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Derecho Penal II UES 21

ESQUEMA CONCEPTUAL MDULO I


Simple
D Homicidio y lesiones
en ria Agravado
E
L La vida humana Atenuado
Intentos de suicidio
I
T
Puede ser agredida por Las tipificaciones de los
O L Aborto
B delitos son
S A
I
C E P Incolumidad del Leves
O N E cuerpo y la
Lesiones
R salud Graves
T
R J S
U El cuerpo en s puede Las tipificaciones de las Gravsimas
A O padecer
R lesiones son:
N
L A Disparo arma de
D La seguridad fuego
A que se pone en Abuso de armas
S I F
C peligro (en Agresin simple con
forma real) Mediante
O Las acciones y/o toda arma
P S tipificaciones son:
Posibles consecuencias
E I
R C
La seguridad Abandono de
S A persona
O personal de los
N individuos, su
Omisin de auxilio
A integridad fsica

UNIDAD 1: Introduccin al estudio de la parte especial del


Derecho Penal.
El derecho penal material o sustantivo se distingue cientfica y legislativamente, en Parte General y Parte Especial
Segn Nez porque es el resultado de la ciencia del Derecho Penal, la cual comienza a alcanzar su pleno desarrollo
en ambos aspectos entrada ya la segunda mitad del siglo XVIIII. Aparece clara y metdicamente dividido en dos
partes:
1. la primera, contiene las reglas necesarias para aplicar la otra;
2. la segunda, contiene el catlogo de delitos, sus penas y sus principios especiales.

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Derecho Penal II UES 21

1.1.1. Contenido de la Parte Especial y de la Parte General del


derecho penal. Relacin entre ambas.
A la Parte Especial del Derecho Penal le corresponde determinar la intensin o connotacin de las figuras
delictivas (ej. la definicin de robar), para ello se vale de las herramientas que le provee la Parte General (ley
aplicable, modo de interpretacin, estratos analticos del concepto delito y caracterizacin de las distintas clases de
penas).
Es competencia de la Parte General disponer la intensin o connotacin del concepto de delito. Cumple una
funcin complementaria en sus disposiciones relativas al injusto sin que nunca tenga importancia autnoma en la
determinacin del mismo. Da las pautas dentro de las cuales deben analizarse, en particular los delitos y las sanciones
penales de la Parte Especial
La Parte Especial, se compromete con la extensin o denotacin (matar, injuriar, abusar sexualmente, privar de la
libertad, robar, otros. Desde un punto de vista material la Parte Especial recoge tanto las descripciones delictivas
como las sanciones penales y los preceptos bsicos para la fundamentacin del injusto jurdico-penal

1.1.2. Sistematizacin de la Parte Especial.


Incluye las distintas figuras delictivas en su segundo libro (De los delitos), partiendo de los distintos bienes
jurdicos merecedores de proteccin penal.
Se los distingue en clases (ttulos)
A las distintas especies (captulos) de una misma clase (Ttulos) se las divide en modos particulares de
conductas agraviantes de cada especie, que son las figuras delictivas. Es importante no confundir el
artculo del cdigo penal con la figura delictiva, el artculo puede receptar en su seno ms de una figura
delictiva (Ej. art. 140 del CP).
Libro Segundo del Cdigo Penal XII Ttulos
Delitos contra la libertad individual
ARTICULO 140. - Sern reprimidos con reclusin o prisin de cuatro (4) a quince (15) aos el que redujere a una persona
a esclavitud o servidumbre, bajo cualquier modalidad, y el que la recibiere en tal condicin para mantenerla en ella. En la
misma pena incurrir el que obligare a una persona a realizar trabajos o servicios forzados o a contraer matrimonio servil .
La clasificacin
1. Los delitos que atacan bienes jurdicos individuales (ej. delitos contra la vida).
2. Los delitos que atacan bienes jurdicos de naturaleza supraindividual o colectiva (Ej. delitos contra la
administracin pblica).

1.2. Anlisis de las figuras delictivas.


1.2.1. Elementos. Tipicidad
Los elementos estructurales que comprende el tipo son cuatro:
1- La conducta tpica.
2- Los sujetos.
3- Los objetos.
4- La situacin tpica.

1- La conducta tpica: presenta una parte objetiva, otra subjetiva y en ciertos supuestos una normativa
Siguiendo las ms moderna y actual escuela dogmtica funcionalista, distinguiremos ya, en el campo de la conducta
tpica una parte objetiva otra subjetiva.
a) Parte objetiva: abarca el aspecto emprico-externo (principio de exteriorizacin). Ej. La accin de apoderarse,
de acceder carnalmente, de defraudar, de matar, otros.
b) Parte subjetiva: se halla constituida siempre por la voluntad consiente, como en el dolo- o sin conciencia
suficiente de su concreta peligrosidad para el soporte material del bien jurdico, como en la culpa- y a veces, por
especiales elementos subjetivos dolo especfico en palabras de Nez-, por ejemplo, una intencin sacar
rescate en la figura del Art. 170 del CP secuestro extorsivo
Nuestro sistema tiene prevista una categora intermedia de delitos, los denominado preterintencionales
ARTICULO 170. - Se impondr reclusin o prisin de cinco (5) a quince (15) aos, al que sustrajere, retuviere u ocultare
a una persona para sacar rescate. Si el autor lograre su propsito, el mnimo de la pena se elevar a ocho (8) aos.
La pena ser de diez (10) a veinticinco (25) aos de prisin o reclusin:
1. Si la vctima fuese una mujer embarazada; un menor de dieciocho (18) aos de edad o un mayor de setenta (70) aos de
edad.

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Derecho Penal II UES 21
2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente; de un hermano; del cnyuge o conviviente; o de otro individuo a
quien se deba respeto particular.
3. Si se causare a la vctima lesiones graves o gravsimas.
4. Cuando la vctima sea una persona discapacitada; enferma; o que no pueda valerse por s misma.
5. Cuando el agente sea funcionario o empleado pblico; o pertenezca o haya pertenecido a alguna fuerza de seguridad u
organismo de inteligencia del Estado.
6. Cuando participaran en el hecho tres (3) o ms personas.
La pena ser de quince (15) a veinticinco (25) aos de prisin o reclusin si del hecho resultare la muerte de la persona
ofendida, como consecuencia no querida por el autor.
La pena ser de prisin o reclusin perpetua si se causara intencionalmente la muerte de la persona ofendida.
La pena del partcipe que, desvinculndose de los otros, se esforzare de modo que la vctima recupere la libertad, sin que tal
resultado fuese la consecuencia del pago del precio de la libertad, se reducir de un tercio a la mitad.
c) Parte normativa: comprende los criterios de valor utilizados por el legislador en su plan poltico criminal, los
cuales no son perceptibles por medio de los sentidos y slo se pueden captar por un acto de valoracin

De acuerdo al principio de proporcionalidad, la conducta dolosa siempre tiene que ser ms grave y se conmina en
abstracto con una amenaza de pena o sancin mayor- que la culposa.

Segn valoracin
1. Valoraciones jurdicas: algunos tipos contienen referencias a conceptos jurdicos, dentro de los cuales se
distinguen, aquellos que adelantan sistemticamente la antijuricidad del hecho al momento del examen de su
tipicidad y son incompatibles con la concurrencia de causas de justificacin.
Ej. ilegtimamente (Art. 162 CP.),
Hurto
ARTICULO 162. - Ser reprimido con prisin de un mes a dos aos, el que se apoderare ilegtimamente de una
cosa mueble, total o parcialmente ajena.
ilegalmente (Art. 141 CP),
ARTICULO 141. - Ser reprimido con prisin o reclusin de seis meses a tres aos; el que ilegalmente privare a
otro de su libertad personal.
las valoraciones que no deciden sobre la antijuridicidad del hecho,
Ej. Cheque (Art. 175 Inc. 4, 302 CP), ARTICULO 175. - Ser reprimido con multa de mil pesos a quince
mil pesos: 4. El acreedor que a sabiendas exija o acepte de su deudor, a ttulo de documento, crdito o garanta por
una obligacin no vencida, un cheque o giro de fecha posterior o en blanco.-
ARTICULO 302. - Ser reprimido con prisin de seis meses a cuatro aos e inhabilitacin especial de uno a cinco
aos, siempre que no concurran las circunstancias del artculo 172:
1. El que d en pago o entregue por cualquier concepto a un tercero un cheque sin tener provisin de fondos o
autorizacin expresa para girar en descubierto, y no lo abonare en moneda nacional dentro de las veinticuatro horas
de habrsele comunicado la falta de pago mediante aviso bancario, comunicacin del tenedor o cualquier otra forma
documentada de interpelacin;
2. El que d en pago o entregue, por cualquier concepto a un tercero un cheque, a sabiendas de que al tiempo de su
presentacin no podr legalmente ser pagado;
3. El que librare un cheque y diera contraorden para el pago, fuera de los casos en que la ley autoriza a hacerlo, o
frustrare maliciosamente su pago;
4. El que librare un cheque en formulario ajeno sin autorizacin.
Cosa mueble total o parcialmente ajena (Art. 162 CP). ARTICULO 162. - Ser reprimido con
prisin de un mes a dos aos, el que se apoderare ilegtimamente de una cosa mueble, total o parcialmente ajena .-
Valoraciones culturales: ciertos tipos contienen elementos con significacin cultural, Ej. El carcter
pornogrfico de las imgenes, material o espectculos del Art. 128 CP.
ARTICULO 128 Ser reprimido con prisin de seis (6) meses a cuatro (4) aos el que produjere, financiare,
ofreciere, comerciare, publicare, facilitare, divulgare o distribuyere, por cualquier medio, toda representacin de un
menor de dieciocho (18) aos dedicado a actividades sexuales explcitas o toda representacin de sus partes
genitales con fines predominantemente sexuales, al igual que el que organizare espectculos en vivo de
representaciones sexuales explcitas en que participaren dichos menores.
Ser reprimido con prisin de cuatro (4) meses a dos (2) aos el que tuviere en su poder representaciones de las
descriptas en el prrafo anterior con fines inequvocos de distribucin o comercializacin.
Ser reprimido con prisin de un (1) mes a tres (3) aos el que facilitare el acceso a espectculos pornogrficos o
suministrare material pornogrfico a menores de catorce (14) aos.
Valoraciones cientficas: algunos tipos contienen juicios de ndole cientfica por parte de profesionales de
la salud, como la determinacin de la lesin produjo debilitacin permanente de la salud, de un sentido,
de un rgano, otros. (Art. 90 CP).

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Derecho Penal II UES 21
Lesiones
ARTICULO 89. - Se impondr prisin de un mes a un ao, al que causare a otro, en el cuerpo o en la salud, un
dao que no est previsto en otra disposicin de este cdigo.
ARTICULO 90. - Se impondr reclusin o prisin de uno a seis aos, si la lesin produjere una debilitacin
permanente de la salud, de un sentido, de un rgano, de un miembro o una dificultad permanente de la palabra o si
hubiere puesto en peligro la vida del ofendido, le hubiere inutilizado para el trabajo por ms de un mes o le hubiere
causado una deformacin permanente del rostro.

2- Los sujetos: los sujetos que pueden aparecer como componentes del tipo penal son:
a) El sujeto activo: al que tambin se lo denomina agente, es quien realiza el tipo.
b) El sujeto pasivo: es el titular o portador del inters cuya ofensa constituye la esencia del delito. Pueden ser
sujetos pasivos las personas fsicas, incluso los inimputables, las personas jurdicas, la sociedad civil y el Estado.

3- Objetos: comprende
El objeto material se halla constituido por la unidad psico-corporal, cosa, valor social o econmico sobre la que
ha de recaer fsicamente la accin del sujeto activo. El objeto material debe distinguirse del resultado, que es la
modificacin del mundo exterior est vinculado al bien jurdico protegido por la figura.
El objeto jurdico equivale al bien jurdico, es decir, al bien objeto de la proteccin de la ley.

4- La situacin tpica: tambin se las denomina modalidades de la accin. Estn constituidas por circunstancias
que determinan la punibilidad de la parte objetiva de ciertos tipos, o condicionan su atenuacin o agravamiento. Entre
ellas se destacan:

Sitios o lugares: se refiere a la localizacin espacial del algn elemento del tipo. Por ejemplo: archivo de
datos personales, lugar del establecimiento, crceles de detenidos, morada o casa de negocio (CP Art. 117 bis,
inc. 1 y 2, 142 inc. 5, 143 inc. 4, 149 ter inc. 2 ap. b, 150)
ARTICULO 117 bis.
1. (Inciso derogado por art. 14 de la Ley N 26.388, B.O. 25/6/2008)
2. La pena ser de seis meses a tres aos, al que proporcionara a un tercero a sabiendas informacin falsa contenida en un
archivo de datos personales.
ARTICULO 142. - Se aplicar prisin o reclusin de dos a seis aos, al que privare a otro de su libertad personal, cuando
concurra alguna de las circunstancias siguientes: inciso 5. Si la privacin de la libertad durare ms de un mes.
ARTICULO 143. - Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a tres aos e inhabilitacin especial por doble tiempo:
inciso 4. El jefe de prisin u otro establecimiento penal, o el que lo reemplace, que recibiera algn reo sin testimonio de la
sentencia firme en que se le hubiere impuesto la pena o lo colocare en lugares del establecimiento que no sean los sealados
al efecto
ARTICULO 149 ter. - En el caso del ltimo apartado del artculo anterior, la pena ser: inciso 2) De cinco a diez aos de
prisin o reclusin en los siguientes casos:
b) Si las amenazas tuvieren como propsito el de compeler a una persona a hacer abandono del pas, de una provincia o de
los lugares de su residencia habitual o de trabajo.
Violacin de domicilio
ARTICULO 150. - Ser reprimido con prisin de seis meses a dos aos, si no resultare otro delito ms severamente penado,
el que entrare en morada o casa de negocio ajena, en sus dependencias o en el recinto habitado por otro, contra la voluntad
expresa o presunta de quien tenga derecho de excluirlo.

Tiempo: hace referencia al mbito temporal para sustentar la punibilidad, la agravacin o atenuacin de la
sancin. Ej.: ms de un mes (CP Art. 90).
ARTICULO 90. - Se impondr reclusin o prisin de uno a seis aos, si la lesin produjere una debilitacin
permanente de la salud, de un sentido, de un rgano, de un miembro o una dificultad permanente de la palabra o
si hubiere puesto en peligro la vida del ofendido, le hubiere inutilizado para el trabajo por ms de un mes o le
hubiere causado una deformacin permanente del rostro.
Modo: alude a algn aspecto particular de la conducta tpica. Ej.: ensaamiento, alevosa, en banda, otros. (CP
Art. 80 incs. 2 y 6, 163 inc. 4).

Delitos contra la vida


DELITOS CONTRA LA VIDA :
ARTICULO 80. - Se impondr reclusin perpetua o prisin perpetua, pudiendo aplicarse lo dispuesto en el artculo 52, al
que matare:
2 Con ensaamiento, alevosa, veneno u otro procedimiento insidioso.
6 Con el concurso premeditado de dos o ms personas.
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Derecho Penal II UES 21
Hurto
ARTICULO 163. - Se aplicar prisin de uno a seis aos en los casos siguientes:
4 Cuando se perpetrare con escalamiento.
Medios: est constituido por aquello de lo que se vale el sujeto activo para llevar a cabo la accin segn el tipo
respectivo. Ej.: violencia, amenaza, abuso coactivo o intimidatorios de una relacin de dependencia, nombre
supuesto, calidad simulada, falsos ttulos, influencia mentida, abuso de confianza (CP arts. 119 primer y
segundo prrafo, 172).
Captulo II
ARTICULO 119. - Ser reprimido con reclusin o prisin de seis (6) meses a cuatro (4) aos el que abusare sexualmente de una
persona cuando sta fuera menor de trece (13) aos o cuando mediare violencia, amenaza, abuso coactivo o intimidatorio de una
relacin de dependencia, de autoridad, o de poder, o aprovechndose de que la vctima por cualquier causa no haya podido consentir
libremente la accin.
La pena ser de cuatro (4) a diez (10) aos de reclusin o prisin cuando el abuso por su duracin o circunstancias de su realizacin,
hubiere configurado un sometimiento sexual gravemente ultrajante para la vctima.
La pena ser de seis (6) a quince (15) aos de reclusin o prisin cuando mediando las circunstancias del primer prrafo hubiere
acceso carnal por va anal, vaginal u oral o realizare otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las
dos primeras vas.
En los supuestos de los dos prrafos anteriores, la pena ser de ocho (8) a veinte (20) aos de reclusin o prisin si:
a) Resultare un grave dao en la salud fsica o mental de la vctima;
b) El hecho fuere cometido por ascendiente, descendiente, afn en lnea recta, hermano, tutor, curador, ministro de algn culto
reconocido o no, encargado de la educacin o de la guarda;
c) El autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisin sexual grave, y hubiere existido peligro de
contagio;
d) El hecho fuere cometido por dos o ms personas, o con armas;
e) El hecho fuere cometido por personal perteneciente a las fuerzas policiales o de seguridad, en ocasin de sus funciones;
f) El hecho fuere cometido contra un menor de dieciocho (18) aos, aprovechando la situacin de convivencia preexistente con el
mismo.
En el supuesto del primer prrafo, la pena ser de tres (3) a diez (10) aos de reclusin o prisin si concurren las circunstancias de los
incisos a), b), d), e) o f).

Estafas y otras defraudaciones


ARTICULO 172. - Ser reprimido con prisin de un mes a seis aos, el que defraudare a otro con nombre supuesto, calidad
simulada, falsos ttulos, influencia mentida, abuso de confianza o aparentando bienes, crdito, comisin, empresa o negociacin o
valindose de cualquier otro ardid o engao.

Vnculos: se alude a relaciones de parentesco, profesionales, laborales, administrativas, que generalmente,


agravan la conducta (CP Art. 80 Inc. 1).
LIBRO SEGUNDO
DE LOS DELITOS
TITULO I
DELITOS CONTRA LAS PERSONAS
Captulo I
Delitos contra la vida
ARTICULO 80. - Se impondr reclusin perpetua o prisin perpetua, pudiendo aplicarse lo dispuesto en el artculo 52, al que matare:
1 A su ascendiente, descendiente, cnyuge, ex cnyuge, o a la persona con quien mantiene o ha mantenido una relacin de pareja,
mediare o no convivencia. (inciso sustituido por art. 1 de la Ley N 26.791 B.O. 14/12/2012)

Unidad 2
2.1. Delitos contra las personas.
2.1.1. Bien jurdico protegido.
Cuando tuvimos la oportunidad de estudiar este tema en la materia Derecho Penal Parte General, profundizamos en
el concepto de bien jurdico, principalmente como fundamento y fin del derecho penal. En ese momento
destacamos la opinin de Dez Repolls quien sealaba que el concepto de bien jurdico, surgido de la profundizacin
en la idea de la antijuricidad material frente a la mera antijuricidad formal propia del ms estricto positivismo jurdico, se
haba configurado en los ltimos tiempos como un instrumento tcnico-jurdico de primordial importancia en la
determinacin penal de los presupuestos esenciales para la convivencia social. Sealaba el autor que por medio de l
se dotaba al Derecho penal de un catlogo de bienes con las cualidades necesarias para acomodarse a los principios
estructurales de la intervencin penal, singularmente al de lesividad, y capaces por otro lado de configurar, en su
entorno, preceptos que describan conductas que los lesionen o ponan en peligro.
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Derecho Penal II UES 21
Nuestro Cdigo Penal agrupa las distintas figuras de acuerdo al bien jurdico que la conducta del eventual autor
podra lesionar.
Los delitos contra las personas estn regulados en el Titulo 1 del Libro Segundo del CP. All se intenta abarcar
todas las situaciones en donde la persona puede ser sujeto pasivo de un delito, desde conductas que pongan en peligro
su vida hasta atentados contra su integridad personal. Estos son justamente los bienes que se intentan proteger
mediante la inclusin de estas figuras en el elenco penal..

2.1.2. Delitos contra la vida. Definicin legal de muerte. Ley 24.193 de ablacin
y transplantes de rganos y material anatmico
Delitos contra la vida En este ttulo se buscar brindar proteccin a la vida humana. Las otras formas de vida
tambin poseen proteccin penal, pero su tratamiento est ubicado sistemticamente en otra seccin del Cdigo Penal.
Concepto legal de muerte. Ley 24.193 de ablacin y transplantes de rganos y material anatmico.
Este tema ser tratado en lo que a la materia interesa en el acpite referido al Homicidio simple.
2.2. Homicidio.
El verbo tpico es matar (se define resumidamente como la muerte de una persona por otra).

ESPECIES

Homicidio simple

Homicidio agravado por circunstancias

Homicidio atenuado por circunstancias

2.2.1. Homicidio simple. Su determinacin. Su determinacin por la ley.


Estructura del delito. Regla de subsidiaridad
Homicidio simple, art. 79 del CP.
Se aplicar reclusin o prisin de ocho a veinticinco aos, al que matare a otro, siempre
que en este cdigo no se estableciere otra pena.

El bien jurdico protegido es - naturalmente - la vida humana.


La figura simple funciona:
siempre y cuando el hecho no configure un homicidio agravado o atenuado (regla de subsidiariedad), o sea
desplazado por un tipo penal especial (por ejemplo por otras figuras delictivas que aumentan la escala penal
cuando como resultado de la conducta se produce la muerte de la vctima -art. 142 bis del CP).

ARTICULO 142 bis. - Se impondr prisin o reclusin de cinco (5) a quince (15) aos, al que sustrajere, retuviere u ocultare a una
persona con el fin de obligar a la vctima o a un tercero, a hacer, no hacer, o tolerar algo contra su voluntad. Si el autor lograre su
propsito, el mnimo de la pena se elevar a ocho (8) aos.
La pena ser de diez (10) a veinticinco (25) aos de prisin o reclusin:
1. Si la vctima fuese una mujer embarazada; un menor de dieciocho (18) aos de edad; o un mayor de setenta (70) aos de edad.
2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente; de un hermano; del cnyuge o conviviente; o de otro individuo a quien
se deba respeto particular.
3. Si se causare a la vctima lesiones graves o gravsimas.
4. Cuando la vctima sea una persona discapacitada, enferma o que no pueda valerse por s misma.

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Derecho Penal II UES 21
5. Cuando el agente sea funcionario o empleado pblico o pertenezca o haya pertenecido al momento de comisin del hecho a una
fuerza armada, de seguridad u organismo de inteligencia del Estado. (Inciso sustituido por art. 3 del Anexo I de la Ley N
26.394 B.O. 29/8/2008. Vigencia: comenzar a regir a los SEIS (6) meses de su promulgacin. Durante dicho perodo se llevar
a cabo en las reas pertinentes un programa de divulgacin y capacitacin sobre su contenido y aplicacin)
6. Cuando participaran en el hecho tres (3) o ms personas.
La pena ser de quince (15) a veinticinco (25) aos de prisin a reclusin si del hecho resultara la muerte de la persona ofendida,
como consecuencia no querida por el autor.
La pena ser de prisin o reclusin perpetua si se causare intencionalmente la muerte de la persona ofendida.
La pena del partcipe que, desvinculndose de los otros, se esforzare de modo que la vctima recupere la libertad, sin que tal
resultado fuese la consecuencia del logro del propsito del autor, se reducir de un tercio a la mitad.
(Artculo sustituido por art. 3 de la Ley N 25.742 B.O. 20/6/2003)

El homicidio se consuma con la muerte de la vctima, ahora bien Cundo podemos decir que una persona ha
fallecido?
La ley 24.193 -de ablacin y transplantes de rganos y material anatmico- (modificada por la ley nro. 25.281), seala
que deben darse de modo acumulativo y durante un mnimo interrumpido de tiempo, los siguientes signos a los
fines de poder afirmar un fallecimiento:
a. ausencia irreversible de respuesta cerebral con prdida absoluta de conciencia;
b. ausencia de respiracin espontnea;
c. ausencia de reflejos ceflicos y constatacin de pupilas finas no reactivas;
d. inactividad enceflica corroborada por medios tcnicos y/o instrumental adecuado.
Esta es la denominada muerte clnica o cerebral que se comprueba mediante un encefalograma

La muerte biolgica (tradicional) segn el cual sta acaece cuando.


a) el corazn deja de latir y
b) la respiracin y circulacin sangunea se detienen.
Bsicamente el fallecimiento podra producirse o
el cese del funcionamiento del corazn o del pulmn (cese irreversible de la funcin cardiorrespiratoria), que
detendra la irrigacin de oxgeno a todo el organismo; o
por el cese irreversible de la funcin cerebral (cerebro), rgano que regula y controla al resto del organismo.
En lo que aqu respecta, la muerte cerebral se produce cuando la persona sufre una lesin cerebral catastrfica que
provoca el cese total e irreversible de la actividad cerebral. Esta circunstancia puede, no obstante, permitir que el resto
de los rganos vitales puedan funcionar durante un tiempo variable- si la persona es mantenida artificialmente con vida
(ejemplo respirador).
Estos casos deben ser diferenciados de los estados de coma, y an del llamado coma irreversible.
La persona que se encuentran padeciendo un coma, se encuentra sufriendo una enfermedad neurolgica,
pero se encuentra con vida.
La persona que se encuentra conectada a un respirador artificial (con muerte cerebral) morira si se lo
desconectara1.

Comete homicidio tanto el que dirige sus actos a tal fin como el que, debiendo resguardar la seguridad fsica del sujeto
pasivo, por su omisin, permite que ocurra.
El homicidio simple exige dolo, en cualquiera de sus tres formas: directo, indirecto o eventual.
Repasemos unos conceptos bsicos que nos ayudarn con relacin a todos los tipos penales que analizaremos en el
cursado.
Elementos del dolo.

Conocimiento
Cognositivo El autor debe saber que realiza el
hecho, qu hecho realiza y las
circunstancias que lo rodean
DOLO

Intencin o Voluntad de
Volitivo
realizacin del tipo penal.
El sujeto debe querer realizar el
hecho

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Derecho Penal II UES 21

Clases de dolo.
Directo
I
Los elementos cognositivos y volitivos N
del dolo se pueden dar con distintas T
DOLO Indirecto E
intensidades. La combinacin de sus N
variante, permiten diferenciar tres S
I
clases de dolo D
Eventual A
D

Dolo
Cuando la accin o el resultado tpico constituyen el objetivo perseguido por el sujeto.
Ejemplo: el sujeto quiere matar a otro, sabe que est desarrollando esa conducta querida,
Directo y mata.

Esta clase de dolo abarca los resultados no queridos directamente por el autor, pero
Dolo que aparecen unidos de modo necesario e ineludible al resultado comprendido en la
intencin del sujeto.
Indirecto Ejemplo: la actitud de quien coloca la bomba en un avin para matar a un pasajero
determinado. La muerte del resto de los pasajeros de la aeronave es una consecuencia
no buscada por el autor, pero ligadas inexorablemente al efecto querido.

Cuando el sujeto que realiza la conducta conoce que probablemente se produzca el


resultado tpico, y no deja de actuar por ello.
Este es el umbral mnimo de dolo.
La representacin de la eventualidad del resultado se equipara a quererlo.
Teoras segn se ponga el acento en la esfera del conocimiento de la persona o
en la de su voluntad:
Dolo
- Teora de la voluntad o del consentimiento:
Exige que el autor se haya representado el resultado lesivo como probable y que en su
Eventual esfera interna lo haya consentido.
Crtica la posibilidad de descifrar la actitud interna del sujeto.
- Teora de la probabilidad o representacin:
Esta teora intenta objetivar la configuracin del dolo eventual.
La definicin del dolo depender del grado de probabilidad del resultado advertido por
el autor con el conocimiento que dispone de la situacin.
Mayer Se afirma el dolo cuando el sujeto consider sumamente probable que se
produjere el resultado y pese a ello no desisti de proseguir su comportamiento.
Welzel Si el grado de probabilidad no es elevado, estamos ante la culpa consciente y
no frente al dolo, atento a que en tal caso el autor no tena necesariamente que contar
con el resultado

No importa la actitud interna del autor, sino su intencin de seguir actuando a pesar de
conocer el grave peligro de realizacin del resultado como consecuencia de su obrar.
Esta teora resulta preferible

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Derecho Penal II UES 21

Ejemplos:
Homicidio simple cometido con dolo directo: Ver SENTENCIA NMERO DIECISIETE, dictada el veintisiete de abril
de dos mil cuatro, en autos: "Moreyra Lus Alberto p.s.a. Homicidio simple", Expte. M0303, por la Excma. Cmara
Duodcima del Crimen (tambin abarca los temas ACTIO LIBERA IN CAUSAE - CAUSA EFICIENTE DE LA MUERTE).
Otro ejemplo en donde se realiza una diferenciacin entre los tres tipos de dolo es el fallo dictado en autos 19139.-
LEGAL JORGE s/homicidio simple. Int.4ta. 3/110. I. (17-julio-2002).
Homicidio simple cometido con dolo indirecto: Puede utilizarse el ejemplo mencionado, fallo dictado en autos
19139.- LEGAL JORGE s/homicidio simple. Int.4ta. 3/110. I. (17-julio- 2002). Tambin se incluye la sentencia dictada
por la SALA DE CASACION PENAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA - Santa Fe de Bogot (D. C., seis de junio
de dos mil), en el proceso N 12853 en autos N 12.853 C/ CARLOS ARTURO LIZCANO CARDENAS.
Homicidio simple cometido con dolo eventual: ver en documentos adjuntos el dictamen del Procurador General de la
Nacin en autos "Pirola, Javier Emilio y otros s/homicidio simple".

2.2.2. Homicidios agravados. Sistematizacin, caractersticas y fundamentos


de cada uno de ellos.
FEMICIDIO Su incorporacin al sistema legal La reforma de los tipos penales
del art. 80 del CP

Redaccin actual Redaccin anterior


Artculo 80 Se impondr reclusin perpetua o prisin Artculo 80 Se impondr reclusin perpetua o prisin
perpetua, pudiendo aplicarse lo dispuesto en el art. 52, al perpetua, pudiendo aplicarse lo dispuesto en el art. 52,
que matare: al que matare:

Inc. 1. A su ascendiente, descendiente, cnyuge, ex Inc. 1. A su ascendiente, descendiente, cnyuge,


cnyuge, o a la persona con quien mantiene o ha sabiendo que lo son.
mantenido una relacin de pareja, mediare o no
convivencia
Inc. 4. Por placer, codicia, odio racial, religioso, de Inc. 4. Por placer, codicia, odio racial o religioso.
gnero o a la orientacin sexual, identidad de gnero o
su expresin.
Art. 2 Incorpranse como incs. 11 y 12 del art. 80 del
Cdigo Penal los siguientes textos:
11. A una mujer cuando el hecho sea perpetrado por un
hombre y mediare violencia de gnero

Art. 2 Incorpranse como incs. 11 y 12 del art. 80 del


Cdigo Penal los siguientes textos:

12. Con el propsito de causar sufrimiento a una
persona con la que se mantiene o ha mantenido una
relacin en los trminos del inc. 1.
Art. 3 Sustityase el art. 80 in fine del Cdigo Penal, el
cual quedar redactado de la siguiente manera:
Cuando en el caso del inc. 1 de este artculo, mediaren
circunstancias extraordinarias de atenuacin, el juez
podr aplicar prisin o reclusin de ocho a veinticinco
aos. Esto no ser aplicable a quien anteriormente
hubiera realizado actos de violencia contra la mujer
vctima.

Art. 52 del Cdigo Penal. Se impondr reclusin por tiempo indeterminado, como accesoria de la ltima condena, cuando
la reincidencia fuere mltiple de forma tal que mediaren las siguientes penas anteriores: 1) Cuatro penas privativas de
libertad, siendo una de ellas mayor de tres aos; 2) Cinco penas privativas de libertad, de tres aos o menores.

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Derecho Penal II UES 21
Los tribunales podrn, por nica vez, dejar en suspenso la aplicacin de esta medida accesoria, fundando expresamente
su decisin en la forma prevista en el art. 26.
TITULO III
CONDENACION CONDICIONAL
ARTCULO 26.- En los casos de primera condena a pena de prisin que no exceda de tres aos, ser facultad de los tribunales
disponer en el mismo pronunciamiento que se deje en suspenso el cumplimiento de la pena. Esta decisin deber ser fundada, bajo
sancin de nulidad, en la personalidad moral del condenado, su actitud posterior al delito, los motivos que lo impulsaron a delinquir,
la naturaleza del hecho y las dems circunstancias que demuestren la inconveniencia de aplicar efectivamente la privacin de libertad.
El tribunal requerir las informaciones pertinentes para formar criterio, pudiendo las partes aportar tambin la prueba til a tal efecto.
Igual facultad tendrn los tribunales en los casos de concurso de delitos si la pena impuesta al reo no excediese los tres aos de
prisin.
No proceder la condenacin condicional respecto de las penas de multa o inhabilitacin .

Fundamento: debe basarse en la personalidad moral del condenado, su actitud posterior al delito, los motivos que
lo impulsaron a delinquir, la naturaleza del hecho y las dems circunstancias que demuestren la inconveniencia de
aplicar efectivamente la privacin de libertad (art. 26 del CP.).
Tal como lo seala el manual de Nez la previsin de reclusin por tiempo indeterminado prevista en el art. 52 del
CP fue declara inconstitucional por la CSJN. Se adjunta al presente el fallo completo en donde se trat esta delicada
cuestin (ver en documentos adjuntos el fallo de la CSJN en RECURSO DE HECHO - Gramajo, Marcelo Eduardo s/
robo en grado de tentativa - causa N 1573. G. 560. XL).
Es decir que el homicidio puede agravarse por: el vnculo; el modo; la causa o motivo; y el medio.
Introduccin
La ley 26.791 (Buenos Aires, 11 de diciembre de 2012, B.O.: 14/12/12 - Vigencia: 23/12/12), modifica sustancialmente el
contenido de los incisos 2 y 4 del art. 80 del Cdigo Penal, incorpora adems dos incisos (11 y 12), ms un agregado
final (ltimo prrafo del artculo).
De esta forma se altera la anterior conformacin de los supuestos previstos en el art. 80, -especialmente los referidos
incisos 2 y 4-, que se mantenan conforme su redaccin original (Ley 11.179).
A continuacin se realizar una breve explicacin de cada uno de los supuestos que se incluyen en la norma, teniendo
en cuenta que, siendo de tan reciente sancin, no se cuenta con jurisprudencia o abundantes trabajos de doctrina al
respecto1.
Homicidio agravado por el vnculo y por la relacin del autor con la vctima. El inciso 1ero. al que matare a su
cnyuge, ex cnyuge, o a la persona con quien mantiene o ha mantenido una relacin de pareja, mediare o no
convivencia
Comenzaremos a tratar cada uno de los incisos modificados o incorporaciones efectuadas con un caso real a los fines
de ejemplificar y clarificar la temtica.
Caso:
Un preso mat a su pareja durante una visita ntima
Cumpla una condena por incitacin a la prostitucin en Gualeguaych y asesin a su novia delante de su hija de
un ao y medio.
Un interno de la crcel de mxima seguridad de Gualeguaych asesin a su pareja durante una visita ntima en el
penal y en presencia de la pequea hija de la mujer, de un ao y medio, informaron hoy fuentes penitenciarias a la
agencia Tlam.
Voceros de la Direccin de Institutos Penales de Entre Ros indicaron que el crimen se produjo en las ltimas
horas, en momentos en que la mujer visitaba a su pareja en un sector llamado unidad familiar dentro del penal.
El autor del femicidio es Marcelo Schiaffino, de 38 aos y oriundo de Gualeguaych, quien cumple una condena de
13 aos por incitacin a la prostitucin y privacin ilegtima de la libertad de una menor de edad.
La vctima, por su parte, fue identificada como Vanesa Ocampo (23), domiciliada tambin en esa ciudad del sur entrerriano.
La joven haba ingresado en la tarde del lunes a la Unidad Penal 2 de Gualeguaych para tener una visita ntima con Schiaffino
y anoche se conoci el crimen cuando el propio detenido le avis a las autoridades carcelarias que haba asesinado a su
pareja.
Los guardias penitenciarios fueron a la habitacin y all encontraron a Ocampo muerta, con claros signos de
estrangulamiento.
Al momento de ser asesinada, Ocampo estaba acompaada por su pequea hija de un ao y medio, producto de una relacin
con otro hombre.
Delante de la hija.
Voceros del penal dijeron que la pequea no sufri lesiones, aunque se presume que presenci cuando Schiaffino mat a su
madre.
Las fuentes agregaron que el interno se produjo a s mismo algunos cortes en el cuello, pero que su estado no revesta
gravedad.
http://www.lanacion.com.ar/1554260-un-preso-mato-a-su-pareja-durante-una-visita-intima

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Derecho Penal II UES 21

No obstante la reforma, estamos siempre ante un homicidio, por ende, se hacen extensivas al supuesto de referencia
todas las consideraciones formuladas respecto al tipo en cuestin con anterioridad en el presente texto.
La accin tpica consiste en lo que respecta a la reforma- matar al cnyuge, ex cnyuge, o a la persona con
quien se mantiene o ha mantenido una relacin de pareja, hubiere o no mediado convivencia (conforme
Buompadre Jorge Eduardo, Los delitos de gnero en la reforma penal (Ley 26.791), trabajo que seguiremos como
gua en el presente desarrollo). Como bien lo seala el autor a diferencia del uxoricidio justificado por razones
normativas: el vnculo del matrimonio-, el precepto incorpora la agravante del ex cnyuge, sin hacer ninguna distincin
ni referencia acerca de la subsistencia del vnculo matrimonial, porque bien puede tratarse de un matrimonio desavenido,
separado de hecho, con o sin voluntad de unirse o divorciarse vincularmente, siendo solo relevante, la existencia del
vnculo entre agresor-vctima. Idntica situacin se da si el autor tiene o tuvo una relacin de pareja con la vctima, hayan
o no convivido. Indica Bounpadre que es suficiente que hayan concurrido estos vnculos o situaciones, quedando
comprendido dentro del agravante el homicidio del concubino o novio, siempre que haya habido una relacin de pareja
entre el agresor y su vctima, situacin que a su vez excluye las meras relaciones pasajeras, transitorias o amistosas2
(publicado en http://www.pensamientopenal.com.ar/articulos/delitos-genero-reforma-penal-ley-no-26791 - Edicin No.
152 - 04/02/2013).
Con respecto a la autora, en los casos de homicidio de un ascendiente, descendiente o cnyuge, corresponde remitir a
lo oportunamente desarrollado (tanto el sujeto pasivo de la accin como el activo deben reunir determinada condicin
normativa). La situacin vara cuando se trata de un ex cnyuge, la pareja o un conviviente.
En este sentido, Buonpadre indica que tanto el autor como la vctima pueden ser cualquier persona ya que las
relaciones descriptas por el tipo (relacin de pareja, con o sin convivencia) no son situaciones que requieran de una
regulacin normativa, sino circunstancias objetivas que determinan el plus de injustos que justifica el incremento de
pena (obra citada, pg 9). En estos casos agrega- los sujetos son indiferentes al sexo, vale decir, que pueden
pertenecer al sexo masculino o al sexo femenino (hombre-mujer, hombre-hombre, mujer-mujer, mujer-hombre),
circunstancia que revela que esta clase de homicidios no configuran delitos de gnero, sin conductas neutrales en el que
pueden estar involucrados sujetos pertenecientes a cualquiera de los dos sexos (dem)

El tipo penal es doloso y admite la concurrencia del tipo agravado mediante dolo eventual 4.
Circunstancias extraordinarias de atenuacin (art. 80 in fine: Cuando en el caso del inc. 1 de este
artculo, mediaren circunstancias extraordinarias de atenuacin, el juez podr aplicar prisin o reclusin de ocho a
veinticinco aos. Esto no ser aplicable a quien anteriormente hubiera realizado actos de violencia contra la mujer
vctima)
Aun cuando el hecho se desarrolle en el marco de lo que la doctrina entiende como causas extraordinarias de
atenuacin, no se aplicar la reduccin de la escala penal en abstracto previsto para la figura de prisin o
reclusin perpetua a una pena de prisin o reclusin de 8 a 25 aos- si se mata al cnyuge, ex cnyuge, o a la
persona con quien se mantiene o hubiera mantenido una relacin de pareja, con o sin convivencia, si el autor
hubiera realizado actos de violencia contra la vctima mujer.

