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APLICACIN DE LA TEMPORALIDAD DE LA LEY

INTRODUCCIN

Dado que en el artculo III del ttulo preliminar del cdigo civil que es objeto de nuestro
estudio, se hace referencia a trminos jurdicas empleados y se darn las siguientes
definiciones que evitaran, en el transcurso del desarrollo y la investigacin del tema,
confusiones de entendimiento.
Hecho jurdico. Siguiendo al eminente maestro MARCIAL RUBIO CORREA, se
entiende por hecho jurdico a todo suceso de la realidad que produce efectos para
producir el derecho y quedan incluidos los hechos involuntarios (no hay voluntad
directamente de producir un efecto jurdico) as como los hechos que dependen de la
voluntad humana (se produce por la intervencin humana).
Situacin jurdica. Es el haz de atribuciones, derechos, deberes, obligaciones y
calificaciones jurdicas que recibe una persona al adoptar status determinado frente al
derecho.
Relacin jurdica. Son vinculaciones, perpetuaciones, lazos diversos que existe entre
dos o ms situaciones jurdicas interrelacionadas.
Entonces, vistas estas terminologas y dada como conclusin de esta parte, nos toca
decir que la regla general, teniendo en cuenta de nuestro estudio en materia civil, es que
las leyes rigen para el futuro.

ANTECEDENTES.
Al indagar el origen y evolucin de este artculo III del ttulo preliminar de cdigo civil
vigente, nos basamos en el estudio del ttulo preliminar del cdigo civil de 1852, pues
este cdigo se remonta en el cdigo napolenico de 1804 del cual nuestro cdigo se
deriva; entonces nuestro primer cdigo civil del Per toma como fuente al cdigo
francs de 1804 conocido como el napolenico. Aparte hay otros materiales tomados
como fuente pero lo que nos interesa ms es este cdigo francs de 1804.
Es de saberse que un ttulo preliminar est dedicado a exponer las principales fuentes
del derecho, as proclamarse ser normas rectoras de todo ordenamiento jurdico en
general. En el ttulo preliminar del cdigo civil peruano de 1852, nosotros encontramos
la prohibicin de la retroactividad de la ley que se presenta en el artculo II de dicha
norma de esa poca.
En cuanto al siguiente cdigo civil (1936), posterior al del 1852 que consagra en su
artculo II la prohibicin retroactiva de la ley, desaparece la prohibicin retroactiva as
como muchas disposiciones ms, en este caso se debe al extenso desarrollo y anlisis
dado al derecho internacional privado.
Nuestro tema se basara en el cdigo civil peruano actual vigente de 1984, en donde
centraremos nuestro anlisis y estudio; este artculo vuelve a ser positivado en su
artculo III de su ttulo preliminar, el que trata sobre el efecto irretroactivo de las leyes,
sabiendo la omisin en que haba incurrido el cdigo intermedio.

EL CONFLICTO DE LEYES EN EL TIEMPO:


Planteamiento del Problema
Queda mucho por decir cuando se habla se presenta el problema de aplicacin de la ley
en el tiempo por conflictos que suceden entre ellas. Esta problemtica que nos toca
desarrollar ha tomado como fundamento teoras y principios hasta muchas veces
conceptos para dar solucin a este llamado conflicto de leyes en el tiempo.
El hombre como ente social y sujeto de derecho adquiere una situacin jurdica que
vincula a travs de interrelaciones con los dems integrantes de la sociedad. Dado esto,
hay que tener en cuenta que con el avanzar del tiempo la sociedad cambia y desarrolla
diversas formas de vida, modos, costumbres, etc... Donde el hombre, necesariamente,
tiene que adecuarse a esa realidad social.
En ese periodo de desarrollo, el derecho va de mano conforme avanza la sociedad para
adaptarse a las situaciones hechos y relaciones jurdicas que el hombre produce durante
diversos mbitos jurdicos.

Sin embargo en la doctrina y la jurisprudencia vamos a encontrar aquellas


consecuencias jurdicas en donde la aplicacin de la ley se hace, como manifiesta los
partidarios de la retroactividad, para hacer justicia, mientras que los partidarios del
principio de irretroactividad de la ley fundamentan la seguridad jurdica. Cuando se
cambia, modifica o deroga una ley que estuvo vigente al constituirse una relacin
jurdica que por otra parte rige en el momento de dictarse una sentencia sobre cualquier
litigio derivado, se origina un conflicto de leyes en el tiempo que ser un arduo proceder
del juez el aplicar la norma correspondiente a la consecuencia jurdica de dicha relacin.
Esta problemtica denominada conflicto de leyes en el tiempo se ha pretendido dar
solucin a travs de diversas teoras, antes dicho, ninguna de las cuales ha podido zanjar
el problema.
Hay una confusin que se quiere que quede clara cuando nos referimos al termino ley y
norma, en todo caso nos avocamos a lo expuesto por el eminente maestro Marcial Rubio
Correa quien nos dice que: la teora habla de conflicto de leyes en el tiempo pero
nosotros hablamos de conflicto de normas en el tiempo porque este problema se
presenta con cualquier tipo de cuerpo normativo.
Entonces simplemente era recalcar la intencin gramatical de norma y ley en nuestro
estudio.
APLICACIN DE LA NORMA EN EL TIEMPO
Marcial Rubio Correa distingue la siguiente terminologa de acuerdo a como debe
procederse en la aplicacin de la norma en el tiempo:

