin y documentacin que La revisin electrnica, segn lo estipulado en el citado
obre en su poder, las autoridades fiscales darn a artculo, se basa en la informacin que tenga la autoridad
conocer los hechos que deriven en la omisin de fiscal. Lo notorio de la misma es que no necesita hacerle
contribuciones y aprovechamientos o en la comisin ninguna notificacin al contribuyente del inicio de esta

Es evidente que nos encontramos ante


una disposicin que violenta principios
constitucionales y de derecho fiscal

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 69


facultad, la cual como se cita, a travs de un oficio de que se pretende imponer debe a fin de cuentas, resultar
pre liquidacin le dar conocer al contribuyente las eficaz en el propsito de lograr el fin que se pretende.
observaciones que haya detectado teniendo la potestad c) Ser necesaria, es decir, suficiente para lograr dicha
de convertirse en una resolucin definitiva, dentro de finalidad, de tal forma que no implique una carga
un plazo establecido en el mismo artculo fraccin II, de desmedida, excesiva o injustificada para el gober-
15 das contados a partir de la notificacin. nado. En efecto, no basta con que la restriccin
Es evidente que nos encontramos ante una dis- cumpla el propsito deseado, sino que tambin
posicin que violenta principios constitucionales y es requisito indispensable que los fines deseados
de derecho fiscal. no puedan ser alcanzados por ningn otro medio
Los principios de proporcionalidad y razonabilidad diverso, que implique una menor carga o restriccin
de la norma implican que al fijar el alcance de una garan- en perjuicio del gobernado.
ta o derecho humano, o bien una restriccin a estos, el d) Estar justificada en razones constitucionales.
legislador deber de cumplir cabal y forzosamente con
los siguientes presupuestos: Ante lo expuesto, es evidente que el artculo 53- B del
a) Perseguir una finalidad constitucionalmente leg- Cdigo Fiscal Federal es una medida desproporcionada,
tima: Es decir que con dicha restriccin se pretenda que no atiende los principios de proporcionalidad y razo-
dar cumplimiento a disposiciones que se encuentren nabilidad que debe revestir cualquier norma impuesta
legitimadas por nuestra Carta Magna, como lo es el por el legislador en materia fiscal.
satisfacer el inters general en el caso de los actos El artculo 53-B del Cdigo Fiscal de la Federacin,
administrativos. en relacin con el artculo 42 fraccin IX del mismo
b) Ser adecuada, idnea, apta y susceptible de alcanzar el ordenamiento, es violatorio de las garantas de legalidad
fin perseguido: Lo anterior implica que la restriccin y seguridad jurdica consagradas en el artculo 16 de la

70 / DEFENSA FISCAL / ABRIL / 2016


Constitucin Poltica de los Estados Unidos gobernados, al representar un acto de molestia sin que
Mexicanos, toda vez que deja al contribu- se cumplan las exigencias del derecho de mandamiento
yente en un estado de indefensin al estar escrito del cual estos gozan.
facultada la autoridad tributaria, a su libre Asimismo, en razn de que dicho acto, conforme al
arbitrio, para iniciar revisiones electrnicas derecho de seguridad jurdica de los mismos, debe tener
con base en la informacin y documentacin una delimitacin temporal, es decir, estar acotados por
que obre en su poder sin que exista de por un tiempo determinado, y no como se pretende a travs
medio un mandamiento escrito emitido por de la disposicin de mrito, ya que esta implicara una
autoridad competente que funde y motive constante o permanente revisin de la informacin de los
el acto de molestia. contribuyentes con el fin de conocer si han cumplido o no
El numeral citado transgrede lo dis- con sus obligaciones fiscales, sin estar sujeta a dicho lmite.
puesto en el artculo 16 constitucional, toda Otro punto a resaltar es que en la aplicacin de este
vez que sin que exista un mandamiento precepto, el contribuyente no tiene la certeza sobre la
escrito emitido por la autoridad compe- autoridad o servidor pblico que manejar su informa-
tente, que funde y motive la causa legal cin confidencial, ni si es competente para ello.
del procedimiento, el quejoso se encuentra Resulta absurdo e irracional que la autoridad fiscal
vulnerable a una revisin por parte de la pudiera acceder, a su libre arbitrio y sin cumplir ningn
autoridad tributaria, dejndola en total requisito previo, a la documentacin que comprende la
estado de indefensin, es decir, existe una contabilidad de los contribuyentes, pues dejara a estos
afectacin en sus papeles o documentos sin en un notorio estado de indefensin al encontrar su
que se cumplan los requisitos establecidos contabilidad expuesta a los deseos de la autoridad.
en dicho precepto constitucional. Por esta razn, se debe impugnar dicha medida por
De la citada norma general, se des- los medios adecuados, en este caso, el juicio de amparo,
prende prima facie, esencialmente: que para evitar que la autoridad practique la facultad de
no reviste el conjunto de modalidades del comprobacin de las revisiones electrnicas y ejerza
cual tiene que estar sujeta para producir nicamente las tradicionales, en donde conste un man-
vlidamente, desde el punto de vista legal, damiento por escrito y se respete el derecho humano,
la afectacin a la esfera jurdica de los consagrado en el artculo 16 Constitucional.