Entonces, la atenuacin solo regir entonces si la muerte recae sobre una mujer (como sujeto pasivo del delito). La
redaccin presenta una amplitud excesiva, y su alcance deber ser determinado va jurisprudencial .
Inciso 4to. Homicidio agravado por odio (al que matare por odio de gnero o a la orientacin sexual,
identidad de gnero o su expresin)
Caso:
Neonazis torturaron y mataron a joven por ser gay
Daniel Zamudio falleci en un hospital de Santiago de Chile luego de 24 das de agona tras el ataque sufrido por su
condicin de homosexual. La vctima fue castigada durante horas y su cuerpo fue fracturado, quemado y marcado con
esvsticas.
El joven estuvo internado en el hospital Posta Central de Santiago de Chile y permaneca sin actividad cerebral desde el
pasado fin de semana, por lo que los mdicos ratificaron su deceso luego de un test de apnea.
Zamudio, de 24 aos, recibi el brutal castigo durante unas seis horas el 4 de marzo por parte de cuatro sujetos de entre
19 y 26 aos, con antecedentes delictivos y que podran ser condenados a cadena perpetua, de acuerdo figura en las
pesquisas de la Fiscala.
Palabras en medio del dolor
Fue terrible, era una masa, estaba desfigurado, quemado, marcado, dijo su madre, Jacquelina Vera. Quisiera que todo
sea un sueo y ver a mi hijo abrazndome, agreg.
Queremos destacar la entereza y la fortaleza de sus padres, de haberlo apoyado, para haber sostenido con tanta fuerza
a su hijo pese al estigma que para muchos significa hoy ser homosexual, destac Jaime Parada, vocero del Movimiento
de Liberacin Homosexual (Movilh).
Fue una vctima de la homofobia, del odio de algunos por quienes tienen una orientacin sexual distinta y es un mrtir
ciudadano, agreg Parada.
http://diariogazeta.com/18041_neonazis-torturaron-y-mataron-a-joven-por-ser-gay.html
Intolerancia: Creyeron que era gay por abrazar a su hermano y lo mataron
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Derecho Penal II UES 21

http://www.diariodigital.com.ar/notas/24828-24828
Ocurri en Brasil. Hay cinco detenidos por el caso. La comunidad homosexual brasilea conden el asesinato
Sbado 30 de Junio de 2012 | 15:30 hs
Brasil.- Un joven que caminaba abrazado de su hermano muri tras recibir una feroz golpiza por una patota integrada por ocho
hombres que pensaron que se trataba de una pareja homosexual.
La vctima fue identificada como Jos Leonardo da Silva, de 22 aos, quien falleci producto de los golpes mientras que
su hermano qued con fracturas en el rostro. "Ya iniciamos las investigaciones. Cinco jvenes siguen detenidos en la
delegacin policial y todos fueron interrogados pero no tienen justificaciones para la agresin. Trabajo con la sospecha
de homofobia", declar a la prensa la responsable de la unidad policial, Mara Tereza Santos Silva.
"Aunque fueran homosexuales no tienen por qu ser vctimas de ninguna agresin, mucho menos de un asesinato
homofbico y brutal", declar Jaime Asfora, presidente de la comisin de Derechos Humanos de la Orden de Abogados
de Brasil, la mxima entidad que representa a los juristas. Segn las estadsticas, 266 homosexuales fueron asesinados
en Brasil en 2011, de acuerdo con datos proporcionados por el Grupo Gay de Baha (GGB).
http://www.elcivico.com/notas/2012/6/30/intolerancia-creyeron-abrazar-hermano-mataron-89078.asp

Siguiendo a Bounpadre, se puede sealar que este tipo se caracteriza por el mvil del autor. Este elemento eta
constituido por el odio o la aversin que siente el autor por la vctima, por el simple hecho de pertenecer en este caso- a
un determinado gnero (masculino o femenino), por su orientacin sexual herero, homo o bisexual- o por su identidad
de gnero (sentirse de un sexo distinto al que se posee biolgicamente (obra citada pgina 12 y ss.). En este caso, el
concepto identidad de gnero, debe ser extrado integrando de esta forma el tipo penal- de la Ley 26.743 Identidad de
Gnero-.
Encontramos la definicin en su art. 2: Se entiende por identidad de gnero a la vivencia interna e individual del gnero
tal como cada persona la siente, la cual puede corresponder o no con el sexo asignado al momento del nacimiento,
incluyendo la vivencia personal del cuerpo. Esto puede involucrar la modificacin de la apariencia o la funcin corporal a
travs de medios farmacolgicos, quirrgicos o de otra ndole, siempre que ello sea libremente escogido. Tambin
incluye otras expresiones de gnero, como la vestimenta, el modo de hablar y los modales (elemento normativo del
tipo extrapenal).
Es por supuesto- un tipo doloso, que requiere dolo directo. Seala Buonpadre que para algunos autores- estos
delitos se caracterizan por contener en el tipo subjetivo especiales elementos del nimo, que refieren concretamente a la
actitud o nimo- del autor en el momento en que desarrolla la conducta.

Femidicio. El inciso 11 del art. 80 del Cdigo Penal: el que matare a una mujer cuando el hecho sea perpetrado
por un hombre y mediare violencia de gnero. El tipo penal incorporado: femicidio ntimo o vincular

1) Femicidio y Feminicidio. Concepto y diferencias.


Este primer acpite es un extracto de del punto primero introduccin- del libro Feminicidio (Los conceptos de
femicidio y feminicidio, pgina 23 y ss.)5. Las ideas, su elaboracin y conceptos pertenecen a la autora citada. Se
realiz un resumen ilustrativo, respetndose la redaccin original textual- y sus citas originales.
Las expresiones femicidio y feminicidio, encuentran su antecedente directo en la voz inglesa femicide, expresin
desarrollada inicialmente en el rea de los estudios de gnero y la sociologa por Diana Russell y Jane Caputi a
principios de la dcada de 19906
Estas autoras incluyen en este concepto las muertes violentas de mujeres que se ubican en el extremo de un
continuum de violencia, que incluye muchas ms formas que la que se da en el mbito privado o ntimo.
En efecto, ya desde esta primera formulacin, femicide surge como expresin para evidenciar que la mayora de los
asesinatos de mujeres por parte de sus maridos, novios, padres, conocidos y tambin los cometidos por desconocidos,
poseen un sustrato comn en la misoginia, crmenes que constituyen, a juicio de las autoras, la forma ms extrema de
terrorismo sexista, motivada por odio, desprecio, placer o sentimiento de propiedad sobre las mujeres (Russell Diana y
Radford Jill, Femicide, 1998, http://www.dianarussell.com/femicide.html).
Es, por tanto, un concepto que surge con una intencin poltica: develar el sustrato sexista o misgino de estos
crmenes que permanece oculto cuando se hace referencia a ellos a travs de palabras neutras como homicidio7 o
asesinato. A pesar de hablarse principalmente de crmenes, la amplitud de este concepto queda expresada en el
siguiente prrafo, uno de los ms citados en diversas publicaciones y estudios sobre el tema: El femicidio representa el
extremo de un continuum de terror anti-femenino que incluye una amplia variedad de abusos verbales y fsicos, tales
como violacin, tortura, esclavitud sexual (particularmente por prostitucin), abuso sexual infantil incestuoso o extra-
familiar, golpizas fsicas y emocionales, acoso sexual (por telfono, en las calles, en la oficina, y en el aula), mutilacin
genital (clitoridectomas, escisin, infibulaciones), operaciones ginecolgicas innecesarias (histerectomas gratuitas),
heterosexualidad forzada, esterilizacin forzada, maternidad forzada (por la criminalizacin de la contracepcin y del
aborto), psicociruga, negacin de comida para mujeres en algunas culturas, ciruga plstica, y otras mutilaciones en
nombre del embellecimiento. Siempre que estas formas de terrorismo resultan en muerte, ellas se transforman en
12
Derecho Penal II UES 21

femicidios (Russell D. y Radford J., op. cit., nota 7). En la traduccin del trmino femicide al castellano ha habido dos
tendencias: como femicidio o como feminicidio. La diferencia entre estas dos expresiones ha sido objeto de profunda
discusin a nivel latinoamericano, y la mayor parte de las investigaciones sobre este tema en la regin dedican un
captulo o seccin a la distincin entre ambas, y an en la actualidad se sostiene que no existe consenso a nivel terico
en cuanto al contenido de cada uno de estos conceptos 8. Estas elaboraciones conceptuales provienen de las ciencias
sociales, constituyendo marcos tericos y polticos para la accin e investigacin en torno a este fenmeno; por tanto, no
es posible su aplicacin directa en el mbito jurdico, en particular en lo penal, en donde el principio de legalidad importa
exigencias materiales y formales especialmente rigurosas en lo referido a la precisin, determinacin y taxatividad de sus
conceptos.
El femicidio, ha sido definido como la muerte violenta de mujeres, por el hecho de ser tales9 o asesinato de mujeres
por razones asociadas a su gnero10. La expresin muerte violenta enfatiza la violencia como determinante de la
muerte y desde una perspectiva penal incluiran las que resultan de delitos como homicidio simple o calificado
(asesinato) o parricidio en los pases en que an existe esta figura. Existen, sin embargo, dentro de quienes utilizan la
voz femicidio, posturas ms amplias que abarcan situaciones tales como la mortalidad materna evitable, por aborto
inseguro, por cncer y otras enfermedades femeninas, poco o mal tratadas, y por desnutricin selectiva de gnero11.
Desde esta perspectiva se incluyen en el femicidio las muertes de mujeres provocadas por acciones u omisiones que no
necesariamente constituyen delito, bsicamente porque carecen en general del elemento subjetivo que requieren los
delitos contra la vida la intencin de matar a otra persona o son conductas que no pueden ser imputadas a una
persona determinada, sin perjuicio que pueden dar cuenta de violaciones a los derechos humanos por el incumplimiento
de las obligaciones del Estado relativas a la garanta del derecho a la vida de las mujeres.

Concepto de feminicidio: se ha sealado que esta expresin surge a partir de la insuficiencia que tendra la voz
femicidio para dar cuenta de dos elementos:
1. la misoginia (odio a las mujeres) presente en estos crmenes12 y
2. la responsabilidad estatal al favorecer la impunidad de stos13.
El concepto de feminicidio, adems, presenta al menos en sus primeras formulaciones como tipo penal una amplitud
mayor al concepto de femicide en la formulacin de Russell, en cuanto incluye otras conductas delictivas que no
necesariamente conducen a la muerte de la mujer, sino a un dao grave en su integridad fsica, psquica o sexual.
Respecto de los elementos misoginia aversin u odio a las mujeres e impunidad, es interesante constatar que
pudieran encontrarse tanto en las elaboraciones tericas de femicidio como de feminicidio. En efecto, la misoginia puede
considerarse constitutiva de todo crimen cometido por razones de gnero contra una mujer (considerando que el
sistema sexo/gnero posee una base misgina), y en cuanto a la impunidad dependiendo del concepto que se le d
puede ser tambin considerada consustancial desde alguna perspectiva a todo sistema jurdico que justifica la
violencia contra las mujeres, ya sea responsabilizando a las vctimas o atenuando la responsabilidad de los victimarios,
impunidad que en cualquier caso siempre importa un incumplimiento de las obligaciones del Estado en materia de
derechos humanos.
De cualquier manera, es importante tener en cuenta que la mayor parte de las investigaciones y estudios realizados en
la regin en los ltimos aos, ya sea en torno al femicidio o feminicidio, igualmente aluden a una visin restringida
respecto del concepto original de Russell y Caputi, referido inicialmente16. En efecto, las definiciones ms frecuentes de
femicidio y feminicidio se restringen a las muertes violentas de mujeres, consecuencia directa de delitos, excluyendo los
decesos que se producen como consecuencia de leyes o prcticas discriminatorias (abortos clandestinos, deficiente
atencin de la salud de las mujeres, etc.), as como a las manifestaciones de violencia que no conllevan la muerte.

2) Por otra parte, existen varias clasificaciones de conductas que son encuadradas como femicidio,
as como varios tipos de clasificaciones. La siguiente es una de tipo amplio (extrada de la pgina
www.femicidio.net)

TIPOS DE FEMINICIDIO14
La creacin de tipos de feminicidio y tipos de asesinato de mujeres es fundamental en este campo para comprender el distinto
alcance de la violencia que los hombres ejercen sobre las mujeres. Tambin consideramos que segn los tipos de feminicidio
que se produzcan, debern generarse polticas distintas en prevencin y sancin de estas prcticas. A continuacin, nuestra
primera clasificacin de tipos de feminicidios y tipos de asesinato de mujeres, sujeta a ampliacin y a debate.

FEMINICIDIO NTIMO
Es el asesinato cometido por un hombre con quien la vctima tena o haba tenido una relacin o vnculo ntimo:
marido, ex marido, novio, ex novio o amante. Se incluye el supuesto del amigo que asesina a una mujer -amiga o conocida-
que rechaz entablar una relacin ntima con este.

FEMINICIDIO NO NTIMO
Aquel asesinato cometido por un hombre desconocido con quien la vctima no tena ningn tipo de relacin: agresin
sexual que culmina en asesinato de una mujer a manos de un extrao. Tambin consideramos feminicidio no ntimo el caso del
vecino que mata a su vecina sin que existiera entre ambos algn tipo de relacin o vnculo.

13
Derecho Penal II UES 21
FEMINICIDIO INFANTIL
El asesinato de una nia hasta los 14 aos de edad cometido por un hombre en el contexto de una relacin de
responsabilidad, confianza o poder que le otorga su situacin adulta sobre la minora de edad de la nia.

FEMINICIDIO FAMILIAR
El asesinato se produce en el contexto de una relacin de parentesco entre la vctima y el victimario. El parentesco
puede ser por consanguinidad, afinidad o adopcin.

FEMINICIDIO POR CONEXIN


Cuando una mujer es asesinada en la lnea de fuego de un hombre que intenta o mata a otra mujer. Puede tratarse de
una amiga, una parienta de la vctima, madre, hija u otra; o una mujer extraa que se encontraba en el mismo escenario donde
el victimario atac a la vctima.

FEMINICIDIO/FEMICIDIO POR PROSTITUCIN


Es el asesinato de una mujer que ejerce la prostitucin cometido por uno o varios hombres. Entran en esta tipologa los
casos en los que l o los victimarios asesinan a la mujer motivados por el odio y la misoginia que despiertan en estos la
condicin de prostituta de la vctima. Los casos tambin conllevan la carga de estigmatizacin social y justificacin del
feminicidio por prostitucin en la mente de los asesinos: se lo mereca; ella se lo busc por lo que haca; era una mala
mujer; su vida no vala nada.

FEMINICIDIO/FEMICIDIO POR TRATA


La muerte o el asesinato se produce en una situacin de sometimiento y privacin de la libertad de la mujer vctima en
situacin de trata de personas. Por trata entendemos -tal como lo seala la ONU- la captacin, el transporte, el traslado, la
acogida o la recepcin de mujeres y nias, recurriendo a la amenaza o al uso de la fuerza u otras formas de coaccin, ya sean
rapto, fraude, engao, abuso de poder o la concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de la o
las mujeres y nias con fines de explotacin. Esta explotacin incluir, como mnimo, la prostitucin ajena u otras formas de
explotacin sexual, los trabajos o servicios forzados, la esclavitud o las prcticas anlogas a la esclavitud, la servidumbre o la
extraccin de rganos.

FEMINICIDIO/FEMICIDIO POR TRFICO


El asesinato de la mujer vctima se produce en una situacin de trfico ilegal de migrantes. Entendemos por trfico -tal
como lo seala la ONU- la facilitacin de la entrada ilegal de una mujer en un Estado Parte del cual dicha mujer no sea
nacional o residente permanente, con el fin de obtener, directa o indirectamente, un beneficio financiero u otro beneficio de
orden material.

FEMINICIDIO/FEMICIDIO TRANSFBICO
La vctima del asesinato es una mujer transexual y el o los victimarios la matan por su condicin o identidad
transexual, por odio o rechazo de la misma.

FEMINICIDIO LESBOFBICO
La vctima del asesinato es una mujer lesbiana y el o los victimarios la matan por su orientacin o identidad sexual, por
el odio o rechazo de la misma.

FEMINICIDIO/FEMICIDIO RACISTA
El asesinato cometido contra una mujer por su origen tnico o sus rasgos fenotpicos, por odio o rechazo hacia
los mismos.

FEMINICIDIO/FEMICIDIO POR MUTILACIN GENITAL FEMENINA


Cuando la mutilacin genital que se practica a una mujer o nia acaba con la vida de sta. Nos basamos en la
definicin amplia de la Organizacin Mundial de la Salud (OMS), comprende todos los procedimientos consistentes en la
reseccin parcial o total de los genitales externos femeninos, as como otras lesiones de los rganos genitales femeninos
por motivos no mdicos. Esto incluye:
- Clitoridectoma: reseccin parcial o total del cltoris.
- Excisin: reseccin parcial o total del cltoris y los labios menores, con o sin excisin de los labios mayores.
- Infibulacin: estrechamiento de la abertura vaginal para crear un sello mediante el corte y la recolocacin de los labios
menores o mayores, con o sin reseccin del cltoris.

FEMINICIDIO COMO CRIMEN INTERNACIONAL


Proponemos este tipo de feminicidio como trmino que pudiera ser utilizado en el mbito del derecho internacional, los
Estados seran responsables poltica y jurdicamente por dichos crmenes. El feminicidio como crimen internacional
aglutina a su vez, tres tipos de feminicidio:
1-feminicidio como genocidio,
2-feminicidio como crimen de lesa humanidad y
3- feminicidio como crimen de guerra.

14
Derecho Penal II UES 21
Para la definicin de los tres subtipos nos hemos basado en el Estatuto de Roma y los Convenios de Ginebra de 12
de agosto de 1949. Somos conscientes de las dificultades tericas y prcticas de utilizar este tipo de feminicidio. Sin
embargo consideramos necesario incluirlo como forma de contribuir al debate sobre la necesidad o no de reconocerlo
como tipo penal internacional. Y todo ello sin olvidar que existen otros crmenes de gnero fruto de la violacin del
derecho internacional, como los recogidos en el Estatuto de Roma, tales como la violacin.

ASESINATO/FEMINICIDIO SIN DATOS SUFICIENTES


Esta categora la hemos creado para poder dar seguimiento al caso de la muerte violenta de una mujer del que no
contamos con datos suficientes para clasificarlo como algn tipo de feminicidio o asesinato pero existe la confirmacin
de que la vctima fue asesinada.

FEMINICIDIO/FEMICIDIO SEXUAL SISTMICO


El feminicidio sexual es el asesinato de mujeres que son secuestradas, torturadas y violadas. Sus cadveres,
semidesnudos o desnudos son arrojados en las zonas desrticas, los lotes baldos, en los tubos de desage, en los
tiraderos de basura y en las vas del tren. Los asesinos por medio de estos actos crueles fortalecen las relaciones
sociales inequitativas de gnero que distinguen los sexos: otredad, diferencia y desigualdad. Al mismo tiempo, el Estado,
secundado por los grupos hegemnicos, refuerza el dominio patriarcal y sujeta a familiares de vctimas y a todas las
mujeres a una inseguridad permanente e intensa, a travs de un perodo continuo e ilimitado de impunidad y
complicidades al no sancionar a los culpables y otorgar justicia a las vctimas. Se divide en las subcategoras de
organizado y desorganizado y toma en cuenta a los posibles y actuales victimarios.

Feminicidio sexual sistmico desorganizado


El asesinato de las mujeres est acompaado -aunque no siempre- por el secuestro, tortura, violacin y
disposicin del cadver. Los asesinos, presumiblemente, matan por una sola vez, en un perodo determinado; y
pueden ser hombres desconocidos, cercanos o parientes de las vctimas que las asesinan y las depositan en parajes
solitarios, en hoteles, o en el interior de sus domicilios.

Feminicidio sexual sistmico organizado


El asesinato de las mujeres est acompaado por el secuestro, tortura, violacin y disposicin del cadver. Los
asesinos pueden actuar como una red organizada de feminicidas sexuales con un mtodo consciente y sistemtico a
travs de un largo e indeterminado perodo, dirigido a la identidad de sexo y de gnero de las nias/mujeres.

3) La reforma.
Buompadre concreta estas ideas y su desarrollo indicando que en el contexto penal vinculado directamente a la
figura en anlisis- el femicidio implica la muerte de una mujer en un contexto de gnero, caracterizndose por la
presencia de una vctima mujer vulnerable. El femicidio indica el autor- no es un simplemente un homicidio que se
agrava por el resultado de muerte de una mujer, sino el homicidio de una mujer por su pertenencia al gnero femenino
(obra citada, pg. 15 y ss.). El bien jurdico protegido es por supuesto- la vida de la mujer vctima de la accin
homicida. El homicidio se agrava por la condicin del sujeto pasivo y por su comisin en un contexto ambiental
determinado (Buompadre). El hecho no se agrava por matar a cualquier mujer, sino slo aquella muerte
provocada en un mbito situacional especfico, que es aqul en el que existe una situacin de subordinacin y
sometimiento de la mujer hacia el varn, basadas en una relacin desigual de poder (Buompadre, obra citada, pg.
16). La previsin y proteccin de la figura excluye al hombre.
El autor indica que se trata de un tipo especial impropio calificado por el gnero del autor y siempre que
concurran los siguientes elementos:
1 Que el autor del homicidio sea hombre.
2 Que la vctima sea mujer.
3 Que el agresor haya matado a la vctima por ser mujer (pertenencia al gnero femenino).
4 Que el asesinato se haya perpetrado en un contexto de violencia de gnero

El hecho debe desarrollarse en un contexto de gnero15. El concepto de violencia de gnero indica el autor que
seguimos para desarrollar estos temas- es un elemento normativo del tipo, extralegal. Por ende, no debe buscarse en el
cdigo penal, sino en la Ley N 26.485 de Proteccin Integral para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia
contra las Mujeres en los mbitos en que Desarrollen sus Relaciones Interpersonales. En su art 4to se define la
violencia contra la mujer como toda conducta, accin u omisin, que de manera directa o indirecta, tanto en el mbito
pblico como en el privado, basada en una relacin desigual de poder, afecte su vida, libertad, dignidad, integridad fsica,
psicolgica, sexual, econmica o patrimonial, como as tambin su seguridad personal. Quedan comprendidas las
perpetradas desde el Estado o por sus agentes. Se considera violencia indirecta, a los efectos de la presente ley, toda
conducta, accin omisin, disposicin, criterio o prctica discriminatoria que ponga a la mujer en desventaja con respecto
al varn16.
El tipo exige dolo directo, admite tentativa y se consuma con la muerte de la vctima mujer.

15
Derecho Penal II UES 21

Homicidio transversal o vinculado. El inciso 12. El que matare con el propsito de causar sufrimiento a una
persona con la que se mantiene o ha mantenido una relacin en los trminos del inc. 1
Caso:
Mata a un nio de 8 aos para vengarse de la mam (Por Aracely Garza | Exclsior mar, 12 feb 2013)
MONTERREY, 12 de febrero.- Axel Antun Landeros Reyes, el asesino confeso del menor, Moiss Alejandro, de 8
aos de edad, fue presentado en las instalaciones de la Polica Ministerial, en donde declar que mat al pequeo
para vengarse de la madre del infante.
El joven de 19 aos mantuvo una relacin con la mam de Moy, identificada como Giovana. El homicida pidi
perdn a la familia de Moy y se mostr arrepentido por su accin. S estoy arrepentido y que me perdonen, dijo
Landero Reyes ante los medios de comunicacin.
Tambin reconoci que se llev al nio con engaos hacia el sitio en donde lo ultim. La ltima ocasin en que el nio fue visto
con vida fue el jueves, cuando lleg de la escuela, cambi sus ropas y sali de su casa, ubicada en la colonia Las Sabinitas en
Jurez.

En algn momento, Axel Antun intercept al menor y con engaos se lo llevo hacia el ro, en donde fue encontrado
su cadver. S, con engaos, respondi el asesino confeso cuando se le cuestion cmo se haba llevado al menor.
El cuerpo del infante fue localizado torturado y estrangulado en un terreno baldo en el lecho del Ro Santa Catarina,
a la altura del Fraccionamiento Paseo Las Margaritas, en el mismo municipio en donde viva el nio.
La noticia de su desaparicin ocasion una intensa movilizacin para tratar de dar con su paradero.
Desafortunadamente su historia tuvo un trgico fin.
http://ar.noticias.yahoo.com/mata-a-un-ni%C3%B1o-de-8-a%C3%B1os-para-vengarse-de-la-mam%C3%A1-172048590.html

La ley castiga a quien matare con el propsito de causar sufrimiento a un ascendiente, descendiente, cnyuge,
ex cnyuge, o a la persona con quien mantiene o ha mantenido una relacin de pareja, mediare o no
convivencia.
Quedan incluidos como se seal al comentar en nuevo inciso primero- el matrimonio -como unin formal-, el
concubinato, el noviazgo, etc. El objetivo del autor est centrado en lograr el sufrimiento de cualquiera de los
sujetos enumerados en la norma, mediante la muerte de una persona.
La accin debe tener en definitiva- la entidad suficiente para provocar ese sufrimiento, sin importar la relacin
que tenga la vctima de la conducta homicida con la persona a quien va dirigida la intencin de provocar sufrimiento.

Para Buompadre, lo que caracteriza al delito es su configuracin subjetiva: la finalidad subjetiva: la finalidad del
agresor (causar sufrimiento) siendo suficiente para la perfeccin tpica que se haya matado con dicha finalidad aunque
no se haya logrado el fin propuesto Este tipo de homicidio, independientemente del hecho fsico o material de la
muerte de una persona, se caracteriza subjetivamente, por cuanto al dolo propio de todo homicidio, se aade un
elemento subjetivo del injusto tpico consistente en el logro, la bsqueda el propsito de causar un sufrimiento en otra
persona ligada a la vctima. Se mata para que otro sufra obra citada-.
La conducta que se incorpora al ordenamiento penal posee un alto impacto con relacin al bien jurdico que se intenta
proteger. Basta con prestar atencin al ejemplo con el que se abre esta somera explicacin para comprender la
brutalidad de los hechos que abarca.
Para complementar la informacin, ingresar al siguiente link correspondiente a un informe especial de Perfil.com:
http://especiales.perfil.com/femicidios/index.php

2.2.3. Homicidios atenuados. Homicidio en estado de emocin violenta.


Exigencias de la frmula legal. Homicidio Preterintencional
Homicidios atenuados en razn del vnculo.
Este punto se encuentra desarrollado en punto anterior, de acuerdo a la ltima reforma del Cdigo
Penal.
Estas circunstancias concurren en el autor al momento de la realizacin del hecho delictivo, y por ende, tienen
naturaleza subjetiva. Se indica en el manual que el autor tiene que haber sido impulsado al homicidio calificado por el
vnculo por un hecho que haya operado como detonante (causa motora) hacia el crimen, y que hayan implicado una
influencia excepcional con arreglo a las circunstancias a l preexistentes y concomitantes
Para demostrar, qu causas pueden ser consideradas en la especie, y cmo se valoran estas circunstancias
extraordinarias de atenuacin se extrae a continuacin un prrafo del fallo Tejerina en donde la CSJN repasa los
elementos tenidos en cuenta por los tribunales de la causa a los fines de encuadrar la conducta en la figura legal
correspondiente y establecer el monto de pena que consideraron adecuado al caso: Despus de situar el
comportamiento de Tejerina en la figura del homicidio agravado, los jueces evaluaron las circunstancias previas y

16
Derecho Penal II UES 21
concomitantes al desenlace mortal, tras lo cual concluyeron que aqullas disminuan el grado de reproche que mereca
Tejerina. En tal sentido, tuvieron especialmente en cuenta la falta de contencin y apoyo familiar durante su infancia y
adolescencia que confluyeron con diversos desrdenes psquicos desencadenados durante el parto, que, si bien no
haban provocado un estado de inimputabilidad, le dificultaron la aceptacin de la nia que haba dado a luz como su
hija, a partir de la evaluacin de estos presupuestos entendieron que concurran en el caso las "circunstancias
extraordinarias de atenuacin" previstas en el ltimo prrafo del referido artculo 80.1 del Cdigo Penal, y por lo tanto
la pena deba graduarse dentro de la escala de ocho a veinticinco aos, prevista, en su artculo 79, para el homicidio
simple. Finalmente, dentro de los lmites de la escala atenuada, valoraron la gravedad del hecho y la situacin personal
de la imputada. De este modo, si bien los jueces, al decidir qu pena corresponda a Tejerina, partieron de la pena
perpetua a prisin o reclusin, con la mediacin de las particulares circunstancias que aminoraron la plena culpabilidad
por el hecho, arribaron a la de catorce aos de prisin como respuesta punitiva por el homicidio de su hija.

Homicidio calificado en razn del modo: esta agravante tiene su justificativo en la mayor criminalidad que
conllevan ciertas formas de cometer homicidio (Ej. modos crueles como el ensaamiento, o a traicin, por ejemplo
con alevosa, o por medio del uso de venenote, otros.).

Homicidio calificado en razn


del modo

Con el concurso de dos Con abuso de las funciones o cargo


o ms personas desempeado por el sujeto activo en la
fuerzas de seguridad
Cometido con ensaamiento

Cometido con alevosa

Cometido con veneno u


otro procedimiento
insidioso

Con veneno insidiosamente


suministrado

Con otro procedimiento


insidioso

17
Derecho Penal II UES 21

Agravante tiene su el agravamiento tiene su basamento en la crueldad, tanto objetiva como


subjetiva, de la conducta del autor, que imprime a la vctima sufrimientos
justificativo en la mayor innecesarios (acto de crueldad, requerimiento subjetivo). Objetivamente
criminalidad que Homicidio se requiere que la agona de la vctima signifique para ella un
padecimiento innecesario ya sea por el dolor o por la prolongacin del
conllevan ciertas cometido con padecimiento. Esta circunstancia no se configura cuando el sufrimiento es
formas de cometer ensaamiento una consecuencia directa del medio utilizado, y no se busca lograr
homicidio (Ej. modos mediante esa conducta la consecuencia gravosa en la vctima. Presupone
un plan de conducta, pre ordenado, orientado a causar o infligir el
crueles como el sufrimiento no necesario
ensaamiento, o a
traicin, por ejemplo en este caso el autor prepara, pre ordena su conducta a los fines de
Homicidio cometer el homicidio, evitando poner en riesgo su integridad, su
con alevosa, o por cometido con persona, neutralizando tanto la posible reaccin de la vctima como de
medio del uso de alevosa terceros. No existe peligro para el autor, el autor obra a traicin y
sobre seguro
veneno, otros.).
no slo debe utilizarse veneno, sino que debe utilizrselo en forma
insidiosa (oculto, a escondidas, otros.). Veneno es toda sustancia animal,
vegetal o mineral, slida, lquida o gaseosa que introducida en el cuerpo,
produce la muerte, por accin qumica o bioqumica. No se incluye en este
Homicidio calificado en espectro a las sustancias que matan mecnicamente o trmicamente, como
Homicidio el vidrio molido. Si se utiliza veneno (u otro) pero no se oculta este
razn del modo elemento no es de aplicacin la agravante. El ejemplo clsico es el de la
cometido con persona que cree estar recibiendo una medicina, y en cambio, el autor, le
veneno u otro administra una sustancia venenosa. La vctima est totalmente consciente
procedimiento de estar recibiendo algo pero est equivocada en cuanto al qu.
insidioso
Bajo otro procedimiento insidioso podemos encontrar la misma conducta, un
modo oculto de usar una determinada sustancia que provoca la muerte de la
vctima. Los casos abarcados incluyen sustancias como vidrio molido, y se
admiten las formas mecnicas o trmicas de producir la muerte.

el fundamento de la agravante es la menor posibilidad defensiva


de la vctima
Homicidio
todo en razn de la pluralidad de partcipes
calificado con el
concurso accionar previamente concertado (requisito subjetivo de la figura,
la premeditacin, as como la convergencia intencional).
premeditado de
dos o ms El nmero mnimo es tres (el autor, ms el concurso de dos o ms
personas).
personas
Estas personas que concurren con el autor pueden ser a su vez
coautores o cmplices

Homicidio cometido con ensaamiento: Veamos cundo entiende la jurisprudencia que no se


puede tener por configurada la agravante de ensaamiento:
...No entiendo procedente la calificacin del homicidio por su comisin con ensaamiento, toda vez que, si bien objetivamente se
ha infligido a la vctima un sufrimiento salvaje, lo cierto que ello fue a los fines de obtener la informacin que buscaban sobre el
destino del dinero y no con el fin de darle muerte a travs de dicha modalidad. Por el contrario, los sujetos que le produjeron las
diversas heridas vitales a la vctima, necesitaban que ste estuviera con vida para que les dijera donde estaba el dinero, razn por la
cual mal podan, en ese momento, tener dolo de matar. Es con posterioridad, cuando aparece la decisin de quitarle la vida a C. y,
por otra motivacin a la que me referir seguidamente, y es all cuando se le aplica el golpe en el crneo que le produce la muerte...
En este sentido ha dicho Soler que: ...la agravacin del homicidio por el ensaamiento se produce cuando adems de existir en el
agente una clara voluntad tendiente a causar la muerte, existe en l el propsito de causarla de determinada manera, que aumenta
el mal y el sufrimiento de la vctima, y de esa forma ejecuta el hecho...El fundamento de la agravacin est precisamente en ese
desdoblamiento de la voluntad, que separadamente se dirige a dos fines claramente discernidos: el de matar y el de hacerlo de
determinado modo... (Sebastin Soler. Derecho Penal Argentino. T. III. Ed. TEA, Pg. 28). Amen de ello, no puedo dejar de sealar
tambin que segn surge del protocolo de autopsia, hubo una rpida perdida de conciencia de la vctima, lo que relativiza la
prolongacin del sufrimiento. Es por ello que no encontrndose acreditado que al momento de producir los padecimientos a la
vctima los sujetos activos tuvieran dolo homicida, no corresponde la aplicacin de dicha agravante.... (Del voto del Dr. Angulo al
que adhirieron los Dres. Conti y Simaz FUSTER, Andrs Rafael y otro homicidio triplemente agravado, C. 2401, sent. del 2/10/06).
... El imputado fue claro y contundente cuando nos dijo que explot, que por eso reaccion mal, porque se haba sentido engaado
y defraudado. Personalmente creo que el mismo puede estar siendo veraz en sus dichos, pero tambin creo que la furia demostrada
18
Derecho Penal II UES 21
en su actuar no fue ciega. El origen de su enojo fue emotivo y pasional, pero su actuar fue premeditado y feroz: supo que hacer,
como y con qu hacerlo. Las lesiones que le provoc a la vctima, en casi la totalidad de su integridad corporal no tuvieron otro
designio que inferir el mayor castigo posible, precisamente, porque se sinti defraudado y humillado por la misma, y ello resulta
claro, por cuanto estaba siendo engaando. Empero, puede advertirse con meridiana claridad, de la simple lectura de los informes
mdicos, que los golpes propinados a la vctima tuvieron el inequvoco propsito de causar dolor. Prueba de ello es el elemento
contundente elegido por el autor para llevar a cabo su conducta... Objetivamente no me queda la menor duda que se le ha infligido
a la vctima un sufrimiento salvaje, ello es un dato objetivo, una circunstancia fctica acabadamente demostrada en este juicio. En
tanto, el elemento subjetivo que exige la agravante tratada, tengo para m, se halla plenamente verificado sobre la base de las
consideraciones precedentes. La agravacin de un delito por el ensaamiento se verifica cuando, adems de existir en el agente una
clara finalidad tendiente a lograr un propsito determinado (en nuestro caso, las lesiones corporales), existe en l la intencin de
lograrlo de una manera especfica y determinada, elegida con anterioridad al comienzo de la conducta: aumentar sufrimiento de la
vctima.... ... En el plano subjetivo, la agravante exige un elemento de actitud interna que en doctrina alemana pertenece en parte
al injusto y en parte a la culpabilidad, y consiste en matar(en este caso lesionar) cruelmente causando especiales dolores o torturas
a la vctima por una actitud inmisericorde y sin sentimientos... (ver Roxin, Derecho Penal, Parte General, t. I, Civitas, 1.997, p.
315), que convierte al hecho de matar en un homicidio potenciado. Y este aumento deliberado ...debe ser inhumano y referido al
dolor del ofendido, sea psquico o fsico... (Bustos Ramrez, Derecho Penal, parte especial, PPU, Ao 1994, p.577).... (Del voto del
Dr. Conti al que adhirieron los Dres. Simaz y Angulo, HEREDIA, Genaro Omar s/ abuso sexual agravado, C. 2.840, sent. del
9/10/2006) (Tribunal en lo Criminal N 2 del Departamento Judicial Mar del Plata -Periodo Agosto 2006/Agosto 2.007).

S se da la agravante para la Sala II de la Cmara Nacional de Casacin Penal integrada por el doctor Pedro R. David
como Presidente y los doctores Ral R. Madueo y Juan E. Fgoli- en el siguiente caso:

En virtud de lo expuesto, considero que el delito de homicidio cuya autora se atribuye a los procesados Pereyra y Alonso
no se encuentra calificado por alevosa, aunque como se ver a continuacin, en mi opinin queda igualmente encuadrado en
las previsio
colectado en el debate segn consta a fs. 865 vta. -especialmente los resultados de la autopsia glosada a fs. 31/36, la
ampliacin del informe pericial de fs. 42, los informes histopatolgicos de fs. 189 y 210, el informe del especialista en
histopatologa Dr. Eugenio Caputi glosado a fs. 830 conforme lo ordenado en el debate segn consta a fs. 867 vta., y las vistas
fotogrficas agregadas a fs. 75 y ss.- resultan a mi juicio elocuentes indicadores de que la muerte del menor A. signific para
l un padecimiento extraordinario e innecesario, y constituy a su vez un acto de crueldad deliberada por parte de los
autores del hecho, verificndose los requisitos objetivos y subjetivos comprendidos en la agravante. As, siguiendo a Creus
puede sealarse que el homicidio es perpetrado con ensaamiento cuando objetivamente, la agona de la vctima significa
para ella un padecimiento no ordinario e innecesario en el caso concreto, tanto sea por el dolor que se le hace experimentar
como por su prolongacin; por su parte, subjetivamente el padecimiento infligido al sujeto pasivo debe ser un acto de
crueldad del agente, esto es, su accin tiene que ir deliberadamente dirigida a matar haciendo padecer a la vctima de aquel
modo. (confr. Carlos Creus, Derecho Penal, parte especial, tomo 1, tercera edicin, Buenos Aires, 1991, pg. 26). En el mismo
orden de ideas, seala Lpez Bolado que el ensaamiento exige para su configuracin la suma de los siguientes elementos, a
saber, el hecho fsico de la muerte que sea innecesariamente dolorosa; adems requiere la intencin definida de matar y, por
ltimo debe concurrir el nimo de causar un sufrimiento intil para ese fin pues se elige la forma de hacerlo con el mayor
dolor, lo que demuestra que el elemento psquico tiene una preponderancia relevante para la figura pues est integrado con
la intencin de causar deliberadamente males innecesarios para el delito. Es que al nimo de dar muerte propio de todo
homicidio se une un elemento subjetivo independiente que es el propsito de hacerlo en forma perversa y cruel, requisito
subjetivo ste que le da la tnica al hecho calificado. (confr. Jorge Lpez Bolado, ob. cit. pg. 85). Tengo para m que los
autores de la muerte violenta del menor A. perpetraron el hecho bajo la modalidad arriba descripta. Ello, por cuanto se ha
acreditado en el debate ms all de toda duda razonable que el incapaz fue cruelmente golpeado durante varios das, al
menos a lo largo de una semana, ocasionndole lesiones de diversa etiologa y gravedad cuya magnitud fue tal que
resultaban reconocibles a simple vista por cualquier persona de su entorno -ver fs. 916 y 944 vta.-. Sealaron los peritos que
las lesiones descriptas en la autopsia desde el punto de vista de la conducta del afectado provocan llanto, irritabilidad,
expresin de dolor -sntomas stos reconocidos por los propios agresores- falta de apetito, regurgitacin, trastornos de la
deglucin por las lesiones abdominales y bucales, focos de irritacin neurolgica y vmitos entre muchos otros, siendo que la
expresin histopatolgica del sufrimiento y los cambios de conducta se expresan a travs de la hemorragia medular adrenal -
ver fs. 916 y 944 vta.-. Los informes y las explicaciones de los especialistas son concluyentes en cuanto a las manifestaciones
externas de la brutal golpiza que le fue propinada al menor a lo largo de los das y que concluyeran con el fatal desenlace hoy
investigado, manifestaciones que resultaron visibles tanto en el cuerpo del menor como en su estado anmico conforme lo
detallado ut supra. En apoyo de todo cuanto vengo sosteniendo basta con reparar en las elocuentes imgenes fotogrficas
glosadas al sumario a fs. 75, que dan cuenta del tremendo hematoma escrotal, los mltiples traumatismos en su cara, crneo,
glteos, torso y espalda, lesiones que le fueron ocasionadas en das sucesivos, y que conforme las conclusiones de
19
Derecho Penal II UES 21
los facultativos, provocaron un intenso sufrimiento en el menor que no poda pasar en modo
alguno desapercibido para sus agresores, quienes integraban el grupo conviviente de la criatura y conocan -segn
sus propios dichos- que el menor se senta mal, descompuesto, lloroso, quejoso y malherido -ver fs. 938 vta.-. Tan
contundente cuadro probatorio me lleva a concluir que la vctima de autos sufri un padecimiento extraordinario
que fue conocido y procurado por sus
agresores, que acrecentaron a sabiendas su dolor mediante sucesivas golpizas prolongadas en el
tiempo propinadas en el domicilio de la Avenida Rivadavia 5669, planta baja, de esta ciudad, que culminaron en un
ltimo ataque que produjo el fallecimiento por politraumatismos mltiples y hemorragias interno cerebrales, torcica
y abdmino pelviana, deceso que ocurri el 25 de octubre de 2002 cuando era trasladado al Hospital Durand
constatndose su muerte por paro cardiorespiratorio. En definitiva, encuentro probado el tipo objetivo del injusto a
travs de las contundentes conclusiones de los informes periciales acerca de la magnitud y etiologa de las heridas
sufridas por el menor as como el padecimiento que provocan en el damnificado tales lesiones. Por su parte, la
estructuracin del tipo subjetivo la estimo verificada a partir de las mltiples exteriorizaciones corporales y anmicas
del sufrimiento que padeci el infante, las cuales segn los especialistas eran evidentes para sus agresores
quienes, no obstante ello, continuaron a lo largo de los das propinndole sucesivas y cada vez ms severas
golpizas, prolongando as la agona hasta su mortal desenlace; de tal guisa, el hecho psquico de la figura
entendido como la deliberacin de matar haciendo padecer innecesariamente a la vctima resulta a mi juicio

Alonso Williams Domingo s/recurso de casacin).

Homicidio cometido con alevosa:


Al respecto seala el Tribunal Superior de Justicia de Crdoba

es pacfica la doctrina en sealar que la alevosa exige, objetivamente, una vctima que no est en condiciones de
defenderse, o una agresin no advertida por la vctima capaz y en condiciones de hacerlo. Y subjetivamente, que es
donde reside su esencia, requiere una accin preordenada para matar sin peligro para la persona del autor, proveniente
de la reaccin de la vctima o de un tercero. La incapacidad o la inadvertencia de la vctima puede ser provocada por el
autor o simplemente aprovechada por l (Conf. Nez, Ricardo C., Derecho Penal Argentino, Parte Especial III, Omeba,
p. 37, en el mismo sentido, Creus, Carlos, Derecho Penal, Parte especial, Tomo 1, 6, edicin actualizada y ampliada,
2 reimpresin, Astrea, Bs. As., 1999, p. 20; Donna, Edgardo Alberto, Derecho Penal Parte especial Tomo I, Rubinzal-
Culzoni, Santa fe,
1999, p. 41; Soler, Sebastin, Derecho Penal Argentino T.E.A., Bs. As., 1970, T. III, p. 23 y sgtes.)... (Sentencia Numero: 27, 17-
abril-2006, autos "SALVAY, Daniel Arnaldo p.s.a. Homicidio calificado Recurso de casacin- - Expte. "S, 42/04).