Aplicacin inmediata de la Norma. Es aquella que se hace a hechos, situaciones o


relaciones jurdica que ocurren durante la entrada en vigencia de la norma hasta el
momento de quiebre, modificacin o derogatoria.
Esta aplicacin inmediata o necesaria de la norma se debe a lo que nosotros llamamos y
vemos con frecuencia en los dictados de sentencia por los jueces o sanciones que
corresponden a consecuencias jurdicas que tienen lugar o son consumados durante el
periodo, desde que entra en vigencia la norma.
Entonces podemos decir que JUAN PEREZ ha consumado un hecho con la vigencia de
un ordenamiento jurdico, pues se le aplicara la norma que estuvo vigente en el
momento de comisin del hecho.

Aplicacin ultrativa de la norma. Es aquella que se hace a los hechos, situaciones y


relaciones que ocurren luego que ha sido derogada o modificada se manera expresa o
tcita es decir, luego que termine su aplicacin inmediata.
En el ordenamiento jurdico, nuestras normas se van modificado o derogando de manera
expresa (por pronunciamiento de la misma norma) y tacita (por incompatibilidad de la
norma), pero muchas veces en ese proceso hay situaciones o relaciones que han sido
constituidas antes de que esta haya sido sometida a este proceso de modificacin o
derogacin y que posteriormente despus de la derogatoria se produzcan las
consecuencias, pero que las consecuencias primarias ya haban tenido en su totalidad
lugar en la legislacin anterior.
Entonces, si Juan Prez deja un testamento con el ordenamiento jurdico de 1936, pero
el testador fallece despus que entra en vigencia el cdigo civil de 1984 derogando al
anterior.
Si bien usamos las reglas de la lgica y los principios que este artculo establece, nos
encontramos frente a un anlisis ultrativo de la norma.

Aplicacin retroactiva de la norma. Es aquella que se hace para regir hechos,


situaciones o relaciones jurdicas que tuvieron lugar antes del momento en que entra en
vigencia la norma, es decir, antes de su aplicacin inmediata.
Esta aplicacin retroactiva conoce dos modalidades:
Aplicacin retroactiva restitutiva: Es aquel caso en que la aplicacin retroactiva es
absoluta de acuerdo con las consecuencias jurdicas que derivan de sus supuestos. Es
decir, modifica en su totalidad los hechos, relaciones o situaciones jurdicas.
Nos referimos en su totalidad y su absolutismo ya que puede modificar las sentencias
judiciales que hayan pasado a cosa juzgada. Este modelo de aplicacin retroactivo de la
norma es prcticamente inexistente en nuestro derecho actual.
Aplicacin retroactiva ordinaria: es aquel caso en el que la aplicacin de la norma se
hace de manera relativa. Esto quiere decir que modifica de manera parcial los hechos,
relaciones o situaciones lo que significa que puede modificar actuaciones anteriores al
momento del punto de quiebre de la norma, pero salvo las sentencias judiciales que
hayan pasado en calidad de cosa juzgada.

Antecedentes:
Si nos dedicamos a la revisin de la constitucin de 1979 nosotros vamos a encontrar
que la aplicacin retroactiva en tres materias del sistema jurdico: derecho laboral,
derecho penal y derecho tributario.
La retroactividad en el derecho laboral, es aquella que se daba cuando era favorable al
trabajador. La retroactividad en el derecho tributario, es aquella que se daba cuando era
ms favorable al contribuyente; y La retroactividad en el derecho penal, es aquella que
se hace cuando es ms favorable al reo.

Actualidad
Con la entrada en vigencia de la constitucin poltica del Per de 1993 se tuvo que
cambiar en modo de ver la retroactividad con respeto a dichas materias del sistema
jurdico, puesto que nosotros vamos a encontrar en el artculo constitucional 103 que la
retroactividad se da en materia penal salvo cuando es favorable al reo.