Resulta absurdo e irracional que la autoridad


fiscal pudiera acceder, a su libre arbitrio
y sin cumplir ningn requisito previo, a la
documentacin que comprende la contabilidad
de los contribuyentes, pues dejara a estos en un
notorio estado de indefensin al encontrar su
contabilidad expuesta a los deseos de la autoridad

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 71


La incidencia
del Plan Nacional de Desarrollo
en nuestros impuestos

La honestidad es un regalo de
gran valor, que no se espera
de la gente barata, esta es
una frase de Warren Buffett,
considerado uno de los mayores
inversores en el mundo, adems
Carlos Snchez Tapia de ser el mayor accionista y
director ejecutivo de Berkshire
Licenciado en Derecho. Maestra
en Derecho Administrativo y Fiscal. Hathaway. En 2015 ocupaba la
Maestra en Criminologa por el tercera posicin en la lista de
INACIPE. Licenciado en Relaciones
Comerciales, Catedrtico en el hombres ms ricos del mundo
Instituto Politcnico Nacional y en
la Universidad del Valle de Mxico. elaborada por la revista Forbes.

72 / DEFENSA FISCAL / ABRIL / 2016


Toca preguntarnos qu tiene a Mxico, sexenio Toda vez cuando los trminos y plazos son excesivos;
tras sexenio, en la ineficacia, la corrupcin y las malas por ejemplo si en una revisin y/o auditoria se auditan los
administraciones con sus delitos de cuello blanco, aos comprendidos entre el 2011 y el 2015 y se notifican
que agravian los artculos 25 y 26 constitucionales, no en febrero del 2016, lo correcto y legal ser del periodo
cumplidos y s "golpeados" por funcionarios pblicos citado a febrero del 2016 y no hasta que termine la audi-
y fiscales ignorantes y deshonestos en la materia de la toria, ya que en ms de un ao se producirn abusos de
ciencia jurdica fiscal de los impuestos locales y federales. actualizaciones y recargos y multas que colisionan con
Agravios de gran calado para los impuestos loca- el artculo 5 constitucional, que reza: nadie podr ser
les y federales que subsanan las grandes fallas de los privado del producto de su trabajo, salvo por autoridad
gobernantes y la hacienda pblica en sus programas de judicial, del artculo 94 constitucional.
gobierno fiscales, que no cumplen con sus metas y objeti- Cuestiones que no se dan, lisa y llanamente cuando
vos cabalmente, adems de no buscar el bien comn ni el vemos y observamos a detalle que la Tesorera del
bienestar social. Mximas de equidad y proporcionalidad Gobierno de la Ciudad de Mxico y la propia Secretaria
del artculo 31, fraccin IV Constitucional, no cumplidas de Hacienda y Crdito Pblico no son autoridad judicial,
y daadas en la suerte principal, actualizaciones y sus nada ms invaden esferas competenciales que no les
accesorios que vejan los trminos y plazos agraviantes pertenecen y s al poder ejecutivo, sujetas a las devolu-
al estatus fiscal patrimonial de los contribuyentes en las ciones y/o compensaciones por actos ilegales, abusivos
revisiones y auditorias fiscales. y confiscatorios que merecen responsabilidad para los