Por su parte la Sala Tercera de la Cmara Nacional de Casacin Penal, sostiene:

Teniendo ello presente, advirtase entonces que si bien la empeosa defensa seala que para configurarse la agravante prevista
la
voluntad homicida o concomitantemente con ella, sino que se exige un elemento del nimo, esto es, la particular orientacin a
aprovecharse de la indefensin, dicha afirmacin confronta con los hechos tenidos por ciertos por el Tribunal de mrito, que
expresamente seal que Senet perpetr su ilcito accionar con total frialdad y evidente preordenacin habiendo elegido ese da y
hora con absoluta conciencia y a sabiendas de que encontrara a su vctima durmiendo y en total estado de indefensin. Por lo
dems, y para una mejor respuesta del recurrente, cabe aadir que si bien el Tribunal Oral tuvo por fehacientemente acreditado
que Senet concurri al domicilio de su vctima sabiendo que lo encontrara durmiendo, en caso de que ello no hubiera sucedido as -
es decir, que el imputado hubiere encontrado, para su sorpresa, a Volontieri dormido- dicha circunstancia no obsta a la
configuracin de la agravante de la que se duele la defensa. Al respecto, se ha sealado que En la faz subjetiva [del homicidio
calificado por alevosa] el autor debe querer obrar sobre seguro o sea sin el riesgo de una reaccin por parte de la vctima, lo cual
requiere una preordenacin para actuar con dicha seguridad, como ocurre cuando se dispara contra el que se halla de espaldas y sin
armas o en el caso de quien, al encontrar dormida a la vctima, decide en ese momento darle muerte, sin haberlo premeditado,
a, Juan
l en el precedente evocado que la
alevosa requiere una accin preordenada para matar sin peligro para la persona del autor, ya sea provocada por el agente o
simplemente aprovechada por l

casacin).

Homicidio cometido con veneno u otro procedimiento insidioso : en este caso, no slo
debe utilizarse veneno, sino que debe utilizrselo en forma insidiosa (oculto, a escondidas, otros.). Veneno es toda
sustancia animal, vegetal o mineral, slida, lquida o gaseosa que introducida en el cuerpo, produce la muerte, por
accin qumica o bioqumica. No se incluye en este espectro a las sustancias que matan mecnicamente o
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Derecho Penal II UES 21

trmicamente, como el vidrio molido. Si se utiliza veneno (u otro) pero no se oculta este elemento no es de aplicacin
la agravante. El ejemplo clsico es el de la persona que cree estar recibiendo una medicina, y en cambio, el autor, le
administra una sustancia venenosa. La vctima est totalmente consciente de estar recibiendo algo pero est
equivocada en cuanto al qu.
Bajo otro procedimiento insidioso podemos encontrar la misma conducta, un modo oculto de usar una determinada
sustancia que provoca la muerte de la vctima. Los casos abarcados incluyen sustancias como vidrio molido, y se
admiten las formas mecnicas o trmicas de producir la muerte.

Homicidio calificado con el concurso premeditados de dos o ms personas :


el fundamento de la agravante es la menor posibilidad defensiva de la vctima,
todo en razn de la pluralidad de partcipes,
accionar previamente concertado (requisito subjetivo de la figura, la premeditacin, as como la
convergencia intencional).
El nmero mnimo es tres (el autor, ms el concurso de dos o ms personas).
Estas personas que concurren con el autor pueden ser a su vez coautores o cmplices.
A los fines de determinar cmo y cundo funciona esta agravante se incluye en el material adjunto un dictamen del
Procurador Nacional ante la CSJN (A. 393. XXIX), en autos RECURSO DE HECHO - Agero, Lus Miguel y otros s/
homicidio calificado causa N 171/01 (tambin puede ser utilizado como ejemplo de cmo puede ser mal utilizado el
agravante criminis causa).

Homicidio agravado en razn de la causa o el motivo:

Homicidio agravado en razn de la causa o el


motivo

Por precio o promesa remunerativa

Por placer, codicia, odio racial o religioso

Criminis causa

Por precio o promesa remuneratoria: en estos supuestos el autor mata para otro, por un precio (Ej. suma
de dinero) o promesa de pago. La agravante tiene su fundamento en la peligrosidad que representa una persona que
sin motivo alguno (ms all del precio o promesa remuneratoria) provoca la muerte de otro. Si el mandato existe, pero
no precio dado o prometido, la agravante no funciona, aun cuando el sicario espere que se le pague. El delito se
consuma con la muerte, no con el pago o promesa de pago, que slo constituyen actos preparatorios. Tampoco
constituyen tentativa, sta requiere para el caso, actos ejecutivos del homicidio. Si el ejecutante desiste
voluntariamente, no beneficia con ello al mandante, cuya conducta representara tentativa acabada.

Por placer: el fundamento de la agravante est dado por la mayor perversidad que demuestra quien mata para
experimentar placer, para sentir agrado o deleite. Es justamente esa finalidad de satisfaccin (sentir placer) lo que
moviliza al agente a cometer el acto, a desarrollarlo de esa forma (requisito subjetivo).

Por codicia: no debe identificarse con el simple nimo de lucro, ste se agota en la finalidad de obtener un
beneficio econmico. La codicia importa una inclinacin extremada del agente a la ganancia, al lucro. Los objetivos del
codicioso pueden abarcar cualquier ganancia (no solo dinero, por ejemplo la obtencin de una herencia), aunque esta
pueda parecer exigua. Codicia en definitiva es el afn de lograr provecho mediante dinero o bienes, o liberndose de
determinadas cargas, otros.

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Derecho Penal II UES 21
Por odio racial o religioso: se identifica al odio como una aversin que sufre el agente por una persona o grupo
de ellas. La agravante funciona cuando el autor mata motivado en ese sentimiento y no cuando el odio proviene de otra
fuente, o cuando se mata sin odio a una persona que pertenece a otra raza o religin distinta a la del autor (ver adems
art. 2 de la Ley 23.592).

Homicidio criminis causa: el homicidio se agrava, con prisin o reclusin perpetua, entre otros supuestos, al que
matare para preparar, facilitar, consumar, y ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o procurar la impunidad
para s o para otro o por no haber logrado el fin propuesto al intentar otro delito (CP., 80, 7). Lo que caracteriza esta
calificante es la conexin ideolgica entre la muerte producida por el autor y la comisin de otro delito. La
conexin ideolgica puede ser final (el otro delito ha sido el motivo para matar) o impulsiva (se mata por haberse
logrado el fin propuesto primeramente).
ARTICULO 80. - Se impondr reclusin perpetua o prisin perpetua, pudiendo aplicarse lo dispuesto en el artculo 52,
al que matare: inciso 7 Para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o
procurar la impunidad para s o para otro o por no haber logrado el fin propuesto al intentar otro delito.
Es fundamental diferenciar esta figura de la de homicidio en ocasin de robo. A tales fines se incluye un impecable
fallo del Tribunal Superior de la Provincia de Crdoba (SENTENCIA NUMERO: VEINTIDOS), del 19 de abril de 2004,
autos caratulados "Caro, Javier Lino p.s.a. homicidio en ocasin de robo, otros. Recurso de casacin" ("C", 15/2003), y el
dictamen del Procurador General ante la CSJN en el RECURSO DE HECHO - Agero, Lus Miguel y otros s/ en el
suceso los requisitos por ella requeridos.

Homicidio calificado en razn del medio utilizado (medio idneo para crear un
peligro comn).
La razn de la agravante es el medio del que se vale el autor, que dificulta la posibilidad de defensa de la vctima,
creando un peligro general, tanto para otras personas y como para distintos bienes.
El requisito objetivo est conformado por un medio idneo para crear un peligro comn (ejemplo iniciar un incendio). El
subjetivo es el de utilizar ese medio seleccionado para matar a la vctima.

Homicidio calificado en razn de ser la vctima un miembro de las fuerzas de seguridad pblica,
policiales o penitenciarias, por su funcin o cargo o condicin:
El requisito objetivo est constituido por la calidad que debe revestir la vctima. Subjetivamente se requiere, no
que se mate -por ejemplo- a un polica, sino que se mate a una persona por ser polica.

Homicidio calificado en razn de ser cometerse mediante el abuso de funcin o cargo cuando fuere el autor
miembro integrante de las fuerzas de seguridad, policiales o del servicio penitenciario. Ver a los fines de
ejemplificar la agravante el dictamen del Procurador General de la Nacin ante la CSJN, en autos: "Tarditi, Matas
Esteban s/homicidio agravado por haber sido cometido abusando de su funcin o cargo como integrante de la fuerza
policial (causa n1 1822, S.C. T. 763; L. XLII).

Homicidios atenuados. Homicidio en estado de emocin violenta (art.


81 inc. 1ero. CP).
En estos casos, el autor no es arrastrado al delito por su sola voluntad, sino que la conducta de la vctima -que
lesiona sus sentimientos- lo impulsa a cometer el delito, dificultando el pleno dominio de sus acciones. En ese
estado, mientras ste perdura, el autor produce la muerte de otro (emocin violenta).
Son requisitos para la configuracin de la atenuante:
a) estado psquico de emocin violenta; Este estado es una conmocin violente del nimo del autor,
causada or la ofensa inferida por la vctima a sus sentimientos, que relajado el pleno gobierno de sus
frenos inhibitorios, lo conduce a la accin homicida
b) valoracin del estado emocional; excusabilidad de la emocin; esto es, su excusabilidad con
arreglo a las circunstancias en las cuales se ha producido. No es necesario que el autor haya sido
impulsado al homicidio por un nuevo motivo tico. La emocin debe estar justificada en causa. Es
necesario que la emocin y su grado obedezcan a la incitacin de una causa extraa al autor y eficiente,
con arreglo a las circunstancias, para producirlos. La causa es extraa al autor cuando adems de no
provenir de su propia manera de ser, no ha provocado o facilitado a sabiendas las condiciones para que
opere la causa debe estar objetivamente justificada, esto es, debe ser jurdicamente admisible. Sucede
esto si el autor no est jurdicamente obligado a someterse a lo que mira como una injusticia u ofensa. Ni
la venganza ni la crueldad excluyen la ilegitimidad objetiva de la emocin. La venganza es una reaccin
propia del que obra con su nimo conmovido por la ofensa que repele. La crueldad es propia de los
estados emocionales de furor.

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Derecho Penal II UES 21
c) relacin o vinculacin causal entre el estado emocional y el homicidio. No basta que en el
momento del hecho el homicida se encuentre suficientemente emocionado, sino que es necesario que la
conducta homicida tenga su causa en el impulso emocional. Esto supone que en la determinacin hacia
el atentado y en su ejecucin, el impulso emocional haya operado sin soluciones de continuidad y sin la
interferencia de otra fuente causal autnoma y predominante
El desarrollo de estos requisitos se encuentra adecuadamente desarrollado en el manual obligatorio.
Observemos a travs de dos fallos dictados por el TSJ cmo se analiza una situacin particular o hecho concreto a los
fines de determinar cundo se acta en estado de emocin violenta.

1 ejemplo:
SENTENCIA 198 (17/08/07). Autos "CANTARINI, Rubn Alberto, p.s.a. de homicidio simple -Recurso de Casacin-
" (Expte. "C", 31/05). Se seala el factor desencadenante del trastorno transitorio de la personalidad de Cantarini se inici
el da anterior al del hecho acusado (ms precisamente con la sustraccin de mercaderas que haba sufrido en el negocio
comercial de su esposa); que el nombrado tena la ntima conviccin de que uno de los autores de tal sustraccin era la vctima
del presente; que ste pas -el da del hecho y solo unos momentos antes-, por frente dicho local, insult y amenaz a
Cantarini y que tal proceder lo reiter e intensific instantes antes de que el resultado mortal tuviera lugar (donde incluso Hctor
Rubn Sosa le anunci que abusara sexualmente de su hija, siendo que Cantarini conoca que aqul haba purgado una
condena por el delito de violacin), puede concluirse que ciertas circunstancias tomadas como agravantes por el a quo a la
hora de individualizar la pena y dentro de ese contexto, han sido indebidamente escogidas. Es que, si se tiene en cuenta que la
sentencia estableci que en tal escenario Cantarini actu arrastrado, con su personalidad trastornada transitoriamente por
obra de actos de la propia vctima y que ello no obedeca a rasgos de intemperancia o intolerancia de su carcter, no resulta
correcto achacarle al acusado, por ejemplo, que haya ido a la bsqueda de Sosa con el arma de fuego cargada o que siendo
ya un hombre que por su edad, instruccin y situacin familiar, contara con cierta experiencia de vida como para evitar el
desenlace, cuando se ha establecido lo anterior, esto es, que circunstancias externas (emanadas del ofendido e idneas)
fueron las que conmocionaron su nimo y le dificultaron el pleno dominio de sus acciones. Dicho de otra manera, en tal
contexto emocional, no poda exigrsele al imputado prudencia o actos reflexivos aptos para evitar el resultado acaecido,
porque precisamente, existieron factores externos que dieron lugar a la alteracin de la personalidad del acusado. Por ltimo,
la restante circunstancia que fuera ponderada en el fallo de marras como agravante, se hace referencia a los actos llevados a
cabo por el encartado inmediatamente despus de acaecido el hecho sub-examen, tampoco debi computarse como
circunstancia agravante, toda vez que no resulta reveladora de peligrosidad penal. En otras palabras, tal suceso no autoriza a
predicar o inferir que el imputado volver a delinquir, teniendo presente las circunstancias en que se cometi el hecho ilcito.

2 ejemplo:
SENTENCIA 66 (03/05/07). Autos "ORTIZ ROJAS Sebastin Emanuel y otro p.ss.aa. Homicidio
Calificado -Recurso de Casacin-" (Expte. "O", 20/2005). Se seal: los encartados actuaron bajo un estado
psquico de conmocin violenta de su nimo a causa de las ofensas inferidas por la vctima a sus sentimientos, que sin
privarlos de la posibilidad de comprender la criminalidad de su conducta y dirigir sus acciones, afect seriamente sus
facultades de poder controlarse a s mismos (fs. 582). Esta figura exige seal-, un estado psquico de conmocin violenta del
nimo del autor a causa de una ofensa inferida por la vctima o un tercero a sus sentimientos que sin privarlo de la posibilidad
de comprender la criminalidad de su conducta y de dirigir sus acciones, afecta seriamente su facultad de controlarse a s
mismo, facilitando la formacin de la resolucin criminal. La causa de la alteracin anmica debe encontrarse fuera del sujeto y
debe ser eficiente en relacin a quien la padece para provocar la crisis emotiva. En el caso, no hay duda que los insultos,
amenazas de muerte, maltrato psquico y fsico, la sumisin y presin a que eran sometidos los miembros de la familia por la
propia vctima por largos aos, fueron las causas exgenas generadoras de la emocin violenta y eficientes para quienes la
padecieron para provocarle la crisis emotiva... En el hecho, la dinmica del mismo, la reaccin de los imputados contraria a la
personalidad tranquila, pacfica y tolerante-, la gravedad y cantidad de lesiones inferidas y el estado en que se encontraban a
posteriori acorde con lo relatado por sus propias novias y lo dictaminado por los peritos psiquitricos, psiclogos y neurlogos-
ponen de manifiesto que mataron encontrndose bajo el estado de emocin violenta; en el momento del suceso padecieron un
estrechamiento del campo de su conciencia que les provoc una marcada disminucin en la comprensin de sus actos, en el
control de sus impulsos y en la direccin de sus acciones. Las circunstancias antes, durante y despus del hecho ponen de
manifiesto que hubo disminucin y no anulacin de la conciencia En el fallo, se evalu la particular magnitud de la reaccin
de ambos jvenes, distante de sus personalidades, para sostener que el acusado actu en un contexto situacional anormal,
bajo un estado psquico de conmocin violenta de su nimo, que disminuy su culpabilidad, a causa de las ofensas inferidas
por el agredido a sus sentimientos, afectando seriamente sus facultades de poder controlarse a s mismo, facilitando la
formacin de la resolucin criminal. Los insultos, maltrato psquico y fsico, la sumisin y presin a que eran sometidos los
miembros de la familia por la propia vctima a travs de los aos, se consideraron como causa exgena eficiente, generadora
de la crisis emotiva padecida por el imputado y sobre ella se asent la valoracin de la excusabilidad. Ese cmulo de
circunstancias fueron valoradas en favor de Sebastin Ortiz Rojas a los efectos de encuadrar su comportamiento en la figura
atenuada de homicidio.
El texto completo de los fallos est disponible en la carpeta de archivos adjuntos.

Homicidio Preterintencional (art. 81.1 inc. b del CP).


Para que se configure un homicidio preterintencional se deben dar dos condiciones:

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Derecho Penal II UES 21
a) Que se haya producido la muerte de una persona;
b) Que el homicidio haya hecho ocurrido fruto del propsito de causar un dao en el cuerpo o en la salud
(se quiere lesionar). La muerte de la vctima tiene que derivar fsicamente de la conducta del autor, sin
interferencia de otra fuerte causal autnoma y preponderante. El criterio para establecer la intencin que
requiere la figura es la frase final del texto normativo cuando el medio (en el sentido de procedimiento)
empleado no deba razonablemente.

ARTICULO 81. - 1 Se impondr reclusin de tres a seis aos, o prisin de uno a tres aos:
a) Al que matare a otro, encontrndose en un estado de emocin violenta y que las circunstancias hicieren excusable.
b) Al que, con el propsito de causar un dao en el cuerpo o en la salud, produjere la muerte de alguna persona, cuando el medio
empleado no deba razonablemente ocasionar la muerte.

Cmo se analiza en el caso concreto la figura?


Nuevamente recurrimos a un precedente del TSJ.
Hecho: Se atribuye al nombrado la comisin del siguiente hecho: Que con fecha siete de enero de dos mil tres, en
horario que no ha podido establecerse con exactitud pero durante el transcurso de la maana y hasta las 13:30 hs.
aproximadamente, en momentos en que Dbora Mara Quiroga sali al centro junto con su hija Solange, el imputado
Rubn Eduardo Pez se qued en la casa, sito en calle Jos Pizarro N 337 de B Ciudadela de esta ciudad, junto con los
menores Gastn Faras, de un ao y once meses de edad, Csar Masnovo, de diez aos de edad, ambos hijos de su
cuada y sobre los cuales ejerce la guarda, junto a su esposa, y con Pablo, de trece aos de edad, hijo biolgico de l.
Que durante esa maana Pez le propin mltiples golpes, en distintas partes del cuerpo, en la cabeza y fuertes
sacudidas a Gastn Faras lo que le provoc la prdida de conocimiento e hipotimia. Momentos ms tarde, cuando lleg
Dbora Quiroga a la casa y al ver como se encontraba Gastn, llam al 107, y como no la atendieron, lo llevaron junto
con Pez al dispensario, pero el mismo se encontraba cerrado, por lo que lo trasladaron hasta el Hospital de Nios de
Nuestra Santsima Trinidad, sito en calle Bajada Pucar s/n de esta ciudad, ingresando a las 14:30 hs.
aproximadamente, con traumatismo de crneo, en coma, Glasgow 4 con Hipotona, repuesta extensora al dolor, con
paro respiratorio y bradicardia, Midriasis Paraltica, mltiples hematomas evolucionadas en rostro y tronco, y lesiones
cicatrizales en miembros por lo que el menor qued internado en la Unidad de Terapia Intensiva. Que con fecha ocho de
enero de dos mil tres, siendo alrededor de las 20:00 hs., se produjo el deceso de Gastn Faras siendo la causa eficiente
de la muerte Traumatismo Craneoenceflico el cual sera consecuencia de los golpes propinados por el incoado Pez,
segn conclusiones de las autopsia de fs. 16 y ampliacin de autopsia.
Anlisis legal: No obstante tener acreditado con certeza que las lesiones fueron intencionales, que el acusado fue su
autor y, adems, sin que sea necesario, las probables causas de su conducta, el debate no acredit el medio que Pez se
vali para causar tales lesiones. Fue con sus puos o con un objeto contundente o lo arroj contra el piso, la pared o un
mueble?. El informe mdico de fs. 49 y el croquis de fs. 50 da cuenta de equimosis en pabelln auricular bilateral. Dicho
de otra manera, detrs de ambas orejas. Lesiones muy sugerentes. Sirvieron de "manijas" para que Pez sacudiera al
nio? Recurdese que el Dr. Fontaine habl de sacudida o sacudida impacto y de ser as, tales sacudones pudieron
obrar como agente potenciador de un hematoma subdural anterior?. Estos interrogantes no tienen respuesta. La duda al
respecto, constitucional y legalmente, debe favorecer al imputado y por ello concluyo que Pez lesion al nio Gastn
Emmanuel Farias utilizando un medio que racionalmente no debi causarle la muerte (CAMARA EN LO CRIMINAL 2
Nominacin, autos PEZ, RUBN EDUARDO p.s.a. HOMICIDIO-).

Otros casos analizados por distintos tribunales:


1) Registro n 5013.2, autos Llambas Pravaz, Marcelo Alberto s/recurso de casacin (26/06/02 - Causa n:
3862) - Cmara Nacional de Casacin Penal - Sala: II.
Sin previsibilidad del resultado no puede hablarse de preterintencionalidad, pues as lo exige el principio de
culpabilidad, siendo que para que un hecho encuadre en la figura del homicidio preterintencional debe mediar dolo en el
principio y culpa en el remate, esto es, dolo de lesiones y resultado de muerte pues no pudo ser ajeno al agente la
previsibilidad de lo ocurrido. Cabe concluir que la descripcin fctica realizada por el tribunal de a quo encuadra en la
preterintencin propia de la figura prevista por el art. 81 inciso 1 b del C.P., por lo que la calificacin escogida en el
veredicto se encuentra ajustada a derecho.. (Voto del Dr. Madueo -en minora-).

2) Registro n 8944.1, autos Vequi Martnez, Josu s/recurso de casacin (01/06/06 Causa n: 6908) - Cmara
Nacional de Casacin Penal - Sala: I.
An de aceptarse que el acusado no tena en un principio el dolo directo de matar y slo el de lesionar a su esposa;
la falta de razonabilidad en el medio empleado me lleva a descartar el elemento subjetivo; ya que an por dolo eventual,
debi haber previsto que el objeto utilizado maza para machacar milanesas- dirigida a la cabeza, poda razonablemente
causar la muerte. Lo expuesto, aunado a las dems circunstancias que rodearon al hecho y que fueron tomadas en
consideracin por el tribunal de mrito: el medio utilizado para agredir, as como la direccin del golpe -al costado de la
cabeza- y las caractersticas fsicas tanto de la vctima como del victimario; llevan a descartar la preterintencionalidad del
homicidio (Voto del Dr. Madueo, adhieren los Dres. Bisordi y Catucci).

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Derecho Penal II UES 21

3) Autos MAGNASCO, Hernn (21/09/99 - c. 11.435). Cmara Nacional en lo Criminal y Correccional - Sala IV.
Los imputados agredieron con golpes de puo y puntapis a la vctima lo que le gener problemas respiratorios y su
posterior fallecimiento. Esta actividad aparece encaminada a una conducta dolosa restringida a la persona fsica de la
vctima que excluye la muerte como resultado querido o aceptado con un medio (no referido exclusivamente al
instrumento, sino al procedimiento empleado por el autor) que razonablemente (atae a la capacidad o idoneidad letal
del medio empleado que normalmente es apto para causar la muerte ya sea por su finalidad o por su capacidad
vulnerante) no deba ocasionar la muerte.

4) Autos ELORZA, Matas E. y otros (18/01/02 - c. 163B). Cmara Nacional en lo Criminal y Correccional - Sala
de feria B.
Se configura el delito de robo agravado por homicidio (art. 165, C.P.) y no homicidio preterintencional, cuando, ms
all de la intencin del sujeto, el medio empleado - arma de fuego- y las circunstancias que rodearon el desenlace -
amenaza de quitar la vida apuntando con el arma cargada a una zona vital del cuerpo-, advierten "ex ante" que tal resultado poda
acontecer pues el medio resultaba razonablemente idneo para ocasionar la muerte....

2.2.4. Parricidio circunstanciado y circunstancias extraordinarias de


atenuacin
Parricidio y circunstancias extraordinarias de atenuacin.
Este tema se encuentra desarrollado en pginas 40/42 del Manual de Derecho Penal Parte Especial. Seala Nez
El ltimo prrafo del artculo 80 de la ley 21.338, que al ser ratificado posteriormente por la ley 23.077 (BO, 27/8/1984)
mantiene vigencia, expresa: cuando en el caso del inciso primero de este artculo, mediaren circunstancias
extraordinarias de atenuacin, el juez podr aplicar prisin o reclusin de 8 a 25 aos, NUEZ dijo, refirindose al
ltimo prrafo del citado artculo cuando fue introducido por la ley 31.338- el que proviene de la ley 17.567 y que, la
circunstancia extraordinaria de atenuacin, si bien consiste en circunstancias diferentes de la emocin violenta,
tiene como ella naturaleza subjetiva. El autor tiene que haber sido impulsado al homicidio calificado por el vnculo
(nico al que alcanza este atenuante) por un hecho que sea la causa motora hacia el crimen, de poder excepcional con
arreglo a las circunstancias preexistentes o concomitantes. La circunstancia de esta especie pueden referirse, por ej.
A las relaciones del autor con la vctima o a situaciones que aunque referidas a la vctima, no se deben a su inconducta.
Nuez seal que la disminucin de la pena no es obligatoria para el juez, sino facultativa. La concurrencia de la
circunstancia atenuante no constituye una simple cuestin de hecho, pues es una condicin de derecho la adecuacin
del caso al concepto legal de las circunstancias extraordinarias de atenuacin.

2.2.5. Homicidio culposo. Su estructura. Agravantes.


Introduccin:
El delito culposo: repaso general.
Vamos a realizar una distincin bsica y de sentido comn a la cual luego iremos agregando elementos tcnicos
jurdicos hasta llegar al concepto que es lo que nos interesa.
Comencemos con un simple ejemplo:
JUAN CAUSA LA MUERTE DE PEDRO
JUAN puede causar la muerte de PEDRO mediante una accin o mediante una omisin. Adems de esto podemos
decir que la muerte de PEDRO -ocasionada por JUAN- puede ser querida o no querida por l.
Ejemplo de muerte querida: JUAN dispara con un arma de fuego mecnicamente apta contra PEDRO y lo
mata.
Ejemplo de muerte no querida: JUAN conduce su vehculo por Av. Coln a una hora pico y a 100 Km. por
hora. En esas circunstancias, y cruzando un semforo en rojo, atropella a PEDRO y lo mata.
En este segundo supuesto, en donde lo que JUAN quiere en realidad es llegar rpido a algn lugar, o no perder la onda
verde, o sobrepasar un colectivo que lo vena molestando hace varias cuadras (pero nunca causar la muerte de nadie)

Cmo se define su conducta desde el punto de vista del DP? Desde el punto de vista de nuestra
materia, lo que JUAN hace es infringir un deber de cuidado, con lo cual pone en peligro un bien jurdico,
superando con su conducta el riesgo permitido, causando as un resultado (muerte de PEDRO) que podra haber
previsto y evitado.
JUAN provoca la lesin del bien jurdico vida por desarrollar un actuar descuidado o negligente.
La conducta de JUAN puede entonces ser definida desde el punto de vista del DP como culposa.
Tipos de culpa:
Por su representacin por parte del autor: culpa consciente y culpa inconsciente. Cabe aclarar primeramente que
esta es una clasificacin terica que no importa una consecuencia prctica. Esto se debe fundamentalmente a que
ambos tipos de actuar culposo tienen la misma escala penal.
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Derecho Penal II UES 21

Distinta es la diferencia entre dolo y culpa, y en definitiva, entre culpa consciente y dolo eventual que veremos a
continuacin.

TIPO DE CULPA concepto Ejemplo:


El conductor que maneja por una Av. en forma correcta, con
cinturn de seguridad, por su carril, a la velocidad adecuada
y segundos antes de llegar al semforo que le daba paso, se
agacha por un instante e intenta recoger un CD que se le
el autor acta sin
haba cado mientras lo colocaba en el estreo. En ese
culpa representarse de ninguna
instante el semforo cambi y dio paso a los de la mano
inconsciente manera la posible lesin del
contraria, producindose un grave accidente con lesiones
bien jurdico
para varias personas. El autor saba lo que estaba haciendo,
pero nunca se represent una lesin al bien jurdico, y por
ende, tampoco el resultado tpico

culpa consciente Otro conductor, pero sta vez uno ms intrpido, conduce
por una Av. a 120 Km. por hora cuando el lmite de velocidad
es de 30. En ese curso atraviesa un semforo en rojo, sin
intentar frenar, y pudiendo observar que desde el otro carril
los automviles que tenan paso haban comenzado su
marcha. A esa velocidad impacta contra dos vehculos
el que acta representndose
produciendo la muerte instantnea de tres personas. En este
la posible lesin al bien
caso, podemos observar que el conductor previ la
jurdico pero confiando que
posibilidad del resultado lesivo, pero confiando en algo que
por X circunstancia que ella
bien podra ser en su pericia como conductor, en la suerte,
no ocurrir
en que los dems autos iban a verlo e iban a frenar, o lo que
sea- crey que ste no se producira. El conductor no quera
causar la muerte de nadie, en realidad, quera llegar
velozmente a algn lugar, no obstante el hecho ocurri por su
responsabilidad.

Tengamos en cuenta por ltimo que un hecho ocurrido con culpa consciente no necesariamente debe ser ms
grave que uno cometido en forma inconsciente, basta pensar a tales fines que en el primer ejemplo el conductor
distrado podra haber ocasionado de todas formas la muerte de alguna persona, y en el segundo caso, el intrpido,
podra haber solo chocado con otro vehculo, produciendo as solamente lesiones.

Distincin entre dolo eventual e imprudencia (distincin entre dolo y culpa)

FORMAS SUBJETIVAS DEL OBRAR HUMANO


A los fines de clarificar este punto vamos a repetir necesariamente algunos conceptos que ya tratamos. La actitud
subjetiva del autor se analiza en el segmento del tipo subjetivo. Esta actitud puede variar desde su grado mximo
dolo directo- hasta la culpa inconsciente su grado mnimo- En el nterin el autor puede vivir distintas actitudes
subjetivas:
dolo indirecto,
eventual y
culpa consciente.

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Derecho Penal II UES 21
DISTINCIN ENTRE DOLO EVENTUAL E IMPRUDENCIA - DISTINCIN ENTRE
DOLO Y CULPA
La accin y el resultado en el dolo directo el autor desea
tpico constituyen el el acto y dirige su conducta
DIRECTO
objeto perseguido por el hacia l, quiere el hecho
sujeto: quiere matar a representado
otro y lo mata.
Abarca los resultados en el dolo indirecto el autor, si
que, aunque no bien no lo desea, lo admite
queridos directamente resignadamente por su
por el autor, aparecen vinculacin necesaria con el
unidos de modo Entonces podemos hecho principal directamente
necesario e ineludible al decir que en las tres querido;
INDIRECTO resultado comprendido representaciones
en la intencin del del dolo la
sujeto: poner una representacin del
bomba en un lugar hecho en cuanto a
donde hay varias la comprensin de
personas para matar la criminalidad del
una de ellas, sabiendo acto es ms o
que matar al resto. menos semejante.
Quien realiza la Lo que vara es la En el dolo eventual el autor tiene
DOLO
conducta conoce que aptitud anmica la comprensin de la
probablemente se criminalidad del acto, y ante la
producir el resultado eventualidad asume una actitud
tpico, y no se detiene de menosprecio, desdn o
por ello. Es el umbral indiferencia respecto del
mnimo de dolo, y se eventual resultado lesivo.
dice que el sujeto le es
indiferente la
EVENTUAL
representacin de la
eventualidad del
resultado. Se resigna
ante la posibilidad de
resultado, de buena o
mala gana. Esta
indiferencia hacia el
resultado se equipara
normativamente a
quererlo
CONSCIENTE Se representa el resultado pero considera que este no ocurrir. La imprudencia
CULPA consciente (con representacin del posible resultado lesivo) tambin requiere una
voluntad; pero es una voluntad negativa porque el sujeto no quiere la lesin del
bien jurdico y confa en que no se producir. Es decir que la diferencia entre
culpa consciente y dolo eventual pasa por el plano volitivo, de la voluntad,
aunque en el plano cognitivo sean iguales.
Ejemplo del conductor con culpa consciente: sabe que va en exceso de velocidad,
y sabe que puede ocasionar la lesin o la muerte de unos transentes que estn
cruzando la calle a 40 metros de distancia de su inminente recorrido, se representa
como posible ese resultado, pero est convencido por ejemplo- de que stos
advertirn su paso y se abstendrn de continuar caminando. Los peatones no
advierten el paso del automvil y son atropellados.

INCONSIENTE no se representa el resultado

En los tipos culposos el agente no pretende lesionar el bien jurdico, pero su conducta descuidada produce su
afectacin. Aqu la conducta no est dirigida por la voluntad del autor contra la norma que le prohbe daar el
bien jurdico, y muy por el contrario, se limita a infringir una norma de cuidado. Estos comportamientos los
culposos- tienen una gravedad diferente a la de los dolosos, circunstancia que se traduce en la intensidad de la pena a
aplicar a los infractores, generalmente inferior a la prevista para los culposos.

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Derecho Penal II UES 21

Ejemplo: la figura bsica del homicidio doloso tiene una escala penal en abstracto que va de 8 a 25 aos de prisin
o reclusin; por su lado, la figura bsica del homicidio culposo tiene una escala penal en abstracto que va de 6 meses
a 5 aos de prisin o reclusin.

Clasificacin de los delitos culposos de acuerdo a su modalidad:


negligencia,
impericia,
imprudencia y
violacin de reglamentos.
Se trata en realidad de distintas clases de culpa, y la diferenciacin es meramente terminolgica. Sin embargo, parte
de la doctrina ha considerado de relativa importancia su distincin. Tratando de ensayar una diferenciacin podemos
decir que:

TIPOS DEFINICIN CASO


Consistira en un comportamiento omisivo Ej. Niera que olvida la plancha
y descuidado con relacin a la norma Es conectada, armero que entrega
negligente el comportamiento un arma cargada a un cliente,
Negligencia
descuidado. Se identifica ms con otros
un comportamiento omisivo. ejemplo: no controlar a un beb
TIPOS que se lesion estando al cuidado
de la enfermera de guardia en el
hospital
Surgira de un actuar comisivo y temerario Conducir a alta velocidad muy
DE contra la norma (atravesar una calle con cerca de la vereda atestada de
semforo en rojo causando lesiones). Es peatones, conducir estando
imprudente el comportamiento ebrio, otros.
Imprudencia riesgoso, atrevido, o peligroso para
las personas o bienes ajenos. Se
identifica ms con una accin.
CULPA (En el arte o la profesin) est referida El mdico que a consecuencias
a deficientes ejercicios de profesiones de falencias en su
u oficios reconocidos pblicamente. Es conocimiento causa lesiones a
imperito el mdico que a consecuencia terceros.
Impericia de falencias o defecciones en el Oculista que trata de coser una
conocimiento o la prctica de sus herida grave.
respectivas actividades, causaren
resultados lesivos a terceros Es la
culpa profesional. Es una forma de
imprudencia o negligencia en el
ejercicio del propio arte o profesin,
es decir, sin el saber, experiencia o
habilidad mnima exigible.
Una misma conducta a su vez puede encuadrar en varios de los supuestos
mencionados. Por ejemplo: un mdico cirujano pero no especializado en
cardiociruga, decide realizar una operacin vascular. Esta persona obra con impericia
(porque evidentemente no tiene pericia para realizar el acto en concreto), pero al
asumir una responsabilidad que sobrepasa su capacidad obra culposamente, y viola
con ello reglamentos mdicos especficos.
Es una forma de culpa en donde la precaucin exigible est
predeterminada por las normas de una actividad o cargo.
Inobservancia Sealan comportamientos que deben El mismo oculista que trat
de reglamentos, interpretarse como especiales la herida del paciente sin
ordenanzas o reglamentaciones o deberes que les tener la pericia suficiente
deberes del incumben a determinadas personas viol un reglamento
conforme a la actividad que desempean. especfico de su profesin
cargo
Por ejemplo: no controlar cada 45 (lex artis).
minutos -conforme la directiva laboral nro.
9- la presin de una caldera cuyo estallido
hiere a varias personas.

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Derecho Penal II UES 21

Sistema del Cdigo Penal Argentino respecto del delito


imprudente.
Se han ideado bsicamente dos sistemas reguladores de los delitos culposos.
El primer sistema es el que prev una Este sistema fue el seguido por ejemplo por el
clusula genrica que se incluye en la cdigo penal espaol y que fue abandonado
parte general, es decir, que influye aproximadamente en 1995 debido principalmente
o tiene incidencia en toda la parte a que atentaba contra principios de legalidad. En
especial, en donde se establece efecto, quedaba un poder amplsimo en manos de
que cada delito doloso puede a su jueces o fiscales que deban decidir en cada caso
vez ser cometido en forma culposa concreto si una conducta poda o no ser cometida
SISTEMA
(sistema abierto). en forma culposa. Esto presentaba en la prctica
ABIERTO
graves contradicciones e inconvenientes y de
hecho podra ocurrir que existieran diferencias
entre la interpretacin de distintos magistrados,
resultando -por ejemplo- posible que una parte -o
uno de ellos- considerara una conducta como
delictiva y otros la consideraran atpica.

El otro sistema que es el seguido Es decir que en nuestro derecho los delitos
en nuestro pas- es de nmero culposos estn especficamente determinados en la
cerrado. Aqu se establecen ya en parte especial del CP, y si bien no contamos con
la parte especial los tipos culposos una clusula que seale que slo se castigar una
especialmente determinados. conducta como culposa cuando expresamente lo
DE NMERO
disponga la ley (como s lo tienen Espaa y
CERRADO
Alemania), es a travs del art. 18 de la CN en
donde encontramos el principio de legalidad y la
limitacin necesaria para no expandir el margen
de punibilidad, es decir que como dijimos- lo que
no est expresamente prohibido, est permitido.

Homicidio culposo (art. 84 del CP)


El autor causa la muerte de una persona debido a su comportamiento culposo. Slo se responde por culpa si una
disposicin as lo establece. La razn de la culpa reside en la voluntad contraria a la precaucin que el autor est
obligado a observar en determinadas circunstancias, todo con el objetivo de no daar intereses ajenos. El hecho recin
adquiere tipicidad cuando se ocasiona un resultado lesivo para el bien jurdico.

SENTENCIA NUMERO: VEINTIDOS Crdoba, ocho de julio de dos mil cinco, siendo la oportunidad fijada para que
tenga lugar la lectura de los fundamentos de la Sentencia cuya parte dispositiva fue dictada el da veintinueve de junio
del corriente ao, en los autos caratulados MURUA, Silvio Armando y otro p.ss.aa. Homicidio Culposo, otros."
(Expte. M 64874/03), se constituy el Tribunal Unipersonal en la sala de audiencias de la Excma. Cmara del Crimen
de 8 Nominacin,
Hecho:
Con fecha dieciocho de noviembre de dos mil tres, siendo alrededor de las diecisis horas, en la Base de la Patrulla
Preventiva Norte del Distrito V, sita en la interseccin de las calles Melin y Arriola de B Quintas de San Jorge de esta
ciudad de Crdoba, ms precisamente, en el interior del recinto denominado Sala de Armas, ubicado en los fondos de
la Dependencia Policial aludida, en circunstancias en las que se encontraban conversando all el Oficial Principal
Ren Fabin Nieto, junto con el Cabo Primero Alfredo Gonzlez y el Cabo Primero Lus Marcelo Snchez, se
habra hecho presente el imputado Cabo Silvio Armando Mura, quien no ingres a dicho recinto, sino que parado a
la vera de la ventana con rejas de la Sala de Armas que da la playn de estacionamiento del lugar, se incorpor a la
conversacin desde la ventana del mismo. Que as las cosas, mientras Lus Marcelo Snchez se encontraba sentado en
una banqueta ubicada al costado de la ventana que da al playn de estacionamiento , (dndole la espalda a la pared),
Ren Fabin Nieto por su parte, estaba sentado en otra banqueta sita al lado de Snchez y al frente de Alfredo Eulogio
Gonzlez, y mientras Snchez conversaba con Mura por cuestiones habituales y normales entre compaeros de
polica, el incoado Mura, sin decir palabra y en cuestin de un instante, habra extrado con su mano derecha de la
pistolera que penda de su cintura el arma que le fuera provista por la Institucin Policial, un arma de fuego corta o de
puo, de carga mltiple, pistola semiautomtica de carga automtica, correspondiente al calibre 9 x 19 mm, de origen
espaol, marca Astra, modelo A-100, matrcula original N 07987-95-A, la cual estaba cargada y en aptitud de ser
disparada, y dirigindola hacia Lus Marcelo Snchez (cuya cabeza se encontraba a la altura de la ventana sobre la
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Derecho Penal II UES 21
que estaba parado el imputado Mura) inmediatamente, prcticamente sin dar lugar a reaccin alguna de parte de
Snchez ni de los dems presentes en el interior de la Sala de Armas, accion el gatillo, descerrajndole un disparo en
la cabeza (que habra ingresado en el cachete izquierdo de Snchez, puesto que ste se encontraba dado vuelta,
conversando con Mura). A raz de esto, el Cabo Primero Lus Marcelo Snchez se desplom, quedando sobre la
banqueta en la que se encontraba gravemente herido, siendo trasladado por sus compaeros al Hospital Crdoba de
esta ciudad, desde donde es derivado al Hospital San Roque de esta ciudad; lugar ste desde el cual a su vez, es
derivado al Hospital de Urgencias de esta ciudad Sala de Terapia Intensiva, donde con fecha veintitrs de noviembre de
dos mil tres, siendo aproximadamente las veintids horas con cincuenta minutos, como consecuencia de la citada herida
fallece, vctima de herida por arma de fuego en tronco enceflico, pese a los numerosos esfuerzos realizados por los
diversos facultativos mdicos que lo socorrieron...
Anlisis legal:
llego a la conclusin de que Mura no obr accidentalmente, ni jugaron factores extraos e imprevisibles. Nada
de eso ocurri, y el justiciable tiene responsabilidad en la produccin del trgico evento: irrumpi en una
conversacin, tom el arma conociendo perfectamente su manejo, apunt en direccin a la cabeza de Snchez con el
que tena buena relacin con la intencin de sumarse al clima de distensin que se respiraba en la Sala de Armas,
accion voluntariamente la cola del disparador y , para sorpresa de todos y desgracia de Snchez, el proyectil que se
hallaba en la recmara y que Mura por imprudentemente haba omitido verificar, fue expulsado, produciendo el
lamentable resultado. Es evidente que su confianza radicaba, insisto, en la creencia de que el arma estaba descargada.
Ninguna otra razn que la sealada pudo ser hallada para desentraar cuales fueron las verdaderas motivaciones que
generaron tal comportamiento. Descarto absolutamente que hubiese actuado con dolo homicida ni an con dolo
eventual, que supone la representatividad del resultado en el agente y su desprecio por el mismo. La prueba es
categrica y definitiva sobre las caractersticas de las vinculaciones que relacionaban al justiciable con Lus Marcelo
Snchez, y ellas descartan toda posibilidad, aun la ms lejana, de que hubiera querido ultimarlo sin ms, o que el
resultado que produjo le hubiese sido indiferente. Su conducta posterior fue ms que reveladora acerca de la sorpresa y
espanto que le causo ver a su compaero herido de muerte, al que entre llantos, desesperadamente le peda que
aguantara mientras le sostena su cabeza en la caja de la camioneta policial rumbo al Hospital, y le haca masajes en el
corazn para evitar lo irremediable. Fue necesario que los facultativos lo medicaran y ni siquiera debi advertir cuando
en esos acongojantes momentos de espera le fue retirada por el Cabo Carrizo su arma reglamentaria sin decrselo
previamente y desde atrs.