Aplicacin diferida de la norma. Es aquella en que la norma, de manera expresa, ha


sealado que deber aplicarse en un momento futuro.
Entonces, aqu nos encontramos a un modelo de norma especial, porque esta misma,
expresamente, seala cuando debe aplicarse. Esto no significa que cuando no seala su
aplicabilidad esta derogada temporalmente, sino que esta norma establece una vacatio
legis que es caracterstica de esta norma.
LA TEORA GENERAL DEL DERECHO FRENTE A LA APLICACIN DE LA
NORMA EN EL TIEMPO.
A) Teora de derechos adquiridos.
Los antecedentes de los derechos adquiridos se encuentra en los derecho
romano, la primera afirmacin de los derechos adquiridos y las simples expectativas se
atribuyen a BIONDEAU en 1926.
Los derechos adquiridos son los que han entrado en nuestro patrimonio, hace en parte
de l y nadie no los pude arrebatar, eso es hablando en un sentido patrimonial.
Analizando la teora de los derechos adquiridos en funcin de los esquemas temporales
diseados al inicio de este trabajo, podremos fcilmente comprobar que lo que en
verdad propugna es que la norma bajo la cual naci el derecho, contine rigindolo
mientras tal derecho surta efectos, aunque en el trayecto exista un momento de quiebre
en el que dicha norma sea derogada o sustituida. En otras palabras, lo que formalmente
plantea la teora de los derechos adquiridos es la ultractividad de la normatividad bajo
cuya aplicaron inmediata se origin el derecho adquirido.
Los espectadores de la teora, sin embargo, han planteado los casos de manera distinta
sostienen que el derecho adquirido no puede ser modificado por normas posteriores
porque, en ese caso, se estara haciendo aplicacin retroactiva de ellos.
En otras palabras, la teora de los derechos adquiridos no hace sino crear una ficcin,
llamando aplicacin retroactivo a lo que en verdad es aplicacin inmediata en afn de
dar estabilidad normativa al llamado derecho adquirido.
En esta teora encontramos a cada paso de nuestro estudio las expectativas y facultades
que se diferencia en los derechos adquiridos segn la misma teora.
Como ya hemos visto la teora de los derechos adquiridos se puede definir como
expectativa, segn MARCIAL RUBIO CORREA, a la aspiracin de la persona de
obtener una imputacin jurdica pero en potencia, pues no se ha verificado el hecho o
acto que permita ser la actual. Por facultad debe entenderse la atribucin jurdicamente
otorgada a una persona para actuar vlidamente de acuerdo al derecho o en cierta rama
de actividad.
Las insuficiencias de la teora de los derechos adquiridos, han llevado a otros autores a
plantear diversas variantes:
BONNECASE nos exponen en situaciones abstractas y situaciones concretas que son
criterios distintos que apuntan al mismo fin:
Expone que una ley es retroactiva cuando modifica o extingue una situacin jurdica
concreta; no lo es, en cambio, cuando simplemente limita o extingue una situacin
abstracta, creada por la ley precedente.
La situacin jurdica ser abstracta cuando se refiere a la manera de ser eventual o
terica en relacin con una ley determinada. Por ejemplo: nuestra legislacin actual fija
la mayora de edad en 18 aos. Si se emitiera una nueva ley que la fijara en 21, los
menores de 18 aos se encontraran en una situacin jurdica abstracta, es decir terica o
eventual respecto de dicha ley, y por lo tanto no existira retroactividad cuando se les
aplicara la nueva ley. Ahora, los mayores de 18 pero menores de 21 aos ya se
encuentran en una situacin concreta respecto de la ley actual, la cual les ha conferido
las ventajas y obligaciones inherentes a la mayora de edad y si la nueva ley les
restringiera o suprimiera la calidad de mayores, estaramos en presencia de una
aplicacin retroactiva de la ley, pues se modificara una situacin jurdica concreta.
La situacin jurdica abstracta es el marco (por ejemplo el parentesco de cierto grado en
la sucesin hereditaria) dentro del cual puede producirse la situacin jurdica concreta
(calidad de heredero) en virtud de un hecho (muerte del causante)
Para determinar si una persona se encuentra en situacin jurdica abstracta o concreta
respecto de cierta ley, habr que establecer si se ha producido el supuesto que
condiciona el nacimiento de la consecuencia.
JOSSERAND defiende la frmula de los derechos adquiridos pero admite que no es
posible formar una lista invariable de los derechos adquiridos o de las simples
expectativas, sino que trata tambin de una cuestin de tacto, de sentimiento,
reoportunidad.
BORDA sostiene que con las expresiones: he adquirido un derecho, ``tengo un
derecho adquirido, se sabe muy bien lo que se quiere expresar. Se trata de un derecho
que me pertenece, del cual soy titular, que est incorporada en m patrimonio si es de
ndole econmica.
En el cdigo civil derogado de 1936 adopto en forma expresa la doctrina de los
derechos adquiridos como medio de solucin de conflictos surgidos a consecuencia de
la aplicacin de las leyes en el tiempo.
B) teora de los hechos cumplidos.
Esta teora significa que la nueva ley alcanza a los hechos futuros, pues los ya
verificados (cumplidos) se rigen con la ley antigua entonces lo que hay que investigar,
no es si un derecho se adquiri bajo el rgimen de ley antigua, sino, si un hecho jurdico
se cumpli totalmente estando vigente la norma derogada.
Segn MARIO ALZAMORA VALDEZ expresa lo siguiente: la teora del hecho
cumplido, afirma que los hechos cumplidos durante la vigencia de la antigua ley se rige
por esta; los cumplidos despus de su promulgacin por la nueva.