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 73


Toca preguntarnos que tiene a Mxico, sexenio
tras sexenio, en la ineficacia, la corrupcin
y las malas administraciones con sus delitos
de 'cuello blanco', que agravian los artculos
25 y 26 constitucionales, no cumplidos y s
'golpeados' por funcionarios pblicos y fiscales
funcionarios pblicos, lato sensu de los artculos 108 al tribucin del ingreso y la riqueza que permita
114 de la Constitucin Federal. el pleno ejercicio de la libertad y la dignidad
A contrario sensu los que se dan y alientan la acti- de los individuos, grupos y clases sociales,
vidad econmica del pas que realizan los tributarios cuya seguridad protege esta Constitucin.
para proveer las condiciones y el desenvolvimiento Tambin vigilar en todo momento el estado
del sector privado para el desarrollo econmico nacio- las finanzas pblicas y el sistema financiero,
nal, promoviendo en todo tiempo la competitividad e en aras del Plan Nacional de Desarrollo.
implementando una poltica nacional para el desarrollo Estatus fiscal difcil de alcanzar y tributa-
industrial sustentable, que incluya vertientes sectoriales rios con tarifas que poseen doble tributacin
y regionales en los trminos que establezca la Constitu- de cuotas fijas y excedentes del impuesto
cin poltica de los Estados Unidos Mexicanos. sobre la renta, predial e I.S.A.I. primordial-
Espritu de ley del artculo 25 de la ley suprema, difcil mente, que gravan la riqueza y la parte justa,
de alcanzar y comprender, de los gobernantes carentes segn teora fiscal, en la equidad y propor-
y ausentes de la sapiencia necesaria como estadistas. cionalidad que impiden actos de barbarie y
Donde la equidad y proporcionalidad sufre de los cerrazn jurdica fiscal que afectan las inver-
impuestos del artculo 31, fraccin IV constitucional, en siones y el bien comn por parte de estos
su mxima expresin de abusos desmedidos, soberbia y gobiernos dolosos y con prcticas dudosas.
allanamiento del domicilio fiscal al no acatar las forma- Equidad y proporcionalidad viciadas de
lidades para los cateos por parte de la hacienda pblica forma y fondo que se hacen valer con los Juicios
fiscal del artculo 16 de la ley suprema, sujetas a devolu- de Lesividad a favor del tributario, en aras de la
ciones y/o compensaciones en virtud y violacin a los administracin de justicia de crditos fiscales,
artculos 14, 16 y 5 de la Constitucin. fincados sin congruencia y exhaustividad al
Recursos legales de promocin ante la justicia rete- tributario local y federal, pagos al fisco discre-
nida y delegada, de lo contrario, la administracin de jus- cionales que puede ejercer el contribuyente, en
ticia ser y seguir en manos abusivas del gobierno, ade- sus devoluciones y/o compensaciones; de lo
ms de la corrupcin y crimen organizado que daan el contrario la equidad seguir olvidada y vejada
Plan Nacional de Desarrollo, sin olvidar al poder supremo en los derechos humanos.
internacional de bancos y gobiernos anglosajones, que Estrategia fiscal abierta a favor del tribu-
proporcionan y exigen polticas de gobierno y fiscales, a tario, en estas acciones no promovidas por el
seguir por parte de los pases en vas de desarrollo. contribuyente, encaminadas al Plan Nacional
Promocin y ayuda al desarrollo que deben ser pro- de Desarrollo, no reportadas debidamente y si
pias del estado, mediante la competitividad, el fomento y violatorias a los artculos 5 y 6 constituciona-
crecimiento econmico del empleo y una ms justa dis- les que amparan los preceptos 14 y 16 de la ley