2.2.6. Instigacin y ayuda al suicidio.


El suicidio por cuestiones obvias- no est penado en nuestro sistema legal. En la antigedad esto s estaba
permitido mediante la mutilacin u otros mtodos- aplicados sobre el cadver del suicida. Tampoco se castiga la
tentativa de suicidio, aun cuando en estos casos la pena podra provocar efectos preventivos. Principalmente se trata
de no agregar motivos en el nimo del autor que lo lleven a intentar repetir esa conducta.
El derecho penal castiga concretamente la intervencin en el suicido de otro, ya sea que instigue o ayude al
suicida.
La instigacin es un modo de intervencin moral en el suicidio de otra persona, consiste, en el despliegue de actos
que inducen a la vctima a suicidarse (ejemplo aconsejar a la vctima que quitarse la vida es lo mejor que puede hacer,
otros.).
Por su parte, la instigacin requiere la determinacin consciente y voluntaria de la vctima.
Si la muerte se produce por engao o por violencia, no se responde por instigacin al suicidio sino por homicidio
(tentado o consumado).
La ayuda implica un modo material de intervencin en el suicidio de otro, implica actos de cooperacin para que la
persona que determin suicidarse (instigada o por si misma) logre su objetivo.
Esta ayuda no incluye actos sobre el cuerpo de la vctima que impliquen accin de matar. El suicida debe
mantener el dominio del curso causal del hecho (ejemplo: proporciona una ayuda quien coloca el nudo de la cuerda con
la que el suicida se ahorcar, pero participa en una accin de matar, quien patea la silla en donde se encontraba
parado).
La instigacin o ayuda se consuma con el suicidio o su tentativa. Es el instigado o ayudado quien debe haber
tentado o consumado, requiriendo la figura dolo directo.
Teniendo en cuenta el desarrollo eminentemente terico de las unidades, se les recomienda leer los fallos y dictmenes
fiscales que se agregan en una carpeta adjunta a la presente unidad o lectura. La intencin es que ustedes tomen
contacto directo con "Derecho penal II" en toda su dinmica, y en este sentido, qu mejor mtodo que el estudio de las
resoluciones emanadas por los tribunales o procuradores fiscales, quienes tienen la tarea de poner en marcha todo el
andamiaje terico que compone nuestra materia. Algunos fallos son extensos, y no son de tipo obligatorio, no obstante
se aconseja -en la medida de su tiempo- su lectura

30
Derecho Penal II UES 21

Unidad 3: Delitos contra las personas (continuacin).


3.1. Delitos contra la vida de las personas por nacer.
El castigo de este tipo de conducta no fue siempre integrante del elenco penal. Por ejemplo en el derecho Romano, era
considerado como un derecho de la mujer de disponer de su propio cuerpo. El feto era considerado parte de las entraas
de la mujer.
3.1.1. Aborto. Razones de su especialidad y fundamentos de su punibilidad.
Objeto protegido.
Aborto es la interrupcin del embarazo debido a la muerte del feto causada por la madre o por un tercero, con o
sin expulsin del seno materno.
Una vez que se acepta que el aborto es delito, se discute sobre cul sera correctamente el bien que esta conducta
lesiona o intenta lesionar (contra la familia, contra la moralidad, contra la vida, contra la especie, otros.). Ms all de las
discusiones tericas, nuestro ordenamiento considera al aborto como un delito contra la vida. La accin lesiona el
derecho a la vida de un ser al que la legislacin reconoce calidad de persona (ver arts. 63 y 70 del CC). El castigo
atenuado- de esta conducta -como aborto y no como homicidio- se ha justificado entre otras razones- porque se est
atacando un germen, una esperanza de vida, y no una vida definitivamente adquirida. Ahora bien a partir de qu
momento podemos afirmar que existe vida? Este es un tema en donde existen posturas muy divergentes, donde se
mezclan distintos conocimientos cientficos, se combinan diferentes mtodos, otros, lo que provoca adems una cierta
complejidad, sin mencionar los factores morales, religiosos, otros., que influyen en gran medida. Basta mencionar aqu
las distintas posturas, debiendo el estudiante recurrir al manual para ampliar el contenido.
Posturas:
A) Desde la concepcin.
B) Desde que existe actividad cerebral en el feto.
C) Desde el momento de la anidacin del vulo fecundado en el tero (a los 14 das de la fecundacin.

3.1.2 Tipos legales. Agravantes. Abortos profesionales. Tipos.

ARTICULO 85.
El que causare un aborto ser reprimido:

1. Con reclusin o prisin de tres a diez aos, si obrare sin consentimiento de la mujer. Esta pena podr
elevarse hasta quince aos, si el hecho fuere seguido de la muerte de la mujer.
2. Con reclusin o prisin de uno a cuatro aos, si obrare con consentimiento de la mujer. El mximo de la
pena se elevar a seis aos, si el hecho fuere seguido de la muerte de la mujer.

Art. 86. Incurrirn en las penas establecidas en el artculo anterior y sufrirn adems, inhabilitacin especial por
doble tiempo que el de la condena, los mdicos, cirujanos, parteras o farmacuticos que abusaren de su ciencia o
arte para causar el aborto o cooperaren a causarlo.
El aborto practicado por un mdico diplomado con el consentimiento de la mujer encinta, no es punible:
1) Si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la madre y si este peligro no
puede ser evitado por otros mdicos;
2) Si el embarazo proviene de una violacin o de un atentado al pudor cometido sobre una mujer idiota o
demente. En este caso, el consentimiento de su representante legal deber ser requerido para el aborto.

Aborto preterintencional
Art. 87. Ser reprimido con prisin de seis meses a dos aos, el que con violencia causare un aborto sin haber
tenido el propsito de causarlo, si el estado de embarazo de la paciente fuere notorio o le constare.

Tentativa impune
Art. 88. Ser reprimida con prisin de uno a cuatro aos, la mujer que causare su propio aborto o consintiere en
que otro se lo causare. La tentativa de la mujer no es punible.

Aborto cometido con dolo. Elementos:


1. Embarazo de la mujer. Segn Creus, las maniobras abortivas practicadas sobre una mujer no
embarazada son atpicas (se carece del sujeto pasivo: el feto). Para Nez esto constituira un delito
imposible por falta de idoneidad del objeto sobre el que recae la accin.
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Derecho Penal II UES 21

2. Resultado tpico: muerte del feto causada por la madre o un tercero. Es indiferente la maniobra
utilizada (medios fsicos, qumicos, otros., se admite la forma comisiva por omisin). La accin de matar
un recin nacido (feto nacido con vida) constituye homicidio.
3. Dolo del autor: debe obrar con dolo de causar el aborto.

Consentimiento de la mujer: la escala penal se incrementa cuando el autor (tercero) obra sin el
consentimiento de la mujer. En este caso, el consentimiento est constituido por el permiso dado por la mujer a
un tercero para que realice l sobre ella las maniobras abortivas. En estos casos ella no es partcipe del aborto,
sino que consiente que este tercero cometa el delito (aun cuando este consentir este penado con idntica
escala art. 88- ). El consentimiento puede ser expreso o tcito, y se requiere capacidad penal (imputable). Si no
se cumple este requisito no existe consentimiento vlido.
Aborto preterintencional (art. 87 del CP).
Este tipo penal slo puede ser desarrollado por un tercero. El sujeto comete el hecho sin tener ese
propsito (requisito subjetivo), si el embarazo es notorio cualquiera puede advertirlo sin esfuerzo- o le consta
el autor tiene la certeza de que la mujer est embarazada-.

Veamos un ejemplo de un hecho que fue encuadrado por la jurisprudencia como aborto
preterintencional.
Autos BAZAN, Oscar Arturo p.s.a. aborto preterintencional Recurso de Casacin (Expte. "B", 47/04) (AUTO 28
23/02/05), TSJ Cba.
Hecho fueron los golpes recibidos en la regin lumbar los que ocasionaron el aborto. En efecto, junto con el
Dr. Jorge Maguna, suscribi el informe de fs. 47, donde previo afirmar que el cuadro se ajusta "a la lgica
mdicolegal", expone que hasta la fecha del hecho la vctima cursaba un embarazo "sin factores ni patologas
que promuevan aborto espontneo. Que el embarazo hasta antes del 29/3/04 ha progresado normalmente. No
hay constancias en autos sobre inconvenientes previos al trauma en este embarazo. Dentro del marco de las 24
hs. siguientes de los golpes referenciados en la denuncia y constatados en fs. 39 y 40 de autos, comienza con
sintomatologa concerniente de 'amenaza de aborto'. Por lo precedentemente expuesto, se deduce que la lesin
o lesiones provocadas tienen una relacin temporal con el final conocido (aborto espontneo). La sintomatologa
de aborto espontneo se conjuga y concilia armnicamente con la etiologa traumtica referenciada...". En
consecuencia, concluy De Uriarte que "existe suficiente acreditacin del vnculo entre el resultado y la accin,
pues entre el trauma y el desencadenamiento de la sintomatologa del aborto espontneo ha sido inferior a 24
hs., porque son hechos paralelos y coetneos entre s... los golpes recibidos tienen relacin con la prdida del
embarazo..." (fs. 47 y vta., el resaltado es nuestro). En funcin de ello, debieron los impugnantes justificar qu
relevancia tena la alusin a un elemento de caractersticas diversas a un trozo de manguera, teniendo presente
adems de lo dicho en el prrafo precedente que la utilizacin de este instrumento fue referida inmediatamente
despus del hecho por la vctima a su madre, cuando concurri al domicilio de sta a solicitar ayuda (fs. 283
vta.).
3.1.3. Tentativa impune.
Aborto causado por la mujer (art. 88 del CP)
La autora es la propia mujer que causa el aborto obrando sobre su cuerpo. Se requiere dolo directo. El aborto se
consuma con la muerte del feto dentro del seno materno o mediante la expulsin. Slo la tentativa de aborto de un
tercero es punible.
ARTICULO 88. - Ser reprimida con prisin de uno a cuatro aos, la mujer que causare su propio aborto o consintiere en que
otro se lo causare. La tentativa de la mujer no es punible.
Figuras agravadas.
Se agrava con el resultado de muerte de la mujer, exista o no consentimiento. La muerte de la mujer es un
resultado preterintencional, ya que si las maniobras abortivas tienen la finalidad de causar su muerte entramos en la
figura de homicidio. Las lesiones no agravan la conducta, quedan absorbidas por el hecho abortivo.

Aborto profesional punible (art. 86).


Slo se limita a los profesionales nombrados en la ley (lo contrario sera analoga). Requiere dolo directo.
ARTICULO 86. - Incurrirn en las penas establecidas en el artculo anterior y sufrirn, adems, inhabilitacin especial por
doble tiempo que el de la condena, los mdicos, cirujanos, parteras o farmacuticos que abusaren de su ciencia o arte para causar
el aborto o cooperaren a causarlo.
El aborto practicado por un mdico diplomado con el consentimiento de la mujer encinta, no es punible:
1 Si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la madre y si este peligro no puede ser evitado por otros
medios.
2 Si el embarazo proviene de una violacin o de un atentado al pudor cometido sobre una mujer idiota o demente. En este caso,
el consentimiento de su representante legal deber ser requerido para el aborto.

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Derecho Penal II UES 21
Aborto profesional impune (art. 86). Inciso 1: no requiere que se configure un estado de necesidad. Lo que
justifica la accin es que sea indispensable para la vida o la salud de la madre. La evaluacin de esta circunstancia
queda a criterio del profesional interviniente en el suceso. Inc. 2: es el llamado aborto eugensico. Se practica a los
fines del perfeccionamiento de la raza, circunstancia que es considerada de inters superior al derecho de conservacin
de la vida del feto. Debe haber sido concebido producto de una violacin o atentado contra el pudor. La mujer debe ser
idiota o demente al momento de la concepcin (no abarca el aborto sentimental, es decir el producido por violacin de
una mujer que no responde a esas caractersticas).

Elementos extra a tener en cuenta con relacin a este tema es el del secreto profesional que debe guardar el
facultativo que toma conocimiento de hechos de esta naturaleza y que la jurisprudencia a tratado de la siguiente
manera: Si la causa fue iniciada a raz de la intervencin de personal policial, cuya presencia fue requerida por
personal del "Hospital Argerich" ante la posibles maniobras abortivas desplegadas por la imputada y de las constancias
mdicas se desprende que las lesiones constatadas en su cuerpo al momento de presentarse en el hospital eran de
carcter grave a punto tal que debi ser intervenida quirrgicamente a efectos de extraerle el tero como consecuencia
de la sepsis que presentaba, ello permite inferir que ante la seriedad de su estado de salud la imputada se vio en la
necesidad de concurrir al nosocomio para preservar su salud razn por la cual resulta aplicable la doctrina sentada en
fallo plenario "Natividad Fras", "en tanto establece que: "No cabe instruir sumario en contra de una mujer que ha
causado su propio aborto o consentido que otro lo causara, sobre la base de una denuncia efectuada por un profesional
del arte de curar que haya conocido el hecho en ejercicio de su profesin o empleo-oficial o no." El derecho a vivir -que
no pierde quien ha delinquido- y el de no acusarse que tiene precisamente en aquel caso su pleno sentido- no deben
ser situados en posicin de conflicto irreducible. Se trata de derechos humanos esenciales, y es preciso no sacrificar uno
al otro. Ello est en el inters no slo del individuo titular de esos derechos, sino tambin, al mismo tiempo, en el de la
sociedad, que, como sociedad de personas -solidaria, por tanto, con stas-, reconoce como lo ms valioso del bien
comn la vigencia de los derechos esenciales inherentes a la personalidad, y su primaca incluso sobre la facultad
estatal de reprimir los delitos, la cual tiende a salvaguardar bienes jurdicos y no a allanar los ms fundamentales. El que
nadie est obligado a declarar contra s mismo es expresin constitucional de esa primaca. Y es norma de derecho
positivo que conduce directamente a la solucin de la cuestin planteada en esta convocatoria: Si es injusto obligar a
quien delinqui a que provoque, acusndose, su propia condena, es igual y, consiguientemente injusto condenarla sobre
la base de una autoacusacin a la que se vio forzada nada menos que por la inminencia de perder su humano derecho a
sobrevivir a su delito. Por ello, habida cuenta de que no se ha podido determinar la existencia de terceras personas que
pudieran haber colaborado con la imputada en la conducta que se investiga, corresponde confirmar el sobreseimiento
decretado con la expresa mencin de que la formacin de este sumario no afecta el buen nombre y honor del que
gozare (art. 336, inc. 5 del C.P.P.N.) (Autos: COTTO, Claudia - 23/11/05 - c. 28.183. Cmara Nacional Criminal
y Correccional - Sala V).

3.2. Delitos contra la integridad personal. Lesiones.


3.2.1. Lesiones. Bien jurdico protegido. Modos de ataque. Sistematizacin

Art. 89. Se impondr prisin de un mes a un ao, al que causare a otro, en el cuerpo o en la salud, un dao que no
est previsto en otra disposicin de este Cdigo

Art. 90. Se impondr reclusin o prisin de uno a seis aos, si la lesin produjere una debilitacin permanente de
la salud, de un sentido, de un rgano, de un miembro o la dificultad permanente de la palabra o si hubiere puesto
en peligro la vida del ofendido, le hubiere inutilizado para el trabajo por ms de un mes o le hubiere causado una
deformacin permanente del rostro.

Art. 91. Se impondr reclusin o prisin de tres a diez aos, si la lesin produjere una enfermedad mental o
corporal, cierta o probablemente incurable, la inutilidad permanente para el trabajo, la prdida de un sentido, de un
rgano, de un miembro, del uso de un rgano o miembro, de la palabra o de la capacidad de engendrar o concebir

El bien jurdico protegido en este tipo de delitos es el derecho de cada individuo a la incolumnidad de su cuerpo
y su salud.
.
3.2.2 Lesiones dolosas. Lesiones leves, graves y gravsimas. Lesiones
calificadas y atenuadas.
Lesiones leves: es una figura subsidiaria que se aplica siempre que la lesin no integre otro delito (por
ejemplo el duelo). El dao o la lesin deben provenir de otra persona ya que la autolesin no es punible.

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Derecho Penal II UES 21

Dao en el cuerpo: es la alteracin -por leve que sea- de la contextura fsica de modo que altere su
conformacin corporal. Este dao puede ser interno o externo, y no es necesario que cause un perjuicio en la
vctima. Algunos autores discuten sobre si el corte de cabello o las uas pueden configurar el delito de lesin,
existiendo posturas en ambos sentidos.
Dao en la salud: es el detrimento funcional, parcial o general, fsico o mental sufrido por la vctima, a causa de
la conducta del autor, cualquiera fuese la entidad del perjuicio causado.
La lesin puede ser cometida con dolo directo, indirecto o eventual, y puede ser ocasionada por accin u
omisin.

Lesiones graves: son debilitamientos funcionales permanentes (no perpetuos) comparados con el
estado anterior que gozaba la vctima. El art. 90 CP reza al enumerar las circunstancias agravantes
produjere una debilitacin permanente de la salud, de un sentido, de un rgano, de un miembro o la dificultad
permanente de la palabra o si hubiere puesto en peligro la vida del ofendido, le hubiere inutilizado para el trabajo
por ms de un mes o le hubiere causado una deformacin permanente del rostro. Todas tienen la
caracterstica de ser de larga duracin en el tiempo, aunque exista la posibilidad de sanar o curar, de forma ms
o menos rpida.

Lesiones gravsimas: implican prdidas funcionales de carcter definitivo (aqu se encuentra la diferencia
con las lesiones graves). Supuestos: ART 91 CP si la lesin produjere una enfermedad mental o corporal,
cierta o probablemente incurable, la inutilidad permanente para el trabajo, la prdida de un sentido, de un
rgano, de un miembro, del uso de un rgano o miembro, de la palabra o de la capacidad de engendrar o
concebir. Enfermedad es el estado de alteracin orgnico funcional que exige cuidados, curaciones o
vigilancias especiales para no progresar. Es cierta o probablemente incurable si, con certidumbre o verosimilitud,
los conocimientos mdicos no pueden curarla o sanarla.

Los dems supuestos de lesiones gravsimas, los agravantes y atenuantes, se encuentran suficientemente desarrollados
en el manual, e inclusive, se recurre en dicho texto a jurisprudencia del TSJ que ilustra en cuanto a su aplicacin e
interpretacin en forma concreta.
Lesiones atenuadas son lesiones atenuadas porque no incurren en las penas comunes de homicidio ni en las
lesiones
Lesiones levsimas Representan un caso excepcional de atipicidad, debido a que no se comete ningn delito, puesto
que el bien jurdico tutelado (integridad fsica) no se pone en peligro.

Veamos ahora a los fines de adunar lo ya visto, cmo trata o analiza un hecho tpico de lesiones la jurisprudencia del
TSJ de la Provincia de Crdoba. Fallo dictado en autos "SAMPO RUBEN ROBERTO - p.s.a. Lesiones gravsimas,
otros. -Recurso de Casacin-" (Expte. "S", 11/2000) (27/11/00).
Anlisis Hechos Calificacin legal: El yerro que le atribuye al Tribunal a quo, finca en la interpretacin que
realiza sobre la circunstancia fctica que estructura un elemento normativo del tipo en anlisis, cual es la prdida de un
rgano. As, para el recurrente la extirpacin del bazo, no tiene el alcance que requiere el tipo, toda vez que el concepto
de "rgano", en el sentido de la ley, no es anatmico sino funcional. Por ello, entiende que de acuerdo a los
conocimientos de la ciencia mdica, el bazo constituye una glndula vascular integrante del sistema linftico, cuya
funcin principal, al igual que los dems rganos linfoides, es la formacin de glbulos blancos. Es as, que an en caso
de su extraccin puede ser suplida por los dems rganos linfoides mencionados; razn por la cual no cabra hablar de
prdida en el sentido funcional, sino eventualmente de un debilitamiento de la misma, lo que resulta encuadrable en el
figura de lesiones graves del art. 90 del C.P. Aduce, que tratndose el rgano de un elemento normativo del tipo penal
en cuestin, su valoracin como tal, por parte del juzgador, se encuentra supeditada a la apreciacin de pautas
cientficas no siempre inmutables, a las cuales la ciencia jurdica debe avenirse conforme el avance del conocimiento
cientfico respectivo. Por ltimo propicia el cambio del encuadramiento legal, debiendo aplicarse el art. 90 C.P.,
solicitando a su vez una reduccin de la pena impuesta a su asistido, arreglada a la nueva escala penal aplicable. Para
ello teniendo en cuenta el criterio aplicado por el a quo, (que entendi procedente el mnimo de la escala prevista en el
art. 91 del C.P.), pide se fije en un monto cercano al mnimo previsto en el art. 90 ib., de modo tal que con su unificacin
no supere los tres aos de prisin. III.1. El Tribunal de mrito al establecer la plataforma fctica -en lo que a este delito
interesa- , determin que el imputado Samp, extrajo de la cintura un revlver y dispar en contra de Carlos Reynoso a
quien hiri en el flanco izquierdo de su vientre, con un orificio de entrada redondeado de un centmetro de dimetro,
interes tejidos blandos y perfor su intestino, por lo cual debieron intervenirlo quirrgicamente, para realizar una
reseccin yuyenal segmentaria y extirparle el bazo, heridas que pusieron en peligro su vida y por las cuales le asignaron
cuarenta y cinco das de inhabilitacin para el trabajo (fs. 227), razn por la que, al considerar esta lesin como prdida
de un rgano, subsume los acontecimientos en los trminos normativos del art. 91 C.P (fs. 230). 2. Conforme lo
establece el artculo 91 del C. Penal, "se impondr reclusin o prisin de tres a diez aos, si la lesin produjere una
enfermedad mental o corporal, cierta o probablemente incurable, la inutilidad permanente para el trabajo, la prdida de
un sentido, de un rgano o un miembro, del uso de un rgano o miembro, de la palabra o de la capacidad de engendrar

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Derecho Penal II UES 21

o concebir". Entrando al anlisis del planteo formulado por el recurrente, el ncleo central radica en examinar cual es el
alcance de la extirpacin del bazo en los trminos del dispositivo aplicado. 3. Adelanto mi opinin y estimo que la
calificacin legal del hecho atribuido al imputado como Lesiones Gravsimas, es correcta. Doy razones: a. Segn se
expresara en el precedente "Montivero, Julio Alberto p.s.a. homicidio preterintencional - Recurso de Casacin", S. n 56,
del 13 de agosto de 1998, dictada por este Sala, se expuso lo siguientes fundamentos: La ley penal castiga en el art. 91
con mayor severidad, entre otras situaciones, cuando la lesin del actor produce la prdida del rgano o de su uso. El
cuestionamiento del recurrente en cuanto a que las funciones que el bazo comnmente desarrolla no son insustituibles,
lo es con prescindencia de lo establecido por la ley interpretada (C.P., 91) que reprime tanto la prdida de un rgano
como su uso. "La ley no se refiere a la prdida de una funcin sino a la prdida de una estructura orgnica destinada a
una funcin, aunque no sea la fuente exclusiva de ella" (Nez, Ricardo C., "Derecho Penal Argentino", Pte. Especial III,
207, Ed. Bibliogrfica Argentina, 1965). As tambin lo entendi autorizada doctrina (Soler Sebastin, "Derecho Penal
Argentino", t. III, 129, Ed. Tea, 1970; Fontn Balestra, "Tratado de Derecho Penal", T. IV, 280, Ed. Abeledo Perrot, 1968;
Laje Anaya-Gavier, "Notas al Cdigo Penal Argentino", t. II, Pte. Especial, Ed. Lerner, 1995, 63; Laje Anaya, Justo,
"Comentarios al Cdigo Penal", Parte Especial, vol. III, 79 y 75; Creus, Carlos, "Derecho Penal", P.E., t. I, 84, Ed. Astrea,
1983). Si conforme se comenzara en estos considerandos, la ley indica como lesiones gravsimas por un lado la
"prdida" de un rgano y por otro del "uso" de un rgano, se estn indicando dos tipos de afectacin que no pueden
superponerse. El uso es funcional, la prdida es anatmica aunque la funcin del rgano sea sustituida por otros (En
igual sentido, Cmara de Acusacin de Crdoba, 16/9/88, "Brandn"; Lucero Ofredi, "Estudios de las figuras delictivas",
dirigido por Daniel P. Carrera, Ed. Advocatus, Crdoba, 1994, pgs. 128/129). En la jurisprudencia, la solucin adoptada
es seguida por: C.C. Concepcin del Uruguay, 30/11/61, L.L. 102-488. S.T. Entre Ros, 17/6/53, L.L. 71-429, J.A.
1953.IV.369, citados por Rubianes, "Cdigo Penal", t. 2, 595, Depalma, 1974; C.C. Cap. s. 21/12/78, "Lanitte", cit. por
Rubianes, ob. cit. 3 actualizacin, Ed. Depalma, 1980, p. 198; C.N.Cr. y Corr., sala IV, diciembre 21-1978, "Lahitte", L.L.
1979-A-447; S.C. Buenos Aires, 24/8/82, "Surez"; C.Cr. Sta. Fe, sala I, 18/4/80, citados por L.L., Digesto, t. VI, p.
737/738, Bs. As., 1996). En tal entendimiento, agrego que, la privacin puede originarse entonces, por dos causales: a)
prdida anatmica y b) ausencia de toda efectividad funcional (prdida del uso), las que actan en forma indistinta. La
prdida anatmica de un rgano slo se considera lesin grave por disminucin funcional, en los supuestos en que la
funcin es cumplida por rganos dobles. Contrariamente, en aquellos rganos anatmicamente nicos, como el bazo,
que contribuye a una funcin comn con otros distintos, la extirpacin de esa pieza anatmica da lugar a la lesin
gravsima (Cfr. CREUS CARLOS, "Derecho Penal", Parte Especial, Tomo I, Ed. Astrea, 1983, pg. 84).

3.2.3 Lesiones culposas. Persecucin penal de las lesiones leves.


Lesiones culposas: las mismas conductas que fundamentan la imputacin de homicidio culposo, lo hacen respecto
de las lesiones culposas.
.
Art. 94. Se impondr prisin de un mes a tres aos o multa de mil a quince mil pesos e inhabilitacin especial por
uno a cuatro aos, el que por imprudencia o negligencia, por impericia en su arte o profesin, o por inobservancia
de los reglamentos o deberes a su cargo, causare a otro un dao en el cuerpo o la salud. Si las lesiones fueran de
las descriptas en los artculos 90 o 91 y concurriera alguna de las circunstancias previstas en el segundo prrafo
del artculo 84, el mnimo de la pena prevista en el primer prrafo, ser de seis meses o multa de tres mil pesos e
inhabilitacin especial por dieciocho meses.

La teora de la imputacin objetiva


La relacin de causalidad es un proceso de sucesos naturales con proyeccin desde y hacia el infinito; es as que en el
mbito donde estrictamente impera la fuerza de la naturaleza, rige el principio de la equivalencia de condiciones o
"conditio sine qua non" donde es causa de un resultado toda condicin que no pueda ser suprimida mentalmente sin
que con esa eliminacin hipottica, desaparezca simultneamente aquel resultado.
A su vez, predomina en esta concepcin la idea de que cada uno de las condiciones debe ser considerada como una
causa, en tanto que ninguno de los varios factores intervinientes de manera determinante en la concrecin del resultado
tiene una importancia superior a los dems; por el contrario, poseen todos un valor equivalente. Por tanto, ser
responsable con equivalente alcance de imputacin aquel que dispar un arma ocasionando la muerte de la vctima,
como los progenitores del tirador; el fabricante del arma, cuanto quien la comercializ.
Impulsada por Roxin, quien profundiz los esbozos ideados por Larenz y ms tarde por Honig en Alemania, la teora de
la Imputacin Objetiva, en esencia, establece una serie de pautas o requisitos que permitan establecer qu accin
humana voluntaria queda incursa dentro de un tipo penal objetivo, intentando que esos postulados permitan resolver los
problemas imputativos de todas las formas tpicas.
Se parte de un anlisis prejurdico de la conducta, ponderada como un suceso de la naturaleza, a travs la teora de la
relevancia tpica, que opera como una base mnima para limitar la responsabilidad del autor, para luego ingresar al
anlisis jurdico o normativo de esa conducta.
En esta etapa de anlisis, para que se pueda imputar objetivamente un resultado lesivo al orden jurdico a una conducta
voluntaria debe establecerse que:

35
Derecho Penal II UES 21

a. la accin haya creado un riesgo o peligro jurdicamente no permitido; y,


b. el resultado producido supone la concrecin de ese riesgo o peligro jurdicamente desaprobado

Para la Teora de la Imputacin Objetiva, un resultado debe imputarse al autor si se verifica que con su accin se elev
el nivel de riesgo permitido, siendo concretizado dicho riesgo en un resultado, resultado que a su vez pertenece al
mbito de proteccin de la norma penal. La teora de la imputacin objetiva es un tema de discusin dogmtica, si
consideramos que para la imposicin estatal de una pena, principal consecuencia jurdico penal del delito, es necesario
que haya una culpabilidad declarada al autor del hecho punible, constituyendo la imputacin objetiva parte sustancial del
Principio de Culpabilidad. Todas las teoras clsicas de la causalidad afirmaron que la relacin que permite considerar un
resultado acaecido como producto de la accin es una relacin de causalidad, es decir, una relacin de causa a efecto
idntica a la observable en los sucesos de la naturaleza. Sin embargo, se distingui en todo caso con precisin entre ser
causal y ser responsable por la produccin del resultado: ambas categoras no se superponen. En general, puede
afirmarse que la causalidad establece un lmite mnimo de la responsabilidad, pero no toda causalidad implica, sin ms,
responsabilidad. La causalidad requiere, por lo tanto, una limitacin: entre los comportamientos causales de un resultado
tpico slo algunos culminan en la responsabilidad penal. La Teora de la causalidad, por ello, se completa mediante
correctivos de naturaleza no causal, sino normativa, es decir, correctivos que se deducen de la naturaleza de lo ilcito
penal. Este conjunto de correctivos de la causalidad da lugar a la teora de la imputacin objetiva. El desarrollo de la
cuestin muestra que gran parte de los problemas que se presentan se relacionan con el lugar sistemtico en el que
debe practicarse la correccin de la causalidad (en el momento de la adecuacin al tipo objetivo, en el del dolo o en el de
la culpabilidad).

Por eso -anota Bacigalupo- desde un punto de vista puramente causal tambin los padres del homicida seran causa del
resultado de muerte, pero sus comportamientos no interesan al Derecho penal. La teora de la imputacin objetiva
procura, por el contrario, determinar el fundamento dice este autor - y el lugar donde debe llevarse a cabo una
correccin de los resultados de las teoras naturalistas de la causalidad, sobre la base de principios deducidos de la
naturaleza de la norma y del fin de proteccin del Derecho penal.

La construccin de la moderna teora de la imputacin objetiva, indiscutiblemente constituye un cambio del sistema de la
teora del delito basado en el concepto causal de la accin como reaccin al sistema finalista, toda vez que para los ms
encumbrados defensores de esta teora, as lo asegura Martnez Escamilla en su obra La Imputacin Objetiva del
Resultado, la teora finalista de Welzel no consigue con el criterio de la finalidad ontolgicamente fijado, resolver los
problemas que surgen en el marco del nexo objetivo entre accin y resultado.
Indiscutiblemente la Teora de la Imputacin Objetiva representa en la actualidad una gran transformacin en la
Teora del Delito, especialmente en el marco de la tipicidad. El objeto de esta moderna doctrina es la configuracin
del nexo objetivo que ha de existir entre accin y resultado para que pueda confirmarse la responsabilidad del
autor por la lesin del bien jurdico protegido. Nace no solo como un intento de resolver problemas surgidos en el
marco del nexo entre accin y resultado, sino que pretende dar fin a los problemas de la causalidad, pero en el mbito
del injusto penal.

A continuacin se incluyen algunos ejemplos de hechos que encuadran en el tipo de lesiones culposas, y otros
en donde sus elementos componentes no lo permiten. A los fines de su anlisis, los jueces de la Cmara Nacional
en lo Criminal y Correccional utilizan la teora de la imputacin objetiva, por ello, se recomienda su repaso del
manual obligatorio de la materia Derecho Penal Parte General.

1) Hecho: La imputada fue procesada en orden al delito de lesiones culposas. Se le atribuy el no haber controlado
debidamente a su perro, cuando el 21 de septiembre de 2007 lo paseaba sin llevar correa ni bozal colocados, y se abalanz
sobre una persona a la que le mordi su brazo derecho y le provoc lesiones de leve entidad. Fallo: "(...), el riesgo creado que
se concret en las lesiones causadas a (...), ha sido la consecuencia directa de una conduccin irresponsable del animal,
siempre que por no llevar dispuesto el bozal, ni la correa reglamentarias, agredi al damnificado. (...). Luego, como ha sido
entendido, "quien posee en su esfera de dominio una fuente de peligro (...animales...) para bienes jurdicos, es el responsable
de que tal peligro no se realice." (1). As, puede concluirse en que, del deber de control de fuentes de peligro que operan en el
propio mbito de dominio, se deriva la posicin de garante, que implica asumir el control correspondiente que tiende a velar por
la indemnidad de los bienes jurdicos (2). En consecuencia, se verifica conformado el juicio de conviccin exigido por el artculo
306 del Cdigo Procesal Penal, en la medida en que dable es sostener, con el convencimiento que requiere esta etapa del
proceso, que las lesiones de la vctima encuentran como nexo causal la imprudente actividad de la encausada, al no mantener
el efectivo dominio del animal que, bajo su custodia, se encontraba sin el bozal reglamentario colocado. Por ello, esta Sala del
Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado a fs. 51/54, en cuanto fuera materia de recurso. (...)".
Autos: SIGAL, Martha B. - 11/07/08 - c. 34.579, Sala VII.

2) Hecho: En los delitos culposos a fines de acreditar la responsabilidad penal del acusado, se debe verificar
necesariamente la existencia de una violacin al deber objetivo de cuidado, que haya creado o aumentado un
riesgo jurdicamente desaprobado y que tenga una relacin directa con el resultado tpico. "...las intervenciones

36
Derecho Penal II UES 21
mdicas sobre el paciente pueden generar peligro..."; "la norma prohbe solamente aquellas que sobrepasan el nivel del
riesgo permitido: sobre stas recae el enfoque del sistema penal...". Si la lesin sufrida por la damnificada al efectuarse un
tratamiento esttico (peeling qumico), no fue producto de una negligencia o imprudencia del encausado en su lex artis, sino
una reaccin propia, posible e inevitable de la tcnica a la que se someti, corresponde confirmar el sobreseimiento dispuesto
en orden al delito de lesiones culposas.
Autos: SUAREZ VARAGOT, Osvaldo - 20/07/06 - c. 29.591, Sala IV.

3) Hecho: "quien posee en su esfera de dominio una fuente de peligro (...animales...) para bienes jurdicos, es el
responsable de que tal peligro no se realice". Del deber de control de fuentes de peligro que operan en el propio mbito
de dominio, se deriva la posicin de garante, que implica asumir el control correspondiente tendente a velar por la indemnidad
de los bienes jurdicos. El imputado al no haber observado el reglamento que le impona el deber de conducir a su can de raza
"rottweiler" con correa o bozal, omiti el deber de control provocando las lesiones en el cuerpo del damnificado. Por ello,
corresponde confirmar el auto decisorio que dispuso el procesamiento del encausado en orden al delito de lesiones culposas.
Autos: MELGAREJO MIRANDA, Luis - 28/06/06 c. 29.342, Sala VII.

4) Hecho: Si bien todo conductor debe tener en cuenta las contingencias del trnsito, no puede elevarse esta previsin a un
principio absoluto de responsabilidad, cuando un conductor que realiz el cruce correctamente, con luz habilitante, a velocidad
normal, resultando evidentemente imprevisible la aparicin del damnificado a bordo de su bicicleta, quien con su actuar, en
principio desaprensivo, se habra autocolocado en situacin de riesgo, al efectuar una maniobra peligrosa. "Sin embargo, ...
mayor importancia prctica... la tenga aquellos otros supuestos en los que la vctima con su propio comportamiento da la razn
para que la consecuencia lesiva le sea imputada; casos en los que, por lo tanto, la modalidad de explicacin no es la "
desgracia", sino la lesin de un "deber de autoproteccin" o incluso la "propia voluntad"; las infracciones de los deberes de
autoproteccin y la voluntad se agrupan aqu bajo el rtulo de "accin de riesgo"...Al igual que el autor no puede comportarse
de modo arriesgado distancindose de las consecuencias de su comportamiento, tampoco la vctima puede asumir un contacto
social arriesgado sin aceptar como fruto de su comportamiento las consecuencias que conforme a un pronstico objetivo son
previsibles..." (*). "...el dao ha de ser la consecuencia del riesgo corrido y no de otros fallos adicionales, y el sujeto puesto en
peligro ha de tener la misma responsabilidad por la actuacin comn que quien lo pone en peligro. Y adems aqul, al igual
que ya sucede en la autopuesta en peligro, ha de ser consciente del riesgo en la misma medida que quien lo pone en peligro.
Si se dan estos dos presupuestos, habr "asumido" el riesgo". El damnificado asumi la consecuencia de la conducta atribuida
al imputado, desde que efectu el cruce de la avenida en diagonal, existiendo una "asuncin del riesgo" por parte del mismo,
puesto que el resultado - las lesiones padecidas- fue producto del riesgo corrido, como as tambin, ste era consciente del
mismo, por lo que debe revocar el procesamiento del incuso y ordenar su sobreseimiento.
Autos: VERON, Antonio - 8/06/06 - c. 29.659, Sala VI.

5) Hecho: Debido a su condicin de gua turstico, el encartado revesta la calidad de garante y en funcin de ello tena el
deber de proteger al contingente escolar, estacndose que tanto el lugar donde se asienta la cantera como sus inmediaciones,
eran particularmente peligrosos debido a los elementos que se manipulaban. Tambin el encargado de voladuras de la cantera
revesta la posicin de garante y quedara bajo su responsabilidad evitar la presencia o por lo menos el acceso de particulares
a los explosivos diseminados por ese lugar o sus alrededores. Resulta intrascendente si el contingente escolar contaba o no
con autorizacin para la recorrida y si la visita se llev a cabo durante una jornada en la que no se desarrollaban tareas en la
cantera. Por tanto, corresponde confirmar el procesamiento de los imputados en orden al delito de lesiones culposas graves.
Autos: BENEDET, Mario D. - 21/03/06 - c. 28.261, Sala IV.