La tesis de Planiol:
Las leyes son retroactivas cuando vuelven sobre el pasado, sean para apreciar las
condiciones de legalidad de un acto, sea para modificar o suprimir los efectos ya
realizados de un derecho.
Fuera de esos casos no hay retroactividad y la ley puede modificar los efectos futuros de
hechos o de actos incluso anteriores, sin ser retroactiva.
C) teora de la naturaleza y finalidad social de la nueva ley.
MESSINEO explica esta teora en los siguientes trminos: segn se trate de leyes sobre
adquisicin de derechos, o bien de leyes sobre la existencia o el modo ser de los
derechos, se debera aplicar el principio de la irretroactividad, o, respectivamente el de
la retroactividad. Esta distincin corresponde, en definitiva, a la distincin entre derecho
privado (donde domina la exigencia de la certeza jurdica y se tiene en cuenta los
intereses del individuo) y derecho pblico (donde domina la exigencia o puesta de las
salvaguarda, inters general y donde todo puede ser modificado aun sin respeto de los
derechos de los individuos).

Postura adoptada por el sistema jurdico peruano

Las disposiciones constitucionales acerca de la aplicacin de la norma jurdica en el tiempo


son los artculos 103, 62, 204 y 74. Por su parte, como normas de desarrollo constitucional
encontramos el Cdigo Civil Peruano que regula esta materia en el artculo III del Ttulo
Preliminar, el Cdigo Procesal Civil en la Segunda Disposicin Complementaria, y el Cdigo
Penal en sus artculos 6, 7 y 8.

Como sealamos, nuestro ordenamiento jurdico se ha acogido a la teora de los hechos


cumplidos, que en otras palabras es la aplicacin inmediata de la norma; no obstante ello,
existen regmenes que se adhieren a la teora de los derechos adquiridos, e incluso teoras
intermedias. El desarrollo se circunscribe principalmente a la Constitucin, puesto que es la
norma fundamental y en ella se contemplan los criterios rectores de nuestro sistema jurdico,
como bien lo reconoce LPEZ MENUDO 1cuando seala que el nico instrumento capaz de
gobernar el fenmeno de la retroactividad es la Constitucin ().
En la misma lnea, el Tribunal Constitucional ha precisado en la Sentencia recada en el
Expediente N 0606-2004-AA/TC que nuestro ordenamiento adopta la teora de los hechos
cumplidos (excepto en materia penal cuando favorece al reo), de modo que la norma se aplica
a las consecuencia y situaciones jurdicas existentes.

3.1. Artculo 103: el acogimiento de nuestro sistema a la teora de los hechos cumplidos

A partir de la vigencia de la Ley N 28389 2, promulgada el 16 de noviembre de 2004,


publicada el 17 de noviembre de 2004, y por tanto vigente desde el 18 del mismo mes y ao,
se estableci que la regla esencial de la aplicacin de las normas en el tiempo dentro del
Derecho peruano es el artculo 103 de la Constitucin que manda:

1LOPEZ MENUDO, Francisco. El principio de irretroactividad en las normas jurdico/administrativas; op. cit. p.43.
2 Como dato histrico y no menos relevante es preciso indicar que antes de la vigencia de la Ley N 28389, el artculo
103 de la Constitucin se encontr redactado de la siguiente forma: Pueden expedirse leyes especiales porque as lo
exige la naturaleza de las cosas, pero no por razn de la diferencia de las personas. Ninguna ley tiene fuerza ni efectos
retroactivos, salvo en materia penal, cuando favorece al reo (). Sobre la base de esta redaccin no poda
interpretarse que la regla general para la aplicacin de las normas en el tiempo era la de los hechos cumplidos, no
obstante ello se interpret su acogimiento a esta teora a partir de lo dispuesto en el artculo III del Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil, norma que s dispuso expresamente el acogimiento a esta teora.
Constitucin, artculo 103.-
[] La Ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones o
situaciones jurdicas existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos; salvo, en ambos
supuestos, en materia penal cuando favorece al reo [..].

Esta versin del artculo 103 de la Constitucin, en lo referente a aplicacin de normas


generales en el tiempo, recogida en la Ley N 28389, Ley de modificacin constitucional,
establece los siguientes contenidos:

(i) Desde que la ley entra en vigencia se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones
jurdicas existentes;

(ii) La ley no tiene fuerza ni efectos retroactivos salvo en materia penal, cuando favorece el reo.