74 / DEFENSA FISCAL / ABRIL / 2016


de leyes, de saber dnde qued la bolita o mejor dicho los Ratio Legis que hacemos valer en los Juicios de
impuestos y derechos pagados, que daan el estatus fiscal Lesividad, para alcanzar la administracin de justicia en
patrimonial que a contrario sensu sufre el tributario de materia fiscal, siendo estos algunos ejemplos de los que
auditoras en sus revisiones fiscales, violatorias del debido se pueden promover en sus devoluciones y/o compen-
proceso del artculo 16 constitucional, donde los bancos, saciones, basados en la planeacin fiscal:
notarios pblicos y empresas de servicios y productos 1.- Los remates de bienes muebles e inmuebles fincados
importantes reportan las operaciones da a da de compra por el poder ejecutivo, o sea, Tesorera de la Ciudad de
y venta, de todos y cualquier contribuyente, sujeto a ser Mxico o Secretaria de Hacienda y Crdito Pblico,
fiscalizado sin saber que todos los movimientos estn siendo lo correcto y correspondiendo al poder judicial.
siendo observados por autoridades que invaden esferas 2.- La falta de congruencia y exhaustividad de los cr-
competenciales que no le corresponden, y s abusivas ditos fiscales locales y federales, donde su gnesis
y ventajosas, por funcionarios carentes de honestidad es violentada por la ausencia y carencia de las for-
valiente, dira Lpez Obrador. malidades para los cateos.
Inflaciones y estanflaciones culpables de los gobier- 3.- Por tarifas federales y locales de doble tributacin
nos pasados y actuales, donde el recin nacido ya debe que violentan la equidad y proporcionalidad del ar-
al fisco en sus actualizaciones, multas y recargos por tculo 31, fraccin IV constitucional.
crditos fiscales futuros impagables y confiscatorios, 4.- Por Violacin a la privacidad que ampara y protege el
por ello la estrategia idnea se presenta en los juicios de artculo 16 constitucional donde los bancos, empre-
lesividad ad hoc para combatir la corrupcin, la ilegalidad sas y notarios pblicos tienen acceso a las compras y
y malos gobiernos hacendarios. ventas que realizan los contribuyentes, informacin
que envan a las autoridades fiscales violentando los
derechos humanos del artculo 1 constitucional.
5.- Donde la equidad discrecional deba ser ejercida por
los contribuyentes a la par de las autoridades fis-
cales, en sus violaciones de forma y fondo de los
crditos fiscales burdos y confiscatorios que fincan
la Tesorera de la Ciudad de Mxico y la Secretara
de Hacienda y Crdito Pblico.
6.- Por los impuestos, actualizaciones, recargos y mul-
tas totalmente arbitrarios donde los trminos y pla-
zos se exceden y golpean el estatus fiscal patrimo-
nial de todos los contribuyentes locales y federales.
7.- Por el abuso de poder de las delegaciones polticas y
de otras autoridades como el Seguro Social e Info-
navit que amparan y ejercen su trabajo en el abuso
cotidiano, sin respetar los derechos humanos.
8.- Por violacin a los derechos de suministro y apro-
vechamiento del agua potable por parte del sistema
de aguas de la Ciudad de Mxico que no cumple ni
abastece eficazmente y mucho menos satisface las
demandas de ms de 20 millones de consumidores.
9.- Por la falta del demerito de suelo gnesis catastra-
les; por no contemplar los costos de las licencias de
construccin, manifestacin de obra, terminacin
de obra y otros derechos importantes como son
las previas autorizaciones de conexin a las redes
hidrulicas, que inciden en los valores catastrales
y por ende en los impuestos prediales e I.S.A.I., en
contra de los remates de inmuebles y en el lavado de
dinero vs. Los avalos del artculo 22 del Cdigo fis-
cal del D.F. en la hiptesis basada en valores comer-
ciales tomados en consideracin y provenientes de

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 75


inmobiliarias y avalados por los notarios pblicos. lidades para los cateos; as como la ilegalidad de las
10.- Por la falta de motivacin en las boletas de agua y notificaciones realizadas por las autoridades fiscales
predial emitidas por el sistema de aguas de la Ciu- en sus citatorios y/o en su documento vinculatorio
dad de Mxico y la tesorera del Distrito Federal, de notificacin (artculo 14 constitucional).
violentando el artculo 16 constitucional. 19.- Por violaciones de fondo en los avalos que hacen los
11.- Por la falta de certidumbre en la clase de las bo- peritos del artculo 22 del Cdigo Fiscal del D.F. vs.
letas prediales. D.R.O. y corresponsables expertos en los vistos bue-
12.- Por la doble tributacin que se da en las boletas nos de operacin y seguridad que avalan los demri-
prediales. tos de suelo y construccin en la mecnica de estos.
13.- Por la falta de motivacin en los valores catastrales 20.- Por la falta de exposicin de motivos, tracto sucesi-
de suelo y construccin. vo omiso y carente que no hace la Asamblea Legis-
14.- Por la falta de certidumbre en los nmeros de cuen- lativa en los cdigos fiscales del D.F. (antes cdigos
ta catastrales referenciados en los cdigos fiscales financieros del D.F.)
del D.F., de diversos aos en relacin a los valores 21.- Por las violaciones graves y constantes que hace la
unitarios de suelo y de construccin vs. Boletas pre- subtesorera de catastro y padrn territorial al no
diales de los contribuyentes. actualizar debidamente los valores catastrales de
15.- Por la antinomia jurdica entre el manual de pro- suelo y construccin del equipamiento urbano de la
cedimientos y lineamientos tcnicos de valuacin Ciudad de Mxico.
inmobiliaria vs. Cdigo Fiscal del D.F. 22.- El consentimiento por parte de la Tesorera del Dis-
16.- Por la inconstitucionalidad de las matrices de puntos, trito federal y sus autoridades competentes a las in-
inciertas que agravian a la clase de las boletas prediales. mobiliarias de bienes races y a los seores notarios
17.- Por la inequidad y desproporcionalidad de los impues- para que promuevan un impuesto predial basado
tos prediales, I.S.A.I., licencias de construccin, mani- en la oferta y la demanda y no en los valores catas-
festacin de obra y conexiones a las redes hidrulicas. trales, que son responsabilidad de la Subtesorera
18.- Por violaciones al artculo 16 constitucional referen- de Catastro y Padrn Territorial.
te a las visitas domiciliarias que requieren las forma- 23.- La ilegalidad del cobro del 8% sobre instalaciones