6) Hecho: Si est demostrado que en su condicin de experto mdico a cargo (jefe de radiologa), nunca constat si la sonda
fue bien o mal colocada, porque "no tena la mirada fija en la paciente al momento de la colocacin" o "no pudo ver dnde
estaba colocada, es decir si estaba va anal"; demuestra sin ambages que incumpli el art. 20 de la ley 17312 que prohbe
"delegar en su personal auxiliar, facultades, funciones o atribuciones inherentes o privativas de su profesin", en el caso, al
menos ejercer el control debido de lo que su auxiliar efectuaba. La "divisin de tareas" o "la sencillez de la prctica" no lo
eximen de su compromiso profesional, porque era su obligacin fiscalizar la maniobra que le encomendaba al tcnico
radilogo, quien cometi un error grosero en la colocacin de la sonda. En materia de responsabilidad mdica, la culpa se debe
apreciar nicamente, cuando sta deviene de circunstancias que revelen imprudencia o negligencia contrarias a las normas del
arte o profesin. Es que el principio de confianza, en particular en la cooperacin con divisin del trabajo, debe retroceder
cuando los intervinientes (caso del mdico que dirige la operacin) poseen especiales deberes de vigilancia o concretas
misiones de control. En esa direccin, "quien aparece como jefe o encargado del mismo [equipo mdico] siempre tiene bajo su
responsabilidad una serie de aspectos residuales de control que estn ineludiblemente a su cargo sin perjuicio de la
delegacin. De alguna forma el jefe es el garante del adecuado funcionamiento del equipo y de que la divisin de roles sea un
beneficio y no un peligro que se concrete en perjuicios al paciente". Fue el tcnico radilogo quien violando el deber de
cuidado, provoc la lesin excediendo las facultades propias de su cargo, porque saba que, en todo caso, su funcin como
auxiliar slo le permita "la colocacin de los chasis y aplicar la tcnica correspondiente en el teclado del aparato de rayos".
Incumpli las obligaciones del art. 85 de la ley 17.132 que le compele a "actuar nicamente por indicacin y bajo control mdico
... directo y en los lmites de su autorizacin", exceso que no puede excusarse tan slo con el argumento de que "se limit a
cumplir con las rdenes del mdico ... en virtud de obediencia debida", ya que aun cuando le pudo ser encomendada esa tarea,
la debi ejecutar conforme a las reglas de la lex artis o bien pudo negarse a ejecutarla por resultar legalmente prohibida en
esas condiciones. En la imprudencia penal no ingresan lo fortuito o el acaso sino lo previsible o evitable. De ah que, en el
mbito de los profesionales de la salud, surgen dos reglas bsicas: el deber de actuar prudentemente en situaciones de riesgo

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Derecho Penal II UES 21

y el deber de omitir acciones peligrosas. Deviene procedente confirmar el procesamiento de los imputados en orden al delito de
lesiones culposas.
Autos: ARONOW, Isaac y otro - 14/02/06 - c. 28.349, Sala VII.
Las lesiones graves y gravsimas son perseguibles de oficio. Las leves son dependientes de instancia privada (art. 72 CP),
salvo que mediaren razones de seguridad o inters, en cuyo caso, se procede de oficio. Se dan estas razones cuando por su
naturaleza o circunstancia, el hecho resulta sintomtico de un peligro potencial para las personas o los bienes. Concurren
razones de inters jurdico cuando su conocimiento y juzgamiento resulta til para el orden o bienestar de la comunidad.

3.3 Homicidio y lesiones en ria y agresin. Bien jurdico protegido


Art. 95. Cuando en ria o agresin en que tomasen parte ms de dos personas, resultare muerte o lesiones de las
determinadas en los artculos 90 y 91, sin que constare quines las causaron, se tendr por autores a todos los que
ejercieron violencia sobre la persona del ofendido y se aplicar reclusin o prisin de dos a seis aos en caso de
muerte, y de uno a cuatro en caso de lesin.

Art. 96. Si las lesiones fueron las previstas en el artculo 89, la pena aplicable ser de cuatro a ciento veinte das de
prisin

3.3.1 Definicin de ria y agresin.


La ria o agresin sigue la teora de la incertidumbre sobre el autor, ya que en la ria no existe lo que se
denomina complicidad. La ria es un acontecimiento recproco (ataque y defensa de todos los intervinientes) que
impide poder individualizar al autor de las lesiones o muerte. La agresin es un acontecimiento de varios contra uno u
otros que se limitan a defenderse pasivamente porque si la defensa es activa, devolviendo las agresiones, volvemos al
tipo de ria.

3.3.2 Estructura del delito.


Para que se configure este tipo deben darse algunos requisitos:
1) que tomen sbitamente ms de dos personas;
2) que entre los intervinientes no exista acuerdo para matar o lesionar;
3) que resulte alguien muerto o lesionado;
4) que se ignore quin fue el autor;
5) que se conozca quienes ejercieron violencia sobre la o las personas.

El dolo requerido es el de intervenir en la ria o agresin desplegando violencia.

Para la Sala II de la Cmara Nacional de Casacin Penal seala: Para que se configure el delito de homicidio por
agresin (art. 95 del C.P.) la accin de los agresores debe ser el fruto del impulso de la particular decisin exaltada de cada
uno, no pudiendo ser concertada, preordenada, o improvisadamente. Si existi una verdadera participacin criminal, una
concertacin de voluntades, un actuar conjunto y un final ordenado; se configura la mentada convergencia y debe descartarse
la figura del art. 95 del CP. La jurisprudencia ha admitido la responsabilidad penal por homicidio a ttulo de coautor en quien no
hubiere asestado la pualada mortal (CSJN, L.L. 17-654) y la Suprema Corte de Buenos Aires, ha condenado por homicidio a
quien, a pesar de no haber sido l sino su cmplice quien infiri a la vctima la lesin mortal, tom parte en la ejecucin del
hecho en virtud de un acuerdo previo y en accin conjunta (Registro N 1063, autos "Canevaro, Ignacio R. y otros s/ recurso de
casacin", 12/09/96, Causa N: 749.

Por su parte ante distintos supuestos- la Cmara Nacional en lo Criminal y Correccional sostiene:
1) Para que sea aplicable la figura de homicidio en ria (art. 95 del C.P.) resulta necesaria la
presencia de distintas condiciones -desde el plano objetivo-: a) que no conste quines causaron la
muerte; b) que la muerte resulte de una ria o agresin; c) que se haya ejercido violencia sobre la
vctima. Si se ha demostrado quien ha sido el autor de los hechos denunciados, no se da la primer
condicin indispensable para la procedencia del tipo legal y por dicha razn, resulta innecesario el
estudio de los dems requisitos. Por tanto, corresponde confirmar la resolucin que dispuso el
procesamiento del imputado en orden a los delitos de homicidio simple en concurso real con el de
lesiones leves (Autos: GARCIA, Pedro - 12/06/06 - c. 29.881, Sala VI).
2) Corresponde encuadrar en la figura de homicidio por agresin, entendida ella como el acometimiento
de varios contra otro u otros limitado o limitados a defenderse, al hecho que los testigos refirieron como
un gran tumulto del cual el damnificado apareci gravemente herido, luego muerto, sin que exista ria
previa como ataque y defensa de todos los intervinientes (Autos: LUNA, Rafael - 7/06/02 - c.
18.644, Sala IV).
38
Derecho Penal II UES 21

3.3.3 Diferencias y semejanzas con la participacin criminal.


Como seala Ricardo Nez la ria tipificada en nuestro ordenamiento legal penal sigue la teora de la
incertidumbre sobre el autor, lo cual, de acuerdo a su origen, implica que en la ria no hay complicidad,
cada uno responde por sus propios golpes, y si no se alcanza a descubrir quin fue el matador, ninguno es
responsable de homicidio (citado por el autor, Carrara, Programa, 1304). No obstante, esa regla que conduca a la
impunidad de los partcipes en la ria con resultado de muerte fue complementada sacndose un argumento,
expresado a los fines del resarcimiento del dao por la ley Item Mela ed si pluses, Digesto, ad legem Aquiliam en
cuanto dispona que si muchos hirieron al siervo y no constare quien lo hizo todos se obligan. Esta regla traducida a la
figura en cuestin seala que si en una ria hubo como resultado un homicidio y se ignora quin entre los corrientes fue
su autor, todos los intervinientes en aquella deben ser sometidos a una pena extraordinaria ms benigna (citado por el
autor Carrara, Programa, 1305, Nez pg. 76 y ss.).

Teniendo en cuenta el desarrollo eminentemente terico de las unidades, se les recomienda leer los fallos y dictmenes
fiscales que se agregan en una carpeta adjunta a la presente unidad o lectura. La intencin es que ustedes tomen contacto
directo con "Derecho penal II" en toda su dinmica, y en este sentido, qu mejor mtodo que el estudio de las resoluciones
emanadas por los tribunales o procuradores fiscales, quienes tienen la tarea de poner en marcha todo el andamiaje terico que
compone nuestra materia. Algunos fallos son extensos, y no son de tipo obligatorio, no obstante se aconseja -en la medida de
su tiempo- su lectura

Unidad 4: Delitos contra las personas (continuacin) Delitos


de peligro contra la vida e integridad personal.
4.1. Abuso de armas Bien jurdico protegido. Sistematizacin

Art. 104. Ser reprimido con uno a tres aos de prisin, el que dispare un arma de fuego contra una
persona sin herirla. Esta pena se aplicar aunque se causare herida a que corresponda pena menor,
siempre que el hecho no importe un delito ms grave. Ser reprimida con prisin de quince das a seis
meses, la agresin con toda arma, aunque no se causare herida.

El artculo abarca dos figuras distintas:


por un lado, el disparo de arma de fuego,
por otro, la agresin con arma.

4.1.1. Disparo de arma de fuego. Estructura del delito.


Subsidiariedad. Agravante, atenuantes, (Ley 24.193 y ley 23.592).
Conducta: disparar un arma de fuego contra una persona sin herirla, o que le cause herida a la que
corresponda pena menor, siempre que el hecho no importe un delito ms grave.

El bien jurdico que se intenta proteger en este caso es el peligro real (no abstracto) que implica para la seguridad
de las personas el desplegar estas conductas.

Arma de fuego es un tipo de arma que dispara proyectiles en virtud de un mecanismo de explosin.
Existen otros tipos de armas que disparan elementos pero que no responden a este mecanismo (Ej. lanzallamas, aire
comprimido, ballesta, arco y flecha, otros.).

La intencin del sujeto activo, del autor, es dirigir el proyectil en direccin de una o varias personas creando un
peligro real y concreto para ellas. La figura requiere dolo directo o eventual, y admite tentativa.

Subsidiariedad:
a. objetiva. El disparo puede ser absorbido por la propia vctima (Ej. en caso de lesiones graves o gravsimas).
Tambin puede ser absorbido por otro delito que lo contenga como por ejemplo un disparo que es abarcado por
un hecho de robo con uso de arma de fuego.
b. subjetiva. Es la intencin del autor la que desplaza la figura (Ej. tentativa de homicidio). No obstante, la
intencin de matar no se desprende slo del disparo, sino de circunstancias, objetivas que rodean el hecho- y
subjetivas que rodean al autor-.

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Derecho Penal II UES 21

Veamos cmo es utilizada la figura prevista en el art. 104 del CP en un caso concreto (disparo un arma de fuego
contra una persona sin herirla). A tales fines se extrae parte de la sentencia nro. 41, del 12 de octubre de 2005, dictada
autos caratulados: "GAUNA CLAUDIO ALEJANDRO p.s.a. de HOMICIDIO SIMPLE EN GRADO DE TENTATIVA" (Expte. Letra
"G", N 05/05), por la Sala Unipersonal N 2 de la Excma. Cmara de competencia mltiple de la Novena Circunscripcin
Judicial con asiento en la ciudad de Den Funes. En esta sentencia (cuyo texto completo se incorpora en carpeta de Fallos y
dictmenes Unidad 4), se delimita el elemento subjetivo de la figura, contraponindolo al que requiere la figura de homicidio
(en grado de tentativa).
ARTICULO 104. - Ser reprimido con uno a tres aos de prisin, el que disparare un arma de fuego contra una persona sin
herirla.
Esta pena se aplicar aunque se causare herida a que corresponda pena menor, siempre que el hecho no importe un delito
ms grave.
Ser reprimida con prisin de quince das a seis meses, la agresin con toda arma, aunque no se causare herida.

Hechos y calificacin legal:


Mrito de la Causa: (existencia del hecho y autora): El examen de los elementos de prueba precedentemente
enunciados me permite adelantar que el hecho tuvo existencia histrica y que el acusado fue su autor, con la salvedad que no
medi intencin homicida, ni que las pequeas lesiones que present la victima hayan sido consecuencia de los disparos de
arma de fuego. En efecto, la plena acreditacin del hecho y la participacin del imputado Gauna no ofrecen mayores
dificultades probatorias, toda vez que contamos con los firmes dichos de los jvenes agredidos, Erika Aliendo y Jos Santi
quienes brindaron un pormenorizado relato del suceso cuya autora adjudican a Gauna. Bien se puede inferir de estos dos
testimonios que el imputado, ex novio de la joven Aliendo, movido por el rencor y despecho en razn de que sta haba
entablado nuevas relaciones sentimentales con Santi, y en ocasin en que ambos se encontraban sentados en la puerta de la
vivienda de la novia se acerc hasta una distancia entre los dos y tres metros y extrajo un revlver calibre 38 con el que
efecto primero dos disparos de arriba hacia abajo que pasaron a escasa distancia de los jvenes, sin dar en el blanco,
incrustndose en la pared de la vivienda, a la altura del zcalo, segn muestras las fotografas de fs. 68, 70 y 71 para luego
efectuar dos disparos ms hacia la casa en donde se haba refugiado Erika, los que tambin terminaron uno en la pared a la
altura de la chapa que individualizaba el nmero de la casa (ver fs. 73) y el otro en el marco de la puerta de entrada (ver
fotografas de fs. 74/75), para finalmente un quinto disparo dirigirlo hacia el joven Santi cuando escapaba del lugar intentando
ponerse a resguardo (Ver fotografa de fs.77). Cuadra destacar por cuanto se trata de una cuestin fctica que la finalidad de
matar que le atribuye el documento acusatorio se desvanece al examinar las circunstancias objetivas que rodearon la balacera.
La corta distancia hacia las vctimas en que se coloc el agresor, entre dos y tres metros, para efectuar los dos primeros
disparos, plantea el siguiente interrogante: Porque razn no dio en el blanco?, si efectivamente el tirador se ubic en la
posicin que da cuenta la fotografa de fs. 69, vale decir, bien parado, frente a la vctimas, las que conformaban un blanco fijo.
La respuesta al interrogante planteado, conduce a mi modo de ver a sostener la falta de intencin de matar en la actividad final
del acusado. Abonan esta tesis, las declaraciones de los testigos Luis Alfredo Gariglio, polica, quin confeccion el Acta de
Inspeccin Ocular de fs. 3 y el Croquis de fs. 4, y de su colega Carlos Andrs Soria, especialista de la seccin Huellas y
Rastros, quin tom las fotografas agregadas a la causa e incorporadas al debate, los que fueron contestes en afirmar que por
las comprobaciones efectuadas en el lugar del hecho (ubicacin del tirador respecto a las vctimas, y huellas dejadas por los
disparos), resultaba evidente que no quiso dar en el blanco, ya que era ms difcil errar que acertar. En igual sentido declar el
joven Santi. Finalmente resta considerar si las pequeas lesiones que present la vctima Erika Marisel Aliendo (de piel en
hombre izquierdo y tercio antero superior de brazo izquierdo) segn el certificado mdico obrante a fs. 9 puede atribuirse a uno
de los disparos de arma de fuego efectuado por Gauna como lo sostiene la acusacin. La prueba aportada para resolver esta
circunstancia fctica resulta de una insuficiencia patente, deficiencia probatoria que me impide compartir la postura del seor
Fiscal de Cmara. Ni del certificado enunciado, ni del testimonio del mdico que lo emiti, Pablo Semeniuk, se puede inferir
que dichas lesiones sean compatibles con las producidas por el proyectil disparado por un arma de fuego, en este caso de un
revolver de grueso calibre (38), cuya aptitud para su uso especifico no se ha sido puesta en tela de juicio por cuanto la pericia
balstica de fs.86/89 disipa toda duda al respecto. Sin embargo sobre la naturaleza del elemento empleado para producir la
lesin, peligro de vida, inhabilitacin para el trabajo, tiempo de curacin otros., circunstancias que de rigor deben investigarse
con el aporte de la medicina legal, nada se ha dicho en la causa, por el contrario el Dr. Semeniuk se limit a consignar slo la
presencia de una "herida de piel en hombro izquierdo" y en brazo del mismo lado, refiriendo al tiempo de prestar declaracin
que dado el tiempo transcurrido no poda afirmar si era de arma de fuego (ver fs. 90), que se trataba de una herida superficial,
sin trascendencia (ver fs. 253 vta.). Como corolario de todo lo expuesto tengo por acreditado el siguiente HECHO: En la
medianoche del diez de enero de dos mil cinco, el prevenido Claudio Alejandro Gauna munido de un revlver calibre 38, marca
"Taurus", cargado con seis proyectiles aptos para su uso especfico que ocultaba entre su ropa, se aperson hasta el frente de
la vivienda sita en calle Hiplito Irigoyen N 692 de la localidad de San Jos de la Dormida (Depto. Tulumba, Pcia. de
Crdoba), en donde se encontraba su ex novia Erika Aliendo sentada en la verja junto a su actual novio Jos Augusto Santi.
Movido por el rencor y el despecho hacia la nueva pareja y tras acercarse hasta el cordn de la vereda ubicndose de frente a
los nombrados a una distancia aproximada entre dos y tres metros, extrajo el arma que portaba y apuntando hacia los jvenes
efecto dos disparos de arriba hacia abajo que pasaron a escasa distancia, sin dar en el blanco, incrustndose en la pared de
la vivienda, a la altura del zcalo, para luego efectuar dos disparos ms hacia la casa en donde se haba refugiado Erika, los
que tambin terminaron uno en la pared a la altura de la chapa que individualizada el nmero de la casa y el otro en el marco
de la puerta de entrada para finalmente un quinto disparo dirigirlo hacia el joven Santi cuando escapaba del lugar intentando
ponerse a resguardo sin herirlo. Vale decir que el hecho acreditado resulta sustancialmente coincidente con el contenido en la
pieza acusatoria originaria, con exclusin de la intencin homicida all contenida y de las lesiones leves que presentaba la
joven Aliendo, que no pueden atribuirse con certeza al accionar del acusado.
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Derecho Penal II UES 21

En consecuencia dejo as fijado el suceso acreditado (CPP art. 408 ic. 3) y contestada la primera cuestin planteada. A LA
SEGUNDA CUESTION PLANTEADA DOY LA SIGUIENTE RESPUESTA: Conforme a las circunstancias fcticas fijadas al
resolver la cuestin precedente, la intencin homicida por parte del imputado ha sido descartada. Para mayor fundamento
acerca de la condicin subjetiva de la tentativa de homicidio, me remito a mi voto en la causa "Camao" (Sent. N 3 del
22/12/92) y en igual sentido a la causa "Barrera" (Sent. Crim. N 6 del 21/03/02, Sala Unipersonal N 1) ambos de este tribunal,
pronunciamientos en donde se adhiere a la doctrina que slo admite dolo directo en la tentativa (Nez y Fontan Balestra). Sin
embargo no puedo desconocer que hoy, parte de importante doctrina considera que el dolo de la tentativa no se diferencia del
dolo del delito consumado, vale decir que si para la consumacin es suficiente con el dolo eventual, tambin ser suficiente
para la tentativa (Conf. Bacigalupo, Lineamientos de la Teora del Delito, 3er. Ed. Hammurabi, pags.154/155). Desde este
ltimo punto de vista, en el sub judice no podemos afirmar que el acusado Gauna se haya representado como posible o
probable la realizacin del tipo de homicidio, precisamente por todas aquellas circunstancias que rodearon el iter criminis. En
efecto, si pese al alto poder de fuego del arma empleada; a la escasa distancia en que efecto los disparos y a la trayectoria de
los mismos, no dio en el blanco, resulta evidente que no medio propsito homicida, mxime cuando ningn obstculo ajeno a
su voluntad le impeda su consumacin. Como corolario de todo lo expuesto la conducta del encartado Gauna configura el
delito de Abuso de Armas reiterado (dos hechos) en los trminos del art. 104 primer prrafo del C.P. que reprime al que
disparare un arma de fuego contra una persona sin herirla. Que en la emergencia ha mediado concurso real (C.P. art. 55) por
cuanto primero dirige su arma y dispara en contra de la pareja de novios, lo cual configura un hecho, y luego al huir del lugar el
joven Santi, le apunta y efecta el ltimo disparo, por ello es que se configuran dos hechos independientes, que se concursan
materialmente. Dejo as respondida la segunda cuestin planteada.

4.1.2 Agresin simple con toda arma. Estructura del delito. Agravante y
atenuantes.
Art. 104 Ser reprimida con prisin de quince das a seis meses, la agresin con toda arma, aunque no se
causare herida.
Art. 105. Si concurriera alguna de las circunstancias previstas en los artculos 80 y 81 inciso 1, letra a), la pena se
aumentar o disminuir en un tercio respectivamente.

En este caso se castiga toda agresin con arma, aunque no se cause herida. Al igual que la figura anterior, se trata
de un delito formal y de peligro, que se consuma con la agresin misma, y que se excluye por resultado que cause lesin
o su tentativa. Para Nez requiere dolo directo, y es incompatible con culpa o dolo eventual. Armas son tanto las
propias como las impropias. Son propias los instrumentos destinados para el ataque o la defensa. Son impropias los
instrumentos susceptibles de aumentar el poder ofensivo por el uso que se le de (bsicamente, cualquier elemento). Se
requiere que el elemento posea alguna capacidad ofensiva.
El tratamiento de las agravantes y atenuantes deben ser estudiados del Manual .

4.2. Abandono de personas. Bien jurdico Protegido. Sistematizacin.


Art. 106. El que pusiere en peligro la vida o la salud de otro, sea colocndolo en situacin de desamparo, sea
abandonando a su suerte a una persona incapaz de valerse y a la que debe mantener o cuidar o a la que el
mismo autor haya incapacitado, ser reprimido con prisin de dos a seis aos. La pena ser de reclusin o
prisin de tres a diez aos, si a consecuencia del abandono resultare grave dao en el cuerpo o en la salud de
la vctima. Si ocurriere la muerte, la pena ser de cinco a quince aos de reclusin o prisin.

Art. 107. El mximum y el mnimum de las penas establecidas en el artculo precedente, sern aumentados
en un tercio cuando el delito fuera cometido por los padres contra sus hijos y por stos contra aqullos, o por
el cnyuge.

Este captulo refiere a figuras en donde la accin resulta creadora de un peligro para la integridad fsica de las personas.

4.2.1 Colocacin en situacin de desamparo. Estructura del delito.


La conducta tpica es poner en peligro la vida o la salud de otro.
Luego enumera una serie de modalidades (sea abandonando a su suerte a una persona incapaz de valerse y a la que
debe mantener o cuidar o a la que el mismo autor haya incapacitado).
El desamparo requiere dolo (admite dolo eventual), es decir, conciencia y voluntad de abandonar.
Es un delito de peligro concreto, y admite tentativa.

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4.2.2 Abandono a su suerte. Estructura del tipo penal. Agravantes de ambos


tipos. El sujeto pasivo cualquiera de los
mencionados- es incapaz de valerse, no
Exposicin a peligro por abandono de puede gestionarse o proveerse su
manutencin o cuidado. El abandono se
una persona a suerte logra tomando distancia de la vctima, o
mantenindola, pero sin prestar ayuda o sin
desarrollar la conducta que el sujeto activo
debera desplegar.
Abandono a suerte a una persona incapaz de
valerse a la que el autor debe mantener o
cuidar Se incurre en este supuesto el sujeto activo,
despus de haberlo incapacitado, se
desentiende de una manera tal que, con
arreglo a la incapacidad sufrida y las
Abandono a su suerte a una persona circunstancias del caso, crea un peligro para
incapacitada por el propio autor la vida o salud de la vctima.
Se requiere dolo, admite el eventual, y la
tentativa. El tratamiento de las agravantes y
atenuantes

EXPOSICIN A PELIGRO POR ABANDONO DE UNA PERSONA A SUERTE: Este peligro puede cometerse en dos
formas
a) Abandono a suerte a una persona incapaz de valerse a la que el autor debe mantener o cuidar
b) Abandono a su suerte a una persona incapacitada por el propio autor

Sujeto activo y pasivo slo pueden ser personas vinculadas por un deber jurdico derivado de la ley (deber de los
padres del menor con respecto a sus hijos), de una convencin (por ejemplo el gua de montaa), de una conducta
precedente (autor que genera un peligro que luego debe neutralizar).
El sujeto pasivo cualquiera de los mencionados- es incapaz de valerse, no puede gestionarse o proveerse su
manutencin o cuidado. El abandono se logra tomando distancia de la vctima, o mantenindola, pero sin prestar ayuda
o sin desarrollar la conducta que el sujeto activo debera desplegar. No se configura el hecho si el sujeto pasivo puede
valerse por s mismo, o si terceros pueden auxiliarlo o ayudarlo (su vida no corri peligro).

Se incurre en abandono a su suerte a una persona incapacitada por el propio autor, cuando el sujeto activo,
despus de haberlo incapacitado, se desentiende de una manera tal que, con arreglo a la incapacidad sufrida y
las circunstancias del caso, crea un peligro para la vida o salud de la vctima.
Sujeto activo o pasivo de este delito puede ser cualquiera el acto del agente debe haber incapacitado a la vctima, que
no puede esperar el oportuno auxilio de terceros para salvar por s el peligro que la amenaza a raz del abandono del
autor. El mal esperable puede consistir en el agravamiento del producido por el autor a la vctima o en otro mal distinto
El acto causante de la incapacidad puede ser un acto penalmente inocente, como es la incapacidad derivada de la
intervencin quirrgica practicada por el propio autor. O puede ser un acto delictivo culposo, tal como es la
incapacidad ocasionada culposamente por el automovilista a la vctima del accidente de trnsito. En este ltimo caso,
el acto culposo concurre en forma real con el abandono si a raz del acto culposo la vctima perdi su vida., queda
excluida la posibilidad del delito de abandono, porque ya no se puede esperar que ella sufra otro mal fsico. S el
causante de la incapacidad es un acto delictivo y doloso, (lesin) este acto concurre materialmente con el abandono, si a
la conciencia del autor se le ha presentado en forma clara la posibilidad de una dao extrao causado por l a la vctima.
Se requiere dolo, admite el eventual, y la tentativa. El tratamiento de las agravantes y atenuantes.
Agravamientos:
Los delitos previstos en el primer prrafo del artculo 106 se agravan por el resultado y su autor merece reclusin o
prisin de tres a diez aos. Si a consecuencia del desamparo o del abandono de la persona a su propia suerte,
resultare un grave dao en su cuerpo o salud. El grave dao no es necesariamente una lesin grave (art 90) o
gravsima (art 91), sino un importante perjuicio en el cuerpo o en la salud.
Abandono de personas
ARTICULO 106.- El que pusiere en peligro la vida o la salud de otro, sea colocndolo en situacin de desamparo, sea
abandonando a su suerte a una persona incapaz de valerse y a la que deba mantener o cuidar o a la que el mismo autor haya
incapacitado, ser reprimido con prisin de 2 a 6 aos.
La pena ser de reclusin o prisin de 3 a 10 aos, si a consecuencia del abandono resultare grave dao en el cuerpo o en
la salud de la vctima.
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Si ocurriere la muerte, la pena ser de 5 a 15 aos de reclusin o prisin .
LESIONES
ARTICULO 90. - Se impondr reclusin o prisin de uno a seis aos, si la lesin produjere una debilitacin permanente de
la salud, de un sentido, de un rgano, de un miembro o una dificultad permanente de la palabra o si hubiere puesto en
peligro la vida del ofendido, le hubiere inutilizado para el trabajo por ms de un mes o le hubiere causado una deformacin
permanente del rostro.
ARTICULO 91. - Se impondr reclusin o prisin de tres a diez aos, si la lesin produjere una enfermedad mental o
corporal, cierta o probablemente incurable, la inutilidad permanente para el trabajo, la prdida de un sentido, de un rgano,
de un miembro, del uso de un rgano o miembro, de la palabra o de la capacidad de engendrar o concebir.

Entre el desamparo o la situacin de abandono de la persona a su propia suerte y el grave dao de su cuerpo o salud,
media esa relacin de consecuencia si, sin la interferencia de una serie causal independiente y preponderante, esto es,
de modo directo e inmediato, el dao deriva del desamparo o del abandono. Si ocurriere la muerte, la pena ser de
5 a 15 aos de reclusin o prisin (ley 24.410)

La opinin dominante entre nuestros autores es que se trata de resultado no comprendido en el dolo del autor.
Pero si la regla se aplicara en el caso de resultar una lesin grave (art. 90 CP), el dolo del autor a su respecto llevara,
irrazonablemente a castigar ms severamente el resultado preterintencional que el doloso. Esto exige que, en el
caso de la lesin grabe, la disposicin se aplique con prescindencia de si al autor se le puede atribuir dolo respecto del
dao ocasionado a la vctima. No sucede lo mismo si resultare una lesin gravsima o la muerte de la vctima, pues
en estos casos la actitud dolosa del autor de abandono, respecto de los resultados, llevara a una imputacin ms grave
y excluyente de los tipos y de las penas de los incisos 2 y 3 del art. 106.
El delito, siempre agravado, se agrava a su vez, por el vnculo entre el autor y la vctima, si es cometido por los
padres contra sus hijos y por stos contra aquellos o por el cnyuge (Art. 107 CP, ley 24.410). En estos casos las
respectivas penas se agravan en su mnimo y mximo, en un tercio de ellas. El vnculo parental es el consanguneo.
No basta el vnculo por adopcin.
Abandono de personas
ARTICULO 107.- El mximum y el mnimum de las penas establecidas en el artculo precedente, sern aumentados en un
tercio cuando el delito fuera cometido por los padres contra sus hijos y por stos contra aqullos o por el cnyuge..
La ley 24.410 derog la atenuante contemplado en el art. 107, a continuacin del agravante por el vnculo, aplicables
al abandono, simple o agravado, cuando la vctima fuera un menor de tres das an no inscripto en el Registro Civil y el
delito fuere cometido para salvar el honor propio o de la esposa, madre, hija o hermana del autor. Esa derogacin no
implica la desincriminacin del delito de abandono de personas por causa de honor sino que este hecho cometido a
partir de la vigencia de la ley 24.410, configurar un abandono calificado por el vnculo, si el sujeto activo fuese uno de
los parientes mencionados en el artculo 107 actual o en la figura bsica del artculo 106 inciso 1 o en las calificaciones
por el resultado (inciso 2 y 3 ), segn el caso
Abandono de personas
ARTICULO 106.-
La pena ser de reclusin o prisin de 3 a 10 aos, si a consecuencia del abandono resultare grave dao en el cuerpo o en
la salud de la vctima.
Si ocurriere la muerte, la pena ser de 5 a 15 aos de reclusin o prisin.

4.3. Omisin de auxilio.


4.3.1. Concepto.
Art. 108. Ser reprimido con multa de $ 750 a $ 12.500, el que encontrando perdido o desamparado a
un menor de diez aos o a una persona herida o invlida o amenazada de un peligro cualquiera,
omitiere prestarle el auxilio necesario, cuando pudiere hacerlo sin riesgo personal o no diere aviso
inmediatamente a la autoridad

4.3.2. Estructura del tipo penal.


Es un delito de pura omisin, formal y doloso, no admite tentativa, y se consuma con la omisin.
No se agrava por los resultados daosos que pueda sufrir la vctima.
El dolo requiere conocer la situacin de peligro, y no prestar el auxilio o dar el aviso a la autoridad
conforme se expone en el artculo.

La razn de la existencia de la figura est dada por el deber de solidaridad social, de ayuda y asistencia
mutua que nos debemos por ser miembros de la sociedad.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, y pasivo los enumerados en el artculo.

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El autor omite prestar auxilio, pudiendo hacerlo, y dar aviso inmediato a las autoridades.
El autor no delinque si al auxiliar concurre para l un riesgo personal. Ahora bien, para ese caso la ley prev la
obligacin de dar aviso inmediato a la autoridad.
El delito se consuma con la omisin, y no se requiere un resultado distinto a la misma situacin de peligro. Se
tiene por consumado aunque la vctima haya sido socorrida por un tercero.
Veamos cmo es utilizada las figuras previstas en los arts. 106 y 108 del CP en distintos supuestos extrados de
fallos dictados por la Cmara Nacional en lo Criminal y Correccional Federal.

Hechos y calificacin legal:


1) ,,, Dos son las imputaciones que se han formulado. Una relacionada con una presunta mala praxis en la que habran
incurrido los mdicos que atendieron a la vctima en la clnica y otra referida al abandono de persona que se atribuye al
chofer y camillero. Si bien han sido motivo de anlisis esas dos situaciones de hecho, descartndose su posible
concurrencia en el caso, en lo que respecta a la primera (mala praxis) el juez de grado no ha individualizado de un modo
concreto sobre qu personas recaa esa imputacin, sino que slo realiz en los considerandos manifestaciones
genricas en tal sentido. Y esa deficiencia se torna ms evidente en la parte resolutiva, donde nicamente dispuso el
sobreseimiento del chofer y camillero, quienes resultan ajenos a todo lo concerniente a la atencin de la vctima en la
clnica, en tanto slo se les atribuy el delito de abandono de personas (art. 106, CP). As, nos encontramos ante un
vicio de entidad que trae aparejado la nulidad de la resolucin cuestionada, toda vez que la individualizacin de la
persona sobre la que recae el reproche penal es un requisito indispensable para el dictado de un auto de
sobreseimiento, conforme la regulacin que sobre ese acto procesal prev el CPPN. (art 334 y sgts.). "La
indicacin del imputado a quin beneficia [el sobreseimiento] deviene indispensable. El efecto de la forma
anticipada de concluir el proceso penal no se extiende 'erga omnes'. La nueva persecucin (art. 1, ltima oracin) slo
se impide respecto de aquel que result amparado por el sobreseimiento". Conforme bsicos principios constitucionales,
la imputacin es individual y dirigida a personas concretas, extremo que al no haberse cumplido implic una vulneracin
a los derechos de esos Sujetos. Sin esa precisa determinacin de la identidad de las personas sobre las que recaa la
imputacin por mala praxis, se las ha privado de la posibilidad de ejercer su derecho de defensa (art. 18, CN), ya sea en
la instancia anterior o ante esta instancia. En consecuencia, habr de decretarse la nulidad de la resolucin. No obstante
la decisin nulificatoria, por motivos de economa procesal, cabe hacer referencia, al menos en lneas generales, al
sobreseimiento dispuesto respecto del chofer y camillero en orden al delito de abandono de personas (art. 106, CP). El
deber especial que recaa sobre los imputados slo estaba constituido por la obligacin de trasladar a la vctima desde el
sanatorio hasta su domicilio; es decir, la posicin de garantes que tenan respecto de la vctima, cuya fuente era el
contrato que una a la obra social de aqulla con la empresa propietaria de la ambulancia, slo comprenda esa
obligacin, que cumplieron satisfactoriamente, por lo que debe ser descartada la figura penal mencionada. Sin embargo,
a partir del momento que los imputados arribaron al domicilio de la vctima su deber para con ella pas a ser el general
de solidaridad de asistir a otro, que le corresponde a todo ciudadano, y que est previsto en el art. 108 del CP (omisin
de auxilio), hiptesis delictiva que, en principio, no podra ser descartada. Ello por cuanto se encontraban en presencia
de una persona que estaba amenazada por un peligro (en el caso para su vida), situacin que no podan alegar
desconocer por carecer de conocimientos mdicos (recurdese que se trataba de un chofer y un camillero de una
ambulancia). Ello, no slo por la particular situacin de la damnificada, que era una paciente que acababa de ser
externada de un sanatorio luego de una operacin que cualquiera podra catalogar como compleja en atencin a su
avanzada edad (73 aos), sino porque otras personas (vecinos) que se encontraban en el lugar, que en modo alguno
posean conocimientos de medicina, advirtieron rpidamente la gravedad de lo que ocurra. Pese a ello tenemos que, en
principio, los imputados se habran negado a prestar el auxilio necesario (en el caso trasladar de modo inmediato a la
vctima al hospital ms cercano, que, conforme las constancias de autos, se encontraba a escasas cuadras del lugar),
aun cuando ningn riesgo personal (referido puntualmente a un dao fsico considerable) les impeda llevar a cabo esa
tarea. Corresponde, declarar la nulidad de la resolucin que dispuso el sobreseimiento de los imputados.
Autos: ETCHART, Fernando A. y otro - 16/08/07 - c. 31.746, Sala I.

2) El abandono de persona es un delito constituido por una accin creadora de un peligro para la integridad fsica y
psquica del sujeto pasivo. Esta conducta converge en la puesta en peligro de la vida o la salud de una persona incapaz
de valerse, a la que el autor deba mantener o cuidar o a la que el mismo agente haya incapacitado, al colocarla en
situacin de desamparo o al abandonarla a su muerte. Si estos peligros no se han corrido concretamente, el hecho es
penalmente impune. La situacin de desamparo se presenta cuando el autor rodea a la vctima de una serie de
circunstancias que le dificultan o le impiden obtener los auxilios que precisa, ms, an cuando ello ocurra, no es
igualmente tpica la accin cuando el agente no pone en peligro la integridad fsica de la persona afectada. El abandono
de persona se produce cuando se la deja privada de los auxilios o cuidado que le son imprescindibles para mantener su
vida o la integridad actual de su salud, porque la persona no puede suministrarse por s misma los que le son
imprescindibles o se encuentra en una situacin en que no pueden prestrselos los terceros. Si la querellante recrimina
al cirujano haberla dejado sin atencin personalizada luego de la intervencin por haberse ausentado al exterior y no se
ha evidenciado en las constancias mdicas que la nombrada se encontraba en la situacin de peligro requerida por el

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tipo, pues pudo ser auxiliada por el colega reemplazante y en caso de no resultar de su confianza, por cualquier otro
profesional, ha de homologarse la solucin liberatoria sustentada en el art. 336, inc. 3 del CPPN.
Autos: FERRIOLS, Alberto - 7/07/06 - c. 28.058, Sala IV.

3) El abandono de personas constituye un delito de omisin impropia cuya configuracin requiere desde lo objetivo,
la puesta en peligro de la vida o la salud de una persona incapaz de valerse, derivada de la colocacin en situacin de
desamparo o del abandono por parte de quien tiene la obligacin de mantenerla o cuidarla y la posibilidad objetiva de
evitar el riesgo por medio de la conducta debida, y desde lo subjetivo, el conocimiento de aquellos extremos,
especialmente, de la situacin objetiva de peligro concreto para la vida o la salud. Abandonar significa colocar al sujeto
pasivo en una situacin de desamparo material. Ello no ocurre cuando la vctima, de acuerdo con las circunstancias
especiales del caso, pueda recibir asistencia en forma inmediata o si el amparo puede prestarlo otra persona. Es de los
denominados delitos puros de omisin, es decir que es la inaccin la que se convierte en delictiva, el sujeto activo debe
actuar por imperio legal y no lo hace, dejando de prestar los auxilios o cuidados necesarios. Para que sea punible esta
conducta se requiere indefectiblemente la comprobacin que se puso en peligro la vida o la salud del sujeto pasivo o en
una situacin de desamparo de la que resulte peligro para la vida o salud, en otras palabras un abandono peligroso y
capaz de repercutir en la vida o en la integridad fsica de una persona. El abandono de persona supone la existencia de
un dolo en el autor referido al desamparo de la vctima y al peligro corrido en la situacin en concreto, lo que significa
que a nivel intelectual debe incluirse la representacin de la posibilidad de que se producir un peligro de lesin al bien jurdico
protegido. No basta con la comprobacin de quehaceres descuidados o negligentes, que no sobrepasan el lmite de la culpa, puesto
que el molde legal en estudio no prev la forma culposa de comisin. El dolo, directo o eventual, que exige y/o admite la figura en
anlisis, no puede presumirse, sino que debe acreditarse mediante elementos de juicio probatorios idneos que hagan surgir sin
dudas razonables la existencia de aqul. Por ello, el dolo especfico que impone el tipo, demanda de parte del autor que se
desentienda del incapaz y lo prive de una proteccin en sentido amplio. Este delito no puede ser cometido por cualquier persona,
sino que pueden perpetrarlo aquellos que tienen un especial deber de cuidado, quien ocupa una posicin de garante, de lo que se
desprende que el sujeto activo debe mantener o cuidar a la persona incapaz de valerse. No se renen los elementos del tipo penal si
el imputado no coloc al incapaz en situacin de desamparo, no existi peligro para su integridad fsica, es decir, no se lo priv de
los auxilios y cuidados que ele eran imprescindibles para mantener su vida y su salud ni tampoco se le obstaculiz o impidi obtener
los auxilios que su condicin exiga. Por ello, corresponde confirmar la sentencia que absuelve al imputado en orden al delito de
abandono de persona seguido de muerte.
Autos: GONZALEZ DAZZORI, Edgardo Jos - 8/11/05 - c. 46.202, Sala VII.

4) A fin de que una conducta pueda encuadrarse bajo el tipo legal de abandono de persona, resulta necesario que se
ponga en peligro la vida o la salud de una persona, ya sea colocndola en situacin de desamparo o abandonndola a
su suerte. Para ello debe realizarse por parte de los que se hallan obligados a actuar -denominados garantes-, una
conducta que ponga en peligro a una persona que no se hallaba en esa circunstancia, u omitir prestar toda colaboracin
a una persona incapaz de valerse por s misma; impidiendo, asimismo, que terceras personas presten la colaboracin
necesaria a fin de hacer cesar dicho peligro. Si los denunciados no han colocado en peligro al denunciante, la actitud
desaprensiva y desinteresada hacia el padecimiento de su enfermedad podr ser valorada desde el punto de vista moral,
pero si no ha creado un peligro para aqul segn lo exigido por el tipo penal en cuestin, debe confirmarse el auto por el
cual se desestiman las actuaciones por inexistencia de delito.
Autos: L., I. S. y otros - 25/10/05 - c. 26.860. Sala I.

5) Si los profesionales mdicos que atendieron a la paciente en ningn momento dejaron de prestarle la ayuda
mdica necesaria, no se puede encuadrar la conducta de ellos dentro del delito de abandono de persona. Dicha figura
constituye un delito de omisin impropia cuya configuracin requiere desde lo objetivo la puesta en peligro de la vida o la
salud de una persona incapaz de valerse derivada de
la colocacin en situacin de desamparo o de abandono por parte de quien tiene la obligacin de mantenerla o cuidarla y
la posibilidad objetiva de evitar el riesgo por medio de la conducta debida y, sede lo subjetivo, el conocimiento de
aquellos extremos, especialmente, de la situacin objetiva de peligro, del deber y capacidad de actuar y de la posibilidad
de evitacin del resultado lesivo. Por ello, al no poder encuadrar la conducta del Sanatorio en el delito omisivo doloso
que establece el tipo penal de abandono de persona, dado que la decisin del Sanatorio fue de no continuar con la
asistencia de la paciente una vez externada del mismo, debe confirmarse la desestimacin de la denuncia por
inexistencia de delito.
Autos: SANATORIO GEMES - 15/07/04 - c. 22.788, Sala I.