Para efectos de interpretar correctamente este artculo corresponde definir dos conceptos
enunciados en la norma precitada: (i) situaciones jurdicas; y (ii) relacin jurdica.

As pues, por situacin jurdica entendemos el haz de atribuciones, derechos, deberes,


obligaciones y calificaciones jurdicas, que recibe una persona al adoptar un estatus
determinado frente al Derecho. As, sern situaciones jurdicas las de padre, marido, profesor,
ministro, abogado, etctera. En cada uno de ellas, la persona involucrada se convierte en el eje
al que se asignan, y a partir del cual emanan, todo ese conjunto de imputaciones jurdicas.
Cabe indicar que existen situaciones jurdicas simples y situaciones jurdicas complejas
(compuestas por derechos, obligaciones, potestades, etc.).

Por su parte, por relacin jurdica 3 entendemos las diversas vinculaciones jurdicas que existen
entre dos -o ms- situaciones jurdicas interrelacionadas (que pueden ser situaciones jurdicas
simples o complejas). As, son relaciones jurdicas las de los contratantes, las de marido y
mujer, las de padres e hijos, las de cada acreedor y el respectivo deudor (denominada tambin
como relacin obligatoria), etctera.

Ahora bien, una situacin jurdica subjetiva4 resume la forma como las normas regulan las
posibilidades de los diversos sujetos, en relacin a los distintos bienes, de conformidad con la
gradacin que las propias normas buscan establecer entre los intereses de los sujetos. Ahora
bien, como es sabido las situaciones jurdicas subjetivas se dividen en situaciones jurdicas
activas y pasivas. As, mientras las activas son aquellas que determinan la preminencia del
inters de quien es su titular sobre el inters de otros sujetos; las pasivas son aquellas que
determinen la subordinacin del inters de su titular respecto del inters de otros sujetos, a los
cuales se busca conceder preminencia.

Ahora bien, las principales situaciones jurdicas activas son (i) el derecho subjetivo, con la
particular subespecie del derecho potestativo; (ii) la facultad; (iii) la expectativa; y, (iv) el
inters legtimo. Por su parte, las situaciones jurdicas subjetivas pueden distinguirse en varias

3 Sobre el particular, conviene revistar los trabajos de Freddy ESCOBAR ROZAS, Contribucin al Estudio de la
Relacin Jurdica Intersubjetiva; disponible en Selected Works, http://works.bepress.com/freddy_escobar/20 (visitado el
12 de julio de 2013). ,
4 Es importante sealar que tratamos la institucin como situaciones jurdicas subjetivas porque toda situacin jurdica
involucra una atribucin a los sujetos de determinadas situaciones (o posiciones) jurdicas, y el hecho de que stas se
refieran, por definicin a los sujetos explica por qu se habla tambin de situaciones subjetivas (o de posiciones
subjetivas).
Al respecto, en el mbito del Derecho Civil y de la Teora General del Derecho existen dos teoras que persiguen
explicar el concepto de situacin jurdica, a las que denominaremos tesis objetiva y tesis subjetiva.
figuras, entre las cuales consideramos: (i) la obligacin; (ii) la sujecin; y, (iii) la
responsabilidad

Asimismo, es preciso sealar que existe otro grupo de situaciones jurdicas subjetivas
complejas (en tanto se compone de situaciones activas y pasivas) y son la potestad, la carga y
el status5.

Otro tema de importancia en esta norma es que la norma jurdica, desde su vigencia, se aplica
a las consecuencias de estas situaciones y relaciones existentes.

La situacin o la relacin misma no son alteradas por la norma. Slo sus consecuencias. Esto
podra ejemplificarse de la siguiente forma: En la vigencia de la Ley 1 se constituye una
relacin jurdica, la cual consiste en el otorgamiento de una autorizacin administrativa por el
plazo de cinco (05) aos. Posteriormente, se promulga la Ley 2 que deroga totalmente la Ley
1, e indica expresamente que la autorizacin tiene una duracin de tres (03) aos. De acuerdo
a la teora expuesta el plazo de cinco (05) aos forma parte de la relacin jurdica que se ha
generado entre el administrado y la Administracin Pblica, por lo cual no forma parte de sus
consecuencias o efectos, por lo cual no es de aplicacin la Ley 2 modificando dicho rgimen,
ya que de lo contrario estaramos frente a una aplicacin retroactiva de la norma. Esto pudo
graficarse de la siguiente forma:

Ley 2

Momento de otorgamiento de
Ahora bien, otro autorizacin
aspecto importante del artculo en mencin es la prohibicin de
por cinco aos
retroactividad. As pues, la aplicacin retroactiva de una norma es aquella que se hace para
regir hechos, situaciones o relaciones que tuvieron lugar antes del momento en que esta entra
en vigencia, es decir, antes de su aplicacin inmediata, tal como explicamos. Es importante
indicar que la teora acogida es muy parecida a la retroactividad mnima o la tesis de
ROUBIER. Un ejemplo de aplicacin retroactiva tomando el caso propuesto en el prrafo
anterior, implicara que la Ley 2 se aplique nicamente a las consecuencias de la relacin
jurdica, tales como las obligaciones propias del rgimen de la actividad autorizada, ms no a
las disposiciones inherentes a la relacin jurdica como el plazo de la autorizacin.