76 / DEFENSA FISCAL / ABRIL / 2016


especiales, obras complementarias y elementos ac- cin, supervisiones y revisiones de las
cesorios que se hacen en el cobro del Impuesto Pre- manifestaciones de construccin con-
dial, toda vez que estos impuestos corresponden al templados en los artculos 179 al 186 y
Impuesto sobre la Renta. 188, del cdigo fiscal para el D.F.
24.- El no respeto a las autodeterminaciones presentadas 32.- Por omitir las actualizaciones del Atlas
ante las A.T.L. que violan el artculo 14 constitucional. de Riesgo de la Ciudad de Mxico.
25.- La doble tributacin de las mejoras voluntarias de- 33.- Por no dar el mantenimiento necesa-
claradas como inconstitucionales en razn al pago rio a los suelos y subsuelos de la Ciu-
de un Impuesto Predial. dad de Mxico.
26.- La incertidumbre jurdica fiscal del impuesto 34.- Por no compensar con crditos fiscales
predial que va de los artculo 126 al 133 del C- a favor en otros impuestos
digo Fiscal del D.F. 35.- Por no respetar la exencin del Impuesto
27.- La ilegalidad del Impuesto sobre Adquisicin de In- Predial para los monumentos histricos.
muebles en los artculos que van del 112 al 118, y 478 36. Violacin a la equidad y proporcionali-
del Cdigo Fiscal del D.F., que inciden en la inequidad dad en propiedades bajo el rgimen de
y desproporcionalidad del Impuesto sobre la Renta. propiedad en condominio.
28.- Falta del debido procedimiento catastral en las bo- 37.- La incidencia de las cargas vivas y
letas emitida por la Tesorera del Distrito Federal. muertas no contempladas en el detri-
29.- Falta de equidad y proporcionalidad en el cobro mento de las estructuras, que es un ele-
del impuesto predial a los adultos mayores cuan- mento de la clase.
do sus inmuebles tengan un valor catastral supe- 38.- Invasin de esferas competenciales al
rior a: $1,388,000.00. no existir una ley catastral que regule el
30.- Violacin al artculo 4 constitucional con las tari- cobro del impuesto predial conforme al
fas para la conexin a las redes hidrulicas estable- estado de derecho.
cidas en el artculo 181 y 182 del cdigo fiscal del
D.F., sujetas de devolucin y/o compensacin. Por lo tanto,
31.- El pago por concepto de derechos para verificacio- Justicia tarda no es justicia
nes, permisos, autorizaciones, licencias de construc- (Aristteles).

Promocin y ayuda al desarrollo que deben ser


propias del estado, mediante la competitividad,
el fomento y crecimiento econmico del
empleo y una ms justa distribucin del
ingreso y la riqueza que permita el pleno
ejercicio de la libertad y la dignidad de los
individuos, grupos y clases sociales, cuya
seguridad protege esta Constitucin.

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 77


En los experimentos tributarios:
los ratones son los contribuyentes (Parte III)

Los problemas generados por la tcnica, o


los resolvemos polticamente,
o no los resolvemos de ninguna manera
Daniel Innerarity