Unidad 5: Delitos contra el honor


5.1. Bien jurdico protegido. Sistematizacin.
En este tipo de figuras el bien jurdico que la norma intenta proteger, y que la accin del autor lesiona, es el honor. El
honor es la propia personalidad, entendida como la suma de cualidades fsicas, morales, sociales y/o profesionales,
valiosas para la comunidad y atribuibles a una persona. El honor subjetivo u honra, est constituido por las cualidades
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que se atribuye el propio interesado. En cambio, cuando son terceros los que atribuyen esas cualidades al interesado, se
habla de honor objetivo o crdito. No es requisito que el sujeto pasivo de la ofensa posea realmente las cualidades
valiosas que se le niegan, se presupone que siempre existe honor.
Subjetivamente los delitos contra el honor reclaman el conocimiento del carcter ofensivo de las expresiones por parte
del sujeto activo, y la voluntad de ofender al sujeto pasivo con el desarrollo de esa conducta. Asimismo, la nueva
redaccin de la ley N 26.551 del ao 2009, requiere que las injurias y calumnias sean hechas de manera asertiva.
Con ello se requiere que se afirme de manera categrica alguna cualidad deshonrosa hacia la persona. Todo ello
significa, que las mismas requieren dolo directo, y con un especial animus injuiriandi, atento a que la misma ley derog
las injurias equvocas o encubiertas existentes en el Cdigo. Finalmente, slo pueden ser sujetos pasivos de este tipo de
delitos las personas fsicas, no as, las personas jurdicas.

5.2. Injuria
Art. 110. El que intencionalmente deshonrare o desacreditare a una persona fsica determinada ser
reprimido con multa de pesos mil quinientos ($ 1.500.-) a pesos veinte mil ($ 20.000.-). En ningn caso
configurarn delito de injurias las expresiones referidas a asuntos de inters pblico o las que no sean
asertivas. Tampoco configurarn delito de injurias los calificativos lesivos del honor cuando guardasen
relacin con un asunto de inters pblico.

5.2.1. Concepto, medios, aspectos subjetivo.


La injuria es una ofensa genrica al honor ajeno, por contraposicin a la calumnia que es una ofensa especializada. La
deshonra es una lesin al derecho que tienen las personas a que los terceros respeten las cualidades que -segn su
propia estimacin- le asignan a su personalidad. La desacreditacin es una lesin al derecho que tienen las personas a
que no se perjudique la opinin que sobre su personalidad puedan tener los terceros (fama o reputacin). El descrdito
no solo requiere que trascienda a terceros, sino que exista voluntad de lograr esa trascendencia.
La injuria entonces, en sus dos modalidades: deshonra y descrdito, consiste en la imputacin de una calidad,
costumbre o conducta socialmente disvaliosa, aun cuando las imputaciones sean verdaderas. Es un delito doloso que se
consuma cuando sta llega a conocimiento de su destinatario o un tercero, es adems formal, y no requiere que el
hecho dae efectivamente la honra o el crdito ajeno.

5.2.2. La prueba de la verdad.


Art. 111. El acusado de injuria, en los casos en los que las expresiones de ningn modo estn vinculadas
con asuntos de inters pblico, no podr probar la verdad de la imputacin salvo en los casos siguientes:
1- Si el hecho atribuido a la persona ofendida, hubiere dado lugar a un proceso penal.
2- Si el querellante pidiera la prueba de la imputacin dirigida contra l.
En estos casos, si se probare la verdad de las imputaciones, el acusado quedar exento de pena

Una consecuencia del modo objetivo de proteger el honor, es la prohibicin de la prueba de la verdad, salvo que un
inters social ms valioso que el honor individual exija la acreditacin. Este supuesto est reglado en el Art. transcripto, y
su desarrollo puede estudiarse sin dificultad del manual de la bibliografa bsica. Sin embargo, debemos tener presente
que en orden a la pruebas de la injuria, la nueva ley prev que no constituyen calumnia o injuria, aquellas expresiones
referidas a asuntos de inters pblico, sin que sea necesario, ni probar que se est defendiendo un inters pblico, y sin
que sea preciso que ese inters pblico sea actual. De este modo, cualquier conducta ofensiva relacionada con un
inters pblico, actualmente es una conducta atpica.
Con relacin a la figura que estamos analizando, y en comparacin la el delito de calumnia, el TSJ seal lo siguiente:
la doctrina actualmente afirma en forma unnime que los delitos contra el honor ofenden a las personas de manera
directa e inmediata en su personalidad, vale decir, en el conjunto de las cualidades morales, jurdicas, sociales y
profesionales, apreciadas como valiosas por la comunidad, atribuibles a las personas (Ricardo C. Nez, Derecho Penal
Argentino, Omeba, Buenos Aires, 1964, T. IV, ps. 18/19; Sebastin Soler, Derecho Penal Argentino, T.E.A., Buenos
Aires, 1970, T. III, p. 184; Carlos Fontn Balestra, Tratado de Derecho Penal, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1968, T. IV,
p. 401; Carlos Creus, Derecho Penal: Parte Especial, Buenos Aires, Astrea, 1999, T. 1, p. 125). Con respecto a este bien
jurdico, el Cdigo Penal prev solamente dos tipos fundamentales de delitos contra el honor: el de injurias es el tipo
genrico, y consiste en "deshonrar o desacreditar a otro" (art. 110 C.P.); el delito de calumnias es un tipo especfico en
relacin al anterior, porque consiste en imputar falsamente a otro un delito que de lugar a una accin pblica (art. 109
C.P.) (Ricardo C. Nez, op. cit., p. 55; Carlos Creus, op. cit., T. 1, p. 131). Ahora bien, en lo que aqu concierne, es
conveniente destacar el carcter imputativo de la conducta injuriosa. En efecto, la injuria, como deshonra o como

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Derecho Penal II UES 21

descrdito, es siempre una conducta significativa de desmedro para las calidades estructurantes de la personalidad.
Debe estar constituida, por consiguiente, por imputaciones de calidades, costumbres o conductas susceptibles de ser
apreciadas como peyorativas para la personalidad del ofendido, por ste o por los terceros. Para arribar a esta
conclusin, se sostiene que el art. 110 del Cdigo, apartndose del Proyecto Tejedor (part. II, tt. VII, art. 1), el Cdigo de
1886 (art. 179) y el Proyecto de 1891 (art. 138), inspirados a su vez en el Cdigo peruano de 1862 (art. 281) y en el
Cdigo espaol de 1848 (art. 379), abandon el menosprecio como forma constitutiva de injuria y mantuvo la deshonra y
el descrdito como tipos posibles de este delito. Pero al proceder as, el legislador no entendi comprender en la
deshonra el menosprecio, esto es, la conducta que sin imputarle a la vctima de ella una calidad, costumbre o conducta
deshonrante, la tiene en menos de lo que merece por su dignidad o decoro. Tanto es as, que el artculo 111 supone que
la injuria implica siempre una imputacin al ofendido susceptible de probarse por el querellado. Esto no puede ocurrir
respecto del simple menosprecio, el cual no seala calidad, costumbre o conducta de la vctima sometible a prueba.
Adems, cuando la ley ha querido castigar las infracciones al decoro, lo ha hecho especficamente (como ocurra con el
desacato del art. 244, Cd. Penal, que derog la ley 24.198) (Cfr. Ricardo C. Nez, op. cit., p. 58; Carlos Fontn
Balestra, op. cit., p.
432; Carlos Creus, op. cit., p. 125) (16/11/99, autos "Querella formulada por Clara Bomheker c/ Isaac Jacobo Plotnik
p.s.a. injurias e incumplimiento de los deberes de asistencia familiar - Recurso de Casacin-" Expte. "Q", 04/98).

5.3.3. Injurias recprocas y en juicio.


Injurias recprocas:

Art. 116. Cuando las injurias fueren recprocas, el tribunal podr, segn las circunstancias, declarar exentas
de pena a las dos partes o a alguna de ellas.

Las injurias no adquieren el carcter de recprocas porque el querellante y el querellado se hayan injuriado uno a otro
(simultneamente). Este carcter se adquiere cuando una de las injurias tiene su causa en la otra, es decir, debe existir
entre ambas una relacin de causalidad subjetiva (se injuria en razn de una injuria sufrida anteriormente, y a causa de
sta). No es necesario que las injurias sean equivalentes, simultneas (que se hayan dado en un mismo contexto), ni
que se encuentren temporalmente prximas. La facultad del juez constituye una excusa absolutoria (si bien es
facultativa, no implica que pueda ser discrecional).

Injurias en juicio:
Art. 115. Las injurias proferidas por los litigantes, apoderados o defensores, en los escritos, discursos o informes
producidos ante los tribunales y no dados a publicidad, quedarn sujetas nicamente a las correcciones disciplinarias
correspondientes

Esta excepcin funciona para las injurias, y no para los supuestos de calumnias, debido a que en estos casos existe un
inters social en que se averige la posible comisin de un delito.
Este supuesto no presenta mayores dificultades. No obstante conviene resaltar los siguientes aspectos sealados por la
jurisprudencia de la Cmara Nacional en lo Criminal y Correccional Federal:
1) No es procedente aplicar la excusa absolutoria prevista en el art. 115, C.P. -de aplicacin si las expresiones prima
facie injuriantes son proferidas en juicio y no son dadas a publicidad-, cuando las frases injuriantes habran sido
pronunciadas directamente ante periodistas en el marco de una entrevista televisiva. La expresin "en juicio" se refiere
exclusivamente a los escritos, discursos o informes que se produzcan ante los Tribunales. Es que el motivo de esta
norma es el resguardo del derecho a la libre defensa en juicio, es decir, en los procesos judiciales en los que se dirima
un litigio, sea dentro del principal o en sus incidentes. No puede extenderse a cualquier otro mbito en que se pretenda
desmentir una acusacin. El giro "dadas a publicidad" se refiere a que las expresiones sean sacadas intencionalmente
por el autor del mbito desaparece la necesidad de resguardar el ejercicio de la defensa en juicio
Autos: SOAJE PINTO, Jos M - 8/08/02 - c. 17.813, Sala VI.
2) Si los trminos considerados injuriosos por el querellante habran sido vertidos en el trmite de procesos judiciales,
es aplicable la exencin contemplada en el art. 115 del cdigo sustantivo. "Pensamos que el art. 115 se refiere tambin a
las injurias proferidas contra terceros. La norma es amplia pero no ilimitada (...) El lmite de las injurias comprendidas
est, pues, fijado por la naturaleza de su contenido vinculado a la controversia, sean dirigidas a las partes o a terceros".
"Las injurias a las que se refiere el art. 115 del C.P. son las que se profieren en los escritos presentados por los litigantes
en un juicio y mientras se desarrollen dentro de ese contexto y no sean dadas a publicidad, se los exime de
responsabilidad. La expresin "en juicio" se refiere exclusivamente a los escritos, discursos o informes que se produzcan
ante los Tribunales. Es que el motivo de esta norma es el resguardo del derecho a la libre defensa en juicio, es decir, en
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Derecho Penal II UES 21
los procesos judiciales en los que se dirima un litigio, sea dentro del principal o en sus incidentes". Si las cuestiones
vertidas en el juicio no fueron comunicadas a terceros ajenos al juicio, no se han dado a publicidad sino que, en todo
caso, fueron conocidas por las partes interesadas en los pleitos y por los rganos estatales encargados de investigar y
juzgar. Por ello, corresponde confirmar el auto que desestima la causa por inexistencia de delito.
Autos: FILANDINO, Lucrecia R. - 23/05/06 - c. 28.943, Sala VI.
3) Si las actuaciones se iniciaron a raz de la querella incoada por el apoderado de la querellante quien indic que las
calumnias habran sido proferidas al momento de la presentacin de un escrito por parte de la querellada en el Juzgado
Comercial en los autos que all tramitan, el hecho investigado, de adecuarse a algn tipo penal sera el de injurias y no el
de calumnias. "La imputacin calumniosa requiere que se atribuya un delito determinado o, cuando menos, determinable
como hecho real; no basta por consiguiente, atribuir un delito segn la calificacin exclusivamente penal; es
imprescindible que la determinacin se establezca en virtud de sus circunstancias fcticas (vctima, lugar, tiempo, objeto,
medios, otros), aunque no contenga a todas, pero s las que basten para permitir la individualizacin".
"Es suficiente con que la injuria se profiera en las circunstancias tpicas del art. 115 para que sea procedente la
exencin, aunque no concierna especficamente al objeto del juicio en el cual se produce". "Se ha puesto de acuerdo la
doctrina en que la publicidad mencionada por la norma no es el procedimiento destinado a que la ofensa tome estado
pblico con su conocimiento por un nmero indeterminado de personas, sino la circunstancia de que ese conocimiento
haya sido llevado, por obra intencional del agente, a terceros ajenos al juicio, antes de la presentacin de la instancia en
el tribunal (...) o despus de ella ..." .
"Las injurias a las que se refiere el art. 115 del C.P. son las que se profieren en los escritos presentados por los litigantes
en un juicio y mientras se desarrollen dentro de ese contexto y no sean dadas a publicidad, se los exime de
responsabilidad. La expresin "en juicio" se refiere exclusivamente a los escritos, discursos o informes que se produzcan
ante los Tribunales. Es que el motivo de esta norma es el resguardo del derecho a la libre defensa en juicio, es decir, en
los procesos judiciales en los que se dirima un litigio, sea dentro del principal o en sus incidentes". En consecuencia,
debe confirmarse el auto que desestima la querella.
Autos: BARBERO, Delfina - 18/04/06 - c. 29.055, Sala VI.

5.3 Calumnia.
5.3.1 Definicin.
ARTICULO 109. - La calumnia o falsa imputacin a una persona fsica determinada de la comisin de un delito concreto y
circunstanciado que d lugar a la accin pblica, ser reprimida con multa de pesos tres mil ($ 3.000.-) a pesos treinta mil
($ 30.000.-). En ningn caso configurarn delito de calumnia las expresiones referidas a asuntos de inters pblico o las
que no sean asertivas.

5.3.2 Estructura del delito.


Mientras que en la injuria los trminos ofensivos no est tipificados, en la calumnia si (delito que d lugar a la accin
pblica). Se justifica que esta conducta est ms severamente penada por la naturaleza de la imputacin y el peligro que
para el ofendido implica la eventualidad de verse sometido a un proceso penal. La calumnia consiste en atribuir a una
persona determinada verbalmente, por escrito o por otro acto- y a sabiendas de la falsedad de la imputacin, ser autor
o partcipe de un delito perseguible mediante accin pblica. Sujeto activo y pasivo: slo personas fsicas. No es
suficiente atribuir una conducta criminal indeterminada (ejemplo Ud. es un ladrn), ya que esa conducta tipificara como
injuria. Resulta imprescindible que se sealen las circunstancias del hecho delictivo que se atribuye al sujeto pasivo. No
estaremos ante una calumnia si el hecho (tal como fuera descripto por el sujeto activo), ocurri realmente. La calumnia
se consuma cuando la falsa imputacin llega al propio sujeto o a un extrao. Admite tentativa.
En cuanto a esta figura, el TSJ de la Provincia de Crdoba, seal en el plano objetivo, para que se configure el
delito de calumnias es necesario que la imputacin delictiva realizada sea falsa; la falsedad de la imputacin es un
requisito expresamente contemplado (T.S.J., Sala Penal, S. N 3, 10/03/04, Querella Riutort de De la Sota c/ Martnez
Garca; Nez, Ricardo C., Derecho Penal argentino, Bibliogrfica Omeba, Buenos Aires, 1964, T. IV, ps. 57, 58 y 134;
Soler, Sebastin, Derecho Penal Argentino, T.E.A., Buenos Aires, 1970, T. III, ps. 219 y 240; Fontn Balestra, Carlos,
Tratado de Derecho Penal, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1968, T. IV, p. 457 y
483; Creus, Carlos, Derecho Penal. Parte Especial", Astrea, Buenos Aires, 1999, T. I, ps. 136 y
143; Vzquez Rossi, Jorge, La proteccin jurdica del honor, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1995, p.
67; Prez Barber, Gabriel, Libertad de prensa y derecho al honor: Repercusiones dogmtico- penales de la doctrina
constitucional de la "real malicia", Alveroni, Crdoba, 1999, p. 41). En consecuencia se agreg la esencia de la
calumnia es subjetiva, y la imputacin es falsa cuando el autor, conociendo en forma cierta que la vctima es inocente o
en la duda sobre ello, le atribuye un delito incierto, o un hecho cierto con circunstancias inciertas que lo vuelven delictivo,
o una responsabilidad inexistente en un delito cierto (v. Nez, op. cit., ps. 133 y 134; Soler, op. cit., ps.
253 y 254; Creus, op. cit., 136; Vzquez Rossi, op. cit., 65. T.S.J., Sala Penal, S. n 100, 2/11/01, "Sarsfield Novillo c/
Croce"; Querella Riutort de De la Sota c/ Martnez Garca, cit.). Es que, con acierto ha sealado Carlos Creus, la

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Derecho Penal II UES 21
falsedad objetiva de la imputacin no implica de por s el dolo (Carlos Fontn Balestra, op. cit., p. 495) (04/09/07,
autos Querella presentada por Grahovac, Walter Mario c/ Julia Antonia Azzetti por injurias y calumnias -Recurso de
Casacin- - Expte. Q, N 3/05)1.

5.4 Figuras comunes.


5.4.1 Publicacin o reproduccin de la calumnia e injuria ajena. Propagacin
de la injuria o calumnia por la prensa. Retractacin. Art. 117 bis del CP.

ARTICULO 113. - El que publicare o reprodujere, por cualquier medio, injurias o calumnias inferidas por otro, ser
reprimido como autor de las injurias o calumnias de que se trate, siempre que su contenido no fuera atribuido en
forma sustancialmente fiel a la fuente pertinente. En ningn caso configurarn delito de calumnia las expresiones
referidas a asuntos de inters pblico o las que no sean asertivas.

Para este tipo penal no interesa la responsabilidad del otro. El que publica es ajeno a la ofensa. Sin embargo, cuando
el contenido de las calumnias o injurias mismas son atribuidos a una persona, quien publica o reproduce se encuentra
exento de pena.
Propagacin de la injuria o calumnia por la prensa.
Art. 114. Cuando la injuria o calumnia se hubiere propagado por medio de la prensa, en la Capital y territorios
nacionales, sus autores quedarn sometidos a las sanciones del presente Cdigo y el juez o tribunal ordenar, si lo
pidiere el ofendido, que los editores inserten en los respectivos impresos o peridicos, a costa del culpable, la
sentencia o satisfaccin.

Se trata de una medida reparatoria para el ofendido por la injuria o calumnia publicada por un medio de prensa

5.4.2. Art. 117 bis del CP.


ARTICULO 117 bis.
1. (Inciso derogado por art. 14 de la Ley N 26.388, B.O. 25/6/2008)
2. La pena ser de seis meses a tres aos, al que proporcionara a un tercero a sabiendas informacin
falsa contenida en un archivo de datos personales.
3. La escala penal se aumentar en la mitad del mnimo y del mximo, cuando del hecho se derive
perjuicio a alguna persona.
4. Cuando el autor o responsable del ilcito sea funcionario pblico en ejercicio de sus funciones,
se le aplicar la accesoria de inhabilitacin para el desempeo de cargos pblicos por el doble del
tiempo que el de la condena.

Retractacin:
ARTICULO 117. - El acusado de injuria o calumnia quedar exento de pena si se retractare pblicamente, antes de
contestar la querella o en el acto de hacerlo. La retractacin no importar para el acusado la aceptacin de su
culpabilidad.

La retractacin es el acto por el cual el culpable, arrepentido, se desdice en el trmite del juicio de la imputacin
injuriosa o calumniosa. No es necesario que asuma que minti, sino que la retractacin supone que l ofensor se
reconoce culpable y que en un acto de arrepentimiento afirma la inexactitud de sus dichos. De esta forma se excusa la
responsabilidad penal, no la civil.

5.4.3. Delitos contra el honor y la libertad de prensa.


Como bien lo seala Ricardo Nez, el honor y la libertad de prensa son bienes muchas veces enfrentados. El honor,
como derecho personalsimo del hombre, es resguardado mediante la figura de la injuria, aun cuando lo que se exponga
de una persona sea cierto. El segundo (libertad de prensa), es un derecho de los hombres, ganado no a costa de
pocos sacrificios, que implica o se relaciona directamente con la libertad institucional. Son los jueces los que deben

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Derecho Penal II UES 21
decidir cundo este segundo derecho avasalla legtimamente al primero, imponer los lmites, y en su caso, las sanciones
que correspondan.
La Corte suprema nacional ha insistido en que el periodismo debe cumplir con la responsabilidad sus funciones y ha
indicado cundo debe repara civilmente sus abusos y cundo no corresponde que lo haga (desde el caso Campillay).
En caso Costa recogi la doctrina llamada de la real malicia expuesta por la corte estadounidense en el caso
New Cok Times Co. V. Sullivan, a la que recin hizo expresa referencia en los casos Morales Sol y Ramos,
como pauta necesariamente ponderable a los efectos de resolver conflictos que involucran noticias referidas a
funcionarios pblicos, que afecten su honra o su crdito.
La responsabilidad civil del dao a personas investidas de autoridad, a los caso en los que se actu con
conocimiento de que dicha noticia era falsa o con temerario desinters acerca de si es veraz o no, no crea una
responsabilidad penal distinta a la exigida por el delito de injuria (CP art. 110) que slo es imputable a ttulo de
dolo directo o eventual y como en ese caso no as en el de calumnia (art 109CP), es indiferente que sus
expresiones sean falsas o veraces, no lo salvar de una condena la invocacin de expresiones de real malicia
sino la admisin de una causal de justificacin especfica o genrica o de exencin de pena.
La doctrina real malicia- no resume en la exculpacin de los periodistas acusado criminalmente o procesados
civilmente por daos y perjuicios causados por informaciones falsas, poniendo a cargo de querellantes o demandantes la
prueba de que las informaciones falsas lo fueron con conocimiento de que lo eran o con imprudente y notoria
despreocupacin por su veracidad. El derecho de prensa no ampara agravios, la injuria, la calumnia la difamacin.
No protege la falsedad ni la mentira, ni la inexactitud cuando es fruto de total y absoluta despreocupacin por
verificar la realidad de la informacin. Ampara s, a la prensa, cuando la informacin se refiere a cuestiones
pblicas, a funcionarios, figuras pblicas o particulares involucradas en ella, an si la noticia tuviera
expresiones falsas o inexactas, en cuyo caso los que se consideran afectados deben demostrar que el
periodista conoca la falsedad de la noticia y obr con real malicia con el propsito de injuriar o calumniar.

5.4.4. La accin penal en los delitos contra el honor.


Ver artculos 71/75 del Cdigo Penal. Para mayor abundamiento, y teniendo en cuenta que el tema no presenta
dificultades, ver Manual de Derecho Penal Parte Especial, Nez, pgina 109.
DEL EJERCICIO DE LAS ACCIONES
ARTCULO 71.- Sin perjuicio de las reglas de disponibilidad de la accin penal previstas en la legislacin procesal, debern iniciarse
de oficio todas las acciones penales, con excepcin de las siguientes:
1) Las que dependieren de instancia privada;
2) Las acciones privadas.
ARTICULO 75.- (Artculo derogado por art. 5 de la Ley N 27.147 B.O. 18/06/2015)
La accin penal que nace de las ofensas contra el honor es privada (art. 73 inciso 2 CP). La regla no admite
excepcin cualesquiera sea el tipo de la ofensa. Los delitos incorporados con art. 117 bis no han sido expresamente
mencionados en el artculo 73 CP. No obstante ello, una interpretacin sistemtica obliga a tenerlos como de accin
privada.

ARTICULO 73.- Son acciones privadas las que nacen de los siguientes delitos:
1) Calumnias e injurias;
2) Violacin de secretos, salvo en los casos de los artculos 154 y 157;
3) Concurrencia desleal, prevista en el artculo 159;
4) Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la vctima fuere el cnyuge.
Asimismo, son acciones privadas las que de conformidad con lo dispuesto por las leyes procesales correspondientes, surgen de la
conversin de la accin pblica en privada o de la prosecucin de la accin penal por parte de la vctima.
La accin por calumnia e injuria, podr ser ejercitada slo por el ofendido y despus de su muerte por el cnyuge, hijos, nietos o
padres sobrevivientes.
En los dems casos, se proceder nicamente por querella del agraviado o de sus guardadores o representantes legales.

ARTICULO 117 bis.


1. (Inciso derogado por art. 14 de la Ley N 26.388, B.O. 25/6/2008)
2. La pena ser de seis meses a tres aos, al que proporcionara a un tercero a sabiendas informacin falsa contenida en un archivo de
datos personales.
3. La escala penal se aumentar en la mitad del mnimo y del mximo, cuando del hecho se derive perjuicio a alguna persona.
4. Cuando el autor o responsable del ilcito sea funcionario pblico en ejercicio de sus funciones, se le aplicar la accesoria de
inhabilitacin para el desempeo de cargos pblicos por el doble del tiempo que el de la condena.

Teniendo en cuenta el desarrollo eminentemente terico de las unidades, se les recomienda leer los fallos y dictmenes
fiscales que se agregan en una carpeta adjunta a la presente unidad o lectura. La intencin es que ustedes tomen
contacto directo con "Derecho penal II" en toda su dinmica, y en este sentido, qu mejor mtodo que el estudio de las
resoluciones emanadas por los tribunales o procuradores fiscales, quienes tienen la tarea de poner en marcha todo el

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Derecho Penal II UES 21
andamiaje terico que compone nuestra materia. Algunos fallos son extensos, y no son de tipo obligatorio, no obstante
se aconseja -en la medida de su tiempo- su lectura

Clase terica:
La PARTE ESPECIAL incluye desde el art 79 de CP hasta es artculo 302 CP
Violencia: no se refiere slo a la violencia fsica hacia una persona sino que el artculo 78 del CP lo hace extensivo al
uso de narctico e hipnticos.
Tambin cuando el cdigo nos habla de coaccin coercin, intimidacin etc. Por ejemplo dicindole a la vctima que se le
producir un mal en un futuro que puede afectar su persona, sus intereses, sus afectos, sus bienes, entre otros.
Cuando se usa violencia siempre se trata de doblegar la voluntad de la vctima.
En la PARTE ESPECIAL del Cdigo Penal, los TIPOS PENALES estn descriptos
La vida humana
La incolumidad en el cuerpo y la salud
La seguridad e integridad de las persona
La seguridad personal. Abandono de persona u omisin de auxilio
Tener presente que un TIPO PENAL no es lo mismo que ARTCULO.
En TIPO PENAL se puede tener un tipo dentro un inciso, por ejemplo: el ensaamiento es un tipo y la alevosa
es otro tipo penal. Sin embargo los dos estn en un mismo inciso en el artculo 80 CP.
Dentro del tipo penal, dentro del tipo objetivo, se encuentran elementos denominados ELEMENTOS DESCRIPTIVOS y
en estos se va a resaltar el verbo tpico, o sea qu es lo que se castiga
La ley penal no prohbe nada, slo indica lo que va a suceder si hago tal cual cosa, como por ejemplo matar
(verbo tpico = matar). Para que las personas cumplamos lo establecido en la norma penal.
Dentro del tipo objetivo, vamos a tener un SUJETO ACTIVO que es quien lleva adelante el delito y un SUJETO
PASIVO la vctima del delito.
Tambin tenemos ELEMENTOS NORMATIVOS DE TIPOS
La relacin entre la parte general y la parte especial es que en lo que se encuentra en la primera parte se aplica a la
parte especial
En su libro segundo ttulo 1 aborda delitos contra las personas, especialmente contra la vida.

art.79 tenemos el homicidio simple

LIBRO SEGUNDO
DE LOS DELITOS
TITULO I
DELITOS CONTRA LAS PERSONAS
Captulo I
Delitos contra la vida
ARTICULO 79. - Se aplicar reclusin o prisin de ocho a veinticinco aos, al que matare a otro siempre que en este cdigo no se
estableciere otra pena.
Se produce un delito contra la vida es cuando una persona mata a otra.
Es homicidio simple la eutanasia.
No incluye homicidio cuando se trata de producir un paro cardaco cuando se realiza una ciruga de corazn a cielo
abierto.

51
Derecho Penal II UES 21

ESPECIES DE HOMICIDIO Dentro del ARTCULO 79. - Se aplicar reclusin o prisin


de ocho a veinticinco aos, al que matare a otro siempre
que en este cdigo no se estableciere otra pena. ejemplo
lo establece el artculo 80. Las circunstancias atenuantes
slo son las que establece el inciso 1 del artculo 80

ARTICULO 80. - Se impondr reclusin perpetua o prisin


perpetua, pudiendo aplicarse lo dispuesto en el artculo 52,
al que matare:
1 A su ascendiente, descendiente, cnyuge, ex cnyuge, o a la
persona con quien mantiene o ha mantenido una relacin de
pareja, mediare o no convivencia

Circunstancia extraordinaria de atenuacin: No existe agravante en la pre meditacin y se considera como homicidio
simple
Art. 80 2 Con ensaamiento, alevosa, veneno u otro procedimiento insidioso.

Homicidio calificado en razn del


modo

Con el concurso de dos o


ms personas

Si slo se mata se produce un homicidio simple.


Si invito a una persona a comer y le oculto veneno en la comida estoy cometiendo un agravamiento por el
procedimiento insidioso. HOMICIO AGRAVADO
Artculo 80 4 Por placer, codicia, odio racial, religioso, de gnero o a la orientacin sexual, identidad de gnero o su
expresin

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Derecho Penal II UES 21

HOMICIDIO AGRAVADO EN RAZN DE


LA CAUSA

ARTCULO 80 INCISO 5 Por un medio idneo para crear un peligro comn.


6 Con el concurso premeditado de dos o ms personas.
7 Para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o procurar la impunidad para s o para otro o
por no haber logrado el fin propuesto al intentar otro delito.
EN ESTE INCISO SE HABLA DE CRIMINIS CAUSA planeo matar
Por ejemplo si alguien va robar y la persona no tiene nada entonces el sujeto la mata (AGRAVADO)
8 A un miembro de las fuerzas de seguridad pblica, policiales o penitenciarias, por su funcin, cargo o
condicin.
9 Abusando de su funcin o cargo, cuando fuere miembro integrante de las fuerzas de seguridad, policiales o
del servicio penitenciario.
10 A su superior militar frente a enemigo o tropa formada con armas.
11. A una mujer cuando el hecho sea perpetrado por un hombre y mediare violencia de gnero.
HOMICIO VINCULADO

HOMICIDIO

12. Con el propsito de causar sufrimiento a una persona con la que se mantiene o ha mantenido una relacin
en los trminos del inciso 1.
Cuando en el caso del inciso 1 de este artculo, mediaren circunstancias extraordinarias de atenuacin, el juez
podr aplicar prisin o reclusin de ocho (8) a veinticinco (25) aos. Esto no ser aplicable a quien
anteriormente hubiera realizado actos de violencia contra la mujer vctima.
HOMICIDIOS ATENUADOS EJEMPLO ART. 81 INCISO 1 ESTADO EN EMOCIN VIOLENTA
53
Derecho Penal II UES 21
Que es sbita, de golpe, inesperada.
Art. 81 inciso b) Al que, con el propsito de causar un dao en el cuerpo o en la salud, produjere la muerte de alguna
persona, cuando el medio empleado no deba razonablemente ocasionar la muerte.
En este caso si uso un instrumento cualquiera para golpear y causar un dao (por ejemplo) y esa persona tiene un paro
cardaco y se asusta, estoy ante un delito preterintencional

HOMICIO CULPOSO (ES ATENUADO)


ART. 84 DEL CP
NO HAY TENTATIVA EN LOS CULPOSOS

ART. 83 AYUDA O INSTIGACIN AL SUICIO


EL SUICIO NO EST CASTIGADO EN EL CDIGO PENAL
S EST CASTIGADO QUIEN INSTIGA AL SUICIDIO O AYUDANDO A QUE SE SUICIDE PERO NO LA MAT YO.
PERO SI YO LE DOY A TOMAR EL VENENO QUE QUIERE TOMAR PARA SUICIDARSE ENTONCES ESTOY COMETIENDO UN
DELITO.
SI TODO LO QUE UNA PERSONA HAYA HECHO PARA QUE OTRA SE SUICIDE Y EL SUICIDIO NO SE LLEVA ADELANTE EL
INSTIGADOR NO TIENE CULPA

EL ABORTO destruccin de los vulos fecundados en el seno materno, existe vida


No son castigadas las lesiones al feto auto provocadas
ARTICULO 85. - El que causare un aborto ser reprimido:
1 Con reclusin o prisin de tres a diez aos, si obrare sin consentimiento de la mujer. Esta pena podr elevarse hasta quince aos, si
el hecho fuere seguido de la muerte de la mujer.
2 Con reclusin o prisin de uno a cuatro aos, si obrare con consentimiento de la mujer.
El mximum de la pena se elevar a seis aos, si el hecho fuere seguido de la muerte de la mujer.

EVITAR TARAS HEREDITARIAS: ARTCULO 86. - Incurrirn en las penas establecidas en el artculo anterior y sufrirn,
adems, inhabilitacin especial por doble tiempo que el de la condena, los mdicos, cirujanos, parteras o farmacuticos que abusaren
de su ciencia o arte para causar el aborto o cooperaren a causarlo.
El aborto practicado por un mdico diplomado con el consentimiento de la mujer encinta, no es punible:
1 Si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la madre y si este peligro no puede ser evitado por otros
medios.
2 Si el embarazo proviene de una violacin o de un atentado al pudor cometido sobre una mujer idiota o demente. En este caso, el
consentimiento de su representante legal deber ser requerido para el aborto.
EN NUESTRA LEY NO EXITE EL ABORTO CULPOSO
LA TENTATIVA DE LA MUJER NO ES PUNIBLE PERO SI ELLA LOGRA EL ABORTO SI ES
CASTIGADA)

Lesiones LA INTEGRIDAD PERSONAL


LESIONES: (DELITOS CONTRA
)Delitos contra la integridad personal, Lesiones.
Lesiones. Bien jurdico protegido. Modos de ataque sistematizacin
Lesiones dolosas. Lesiones leves, graves y gravsimas Lesiones calificadas
y atenuadas.
Lesiones culposas. Persecucin penal de las lesiones leves
ART. 89 90 91 94

ART. 89 LA LESIN ES LEVE ARTICULO 89. - Se impondr prisin de un mes a un ao, al que causare a otro, en el cuerpo
o en la salud, un dao que no est previsto en otra disposicin de este cdigo.
ART. 90 LA LESIN GRAVE DE PRODUCE POR UN DEBILITAMIENTO ARTICULO 90. - Se impondr
reclusin o prisin de uno a seis aos, si la lesin produjere una debilitacin permanente de la salud, de un sentido, de un rgano, de
un miembro o una dificultad permanente de la palabra o si hubiere puesto en peligro la vida del ofendido, le hubiere inutilizado para
el trabajo por ms de un mes o le hubiere causado una deformacin permanente del rostro.
ARTICULO 91LESIN GRAVSIMA ES LA PRDIDA FUNCIONAL ARTCULO 91. - Se impondr
reclusin o prisin de tres a diez aos, si la lesin produjere una enfermedad mental o corporal, cierta o probablemente incurable, la
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Derecho Penal II UES 21
inutilidad permanente para el trabajo, la prdida de un sentido, de un rgano, de un miembro, del uso de un rgano o miembro, de la
palabra o de la capacidad de engendrar o concebir.

RIA: Es sbito, se produce de golpe, no ha sido pre meditado

HOMICIDIO Y LESIONES EN RIA Y AGRESIN. Bien


jurdico protegido
Concepto de ria y agresin
Estructura del delito
Diferencias y semejanzas con la participacin criminal

ART. 95 - 96

Homicidio o lesiones en ria


ARTICULO 95. - Cuando en ria o agresin en que tomaren parte ms de dos personas, resultare muerte o lesiones de las
determinadas en los artculos 90 y 91, sin que constare quines las causaron, se tendr por autores a todos los que ejercieron
violencia sobre la persona del ofendido y se aplicar reclusin o prisin de dos a seis aos en caso de muerte y de uno a cuatro en
caso de lesin.
ARTICULO 96. - Si las lesiones fueren las previstas en el artculo 89, la pena aplicable ser de cuatro a ciento veinte das de
prisin.

ABUSO DE ARMAS

Abuso de armas
ARTICULO 104. - Ser reprimido con uno a tres aos de prisin, el que disparare un arma de fuego contra una persona sin herirla.
Esta pena se aplicar aunque se causare herida a que corresponda pena menor, siempre que el hecho no importe un delito ms
grave.
Ser reprimida con prisin de quince das a seis meses, la agresin con toda arma, aunque no se causare herida .

ABANDONO DE PERSONA

Abandono de personas
ARTICULO 106.- El que pusiere en peligro la vida o la salud de otro, sea colocndolo en situacin de desamparo, sea abandonando
a su suerte a una persona incapaz de valerse y a la que deba mantener o cuidar o a la que el mismo autor haya incapacitado, ser
reprimido con prisin de 2 a 6 aos.
La pena ser de reclusin o prisin de 3 a 10 aos, si a consecuencia del abandono resultare grave dao en el cuerpo o en la salud
de la vctima.
Si ocurriere la muerte, la pena ser de 5 a 15 aos de reclusin o prisin.
(Artculo sustituido por art. 2 de la Ley N 24.410 B.O. 2/1/1995)
ARTICULO 107.- El mximum y el mnimum de las penas establecidas en el artculo precedente, sern aumentados en un tercio
cuando el delito fuera cometido por los padres contra sus hijos y por stos contra aqullos o por el cnyuge..
(Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 24.410 B.O. 2/1/1995)

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Derecho Penal II UES 21
Omisin de auxilio.

Omisin de auxilio. Concepto penal


Estructura del delito

Art. 108

ES CASTIGADO CON MULTA. SOLO ME PUEDO DESENTENDER DE ESTA PERSONA SI YO


CORRO UN PELIGRO EN MI PERSONA.

ARTICULO 108. - Ser reprimido con multa de pesos setecientos cincuenta a pesos doce mil quinientos el que encontrando perdido
o desamparado a un menor de diez aos o a una persona herida o invlida o amenazada de un peligro cualquiera; omitiere prestarle
el auxilio necesario, cuando pudiere hacerlo sin riesgo personal o no diere aviso inmediatamente a la autoridad.

CONCEPTOS CLAVES

La muerte es un concepto mdico legal


La vida comienza con la concepcin en el seno materno
Las lesiones pueden quedar desplazadas por una tentativa de
homicidio
En el homicidio o lesiones en ria no se conoce quien produce el
resultado muerte o lesin, pero si se conoce a quienes ejercieron
violencia sobre la persona

Unidad 6: Delitos contra la integridad sexual


6.1. Bien jurdico protegido. Sistematizacin de los tipos penales.
La ley 25087 sustituy la rbrica del Ttulo 3 del Libro 2 del Cdigo Penal Delitos contra la honestidad por la de
Delitos contra la integridad sexual. El cambio respondi al convencimiento de que los delitos contemplados no
afectan, en realidad, la honestidad de las vctimas, sino su integridad, privacidad e identidad.
El bien de las personas integridad sexual al que la ley 25.087 brinda tutela, puede caracterizarse como el derecho
de las personas que tiene capacidad para expresar vlidamente su voluntad, a tener un libre y consciente trato sexual o
a no tenerlo contra su voluntad; y a la intangibilidad sexual de quienes, por ser menores de trece aos de edad o
incapaces, no pueden manifestar vlidamente su consentimiento. O de quienes, aunque hayan cumplido los trece
aos pero no han superado los 16, no han alcanzado aquella plena capacidad y pueden, por ello ser vctimas de
aprovechamiento. O de los que hayan cumplido los 16 pero no los 18 y pueden sufrir una deformacin del sentido
naturalmente sano de la sexualidad en virtud de actos de promocin y facilitacin de la corrupcin o de la prostitucin y
respecto a esta ltima y a otras conductas vinculadas a ella, como la rufianera, aun cuando fuesen mayores de 18 aos.
Esta ley derog tambin las rbricas de los Captulos II a V del ttulo y como no fueran sustituidas por otras,
quedaron sin denominacin.

En el Captulo 2 se localizan las figuras de abuso sexual, tanto en sus formas bsicas (art. 119, primer prrafo CP)
y agravadas (art. 119, segundo a quinto prrafo, CP), como en su modalidad de aprovechamiento de la inmadurez
sexual de la vctima (art. 120 C.P).
DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL
ARTICULO 119. - Ser reprimido con reclusin o prisin de seis (6) meses a cuatro (4) aos el que abusare
sexualmente de una persona cuando sta fuera menor de trece (13) aos o cuando mediare violencia, amenaza,
Bsicas abuso coactivo o intimidatorio de una relacin de dependencia, de autoridad, o de poder, o aprovechndose de que
la vctima por cualquier causa no haya podido consentir libremente la accin.

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Derecho Penal II UES 21
La pena ser de cuatro (4) a diez (10) aos de reclusin o prisin cuando el abuso por su duracin o
Agravada circunstancias de su realizacin, hubiere configurado un sometimiento sexual gravemente ultrajante para la
s vctima.