Como seala expresamente el artculo 103, la excepcin a la irretroactividad se presenta en


materia penal cuando la norma posterior sea ms favorable al sujeto sancionado. Ello quiere
decir que si una norma general de naturaleza punitiva o sancionadora es dictada con
posterioridad y resulta ms beneficiosa para las personas que han cometido ilcitos o se
encuentren procesados por dicho motivo, se les debe aplicar en los que les beneficia.

5 Para ampliar sobre la materia sobre el particular, recomendarnos revisar ROPPO, Vicenzo. Instituzioni di diritto
privado. 4. ed. Bolonia: Monduzzi, 2001, pp. 48-67. Traduccin de Leysser Len realizada en Derecho de las
Relaciones Obligatorias, Lecturas seleccionadas y traducidas para uso de los estudiantes universitarios. Editorial
Jurista Editores: Lima, 2007; pp. 46-60. Asimismo, ZATTI, Paolo. Las Situaciones Jurdicas, en Revista Jurdica del
Per.
Es preciso indicar que no es nada pacfica la aplicacin de este principio, mxime cuando
existen en la prctica de esta garanta una serie de vacos, sobre todo cuando se debe
determinar hasta qu momento puede aplicarse (antes de la emisin de la resolucin
sancionadora, antes de que quede firme el acto sancionador, antes de que se ejecute habiendo
quedado firme, aun cuando se haya ejecutado parcialmente).

Sin perjuicio de que no es objeto del presente artculo realizar un desarrollo exegtico de este
extremo del artculo 103 de la Constitucin Poltica del Per, es preciso indicar que la
garanta de la retroactividad benigna se extiende al mbito del derecho administrativo
sancionador, en tanto manifestacin del uispuniendi estatal, lo cual se concretiza con el
principio recogido en el numeral 5 del artculo 230 de la Ley de Procedimiento
Administrativo General.

3.2. Artculo 62: acogimiento a la teora de los derechos adquiridos en materia


contractual

Esta norma seala expresamente:

Artculo 62.-
La libertad de contratar garantiza que las partes puedan pactar vlidamente segn las
normas vigentes al tiempo del contrato. Los trminos contractuales no pueden ser
modificados por leyes u otras disposiciones de cualquier clase [].

De acuerdo a lo preceptuado por el artculo 62, se desprende que la opcin elegida en nuestro
sistema jurdico en materia contractual es la teora de los derechos adquiridos. Es preciso
sealar que este rgimen debe interpretarse restrictivamente a la materia contractual, frente a
la regla general del artculo 103 de la Constitucin Poltica del Per.

No obstante ello, es indispensable denotar lo dispuesto por el Tribunal Constitucional cuando


interpreta dicho artculo, a la luz de los lmites a la libertad de contratar establecidos en el
numeral 14 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per, el cual dispone expresamente
que:

Artculo 2.-
Toda persona tiene derecho:
()
14. A contratar con fines lcitos, siempre que no se contravengan leyes de orden pblico.

En esa lnea, el mximo intrprete de la Constitucin, en la sentencia recada en el Expediente


N 2185-2002-AA/TC dispuso que la libertad de contratar no puede contravenir las leyes de
orden pblico, esto es, las normas que contienen valores y reglas esenciales de la vida en
comn; las que permiten que en una sociedad democrtica en la que conviven personas con
diferentes concepciones de la vida, todas ellas se encuentren un amplio espacio comn de
desarrollo social.

Como consecuencia de lo anterior, seal que el orden pblico es una carga que limita la
libertad de contratacin. Es decir, no se puede pactar en contrario de una norma de esta
naturaleza, y en caso la norma sobrevenga a la ejecucin de la relacin contractual, la misma
deber modificarse. En esa lnea, se sostiene que no puede existir una inmutabilidad absoluta
para los contratos en virtud del mandato del artculo 62 y que, por el contrario, existen ciertos
casos en los que una ley posterior s puede alterar un contrato.
3.3. En materia procesal: aplicacin inmediata de la norma

El Cdigo Procesal Civil establece la aplicacin inmediata de la normativa, incluso a los


procesos en trmite, salvo para las reglas de competencia, los medios impugnatorios, los actos
procesales con principio de ejecucin y los plazos que hubieran empresa. Expresamente
dispone:

Segunda Disposicin Final.-


Las normas procesales son de aplicacin inmediata, incluso al proceso en trmite. Sin
embargo, continuarn rigindose por la norma anterior: las reglas de competencias, los
medios impugnatorios interpuestos, los actos procesales con principio de ejecucin y los
plazos que hubiera empezado.