COMO YA SE ha comentado: en los experi- los cuarenta del siglo pasado. Para ello imple-
mentos tributarios sociales, los ratones son los mentaron una serie de recomendaciones en las
contribuyentes, pero con mayor precisin po- polticas pblicas y legislaciones de los pases
Silvino demos afirmar que en los cambios de las dispo- para salir de la miseria, el endeudamiento per-
Vergara Nava siciones legales, a quien le corresponde sentir manente del tercer mundo, adems de alertar
y resentir es a los ciudadanos, no obstante y del peligro de los sistemas antidemocrticos,
paradjicamente, las reformas a las leyes de- entre otras sugerencias. Se trata en suma de
ben de partir de las decisiones democrticas de que sean los tcnicos y no los polticos los que
Doctor en los Congresos, en donde la participacin ciuda- tengan la ltima palabra respecto a las medi-
Derecho Fiscal. dana es sustancial. Sin embargo, los afectados das que se implementarn en una determinada
Director General
del despacho
son los propios gobernados, como si estos no nacin, por ello es que resulta comn la cita:
Consultora fueran los que tomaran la decisin de las refor- Democracia es sinnimo de mediocracia, en-
Contencioso mas legales en esos estados democrticos, pro- tendida sta como dominio no slo de la clase
Administrativa,
C.C.A.
blemtica en la cual ha sostenido el profesor media, sino tambin de los mediocres, (Bob-
Giovanni Sartori: Ya he dicho que las ciencias bio, Norberto, Derecha e Izquierda Editorial
sociales son ms difciles que las naturales Taurus, Mxico, 2014).
Sartori, Giovanni, La Poltica, Lgica y Mto- Por ello es que se requiere de la decisin de
do en las Ciencias Sociales Fondo de Cultura los expertos, tcnicos y cientficos como se
Econmica, Mxico, 2002. Indudablemente les denomin en el porfiriato-, ya que estos
que en las ciencias sociales es el propio pue- son los que han determinado todos los cam-
blo el que prueba las modificaciones legales. bios tributarios, como reflexiona el profesor
No debe perderse de vista que despus de la Manuel Atienza que indica: Quin realmen-
Segunda Guerra Mundial se constituyeron te gobierna sobre el mundo globalizado es una
diversos Organismos internacionales como la tecnocracia empresarial, militar y poltica que
ONU, FMI, Banco Mundial, OCDE, etc., que viene a desempear el papel del rey filsofo
pretendieron evitar un nuevo conflicto bli- de Platn y su Consejo Nocturno. Las insti-
co de la magnitud del vivido en la dcada de tuciones democrticas se someten y subordi-

78 / DEFENSA FISCAL / ABRIL / 2016


LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES / 79
Se trata en suma de que sean
los tcnicos y no los polticos los
que tengan 'la ltima palabra'
respecto a las medidas que
se implementarn en una
determinada nacin
nan a este nuevo poder imperial, (Atienza, se haya tratado, no del embargo de un bien
Manuel. Podemos hacer ms, otra forma mueble o inmueble del contribuyente, sino
de pensar el Derecho, Editorial Pasos Per- de un embargo de cuentas bancarias, o un
didos, Espaa, 2013). embargo de dinero, ya que sobre estos bie-
La reforma al Cdigo Fiscal de la Federacin nes en particular no existir nunca un pro-
publicada en fecha 28 de junio de 2006, es cedimiento de remate.
un ejemplo de una decisin tecncrata ante Debemos sealar que despus de casi diez
la baja recaudacin de contribuciones y el aos en que se ha mantenido esa disposi-
ineficaz cobro de los crditos fiscales por cin afectando a una gran cantidad de con-
las autoridades, por lo que se determina tribuyentes, no ha sido hasta la publicacin
que ante la procedencia de interponer un el 18 de noviembre de 2015 en el Diario
medio de defensa por parte del gobernado Oficial de la Federacin cuando se delimi-
afectado por un embargo de bienes, pue- t esta trampa procesal que se presentaba
da impugnarlo como regla general una vez en perjuicio de los gobernados, por ende, a
publicada la convocatoria de remate por partir del prximo ao, una vez realizado el
Internet en los siguientes diez das hbiles, embargo de esos depsitos en las cuentas
con la finalidad de que no pueda entorpecer bancarias o del dinero, se tiene por parte del
el procedimiento de cobro con el medio de contribuyente el plazo de 30 das para inter-
defensa, lo cual representa entre otras cosas poner un recurso ante la propia autoridad.
que, si se notifica por Internet, muy pocas El problema es que esto no se encontraba
personas tendrn conocimiento de dicha previamente establecido en el articulo 127
convocatoria de remate. Esto representa del Cdigo Fiscal de la Federacin, lo cual
una serie de afectaciones graves a los dere- represent por esos nueve aos una serie
chos patrimoniales de los gobernados, pues de afectaciones graves a los gobernados,
nunca van a conocer el plazo con que se lo cual es una demostracin que cuando la
cuenta para interponer el medio de defensa tecnocracia se equivoca, se debe resolver
en contra de ese embargo, no obstante que por las vas democrticas.

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