La pena ser de seis (6) a quince (15) aos de reclusin o prisin cuando mediando las circunstancias del primer
prrafo hubiere acceso carnal por va anal, vaginal u oral o realizare otros actos anlogos introduciendo objetos o
partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas.
En los supuestos de los dos prrafos anteriores, la pena ser de ocho (8) a veinte (20) aos de reclusin o prisin
si:
a) Resultare un grave dao en la salud fsica o mental de la vctima;
b) El hecho fuere cometido por ascendiente, descendiente, afn en lnea recta, hermano, tutor, curador, ministro de
algn culto reconocido o no, encargado de la educacin o de la guarda;
c) El autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisin sexual grave, y hubiere existido
peligro de contagio;
d) El hecho fuere cometido por dos o ms personas, o con armas;
e) El hecho fuere cometido por personal perteneciente a las fuerzas policiales o de seguridad, en ocasin de sus
funciones;
f) El hecho fuere cometido contra un menor de dieciocho (18) aos, aprovechando la situacin de convivencia
preexistente con el mismo.
En el supuesto del primer prrafo, la pena ser de tres (3) a diez (10) aos de reclusin o prisin si concurren las
circunstancias de los incisos a), b), d), e) o f).
(Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 27.352 B.O. 17/5/2017)
ARTICULO 120 Ser reprimido con prisin o reclusin de tres a seis aos el que realizare algunas de las
aprovechamie acciones previstas en el segundo o en el tercer prrafo del artculo 119 con una persona menor de diecisis aos,
nto de la
inmadurez
aprovechndose de su inmadurez sexual, en razn de la mayora de edad del autor, su relacin de preeminencia
sexual de la respecto de la vctima, u otra circunstancia equivalente, siempre que no resultare un delito ms severamente
vctima penado.
La pena ser de prisin o reclusin de seis a diez aos si mediare alguna de las circunstancias previstas en los
incisos a), b), c), e) o f) del cuarto prrafo del artculo 119

La promocin y la facilitacin de la corrupcin o la prostitucin (artculos 125, 125 bis y 126 CP) y otros delitos
conexos, como la rufianera (art. 127 CP),
ARTICULO 125. - El que promoviere o facilitare la corrupcin de menores de dieciocho aos, aunque mediare el
consentimiento de la vctima ser reprimido con reclusin o prisin de tres a diez aos.
La pena ser de seis a quince aos de reclusin o prisin cuando la vctima fuera menor de trece aos.
Cualquiera que fuese la edad de la vctima, la pena ser de reclusin o prisin de diez a quince aos, cuando
mediare engao, violencia, amenaza, abuso de autoridad o cualquier otro medio de intimidacin o coercin,
como tambin si el autor fuera ascendiente, cnyuge, hermano, tutor o persona conviviente o encargada de su
educacin o guarda.
(Artculo sustituido por art. 5 de la Ley N 25.087 B.O. 14/5/1999)
ARTICULO 125 bis El que promoviere o facilitare la prostitucin de una persona ser penado con prisin de
cuatro (4) a seis (6) aos de prisin, aunque mediare el consentimiento de la vctima.
(Artculo sustituido por art. 21 de la Ley N 26.842 B.O. 27/12/2012)
ARTCULO 126 En el caso del artculo anterior, la pena ser de cinco (5) a diez (10) aos de prisin, si
concurriere alguna de las siguientes circunstancias:
1. Mediare engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, abuso de
autoridad o de una situacin de vulnerabilidad, o concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el
consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima.
2. El autor fuere ascendiente, descendiente, cnyuge, afn en lnea recta, colateral o conviviente, tutor, curador,
autoridad o ministro de cualquier culto reconocido o no, o encargado de la educacin o de la guarda de la vctima.
3. El autor fuere funcionario pblico o miembro de una fuerza de seguridad, policial o penitenciaria.
Cuando la vctima fuere menor de dieciocho (18) aos la pena ser de diez (10) a quince (15) aos de prisin.
(Artculo sustituido por art. 22 de la Ley N 26.842 B.O. 27/12/2012)
ARTICULO 127 Ser reprimido con prisin de cuatro (4) a seis (6) aos, el que explotare econmicamente el
ejercicio de la prostitucin de una persona, aunque mediare el consentimiento de la vctima.
La pena ser de cinco (5) a diez (10) aos de prisin, si concurriere alguna de las siguientes circunstancias:
1. Mediare engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, abuso de
autoridad o de una situacin de vulnerabilidad, o concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el
consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima.
2. El autor fuere ascendiente, descendiente, cnyuge, afn en lnea recta, colateral o conviviente, tutor, curador,
autoridad o ministro de cualquier culto reconocido o no, o encargado de la educacin o de la guarda de la vctima.
3. El autor fuere funcionario pblico o miembro de una fuerza de seguridad, policial o penitenciaria.
Cuando la vctima fuere menor de dieciocho (18) aos la pena ser de diez (10) a quince (15) aos de prisin.
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Derecho Penal II UES 21
(Artculo sustituido por art. 23 de la Ley N 26.842 B.O. 27/12/2012)

La pornografa infantil (art. 128, primer y segundo prrafo CP), la facilitacin del acceso a espectculos
pornogrficos y suministro de material pornogrfico a menores de catorce aos (art. 128, tercer prrafo, CP) y las
exhibiciones obscenas (art. 129 CP) son agrupados en el Captulo 3.
ARTICULO 128 Ser reprimido con prisin de seis (6) meses a cuatro (4) aos el que produjere, financiare,
ofreciere, comerciare, publicare, facilitare, divulgare o distribuyere, por cualquier medio, toda representacin de un
menor de dieciocho (18) aos dedicado a actividades sexuales explcitas o toda representacin de sus partes genitales
con fines predominantemente sexuales, al igual que el que organizare espectculos en vivo de representaciones sexuales
explcitas en que participaren dichos menores.
Ser reprimido con prisin de cuatro (4) meses a dos (2) aos el que tuviere en su poder representaciones de las
descriptas en el prrafo anterior con fines inequvocos de distribucin o comercializacin.
Ser reprimido con prisin de un (1) mes a tres (3) aos el que facilitare el acceso a espectculos pornogrficos o
suministrare material pornogrfico a menores de catorce (14) aos.
(Artculo sustituido por art. 2 de la Ley N 26.388, B.O. 25/6/2008)
ARTCULO 129 Ser reprimido con multa de mil a quince mil pesos el que ejecutare o hiciese ejecutar por otros
actos de exhibiciones obscenas expuestas a ser vistas involuntariamente por terceros.
Si los afectados fueren menores de dieciocho aos la pena ser de prisin de seis meses a cuatro aos. Lo mismo valdr,
con independencia de la voluntad del afectado, cuando se tratare de un menor de trece aos.

El Captulo 4 alberga diversas hiptesis de sustraccin o retencin de una persona con la intencin de
menoscabar su integridad sexual (art. 130 CP).
ARTICULO 130 Ser reprimido con prisin de uno a cuatro aos, el que sustrajere o retuviere a una persona por
medio de la fuerza, intimidacin o fraude, con la intencin de menoscabar su integridad sexual.
La pena ser de seis meses a dos aos, si se tratare de una persona menor de diecisis aos, con su consentimiento.
La pena ser de dos a seis aos si se sustrajere o retuviere mediante fuerza, intimidacin o fraude a una persona menor
de trece aos, con el mismo fin.

Por ltimo, el Captulo 5 contiene las disposiciones comunes a los captulos anteriores. En ellas se prev el
asesoramiento o representacin de instituciones oficiales o privadas sin fines de lucro de proteccin o ayuda a las
vctimas, a los efectos de la instancia del ejercicio de la accin penal pblica que nace de algunos de los delitos
tipificados en este Ttulo 3 (art. 132, primera disposicin CP). Tambin, el avenimiento de la vctima mayor de 16 aos
con el imputado, como una forma de extincin de la accin penal (art. 132 segunda, tercera, y cuarta disposicin CP)
ARTICULO 132. - En los delitos previstos en los artculos 119: 1, 2, 3 prrafos, 120: 1 prrafo, y 130 la vctima
podr instar el ejercicio de la accin penal pblica con el asesoramiento o representacin de instituciones oficiales o
privadas sin fines de lucro de proteccin o ayuda a las vctimas.

Adems, estas prescripciones generales consagran una regla especial de agravamiento de la pena de la complicidad
secundaria (art. 133 CP).
ARTICULO 133. - Los ascendientes, descendientes, cnyuges, convivientes, afines en lnea recta, hermanos, tutores,
curadores y cualesquiera persona que, con abuso de una relacin de dependencia, de autoridad, de poder, de confianza
o encargo, cooperaren a la perpetracin de los delitos comprendidos en este ttulo sern reprimidos con la pena de los
autores.

6.2. Abusos sexuales.


6.2.1. Aspecto protegido del bien jurdico. Distintas figuras penales (art. 119).
En los abusos sexuales bsicos y agravados- (art. 119 CP) se protege la libertad sexual de las personas mayores
de trece aos y la intangibilidad sexual de los menores de tal edad y de quienes carecen de capacidad para
consentir libremente la accin del autor.
En el abuso sexual por aprovechamiento de la inmadurez sexual de la vctima, lo resguardado es la indemnidad
sexual de las personas menores de 16 aos.

6.2.2. Prrafo primero


El art. 119 del Captulo II del Libro II del Cdigo Penal (ley 25087) en su primer prrafo contempla la figura bsica
del abuso sexual.
El abuso sexual, como ocurra en la antigua figura del abuso deshonesto (art. 127 del CP anterior a la Ley 25087),
consiste en un atentado a la reserva sexual de la vctima sin consumar o intentar la realizacin del acceso sexual.
Su materialidad puede consistir en usar impdicamente su cuerpo:
a. sea mediante actos subjetivamente impdicos de desahogo sexual distintos de la cpula (actos
libidinosos);
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Derecho Penal II UES 21
b. sea mediante actos objetivamente impdicos por violar la reserva de sus partes pudendas, cualquiera
que sea la finalidad perseguida por el autor.
El abuso exige tocamientos o contactos corporales del autor o de un tercero con la vctima. No puede cometerse
a distancia ni de palabra. La materialidad del acto no demuestra siempre su carcter impdico o inocente, sino que, a
veces, ello depende del nimo del autor, determinable a su vez, por las circunstancias, como puede ocurrir con un beso,
un abrazo, y la palpacin, cuya impudicia o inocencia depende del nimo impdico o inocente del autor. Es un delito
doloso. Cuando la materialidad del abuso, tiene como sustento material una conducta susceptible de una significacin
no abusiva, el delito exige un dolo especfico, representado por la finalidad impdica del autor. Por el contrario, basta el
dolo comn, o incluso el eventual, cuando, por el contrario, la materialidad del abuso est constituido por una conducta
cuya significacin es impdica.
Sujeto activo y pasivo de este delito pueden ser tanto una mujer como un varn.

El delito puede cometerse con aprovechamiento de la condicin de la vctima:


1. En razn de la edad del menor: comete el delito el que hiciere objeto del abuso a un menor de 13 aos de
uno u otro sexo, que hubiera o no prestado consentimiento para el acto. La ley presume sin admitir prueba en
contrario que la persona que en el momento del hecho no ha cumplido esa edad, carece de la capacidad
necesaria para comprender el sentido de la conducta del autor. Su consentimiento carece de relevancia.

2. En razn de la imposibilidad de la vctima (mujer o varn mayor de 13 aos), por cualquier causa, de
consentir libremente la accin.
La imposibilidad de sta puede deberse al empleo de violencia para doblegar su voluntad. El abuso es
realizado mediante violencia cuando el autor ejerciere fuerza o intimidacin. Estas son la vis absoluta
y la vis compulsiva, para su configuracin, el delito de violacin previsto en el artculo 119 inciso 3 del
cdigo de 1921. La fuerza puede recaer sobre la persona que se resiste a ser sustrada o retenida o sobre
la persona de un tercero que coopere con resistencia. Para determinar si hubo intimidacin debe
repararse en si las amenazas pudieron surtir ese efecto psicolgico y, asimismo, en las condiciones
personales de la vctima, porque hay amenazas que no producen efecto en una mujer fuerte pero pueden
resultar anonadantes para otra.
Tambin la imposibilidad de consentir puede deberse al hecho de hallarse privada de razn o de sentido, o
afectada de una enfermedad o impedida por cualquier otra causa, de expresar su consentimiento o de
hacerlo vlidamente.
La vctima est privada de razn si en el momento del hecho, sufre un trastorno o una detencin de sus
facultades mentales que le impiden comprender el significado del acto que realiza el autor.
La vctima est privada de sentido si en ese mismo momento, por causas fisiolgicas o patolgicas que no
afectan la normalidad de sus facultades, no puede discernir lo que pasa por falta de conciencia (ej persona
ebria, desmayada, dormida, entre otros).
La imposibilidad de consentir libremente la accin puede deberse tambin al error y la sorpresa. En el
ERROR debe recaer sobre la naturaleza sexual del acto cumplido por el autor, haya sido o no causado por
ste. La SORPRESA, respecto de determinados actos abusivos como los besos, manoseos, o abrazos es
suficiente para privar a la persona ofendida de expresar libremente su consentimiento al acto o a su rechazo.

La ley 25087 agreg otros modos de forzar a la vctima, estos son:


El aprovechamiento de una relacin de superioridad: que puede ser de dependencia, de autoridad o de
poder, para solicitar favores de naturaleza sexual cuyo rechazo puede ser seriamente considerado por la
vctima como un mal relacionado con las legtimas expectativas que pueda tener en el mbito de dicha
relacin. Queda comprendido en esta modalidad el llamado acoso sexual, siempre que importe actos de
tocamientos, no basta la mera solicitud de favores.

La ley 25087 no exige que las modalidades antes mencionadas venzan la resistencia material de la vctima opuesta de
modo constante, basta que su voluntad haya sido quebrada. Pero la oposicin de la vctima al acto debe ser seria y no
simulada.
Tipo subjetivo: el delito exige dolo directo.
Consumacin: es un delito instantneo. Cuando la conducta tpica que se propuso realizar no se consumare por
circunstancias ajenas a su voluntad (por ej. cuando la vctima mediante un rpido movimiento evita el tocamiento
impdico que a ella estaba dirigido) el delito quedar en grado de tentativa.

6.2.3. Prrafo segundo.


ART 119 La pena ser de cuatro (4) a diez (10) aos de reclusin o prisin cuando el abuso por su duracin o
circunstancias de su realizacin, hubiere configurado un sometimiento sexual gravemente ultrajante para la vctima

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Derecho Penal II UES 21
El art. 119 segundo prrafo prescribe una figura agravada de abuso por configurar un sometimiento sexual
gravemente ultrajante. Esta figura se diferencia de la figura bsica, que ya es ultrajante para la vctima, pero estas
conductas tienen un plus de ultraje.
El sometimiento sexual ser gravemente ultrajante:

Por su duracin: ello ocurre cuando el abuso se prolonga ms tiempo que el que razonablemente deba
demandar la realizacin del tipo bsico, como es el hecho de encerrar a la vctima y constituirla en prcticamente
en prisin durante tres horas.
Por las circunstancias de su realizacin: ocurre cuando las circunstancias de modo o lugar elegidas por el
autor importan una mayor degradacin de la vctima como persona por utilizrselas como objeto. Para
determinarla, debe tenerse en cuenta lo que para la normalidad excede el lmite del desahogo sexual. Ejemplos
de este tipo de abusos puede citarse entre otros el realizar el acto sexualmente abusivo con trascendencia
pblica o actos de bestialidad como introducir los dedos u objetos en la vagina o ano. El abuso debe ser de
gravedad objetivamente ultrajante, valorada por los jueces y no por la vctima

6.2.4. Prrafo tercero.


ART 119 La pena ser de seis (6) a quince (15) aos de reclusin o prisin cuando mediando las circunstancias del
primer prrafo hubiere acceso carnal por va anal, vaginal u oral o realizare otros actos anlogos introduciendo objetos
o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas

El tercer prrafo del art. 119 eleva la pena prevista en la figura bsica cuando hubiere acceso carnal por
cualquier va.
Antes de la reforma por ley 25087, esta figura constitua el llamado delito de violacin. As, respecto de ella, Nuez
sealaba que cometa violacin el varn, que sin derecho a exigirlo, acceda carnalmente a otra persona de uno y otro
sexo, abusando de su inmadurez, estado mental o indefensin o usando violencia. Y agregaba el varn accede
carnalmente a la otra persona cuando introduce, aunque sea parcialmente y sin eyacular, su rgano sexual en el cuerpo
de la vctima sea segn natura (va vaginal), sea contra natura (va rectal).

Para Nuez la introduccin por va bucal (fellatio in ore) no constitua acceso carnal, sino que realizada
violentamente constitua un abuso deshonesto (o abuso sexual 1 prrafo), porque la boca, a diferencia del ano, carece
de glndulas de evolucin y proyeccin ergenas y por esto en su contacto con el rgano masculino, no cumple una
funcin semejante a la vagina. Pero estas razones fueron desvirtuadas por descubrimientos posteriores que han
demostrado que no slo la boca no posee esas glndulas, sino tampoco la vagina y el ano.
La boca- agregaba- a diferencia del ano, carece de glndulas de evolucin y proyeccin ergenas y por esto en su
contacto con el rgano masculino, no cumple una funcin sexual semejante a la vagina. Pero estas razones fueron
desvirtuadas por descubrimientos posteriores que han demostrado que no slo la boca no posee esas glndulas sino
tampoco la vagina y el ano. Y las ltimas legislaciones mencionan las tres vas de modo inequvoco. Por ejemplo la ley
orgnica espaola n 11 del 30 de abril de 1999 lo hace en estos trminos: cuando la agresin sexual consiste en un
acceso carnal por va vaginal, anal, o bucal (art. 179) La Jurisprudencia, al igual que la doctrina, se hallaba dividida
sobre el particular. El tribunal Oral en lo criminal n 14, por mayora, en sentencia dictada el 10/11/1997, declar que El
concepto de acceso carnal del art. 119 comprende toda penetracin del rgano masculino en orificio corporal de la
vctima, de modo de posibilitar la cpula o una equivalente de la misma, por eso la felatio i ore configura delito de
violencia.

Basta un mnimo de penetracin del pene (inmissio penis) en la vagina, el ano o boca de la vctima aunque no se llegue
a eyacular en ellos (inmissio seminis). Cuando el delito se perpeta mediante una de las acciones contempladas en el
primer prrafo del art. 119, el que ejemplifica la violencia contra la vctima (por ej. Sujetndola) o la coacciona o
intimida, aunque no sea l sino un tercero el que realiza el acceso carnal, responde como coautor

Para Cafferata Nores, Arocena y la mayora de la doctrina con la actual redaccin de la ley, que hace referencia al
acceso carnal por cualquier va, se ha intentado equiparar la fellatio in ore con la penetracin vaginal o anal.
La ley sustituy la expresin tuviere acceso carnal por hubiere acceso carnal por cualquier va, actividad que
se satisface cuando existe un acceso de esa ndole, que ocurre tanto cuando el sujeto activo es el que cumple un rol
activo en la relacin sexual, como cuando aquel desempea un papel pasivo (caso de la mujer o varn homosexual que
se hacen penetrar aprovechndose de la edad del otro, u lo obligan a hacerla contra su voluntad por algunos de los
modos previstos en la ley.
Configura violacin la penetracin en el cuerpo de la vctima del miembro viril, no la realizada con dedos u otras partes
del cuerpo o con algn objeto.

60
Derecho Penal II UES 21
Consumacin: se consuma con el acceso carnal, aunque fsicamente y fisiolgicamente no alcance su perfeccin.
Admite tentativa. Basta un mnimo de penetracin del pene en la vagina, el ano o boca de la vctima aunque no se
llegue a eyacular en ellos.

Confluencia con otras figuras: la violacin subsume las acciones sexuales que constituyen el preludio del
acto sexual, no las nuevas acciones que afecten la integridad sexual cometida despus de la penetracin.

6.2.5. Agravantes: prrafo cuarto y quinto del art. 119 y art. 124.
El prrafo cuarto del art. 119 establece que las figuras de abuso sexual gravemente ultrajante (2 prrafo) y el
abuso sexual con acceso carnal (3 prrafo) se agravan por distintas circunstancias que se agregan a dichas figuras.
Ellas son:
a) Agravamiento por el resultado:
1. . Por muerte de la vctima (art 124 CP):
ARTICULO 124. - Se impondr reclusin o prisin perpetua, cuando en los casos de los artculos 119 y 120 resultare
la muerte de la persona ofendida
La muerte debe resultar del abuso sexual cometido o de la violencia empleada para consumarla, pero no
de la desplegada antes del hecho para prepararlo o despus de cometido. Segn la opinin de Nuez, entre
este abuso y aquel resultado tiene que existir una relacin objetiva de causalidad y otra subjetiva. En cambio,
para Soler debe tratarse de un resultado preterintencional, que no haya formado parte de los designios del
autor, porque si as fuera, el homicidio concurrira materialmente con el abuso sexual. Comete el tipo calificado
el que obra con dolo eventual.

2. Grave dao (art. 119, prrafo 4 inc. a):


ART 119- En los supuestos de los dos prrafos anteriores, la pena ser de ocho (8) a veinte (20) aos de reclusin o
prisin si: a) Resultare un grave dao en la salud fsica o mental de la vctima
El abuso sexual se agrava cuando del acceso carnal en s mismo o de la violencia ejercida para cometerlo,
resulta, sin interferencia de otra fuente causal independiente y preponderante un grave dao en la salud fsica o
mental de la vctima, el cual debe producirse en el funcionamiento del organismo de la vctima y no simplemente
en su estructura corporal.

No slo las lesiones graves y gravsimas que afectan la salud de la vctima constituyen ese grave dao, sino,
tambin cualquier otro perjuicio de cierta entidad no comprendido en aqullas, como las lesiones que
imposibilitan para el trabajo sin exceder el mes, o una conmocin cerebral. Las lesiones leves resultantes del
acceso o de las violencias quedan absorbidas por el acceso.
Desde el punto de vista subjetivo, la mayora de los autores entienden que se trata de resultados no
comprendidos en el dolo del autor.

b) Por el parentesco u otra vinculacin del autor con la vctima (art. 119 prrafo 4 inc. b):
ART 119 PARRAFO 4 En los supuestos de los dos prrafos anteriores, la pena ser de ocho (8) a veinte (20) aos de
reclusin o prisin si: b) El hecho fuere cometido por ascendiente, descendiente, afn en lnea recta, hermano, tutor, curador,
ministro de algn culto reconocido o no, encargado de la educacin o de la guarda;
El agravamiento atiende a la violacin del deber de respetar sexualmente a la vctima impuesto por la ley en razn del
parentesco. Se agrava el delito cuando autor y vctima fuesen parientes consanguneos matrimoniales o
extramatrimoniales. Ellos son los ascendientes o descendientes. Tambin, son los hermanos bilaterales o unilaterales,
cuando el autor fuere afn en lnea recta (suegro, yerno, sin limitacin en su grado). La ley 25087 agreg al tutor y
curador, y se califica tambin cuando el delito es cometido por el encargado de la educacin o guarda de la
vctima.
Con relacin al aspecto subjetivo de la califcante, el autor debe obrar con dolo directo o eventual, es decir,
conociendo las relaciones que lo vinculan con la vctima o representndose la posibilidad de que ellas se den.

)-Por la calidad de ministerial de algn culto religioso: este delito implica una infraccin al deber de no lesionar
la integridad sexual de la vctima y a su dignidad. Para Nuez es irrelevante que la vctima conozca o no la calidad
ministerial religiosa del autor.

3. Por el modo de comisin del hecho


Art. 119 En los supuestos de los dos prrafos anteriores, la pena ser de ocho (8) a veinte (20) aos de reclusin o prisin
si: d) El hecho fuere cometido por dos o ms personas, o con armas;
a) Por dos o ms persona (art. 119, prrafo 4, 1 parte ): la razn de la agravante se debe a la
pluralidad de autores que intervienen en el hecho.

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Derecho Penal II UES 21
b) Con armas (art. 11, prrafo 4 , 2 parte): Basta la utilizacin de un arma, el delito se califica por el peligro
que para la vida e integridad fsica importa su uso y por el franco poder intimidatorio que ella tienen aunque no
resulten operativas.

4. Por cometerlo aprovechando la situacin de convivencia preexistente con una menor de 18


aos (art. 119, cuarto prrafo, inc. f):
Art. 119 f) El hecho fuere cometido contra un menor de dieciocho (18) aos, aprovechando la situacin de convivencia
preexistente con el mismo.
Se trata de un abuso sexual con un sujeto pasivo calificado en razn de la edad, la cual el sujeto activo debe
conocer. Existe situacin de convivencia cuando el autor y la vctima viven bajo un mismo techo. La convivencia
es facilitadora del hecho. La ley impone al conviviente un mayor deber de abstenerse de abusar sexualmente de
una vctima ms vulnerable en razn de su situacin.

5. Por haber sido cometido por personal perteneciente a las fuerzas policiales o de seguridad en
ocasin de sus funciones (art. 119, e):
Art. 119 e) El hecho fuere cometido por personal perteneciente a las fuerzas policiales o de seguridad, en ocasin de sus
funciones;
La calificante toma en consideracin la mayor criminalidad del autor que, teniendo la funcin de resguardar las
personas, comete este delito contra ello, faltando gravemente a sus deberes.
El quinto prrafo del art. 119 agrava la escala penal de la figura bsica del abuso sexual si:
Resultare un grave dao en la salud fsica o mental de la persona.
Por el parentesco u otra vinculacin del autor con la vctima.
El hecho fuera cometido por dos o ms personas o con armas.
El hecho fuere cometido por personal perteneciente a las fuerzas policiales o de seguridad, en ocasin de
sus funciones.
Por cometerlo aprovechando la situacin de convivencia preexistente con una menor de 18 aos.

6.2.6. Abuso sexual por aprovechamiento de la inmadurez sexual de


la vctima. Art. 120.
ARTICULO 120 Ser reprimido con prisin o reclusin de tres a seis aos el que realizare algunas de las acciones previstas en el
segundo o en el tercer prrafo del artculo 119 con una persona menor de diecisis aos, aprovechndose de su inmadurez sexual, en
razn de la mayora de edad del autor, su relacin de preeminencia respecto de la vctima, u otra circunstancia equivalente, siempre
que no resultare un delito ms severamente penado.
La pena ser de prisin o reclusin de seis a diez aos si mediare alguna de las circunstancias previstas en los incisos a), b), c), e) o
f) del cuarto prrafo del artculo 119

Es el abuso sexual cometido en perjuicio de un menor de edad mayor de 13 aos y menor de 16, de uno u otro sexo,
aprovechndose de su inmadurez sexual. El abuso tiene que consistir en un sometimiento gravemente ultrajante para
ste por su duracin o por las circunstancias de su realizacin o por haber acceso carnal por cualquier va.

Bien jurdico protegido.


Es la libertad o reserva sexuales del menor vctima del hecho, porque si bien dio su consentimiento para realizarlo
carece de validez por haber sido obtenido por el autor aprovechndose de su inmadurez sexual que le impeda apreciar
sus consecuencias.

Sujeto activo: el sujeto activo puede ser un hombre o una mujer:


1. que haya alcanzado la mayora de edad.
2. que sin ser mayor de edad, y por lo tanto sea menor de edad, pero que tenga relacin de preeminencia con
la victima u otra circunstancia equivalente Estas dos circunstancias son alternativas no acumulativas. En
consecuencia la falta de una de ellas, por ejemplo la mayora de edad, no impide aceptar que hubo
aprovechamiento si se da la otra.

Sujeto pasivo: es la mujer o varn mayor de 13 aos y menor de 16. La ley 25087 supone que el mayor de 13 y
menor de 16 aos cumplidos, no ha alcanzado una plena madurez sexual. Los autores de la ley han entendido que los
16 aos es una edad razonable para proteger determinados mbitos del menor, que an se encuentra dentro de un
grupo de mayor vulnerabilidad.

Tipo objetivo:
1) Sometimiento sexual gravemente ultrajante (por su modalidad o duracin)
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Derecho Penal II UES 21
2) Acceso carnal por cualquier va.
Cabe rechazar el empleo de cualquier medio cuya utilizacin configure una voluntad contraria al acto (violencia,
amenaza, entre otros), porque la figura exige la actitud consentidora del menor.

Supuestos legales de aprovechamiento de la inmadurez sexual del menor de 13 a 16 aos:


Para la ley el autor se aprovech de la inmadurez sexual del menor de 13 a 16 aos cuando:

1) El autor es mayor de edad. El autor debe tener ms edad que la vctima, pero la diferencia mnima deber
cinco aos. La superioridad se da aun cuando el autor no sea experto en materia sexual. La ley no quiere
castigar simples relaciones sexuales entre menores.
2) La relacin de preeminencia respecto de la vctima . Se da esa relacin cuando se encuentra en una
situacin de superioridad, prevalencia, o prerrogativa frente al menor, cualquiera sea la causa que pueda
haberla originado.
3) La situacin puede darse en virtud de una relacin parental de tutora, o curatela del encargo de la
educacin o de la guarda o por una relacin parental de tutora, o curatela, encargo de la educacin o guarda
o por una relacin religiosa, laboral, etc. La relacin de preeminencia puede tener origen en otros vnculos,
como el de la adopcin, que no estn incluidas en las circunstancias agravantes.
4) Otras circunstancias equivalente a la anterior: Esta expresin indica que la ley al referirse a la mayora de
edad o a la relacin de preeminencia no ha hecho una enumeracin taxativa sino ejemplificativa, por lo que
autoriza a otras situaciones anlogas, que de otro modo estaran prohibidas. Por ejemplo: una relacin de
afecto, o temor reverencial que un menor sienta por otra persona a la que no est subordinada en el campo
laboral o escolar, pero que le otorga ventajas al sujeto activo para obtener de aquel su consentimiento para
realizar actos sexuales.

Tipo subjetivo: Doloso. El autor debe tener conciencia y voluntad de realizar una de las acciones configurativas de un
sometimiento sexual gravemente ultrajante o de un acceso carnal con un menor mayor de 13 y menor de 16 cuyo
consentimiento ha obtenido aprovechndose de su inmadurez sexual.
Subsidiariedad del tipo penal. Su tipo y su pena ceden siempre frente ante un delito previsto con una sancin ms grave.

Consumacin y tentativa: el delito se consuma en el momento en que la accin configurativa de un sometimiento


sexual gravemente ultrajante para la vctima o la de acceso carnal se producen, siempre que se hayan realizado con
aprovechamiento de la inmadurez de la vctima mayor de 13 y menor de 16.

Agravantes:
1. Por muerte de la vctima.
2. Tambin se agrava en las circunstancias previstas en el art. 119 4 prrafo:
a. Si del abuso sexual resultare un grave dao en la salud fsica o mental de la vctima
b. Existencia de vnculo parental y por ser el autor ministro de un culto
c. Saberse el autor portador de una enfermedad de transmisin sexual grave y que haya existido peligro de
contagio
d. El sujeto activo perteneciere a fuerzas policiales o de seguridad, en ocasin de sus funciones
e. Ser cometido en contra de un menor de 16 aos aprovechndose de la situacin de convivencia
preexistente.

6.2.7. Sustraccin o retencin de una persona para menoscabar su


integridad sexual.
Bien jurdico protegido:
La figura bsica y la agravante constituyen delitos pluriofensivos: afectan la libertad individual de la vctima y su
integridad sexual, aunque este es el bien jurdico principal y aquel el complementario.
En rigor de verdad, el delito implica un ataque a la libertad de locomocin del sujeto, pero su ubicacin sistemtica
dentro de los delitos contra la integridad sexual, asigna a esta objetividad el carcter de bien jurdico prevaleciente. El
ataque a la libertad ambulatoria constituye el medio para ofender la integridad sexual, y dentro de sta, la libertad
sexual del sujeto pasivo, esto es su derecho a no ser vctima de una accin peligrosa, para su derecho a elaborar su
propio plan de vida sexual (en el caso del menor de ms de 13 aos) o para su derecho a un desarrollo de la sexualidad
progresivo y libre de injerencias indebidas (en el caso del menor de 13 aos).

En el caso de la figura de la sustraccin o retencin consentida lo tutelado es el derecho a la intangibilidad o


indemnidad sexual, es decir el derecho a un desarrollo de la sexualidad gradual y exento de injerencias
indebidas.

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Derecho Penal II UES 21
En este tipo penal, al prestar el sujeto su consentimiento, debido a su inmadurez sexual, slo su integridad sexual
sufre menoscabo al resultar turbado el libre desarrollo del menor y no su derecho a la libertad de locomocin.

Figura bsica: (130 1 prrafo): La conducta tpica consiste en sustraer o retener una persona.
ARTICULO 130 Ser reprimido con prisin de uno a cuatro aos, el que sustrajere o retuviere a una persona por medio de la
fuerza, intimidacin o fraude, con la intencin de menoscabar su integridad sexual.
Sustrae quien separa a la vctima del lugar en que se encuentra. Este lugar puede ser su domicilio o un lugar donde
circunstancialmente se encuentre la calle. La sustraccin debe realizarse sin el consentimiento de la vctima. Esto resulta
de la exigencia tpica de que la conducta se realice con fuerza, intimidacin o fraude.
Retiene el que impide que el ofendido se aparte del lugar en que se halle. Retener equivale a no permitir el
desplazamiento de la vctima, pero requiere cierta permanencia del mantenimiento del sujeto pasivo en el lugar. No
basta con el acto violento de tomar a la ofendida y sujetarla momentneamente para accederla carnalmente.
Obra con fuerza quien despliega una energa fsica sobre la vctima o sobre terceros que se oponen a la sustraccin o
retencin o para vencer la resistencia de estos.
Intimidacin es el anuncio de un mal futuro en la persona, bienes o afectos de la vctima para quebrantar su voluntad
contraria a la accin del autor y obligarla a aceptar por temor sus determinaciones.
Se vale del fraude quien engaa a la vctima inducindola en error o mantenindola en l, respecto del acto, o sea
respecto de que se la sustrae o se la retiene y de la intencin del sujeto activo.

Tipo subjetivo: doloso, contiene un elemento subjetivo distinto del dolo consistente en la intencin del autor de
menoscabar la integridad sexual de la vctima, es decir la finalidad del autor debe traducirse en la intencin de cometer
alguna conducta tpica Queda excluido todo propsito de ndole sexual dirigido a la realizacin de un acto penalmente
atpico. No hace falta que se ejecute el acto, que solo tiene que estar incluido en los propsitos del autor.

Consumacin: el delito se consuma con la sustraccin o retencin, sin que se requiera el acto posterior de
menoscabo a la integridad sexual.
Es un delito permanente, porque requiere una accin relativamente prolongada en el tiempo.
Tentativa es posible con el comienzo de acciones de sustraer o retener y su falta: se consuma por circunstancias
ajenas a su voluntad. Ejemplo el caso del sujeto que con miras a cometer un delito contra la integridad sexual no logra
detener a la vctima por la rpida reaccin de est dndose a la fuga.
Si el delito contra la integridad sexual que es la finalidad con la cual realiza la retencin o sustrae el autor se realiza el
mismo concurre materialmente.

Agravantes: (art. 130 3 prrafo). El elemento agravante est localizado en el sujeto pasivo que debe ser una persona
menor de 13 aos.
ARTICULO 130 Ser reprimido con prisin de uno a cuatro aos, el que sustrajere o retuviere a una persona por medio
de la fuerza, intimidacin o fraude, con la intencin de menoscabar su integridad sexual.
La pena ser de seis meses a dos aos, si se tratare de una persona menor de diecisis aos, con su consentimiento.
La pena ser de dos a seis aos si se sustrajere o retuviere mediante fuerza, intimidacin o fraude a una persona menor
de trece aos, con el mismo fin.

Hay que destacar que al exigir el tipo que el sujeto activo lleve a cabo la accin valindose de fuerza, intimidacin o
fraude resulta jurdicamente imposible la hiptesis de una sustraccin o retencin de un menor de 13 con el fin de
menoscabar su integridad sexual realizada con su consentimiento.
La agravante no constituye un tipo penal con sujeto pasivo con consentimiento irrelevante, porque exige medios
comicitos que excluyen el consentimiento.
Por ello, la doctrina advierte una serie de incoherencia en la regulacin de los delitos sexuales.
Por un lado, en las distintas figuras de abuso sexual la ley presupone sin admitir prueba en contrario que el menor
de 13 es incapaz de prestar un consentimiento vlido a la accin del sujeto pasivo, pero en estas figuras de
sustraccin o retencin de un menor de 13 aos con la finalidad de menoscabar su integridad sexual, se prescribe lo
contrario, en tanto que se exige que el autor emplee ciertos medios para provocar la exclusin del valido
consentimiento de la vctima, proponen un ofendido capaz de consentir.

Sustraccin o retencin consentida (130 2 prrafo)


ARTICULO 130 Ser reprimido con prisin de uno a cuatro aos, el que sustrajere o retuviere a una persona por medio
de la fuerza, intimidacin o fraude, con la intencin de menoscabar su integridad sexual.
La pena ser de seis meses a dos aos, si se tratare de una persona menor de diecisis aos, con su consentimiento.
La pena ser de dos a seis aos si se sustrajere o retuviere mediante fuerza, intimidacin o fraude a una persona menor de
trece aos, con el mismo fin.

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El bien jurdico protegido es el derecho a un desarrollo de la sexualidad gradual y libre de injerencias indebidas, el
normal desarrollo de la sexualidad del menor de 16 frente a conductas que pueden afectarlo por la finalidad del sujeto
activo y la carencia de madurez fsica del ofendido.

El sujeto pasivo presta su consentimiento todava propio de una persona inmadura, a la conducta del agente, de
suerte que solo su integridad sexual sufre menoscabo.

La conducta tpica es sustraer o retener, se exige que la vctima preste su consentimiento a la conducta del sujeto
activo, lo que pareciera incompatible con el significado de tales acciones.

La ley exige que el sujeto activo sustraiga o retenga con su consentimiento lo que supone la accin positiva del
agente y asentimiento del ofendido. El consentimiento libre prestado excluye los medios de la figura bsica y lo convierte
en una figura delictiva autnoma. Podra denominarse sustraccin o retencin con fines sexuales por seduccin, puesto
que el asentimiento del sujeto pasivo es generalmente el resultado de la seduccin.
El delito es doloso, exige adems la intencin de menoscabar la integridad sexual. El error del autor en relacin a la
edad o su consentimiento es un error de tipo.

El delito se consuma con la sustraccin o retencin , o detencin con esa finalidad, por ms que ella no se
concrete. Es un delito permanente.

6.3. La accin penal que nace de estos delitos.


6.3.1. Sistematizacin Reglas comunes a estos delitos.
La accin penal emergente de los abusos sexuales previstos en 119 y 120, es dependiente de instancia privada,
es decir requieren la acusacin o denuncia del agraviado o de su tutor, guardador, o representantes legales,
salvo que el delito fuere cometido contra un menor que no tenga padres, tutor o guardador o que lo fuere por uno de sus
ascendientes, tutor o existieren intereses contrapuestos graves entre estos y el menor (Art. 72 CP),
ARTCULO 72.- Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los siguientes delitos:
1) Los previstos en los artculos 119, 120 y 130 del Cdigo Penal cuando no resultare la muerte de la persona ofendida
o lesiones de las mencionadas en el artculo 91.
2) Lesiones leves, sean dolosas o culposas.
Sin embargo, en los casos de este inciso se proceder de oficio cuando mediaren razones de seguridad o inters pblico.
3) Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes.
En los casos de este artculo, no se proceder a formar causa sino por acusacin o denuncia del agraviado, de su tutor,
guardador o representantes legales. Sin embargo, se proceder de oficio cuando el delito fuere cometido contra un
menor que no tenga padres, tutor ni guardador, o que lo fuere por uno de sus ascendientes, tutor o guardador.
Cuando existieren intereses gravemente contrapuestos entre algunos de stos y el menor, el Fiscal podr actuar de oficio
cuando as resultare ms conveniente para el inters superior de aqul.
Tambin se proceder de oficio en caso de que resultare la muerte de la persona ofendida o lesiones del gravsimas
(art. 91 CP).
ARTICULO 91. - Se impondr reclusin o prisin de tres a diez aos, si la lesin produjere una enfermedad mental o
corporal, cierta o probablemente incurable, la inutilidad permanente para el trabajo, la prdida de un sentido, de un
rgano, de un miembro, del uso de un rgano o miembro, de la palabra o de la capacidad de engendrar o concebir .

Reglas aplicables a la participa secundaria : el art. 133 la norma agrava la punicin de los cmplices secundarios,
ya que el art. 45 prev la misma pena del autor para el instigador y cmplices necesarios.
ARTICULO 133. - Los ascendientes, descendientes, cnyuges, convivientes, afines en lnea recta, hermanos, tutores,
curadores y cualesquiera persona que, con abuso de una relacin de dependencia, de autoridad, de poder, de confianza o
encargo, cooperaren a la perpetracin de los delitos comprendidos en este ttulo sern reprimidos con la pena de los
autores.

ARTCULO 45.- Los que tomasen parte en la ejecucin del hecho o prestasen al autor o autores un auxilio o
cooperacin sin los cuales no habra podido cometerse, tendrn la pena establecida para el delito. En la misma pena
incurrirn los que hubiesen determinado directamente a otro a cometerlo.

El agravamiento tiene un fundamento personal. Los aportes realizados por estas personas resultan ms
condenables por el abuso cometido y ms decisivos, por la relacin de confianza o temor que inspiran a la vctima y por
ello merecen un reproche mayor.

Se encuentran comprendidos el vnculo parental, o el abuso de una relacin existente de autoridad (la
victima debe obediencia al cmplice en virtud del derecho privador : guardador o pblico subordinado, militar,
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de encargo (cuando el cmplice tiene a su cuidado a la persona de la vctima: director de un colegio, una relacin de
confianza por razones parentales: tos, espirituales: padrinos. Una relacin de subordinacin se da en el mbito laboral y
cuando el sujeto activo tiene de hecho dominio sobre la vctima.

Avenimiento: figura derogada por la ley N 26.738 de 2012, a continuacin el contenido de la misma:
ARTICULO 1 - Sustityese el artculo 132 del Cdigo Penal, por el siguiente:
Artculo 132: En los delitos previstos en los artculos 119: 1, 2, 3 prrafos, 120: 1 prrafo, y 130 la vctima podr instar el
ejercicio de la accin penal pblica con el asesoramiento o Representacin de instituciones oficiales o privadas sin fines de lucro de
proteccin o ayuda a las vctimas.

Unidad 7: Delitos contra la integridad sexual (continuacin)


7.1. Atentados contra la normalidad o rectitud del trato sexual.
Aspecto protegido del bien jurdico.
En las figuras delictivas de promocin o facilitacin de la corrupcin o prostitucin se protege la intangibilidad o
indemnidad sexual, entendida como el derecho a un desarrollo de la sexualidad progresivo y libre de injerencias
indebidas.
Lo caracterstico de la vctima -menor de edad- de estos delitos es precisamente que se trata de una persona que
por su edad, y la falta de pleno desarrollo que ella presupone carece de capacidad para elaborar su propio plan de vida
sexual y en razn de ello no puede prestar su valido consentimiento en esta materia.