Siendo la regla general la aplicacin inmediata de las normas generales, inclusive en procesos
en trmite, es necesario realizar un anlisis de las excepciones:

a. Las reglas de competencias existentes debern aplicarse ultra activamente hasta que el proceso
termine, lo cual busca proteger la estabilidad del rgano jurisdiccional, as como que quien
conoce el caso deba resolverlo, y as evitar dilaciones innecesarias frente a un cambio de
competencia sobreviniente.

b. Los medios impugnatorios interpuestos, en tanto pertenece al derecho de instancia plural y de


defensa dentro del proceso, ambos de naturaleza constitucional y que una vez ejercitados,
deben llegar a trmino. Esta excepcin, en otras palabras, significa que aunque la nueva ley
procesal elimine o modifique los medios impugnatorios existentes, cuando uno de dichos
medios fue interpuesto se sigue rigiendo por la legislacin anterior hasta ser resuelto: la norma
previa existente se aplicar ultra activamente.

c. Los actos procesales con principios de ejecucin, en tanto este tipo de actos deben surtir
efectos desde que fueron emitidos.

d. Los plazos cuyo transcurso ya se inici debern correr hasta su trmino final de acuerdo a las
reglas con las que la cuenta comenz, y tal legislacin se aplicar ultra activamente hasta que
el plazo expire.

La importancia de esta norma, como seala el profesor RUBIO CORREA 6 es que es aplicable
a toda la legislacin de esta misma naturaleza y aun a disposiciones de naturaleza distinta,
siempre que no sean incompatibles con la procesal civil. Expresamente seala la Primera
Disposicin Final del Cdigo Procesal Civil:

Primera Disposicin Final


6RUBIO CORREA, Marcial. Aplicacin de la norma jurdica en el Tiempo, Fondo Editorial de la PUCP, 2012, pp. 64-66.
Las disposiciones de este Cdigo se aplican supletoriamente a los dems ordenamientos
procesales

Es importante rescatar la justificacin a esta regla en el ordenamiento jurdico colombiano,


realizada por parte de la Corte Constitucional Colombiana, que a propsito de una demanda de
inconstitucionalidad, dict la Sentencia C-633/12 (Bogot DC., agosto15 de 2012), la cual
dispuso lo siguiente:

4.2.4. Aplicacin de la ley procesal en el tiempo.

4.2.4.1. En lo que se refiere a la aplicacin de la ley procesal, el artculo 40 ] de la ley 153 de


1887 consagra la regla general de la aplicacin inmediata y hacia el futuro de la ley
procesal. Ello se explica en razn de que el proceso, al ser una progresin de actos
procesales concatenados, no se erige en s mismo como una situacin consolidada sino
como una secuencia jurdica que admite la aplicacin de las nuevas disposiciones
instrumentales tan pronto como stas entran en vigencia, sin perjuicio de que aquellas
actuaciones que ya se han cumplido de conformidad con la ley antigua sean respetadas y
queden en firme (el resaltado es nuestro).

3.4. Otras reglas especiales sobre aplicacin de las normas en el tiempo:


Es preciso indicar que existen otras reglas de aplicacin de normas en el tiempo como la
establecida en materia tributaria con el artculo 74 de la Constitucin, el cual seala
expresamente que No surten efecto las normas tributarias dictadas en violacin de lo que
establece el presente artculo.

En atencin a ello, el artculo 81 del Cdigo Procesal Constitucional regula los efectos de la
sentencia que declara fundada demandas de inconstitucionalidad de una ley en materia
tributaria, sealando que el tribunal debe determinar de manera expresa en la sentencia los
efectos de su decisin en el tiempo. Esta situacin ha sido tratada por el Tribunal
Constitucional en la sentencia recada en el Expediente N 9165-2005-PA/TC, caso del
Impuesto a la Renta para los sujetos dedicados a la actividad de juegos de casino y mquinas
tragamonedas.

Por su parte, el artculo 204 de la Constitucin Poltica del Per establece expresamente que
la sentencia del Tribunal que declara la inconstitucionalidad de una norma se publica en el
diario oficial y la misma no tiene efecto retroactivo. En efecto, el segundo prrafo del artculo
prohbe el efecto retroactivo de las sentencias Tribunal Constitucional en las acciones de
inconstitucionalidad de las leyes y, su simple lectura, demuestra que hay falta de concordancia
entre este mandato y el artculo 103 de la Constitucin por la siguiente razn:

Si el Congreso deroga una ley penal mediante otra que es ms favorable al reo, la
segunda ley sera aplicable a tal sujeto en virtud del principio de retroactividad penal benigna;

Sin embargo, si el Tribunal Constitucional quita efecto a una ley penal


inconstitucional por una sentencia de inconstitucionalidad, segn el texto del artculo 204, no
podra operar la retroactividad penal benigna.
Este problema ha sido resuelto por el artculo 83 del Cdigo Procesal Constitucional, el cual
dispone:

Artculo 83.-
Efectos de la irretroactividad
Las sentencias declaratorias de ilegalidad o inconstitucionalidad no conceden derecho a
reabrir procesos concluidos en los que se hayan aplicado las normas declaradas
inconstitucionales, salvo en las materias previstas en el segundo prrafo del artculo 103 y
ltimo prrafo del artculo 74 de la Constitucin.

Es preciso sealar que existen otras normas con rango de ley que abordan el tema de la
aplicacin de las normas en el tiempo, tales como los artculos 2120 y 2121 del Cdigo
Civil, as como los artculos 6, 7 y 8 del Cdigo Penal, no obstante ello nos concentraremos
a continuacin en los problemas encontrados en el mbito del Derecho Administrativo, en el
entendido de que los fundamentos desarrollados hasta el momento son suficientes para realizar
las conjeturas necesarias para extraer una interpretacin justificada y motivada.

I. Algunos problemas detectados en la aplicacin de las normas en el tiempo

Sobre la base del avance terico acadmico y los supuestos que ocurren en ejercicio de la
profesin, es irrefutable que el principal problema en la aplicacin de la norma jurdica cuando
han sucedido una serie de normas durante su formacin o vigencia es la determinacin si la
calidad de la nueva ley es retroactiva o irretroactivo, todo ello a la luz del ordenamiento
jurdico vigente.

Como mencionamos en un inicio, la realidad y la prctica desbordan los supuestos hipotticos


y las enseanzas generadas en el mbito acadmico, por lo cual en el presente acpite
abordaremos algunos problemas detectados en la aplicacin de la normativa correspondiente.

As pues, concretamente abordaremos las implicancias del cambio de normativo en el marco


de procedimientos administrativos de habilitacin y trilaterales en trmite. As pues, en primer
lugar analizaremos los supuestos vinculados a los procedimientos de habilitacin, planteando
especficamente los siguientes supuestos:

1. La nueva norma reduce requisitos;

2. La nueva norma incrementa requisitos;

3. La nueva norma elimina el procedimiento administrativo para crear otro procedimiento para
obtener una autorizacin similar;

4. La nueva norma elimina la habilitacin.

5. La nueva norma elimina el supuesto de hecho que lo habilita para solicitar la autorizacin.

En el marco de procedimientos trilaterales analizaremos un caso especfico en materia de


eliminacin de barreras burocrticas, consistente en la ampliacin de facultades del rgano
resolutor en el procedimiento administrativo.
CONCLUSIONES

A la luz de lo expuesto queremos podemos concluir lo siguiente:

En el sistema jurdico peruano el rgimen de aplicacin de las normas en el tiempo


es la teora de los hechos cumplidos, sin perjuicio de lo cual en materia contractual
y previsional rige la teora de los derechos adquiridos, por lo cual existe una
aplicacin ultra-activa de determinas disposiciones.

Si bien es cierto la irretroactividad es el principio general en esta materia, ste no


es absoluto, pues en casos excepcionales las leyes pueden tener efecto retroactivo,
como en materia penal.

Lejos de establecer un criterio inamovible, consideramos que los operadores del


derecho al aplicar las normas jurdicas debemos tomar en cuenta adems de los
criterios doctrinales, consideraciones de justicia y de conveniencia de acuerdo con
el fin propio de la nueva norma y la naturaleza y las caractersticas de la relacin
jurdica que se analiza o se tiene bajo su control o decisin, para el caso de los
magistrados u rganos administrados encargados de resolver este tipo de
conflictos.

Especficamente en el derecho administrativo encontramos ejemplos concretos en


los cuales, por la naturaleza de la actividad administrativa, pueden generarse una
serie de problemas de aplicacin de normas en el tiempo. No hemos tocado el tema
de la revocacin de los actos administrativos por modificacin de condiciones
legales, no obstante ello son retos que nos toca afrontar a los operadores jurdicos.
Asimismo, quiero denotar que la aplicacin de normas en el tiempo en el Derecho
Administrativo merece una reflexin de cara al inters pblico que se tiene que
proteger. As pues, si la proteccin al inters pblico involucra la flexibilizacin o
relajo de determinados requisitos, probablemente no existen problemas para su
aplicacin de cara al administrado. No obstante ello, de igual forma deberan
tratarse los casos en que la regulacin es ms rgida, porque finalmente no existen
situaciones jurdicas perfeccionadas, y estamos frente a la proteccin del inters
pblico.

As pues, encontramos casos en la prctica del derecho administrativo que merecen


un ejercicio interpretativo, y ponderar valores e instituciones como el inters
pblico o el silencio administrativo negativo.