En otras palabras, la promocin a la corrupcin se protege la normalidad del desarrollo sexual del menor, ya que en la
corrupcin, el sujeto activo realiza conductas que pretenden afectar su normal desarrollo sexual, teniendo en cuenta la
edad del menor. En la promocin a la prostitucin de menores, se protege la normalidad en el rato sexual, no ya el
normal desarrollo, porque en esta figura, el sujeto activo tiende a promover o facilitar el enviciamiento del trato sexual y
los motivos por los que se realiza, ya que es reemplazado por fines de lucro.

7.1.1. Promocin y facilitacin de la corrupcin de menores. Figura


bsica. Agravantes.
Bien jurdico protegido:
la promocin y la facilitacin de la corrupcin atenta contra el derecho de las personas que en razn de su edad, no han
alcanzado la plena madurez fsica, psquica y sexual, a no ser sometidos a trato sexuales anormales en sus modos, cuya
prctica puede en el futuro impedirles tomar decisiones de ndole sexual carente de deformaciones. El derecho al
desarrollo a su libre personalidad en particular en lo sexual.

Sujetos del delito.


Sujeto activo puede ser cualquier persona, varn o mujer, no unido al menor por un vnculo que agrave al delito.
Sujeto pasivo puede ser cualquier persona de uno u otro sexo, de menos de 18 aos de edad, la pena se agrava si es
menor de 13.

Tipo objetivo:
La corrupcin es la depravacin de la conducta sexual en sus modos. Afirma Nuez, que la depravacin puramente
moral de los sentimientos y de las ideas sexuales, tambin es corrupcin pero no entra en el mbito de la figura.
nicamente sern tpicas las acciones de corrupcin fsica que tengan significacin sexual y aptitud para producir una
alteracin en la personalidad sexual de la vctima.

Son corruptores todos los actos perversos, prematuros o excesivos realizados sobre el cuerpo del menor o por este
sobre el autor o un tercero, o por el autor en su propio cuerpo en presencia del menor.

Perverso es el acto en s mismo depravado.

Prematuro es el acto que se cumple antes de su debido tiempo de acuerdo a las condiciones de la vctima.

Excesivos son los actos que por su cantidad importan una exagerada lujuria.

Para citar algunos casos jurisprudenciales: se consider que no era corruptores sino accesos carnales
calificados por el vnculo los mantenidos por el autor por largo tiempo con su hija menor de 12 aos, no eran perversos

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porque se realizaron por va normal, sin agregar notas depravatorias, como por ejemplo realizarlo en presencia de las
otras hijas. Ni tampoco se los consider prematuros ni excesivos, porque el padre realizaba uno por semana.
Si se consider corruptores a actos realizados por una mujer en perjuicio de una menor de 14, que abusaba de ella, le
introduca dedos en la vagina, y se colocaba sobre la menor, porque tuvieron aptitud para afectar la sana sexualidad de
la menor.
Es un delito de pura actividad y no de resultado, no exige que el autor obtenga la corrupcin de la vctima.

Promueve la corrupcin, quien engendra en el menor la idea de las prcticas corrompidas, lo impulsa a otras que
suponen un grado mayor de depravacin, o lo incita a que no cumpla su propsito de salir de su estado de corrupcin.

La accin debe partir del sujeto activo. Se sostiene que el menor para ser sujeto pasivo debe ser capaz de
comprender la naturaleza del acto corruptor, no lo sera un nio de muy corta edad. Pero se ha admitido que puede ser
vctima de este delito un nio de 5.

Facilita la corrupcin el que hace ms fcil o posible la corrupcin del menor porque la idea de corromperse ya existe
en el menor, sea como incitacin en ese estado, como mantenimiento o empeoramiento del mismo. No es slo el que le
allana obstculos, sino el que le proporciona medios, aunque no lo sean indispensables. Pero, tambin, facilita el que
teniendo el deber jurdico de impedir la autocorrupcin del menor omite cumplir con ese deber

Incurre en facilitacin omisiva los progenitores del menor que teniendo conocimiento de sus prcticas corruptoras no
toman las medidas correctivas necesarias, otro ejemplo el encargado de la educacin de menores, director de un colegio
de alumnos internos que estando en conocimiento de sus prcticas aberrantes no toma las medidas necesarias para
hacerla cesar.

Tipo subjetivo: doloso, el sujeto activo debe tener conciencia y voluntad de cometerlos. El error excluye el dolo.
Se admite el dolo eventual respecto de la edad de la vctima o sobre los actos de participacin necesarios o no
prestados al autor del delito de promocin de corrupcin de un menor. Ejemplo: el padre que sospecha que la conducta
de una persona puede estar dirigida a promover depravacin de su hijo menor, y no obstante ello, permiten su salida, es
un cmplice necesario.

Consumacin y tentativa: delito de pura actividad, formal, no requieren el logro de la finalidad depravadora o
facilitadota de la autodepravacin. Es suficiente que se realicen tendiendo a ello. Son delitos de peligro abstracto.
Admite tentativa. Por ejemplo, el caso del autor que comenz la proyeccin de un filme obsceno para que lo viese un
menor pero esa proyeccin fue interrumpida por 3 personas antes de verse las escenas con idoneidad depravadora.

Agravantes:
1) Por la edad: cuando la vctima es menor de 13 aos. Se le brinda una proteccin ms rigurosa dado su
escaso desarrollo fsico y mental, por ello requiere proteccin y cuidados especiales.
2) Por los modos comisivos: cuando mediare engao, violencia, amenaza, abuso de autoridad o cualquier otro
medio de intimidacin o coercin, exige que stos operen en relacin a la vctima porque la razn de ser de la
calificante reside en la mayor gravedad del abuso que el autor, por el empleo de esos medios, hace del menor,
cuya voluntad es contraria a la realizacin del hecho depravado.
Estos medios estn excluidos en el caso de la facilitacin porque esta importa una ayuda a la accin depravadora de la
propia vctima.

Engao: modo utilizado por el autor disimulando los objetivos o la naturaleza depravadora de los actos que procura
hacerle realizar o soportar a la vctima a fin de inducirla en error.

Violencia: es la fuerza fsica ejercida sobre la victima que se opone al acto a fin de doblegar su voluntad.

Amenaza: anuncio de un mal que infunde temor en la victima y le coarta su libertad de decisin y le impide oponerse al
acto.

Abuso de autoridad: requiere la existencia de una facultad de mando por parte del autor sobre la vctima, de la cual
abusa al emplearla para someterla sexualmente.
Cualquier otro medio de intimidaron o coercin: coartan la decisin de la vctima para someterla a la accin depravadora.

3) Agravamiento por el vnculo: no requiere del abuso de la relacin parental u otra contemplada, basta que se d
la vinculacin. Ascendiente por consanguinidad, matrimonial o extramatrimonial, sin limitacin de grado. Tutor o
persona encargada de educacin o guarda (por ejemplo, pariente por adopcin ya que no est expresamente
contemplado).
Por ltimo, tambin se agrava si el autor convive con la vctima, es decir, si vive juntamente bajo el mismo techo.

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Derecho Penal II UES 21

7.1.2. Promocin y facilitacin de la prostitucin de menores. Figura


bsica. Agravantes.
La ley 26.791 (Buenos Aires, 11 de diciembre de 2012, B.O.: 14/12/12 - Vigencia: 23/12/12), modifica sustancialmente el
contenido de los arts. 125 bis, 126 y 127 del Cdigo Penal

Redaccin anterior ley 25.087 Redaccin actual - ley 26.791


Artculo 6.- Incorprase como artculo 125 bis del Cdigo ARTICULO 21. Sustityese el artculo 125 bis del
Penal, el siguiente texto: El que promoviere o facilitare la Cdigo Penal por el siguiente:
prostitucin de menores de dieciocho aos, aunque Artculo 125 bis: El que promoviere o facilitare la
mediare el consentimiento de la vctima ser reprimido prostitucin de una persona ser penado con prisin de
con reclusin o prisin de cuatro a diez aos. La pena cuatro (4) a seis (6) aos de prisin, aunque mediare el
ser de seis a quince aos de reclusin o prisin cuando consentimiento de la vctima.
la vctima fuera menor de trece aos. Cualquiera que
fuese la edad de la vctima, la pena ser de reclusin o
prisin de diez a quince aos, cuando mediare engao,
violencia, amenaza, abuso de autoridad o cualquier otro
medio de intimidacin o coercin, como tambin, si el
autor fuera ascendiente, cnyuge, hermano, tutor o
persona conviviente o encargada de su educacin o
guarda.
Artculo 7.- Sustityese el artculo 126 del Cdigo Penal, ARTICULO 22. Sustityese el artculo 126 del Cdigo
por el siguiente texto: Penal por el siguiente:
Ser reprimido con reclusin o prisin de cuatro a diez Artculo 126: En el caso del artculo anterior, la pena ser
aos, el que con nimo de lucro o para satisfacer deseos de cinco (5) a diez (10) aos de prisin, si concurriere alguna
ajenos promoviere o facilitare la prostitucin de mayores de las siguientes circunstancias:
de dieciocho aos de edad mediando engao, abuso de 1. Mediare engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier
una relacin de dependencia o de poder, violencia, otro medio de intimidacin o coercin, abuso de autoridad o
amenaza o cualquier otro medio de intimidacin o de una situacin de vulnerabilidad, o concesin o recepcin
coercin. de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una
persona que tenga autoridad sobre la vctima.
2. El autor fuere ascendiente, descendiente, cnyuge, afn
en lnea recta, colateral o conviviente, tutor, curador,
autoridad o ministro de cualquier culto reconocido o no, o
encargado de la educacin o de la guarda de la vctima.
3. El autor fuere funcionario pblico o miembro de una fuerza
de seguridad, policial o penitenciaria.
Cuando la vctima fuere menor de dieciocho (18) aos la
pena ser de diez (10) a quince (15) aos de prisin.

Como la entrega sexual habitual por precio y a personas indeterminadas. Se distinguen tres elementos:
a. Habitualidad de la entrega: debe ser un estado o modo de vida, y no un hecho aislado.
b. Venalidad de la entrega: la finalidad de la entrega sexual debe ser el cobro de un precio en dinero, si la entrega
a personas indeterminadas tiene por finalidad del propio vicio ertico ser un acto de corrupcin. El cobro del
precio no debe confundirse con el nimo de lucro.
c. Promiscuidad de la entrega: la entrega sexual debe ser a personas indeterminadas.

Bien jurdico protegido: En el caso de menores de 18 aos (actual art. 126 ltimo prrafo del CP.) se resguarda el
sano desarrollo sexual frente a actos enviciadores de los motivos determinantes del ejercicio de la sexualidad.
ARTCULO 126 En el caso del artculo anterior, la pena ser de cinco (5) a diez (10) aos de prisin, si
concurriere alguna de las siguientes circunstancias:
3. El autor fuere funcionario pblico o miembro de una fuerza de seguridad, policial o penitenciaria.
Cuando la vctima fuere menor de dieciocho (18) aos la pena ser de diez (10) a quince (15) aos de prisin.
En el supuesto de mayores (actual 125 bis del CP.) de edad se protege el derecho a la incolumidad de su trato sexual,
derivado de la dignidad que se tiene por ser personas.
ARTICULO 125 bis El que promoviere o facilitare la prostitucin de una persona ser penado con prisin de
cuatro (4) a seis (6) aos de prisin, aunque mediare el consentimiento de la vctima

Promueve la prostitucin de un menor de 18 aos, el que por actos o expresiones significativos incitan a un menor de
esa edad a prostituirse sexualmente o a persistir en la prostitucin o agravarla. El cliente del menor que se limita a pagar
no es promotor ni facilitador. El menor puede ser una mujer o varn. Las entregas pueden consistir en coitos normales o
anormales, o sin llegar a constituir accesos carnales tocamiento u otro tipo de actos con significacin sexual.

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Derecho Penal II UES 21
Facilita la prostitucin el que la hace ms fcil o allana los obstculos que puedan presentarse para la auto prostitucin
del menor o le proporciona medios para caer en ella. Se puede facilitar la prostitucin:
1) Por conductas positivas: ceder una habitacin o proporcionarle clientes
2) Por omisiones de deberes de guarda o educacin o vigilancia que tiene padres o guardadores en
relacin a hijos o pupilos.

Tipo subjetivo: doloso no basta dolo eventual, por ejemplo, no cometen este delito los padres que mandan a su hija
al extranjero, aun previendo el riesgo de que se prostituya.

Consumacin y tentativa: es un delito de pura actividad, con la realizacin de los actos. Aunque no se logre fin
deseado. No admite la tentativa

Agravantes del 126 del CP (Ley 26.791):


ARTICULO 126 En el caso del artculo anterior, la pena ser de cinco (5) a diez (10) aos de prisin, si
concurriere alguna de las siguientes circunstancias:
1. Mediare engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, abuso de
autoridad o de una situacin de vulnerabilidad, o concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el
consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima.
2. El autor fuere ascendiente, descendiente, cnyuge, afn en lnea recta, colateral o conviviente, tutor, curador,
autoridad o ministro de cualquier culto reconocido o no, o encargado de la educacin o de la guarda de la vctima.
3. El autor fuere funcionario pblico o miembro de una fuerza de seguridad, policial o penitenciaria.
Cuando la vctima fuere menor de dieciocho (18) aos la pena ser de diez (10) a quince (15) aos de prisin.

1) Por la edad: cuando la vctima es menor de 18 aos. Se le brinda una proteccin ms rigurosa dado su escaso
desarrollo fsico y mental, por ello requiere proteccin y cuidados especiales.
2) Por los modos comisivos: cuando mediare engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de
intimidacin o coercin, abuso de autoridad o de una situacin de vulnerabilidad, o concesin o recepcin de
pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima.

Engao: modo utilizado por el autor disimulando los objetivos o la naturaleza depravadora de los actos
que procura hacerle realizar o soportar a la vctima a fin de inducirla en error.
Violencia: es la fuerza fsica ejercida sobre la victima que se opone al acto a fin de doblegar su
voluntad.
Amenaza: anuncio de un mal que infunde temor en la victima y le coarta su libertad de decisin y le
impide oponerse al acto.
Abuso de autoridad: requiere la existencia de una facultad de mando por parte del autor sobre la
vctima, de la cual abusa al emplearla para someterla sexualmente.
Cualquier otro medio de intimidaron o coercin: coartan la decisin de la vctima para someterla a la
accin depravadora.
Aprovechamiento de una situacin de vulnerabilidad: en estos supuestos la vctima puede prestar su
consentimiento, aprovechando el autor la situacin especial en que se encuentra la vctima (similar a los
supuestos de trata de personas).
Concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que
tenga autoridad sobre la vctima. El legislador hace referencia por ejemplo- al supuesto de un menor
que tiene tutor o padres -o incluso podra ser un curador de un mayor que fue declarado civilmente
incapaz, que tambin podra tener algn grado de autoridad sobre la vctima-, incluso al director de una
escuela donde este menor se encuentra pupilo. Todos ellos tienen cierta autoridad sobre los menores.
Supongamos que se hacen presentes un par de desconocidos y se entrevistan con el responsable. Le
ofrecen dinero a cambio de entregarle la persona que est a su cargo, a cambio de que ste les permita
prostituirla/o. No debe existir engao con relacin al responsable, si ste est convencido de que el
menor a su cargo es entregado para trabajar en un local de modas, no se dara el tipo penal debido a
que no presta su consentimiento para que la vctima ejerza la prostitucin. Utilizar ese engao, queda
atrapada por la primera parte de la agravante.
3. Agravamiento por el vnculo: no requiere del abuso de la relacin parental u otra contemplada, basta que se
d la vinculacin. Ascendiente por consanguinidad, matrimonial o extramatrimonial, sin limitacin de grado.
Tutor, curador, autoridad o ministro de cualquier culto reconocido o no, o encargado de la educacin o de la
guarda de la vctima o persona encargada de educacin o guarda. Se agrava si el autor convive con la vctima,
es decir, si viven juntamente bajo el mismo techo.
4. Agravamiento por la calidad del sujeto activo: se da cuando el autor es funcionario pblico o miembro de una
fuerza de seguridad, policial o penitenciaria.

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Derecho Penal II UES 21

7.1.3. Promocin y facilitacin de la prostitucin de mayores de


edad. El tipo penal
Como ya lo sealramos, esta figura se encuentra atrapada en la redaccin del nuevo art. 125 bis del CP.
Sujeto pasivo del delito deben ser mayores de edad de uno u otro sexo.
Todos los dems elementos luego de la modificacin de la ley 26.791- son compartidos por ambas figuras.

ARTICULO 125 bis El que promoviere o facilitare la prostitucin de una persona ser penado con
prisin de cuatro (4) a seis (6) aos de prisin, aunque mediare el consentimiento de la vctima.

La modificacin del articulado se realiza en el marco general de reforma de la denominada ley de trata de
personas. Inclusive la redaccin de los tipos penales que se ubican bajo este acpite es formulada en consonancia con
dichos cambios normativos, limitando los elementos tpicos, especialmente los que se vinculan con la subjetividad del
autor, configurndose la conducta penalmente relevante aun cuando la vctima haya prestado su consentimiento (en
igual sentido el delito de rufianera).
7.1.4. Rufianera. Estructura del delito
Redaccin anterior ley 25.087 Redaccin actual - ley 26.791
Artculo 8.- Sustityese el artculo 127 del ARTICULO 23. Sustityese el artculo 127 del Cdigo Penal por el
Cdigo Penal, por el siguiente texto: siguiente:
Ser reprimido con prisin de tres a seis Artculo 127: Ser reprimido con prisin de cuatro (4) a seis (6) aos, el
aos, el que explotare econmicamente el que explotare econmicamente el ejercicio de la prostitucin de una
ejercicio de la prostitucin de una persona, persona, aunque mediare el consentimiento de la vctima.
mediando engao, abuso coactivo o La pena ser de cinco (5) a diez (10) aos de prisin, si concurriere alguna
intimidatorio de una relacin de de las siguientes circunstancias:
dependencia, de autoridad, de poder, 1. Mediare engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de
violencia, amenaza o cualquier otro medio intimidacin o coercin, abuso de autoridad o de una situacin de
de intimidacin o coercin. vulnerabilidad, o concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener
el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima.
2. El autor fuere ascendiente, descendiente, cnyuge, afn en lnea recta,
colateral o conviviente, tutor, curador, autoridad o ministro de cualquier culto
reconocido o no, o encargado de la educacin o de la guarda de la vctima.
3. El autor fuere funcionario pblico o miembro de una fuerza de seguridad,
policial o penitenciaria.
Cuando la vctima fuere menor de dieciocho (18) aos la pena ser de diez
(10) a quince (15) aos de prisin.
Sujeto pasivo puede ser cualquier persona que ejerza personalmente la prostitucin, por eleccin propia.

Sujeto activo puede ser cualquier persona, incluso, puede ser el cnyuge o pariente sin que ello agrave la conducta.
La accin tpica es la explotacin econmica del ejercicio actual de la prostitucin ajena. La realiza quien sin hacer
ningn aporte se aprovecha del dinero o de las ventajas logradas en el comercio carnal practicado por una tercera
persona. No se exige que el sujeto activo se haga mantener por quien se dedica a la prostitucin.
El delito es slo imputable a dolo directo y se consuma con la percepcin de ganancias y es un delito
permanente. Si son varias las personas, explotadas, se cometen tantos delitos como victimas hubiere. Admite tentativa.
La Ley ley 26.791 estableci circunstancias agravantes para la figura bsica, elevando la escala penal para el caso de
concurrencia de esos supuestos. El nuevo artculo contempla una escala de cinco (5) a diez (10) aos de prisin, si
concurriere alguna de las siguientes circunstancias:
a. Mediare engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, abuso de
autoridad o de una situacin de vulnerabilidad, o concesin o recepcin de pagos o beneficios para
obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima;
b. El autor fuere ascendiente, descendiente, cnyuge, afn en lnea recta, colateral o conviviente, tutor,
curador, autoridad o ministro de cualquier culto reconocido o no, o encargado de la educacin o de la
guarda de la vctima;
c. El autor fuere funcionario pblico o miembro de una fuerza de seguridad, policial o penitenciaria;
d. Cuando la vctima fuere menor de dieciocho (18) aos la pena ser de diez (10) a quince (15) aos de
prisin.
El consentimiento de la vctima, elemento fundamental de la anterior redaccin, fue suprimido, por ende, tal
circunstancias carece de relevancia a los fines de la tipificacin de la conducta del autor. Con anterioridad a la
reforma, la norma no contena agravantes, y la figura hoy bsica- requera del autor actos que doblegaran la voluntad
de la vctima.

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Derecho Penal II UES 21

7.2. Atentados contra la moralidad sexual.


7.2.1. Art. 17 de la ley 12.331
El Art. 17 de la ley 12331 castiga al proxeneta, sostenedor regente o administrador de una casa de tolerancia, por el
slo hecho de serlo, aunque no emplee ninguno de los modos previstos en el 126, es un delito distinto al de
rufianera.
Si el autor, adems, de quedarse, con parte de las ganancias por la tarea cumplida, se hace entregar por sus
pupilas parte o toda la ganancia por la atencin sexual de sus clientes, concurren materialmente ambos delitos
(rufianera y la infraccin al art. 17 de la ley 12.331).

Ley 12331 Art. 17. Los que sostengan, administren o regenteen, ostensible o encubiertamente casas de tolerancia,
sern castigados con una multa de mil pesos moneda nacional. En caso de reincidencia sufrirn prisin de uno a tres
aos, la que no podr aplicarse en calidad de condicional. Si fuesen ciudadanos por naturalizacin, la pena tendr la
accesoria de prdida de la carta de ciudadana y expulsin del pas una vez cumplida la condena; expulsin que se
aplicar, asimismo, si el penado fuese extranjero.

7.3. Atentados al pudor pblico


7.3.1. Produccin. Publicacin o distribucin de imgenes
pornogrficas.
El bien jurdico especficamente protegido es el derecho de los menores de 18 aos a no ser utilizados en esas
producciones o publicaciones o espectculos ni permitir su admisin en ellos.
La ley 26.388 modific el art. 128 C.P. sustituyendo la expresin imgenes pornogrficas por toda
representacin de un menor de dieciocho aos dedicada a actividades sexuales explcitas o toda representacin de sus
partes genitales con fines predominantemente sexuales, conforme la definicin del Protocolo Facultativo de la
Convencin sobre los Derechos del Nio relativo a la venta de nios, la prostitucin infantil y la utilizacin de nios en
la pornografa por representaciones sexuales explcitas.
Tambin se sustituy la expresin escenas pornogrficas por representaciones sexuales explcitas.

Sujetos activos son las personas que realizan las conductas tpicas.

Sujetos pasivos son los menores de 18 aos cuyas imgenes se han utilizado o a los que se ha hecho participar en
espectculos pornogrficos.

Objeto del delito son, a partir de la reforma al CP por ley 26.388, las representaciones de un menor de 18 aos
dedicado a actividades sexuales explicitas o toda representacin de un menor de 18 aos dedicado a actividades
sexuales explicitas o toda representacin de sus partes genitales con fines predominantemente sexuales. Comprende
dibujos, fotografas, pelculas cinematogrficas, entre otras, pero siempre que pertenezcan a menores de 18 aos a la
fecha de su creacin.

La nueva redaccin del tipo penal, conforme la modificacin efectuada al Cdigo Penal por ley 26388, ampla el
catlogo de acciones tpicas. Ellas son:
a. producir, que equivale a crear esas imgenes,
b. financiar, que es aportar el dinero necesario para una empresa o sufragar los gastos de una actividad,
c. ofrecer que implica dar, hacer o decir algo,
d. comerciar, es decir, dar a un producto condiciones y vas de distribucin para su venta, como as
tambin el poner a venta un producto. d) publicar, que es la accin que consiste en imprimirlas para que
estn al alcance de otros, o, si est a cargo de terceros, en proporcionar los medios econmicos para
abonarla, e) facilitar, que consiste en hacer posible la ejecucin de algo o la consecucin de un fin, f)
divulgar, que implica publicar, extender, poner al alcance de algo y
e. distribuir que es hacer entrega de ellas, por si o por terceros,

Es un delito con pluralidad de hiptesis No se multiplica el delito por la realizacin de dos o ms de las acciones
tpicas.
Es un delito de peligro. No requiere que los menores hayan sufrido un efectivo dao en su desarrollo psquico y sexual.
La ley 26.388 suprimi en el tipo el elemento normativo que contena la figura, que era lo pornogrfico.

Objeto del delito es, ahora, toda representacin de un menor de dieciocho aos dedicada a actividades sexuales
explcitas o toda representacin de sus partes genitales con fines predominantemente sexuales. Conforme el texto de la
ley, tales representaciones deben contener fines predominantemente sexuales o representar explcitamente actividades

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Derecho Penal II UES 21
sexuales en las cuales se encuentran involucrados menores de edad, excluyendo de esta forma las actividades
simuladas.
Tambin, es importante destacar que la nueva legislacin incorpor la expresin cualquier medio para perpetrar
las acciones tpicas enumeradas, incorporndose de esta forma los medios electrnicos o informticos como lugar
posible para perfeccionar este tipo de ilcitos penales.

El delito es imputable a ttulo de dolo, incluso eventual. Se consuma con el slo acto de publicacin, fabricacin, sin
necesidad, de que su contenido llegue a conocimiento efectivo del pblico. Es un delito de peligro abstracto.
Es admisible la tentativa, el autor puede dar comienzo de ejecucin a su propsito de lograr la publicacin del libro,
imagen o acto con aquel contenido sin lograrlo.
La ley 26388 incorpor una segunda hiptesis delictiva, prevista en el segundo prrafo del art. 128. Se trata de un
nuevo ilcito penal que no se encontraba previsto en la legislacin anterior. Se pena al que tuviere en su poder
representaciones de las descriptas en el prrafo primero (de un menor de dieciocho aos dedicada a actividades
sexuales explcitas o toda representacin de sus partes genitales con fines predominantemente sexuales) con fines
inequvocos de distribucin o comercializacin. Se trata expresamente de un tipo de tenencia.

Tipo objetivo: el tipo requiere que el autor tenga en forma inequvoca en su poder imgenes de pornografa infantil con
fines de distribucin o comercializacin.

Tipo subjetivo: se trata de una figura dolosa. Se encuentran expresamente excluidos los casos de usuarios que
posean imgenes de pornografa infantil sin conocimiento de dicha posesin. Por su parte, al exigirse como finalidad
especfica que el autor tenga las imgenes aludidas para distribuir o comercializar, si falta esa finalidad, la conducta ser
atpica.

7.3.2. Facilitacin del acceso a espectculos pornogrficos y


suministro de material pornogrfico a menores de 14 aos
Bien jurdico protegido: la ley protege el normal desarrollo de la personalidad de estos nios en el aspecto sexual, al
que los espectculos o los materiales de ndole pornogrfica pueden llegar a afectar en razn de que, por su edad, se
presume que no cuentan con la suficiente madurez para verlos sin correr ese riesgo.

Sujeto activo: En el supuesto de la facilitacin, podr ser la persona autorizada para permitir o impedir la entrada al
local en el cual se presenta el espectculo (ej. el encargado de la boletera o de recibir los billetes de entrada). En el
supuesto del suministro, podr ser cualquier persona que tenga ese material en su poder, sea no para su venta.

Sujeto pasivo: slo puede ser un menor de catorce aos.

Acciones tpicas:
Facilita el que permite la entrada, por precio o gratuitamente.
Suministra el que entrega ese material para que el menor lo lleve consigo o lo examine en un local sin retirarlo de l.

Objeto del delito: los espectculos o los materiales deben ser pornogrficos, concepto que ya ha sido tratado en el
punto 7.3.1.

Tipo subjetivo: Las acciones tipificadas deben ser dolosas. El error de tipo inculpable acerca de la edad del menor
de 14 aos excluye el delito. El que padeci un error culpable tambin resultar impune al no estar contemplada la figura
culposa.

Consumacin: son delitos formales o de pura actividad. Su consumacin se opera con la realizacin de algunas de
las dos conductas tpicas. Es posible la tentativa.
La pluralidad de las vctimas multiplica la delincuencia.

7.3.3. Exhibiciones obscenas. Agravantes. Participacin de menores


en espectculos pornogrficos.
Bien jurdico protegido: La norma no castiga la obscenidad en s misma (la impudicia, lo que afecta al pudor) sino
que resguarda el derecho de las personas no ver actos de esa ndole, si no desea hacerlo, el de no ser confrontado
involuntariamente con la pornografa o con el acto sexual de otros.

Sujeto activo: puede ser cualquier persona.


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Derecho Penal II UES 21

Sujeto pasivo: puede ser cualquier persona obligada por el autor a ver un acto obsceno sin su consentimiento.

Accin tpica consiste en ejecutar o hacer ejecutar por otros actos de exhibiciones obscenas. Este es un elemento
descriptivo-valorativo del tipo objetivo, el que est dado por mostraciones a terceras personas de rganos sexuales u
otras partes del cuerpo humano a las que puede drseles esta significacin, hechas de modo impdico o lascivo.

Ejecutar es realizar esos actos por s mismo.

Hacer ejecutar es valerse de otra persona (penalmente irresponsable; o usando violencia o engao sobre una persona
responsable) para efectuar el acto, manteniendo el dominio del hecho.

Por actos de exhibiciones obscenas se entienden las mostraciones de partes pudendas, de rganos sexuales pero
no siempre lo es el desnudo. Estn incluidos los gestos, siempre que tengan inequvoca significacin sexual, pero
no las palabras obscenas.

Tipo subjetivo: el delito es slo imputable a ttulo de dolo directo sobre el carcter obsceno del acto, aunque
basta el dolo eventual sobre la posibilidad de que otro pueda verlo involuntariamente.

Consumacin: la sola realizacin del acto obsceno consuma el delito. Es posible la tentativa.
Agravante: la figura se agrava si los afectados fueren menores de 18 aos, en este caso el hecho es tpico slo si no
medi su consentimiento. Si la vctima fuera menor de 13 aos, la exhibicin es tpica aunque se hubiera prestado a
verlos.
El error que recae sobre la edad del menor vctima de la exhibicin constituye error de tipo.
Participacin de menores en espectculos pornogrficos. El art. 128, segunda hiptesis castiga al que organizare
espectculos en vivo con escenas pornogrficas en que participaren menores de 18 aos.

Tipo objetivo: la conducta tpica consiste en organizar espectculos, lo que equivale a coordinar las personas y los
medios adecuados para prepararlos, producirlos y presentarlos al pblico.

El objeto del delito son espectculos en vivo, con escenas pornogrficas, es decir, funciones pblicas celebradas en un
teatro o en cualquier otro edificio o lugar en que se congrega la gente para presenciarlos, en las que aquello que se
representa en el escenario es sexualmente vicioso por dirigirse a excitar un apetito desordenado por los deleites
carnales. Pero adems, es necesario, que en estas escenas pornogrficas participen menores de 18 aos de edad.

Tipo subjetivo: admite el dolo eventual. El autor debe tener conciencia o an la mera representacin del carcter
pornogrfico de las escenas en las que intervienen los menores.

Consumacin: el delito se consuma con la sola realizacin de la conducta tpica, es decir, con la organizacin del
espectculo en vivo. Admite la tentativa.

7.4. Cuestiones comunes a estos delitos.


7.4.1. La accin penal de estos delitos.
La accin penal emergente de los abusos sexuales previstos en 119 y 120, es dependiente de instancia privada, es
decir requieren la acusacin o denuncia del agraviado o de su tutor, guardador, o representantes legales, salvo
que el delito fuere cometido contra un menor que no tenga padres, tutor o guardador o que lo fuere por uno de sus
ascendientes, tutor o existieren intereses contrapuestos graves entre estos y el menor (Art. 72 CP), tambin se
proceder de oficio en caso de que resultare la muerte de la persona ofendida o lesiones del gravsimas (art. 91 CP.)
ARTCULO 72.- Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los siguientes delitos:
1) Los previstos en los artculos 119, 120 y 130 del Cdigo Penal cuando no resultare la muerte de la
persona ofendida o lesiones de las mencionadas en el artculo 91.
2) Lesiones leves, sean dolosas o culposas.
Sin embargo, en los casos de este inciso se proceder de oficio cuando mediaren razones de seguridad o
inters pblico.
3) Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes.
En los casos de este artculo, no se proceder a formar causa sino por acusacin o denuncia del agraviado,
de su tutor, guardador o representantes legales. Sin embargo, se proceder de oficio cuando el delito fuere
cometido contra un menor que no tenga padres, tutor ni guardador, o que lo fuere por uno de sus
ascendientes, tutor o guardador.
73
Derecho Penal II UES 21
Cuando existieren intereses gravemente contrapuestos entre algunos de stos y el menor, el Fiscal podr
actuar de oficio cuando as resultare ms conveniente para el inters superior de aqul.
ARTICULO 91. - Se impondr reclusin o prisin de tres a diez aos, si la lesin produjere una enfermedad
mental o corporal, cierta o probablemente incurable, la inutilidad permanente para el trabajo, la prdida de
un sentido, de un rgano, de un miembro, del uso de un rgano o miembro, de la palabra o de la capacidad de
engendrar o concebir.

7.4.2. Reglas especiales de participacin


El Art. 133 la norma agrava la punicin de los cmplices secundarios, ya que el art. 45 prev la misma pena del
autor para el instigador y cmplices necesarios.
ARTCULO 133. - Los ascendientes, descendientes, cnyuges, convivientes, afines en lnea recta, hermanos,
tutores, curadores y cualesquiera persona que, con abuso de una relacin de dependencia, de autoridad, de
poder, de confianza o encargo, cooperaren a la perpetracin de los delitos comprendidos en este ttulo sern
reprimidos con la pena de los autores.

ARTCULO 45.- Los que tomasen parte en la ejecucin del hecho o prestasen al autor o autores un auxilio o
cooperacin sin los cuales no habra podido cometerse, tendrn la pena establecida para el delito. En la
misma pena incurrirn los que hubiesen determinado directamente a otro a cometerlo.

El agravamiento tiene un fundamento personal. Los aportes realizados por estas personas resultan ms condenables
por el abuso cometido y ms decisivos por la relacin de confianza o temor que inspiran a la vctima y por ello merecen
un reproche mayor
Se encuentran comprendidos el vnculo parental, o el abuso de una relacin existente de autoridad (la victima
debe obediencia al cmplice en virtud del derecho privador:
guardador o pblico subordinado,
militar,
de encargo (cuando el cmplice tiene a su cuidado a la persona de la vctima: director de un colegio,
una relacin de confianza por razones parentales: tos,
espirituales: padrinos.
Una relacin de subordinacin se da en el mbito laboral y
cuando el sujeto activo tiene de hecho dominio sobre la vctima.

7.4.3. Reglas comunes a estos delitos


AVENIMIENTO SU ELIMINACIN DEL SISTEMA LEGAL LEY 25.082
La Ley 26.738 (sancionada: marzo 21 de 2012 - promulgada: abril 4 de 2012 - publicacin: BO. 07/04/2012), establece
en su artculo 1ro. La derogacin de la figura del avenimiento. El texto legal reza: ARTICULO 1 Sustityese el
artculo 132 del Cdigo Penal, por el siguiente: Artculo 132: En los delitos previstos en los artculos 119: 1, 2, 3er
prrafos, 120: 1er prrafo, y 130 la vctima podr instar el ejercicio de la accin penal pblica con el asesoramiento o
representacin de instituciones oficiales o privadas sin fines de lucro de proteccin o ayuda a las vctimas.

Se elimina la figura del avenimiento, tan cuestionada por algunos sectores de la doctrina nacional. El procedimiento
consista bsicamente en una propuesta que deba provenir de la vctima, en el marco y las condiciones que estableca
el propio art. 132 del Cdigo Penal.
Cuadro comparativo:
comparativo: Redaccin actual Redaccin anterior
Artculo 132: En los delitos previstos en los artculos Artculo 132: En los delitos previstos en los artculos 119: 1,
119: 1, 2, 3er prrafos, 120: 1er prrafo, y 130 la 2, 3er prrafos, 120: 1er prrafo, y 130 la vctima podr instar el
vctima podr instar el ejercicio de la accin penal ejercicio de la accin penal pblica con el asesoramiento o
pblica con el asesoramiento o representacin de representacin de instituciones oficiales o privadas sin fines de
instituciones oficiales o privadas sin fines de lucro de lucro de proteccin o ayuda a las vctimas. Si ella fuere mayor
proteccin o ayuda a las vctimas de diecisis aos podr proponer un avenimiento con el
imputado. El tribunal podr excepcionalmente aceptar la
propuesta que haya sido libremente formulada y en condiciones
de plena igualdad, cuando, en consideracin a la especial y
comprobada relacin afectiva preexistente, considere que es un
modo ms equitativo de armonizar el conflicto con mejor
resguardo del inters de la vctima. En tal caso la accin penal
quedar extinguida; o en el mismo supuesto tambin podr
disponer la aplicacin al caso de lo dispuesto en los artculos 76
ter y 76 quter del Cdigo Penal.
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Derecho Penal II UES 21
Avenirse. Significado. Fuente: diccionario de la RAE.

Avenir(se). 1. Verbo irregular: se conjuga como venir ( apndice 1, n. 60). El imperativo singular es avn o avente (t)
y aven o avenite (vos), y no aviene o avinete.
2. Es transitivo cuando significa poner de acuerdo [a personas enfrentadas]: Tratar de avenir a las partes para que
celebren un convenio amistoso (Proceso [Mx.] 24.11.96).
3. Es intransitivo pronominal y suele llevar un complemento introducido por con cuando significa, dicho de una persona,
llevarse bien con otra, o estar conforme con algo y, dicho de una cosa, concordar o armonizar con otra: Juancito no
se avena con la prdida (Lugones Almitas [Arg. 1936]); La mezquindad no se aviene con la tolerancia (Exclsior
[Mx.] 27.7.96). Cuando significa acceder a una propuesta o peticin es tambin intransitivo pronominal y se construye
con a: Manuelita se avino a posar en el estudio varias tardes (Larreta Volavrunt [Ur. 1980]).

4. El sustantivo que corresponde a avenir(se) es avenimiento (acuerdo, accin y efecto de avenir(se)): No habr un avenimiento
que conduzca al restablecimiento de relaciones diplomticas entre ambos pases(Tiempos [Bol.] 20.11.96).

La causa de la reforma: el asesinato de Carla Figueroa. Un caso paradigmtico que gener un cambio legislativo.
Este suceso conocido por todos fue el que provoc la sancin de la ley en cuestin, logrando borrar -probablemente para
siempre- esta figura de la legislacin nacional. Seguidamente se ofrece una secuencia de noticias que demuestran como
el Congreso funciona como institucin- cuando la sociedad reclama una solucin inmediata1.

Secuencia:

Domingo, 11 de diciembre de 2011


Un asesinato anunciado por un fallo judicial
Eran pareja, tuvieron un hijo, se separaron. El la viol a mano armada y recuper la libertad hace ocho das cuando la
Justicia acept en apelacin el avenimiento por el cual vctima y victimario se casan. Ayer la mat.
Por Mariana Carbajal
El fallo judicial que concedi la figura del avenimiento a un violador que se cas con su vctima y as recuper la libertad
termin de manera horrorosa. La vctima, Carla Figueroa, de 19 aos, fue asesinada ayer a la madrugada a cuchillazos y
el nico imputado es su flamante esposo, Marcelo Tomaselli, de 21 aos. El femicidio ocurri en la casa que compartan
desde hace una semana en General Pico, La Pampa. Tomaselli qued libre hace apenas ocho das, al beneficiarse con
una sentencia del Tribunal de Impugnacin Penal de la provincia, como inform Pgina/12. La Justicia, que debi
proteger la vida de Carla, escribi su condena a muerte. La vida de la adolescente estuvo signada por la violencia
machista desde la cuna: su madre tambin fue asesinada por el esposo y padre de Carla segn surge del expediente
judicial, cuando ella tena pocos meses de vida. Este nuevo femicidio pone en primer plano la necesidad de discutir la
derogacin del Cdigo Penal del polmico instituto del avenimiento, incorporado en 1999 y cuestionado por especialistas
en derechos de las mujeres.
El femicidio ocurri alrededor de las 4.30 de ayer en una vivienda de calle 36 y 29 bis, en General Pico, propiedad de la
madre de Tomaselli, donde viva la pareja y su pequeo hijo de 3 aos desde que el hombre recuper la libertad.
Personal de la comisara 2 fue alertado sobre una situacin de violencia en la casa y al presentarse en el lugar constat
que se encontraba sin vida una joven de 19 aos que ms tarde fue identificada como Carla Figueroa. La adolescente
fue muerta a pualadas con un cuchillo. Como testigo presencial del hecho estuvo la madre del autor, inform a la
prensa local el comisario Mauro Bertone, jefe de seccional. Tomaselli fue encontrado en el comedor con el nio en
brazos y ensangrentado. Los investigadores secuestraron un cuchillo serrucho Tramontina. El flamante esposo qued
detenido e incomunicado por el crimen. Bertone asegur que sin dudas fue el nico autor del homicidio. Al parecer,
habra asesinado a Carla delante del nio y de su madre.
Tal como inform este diario, Tomaselli fue liberado el 2 de diciembre luego de casi siete meses de prisin, cuando el
Tribunal de Impugnacin Penal, en un fallo dividido, concedi el avenimiento, que haban solicitado la vctima y el
imputado. La figura de avenimiento o reconciliacin est contemplada en el Cdigo Penal y establece que en casos
de violacin y cuando haya relaciones afectivas preexistentes entre vctima y victimario, el tribunal puede
excepcionalmente aceptar la propuesta de ella si fue formulada libremente y en condiciones de igualdad y si
considera que es un modo ms equitativo de armonizar el conflicto con mejor resguardo del inters de la vctima. As se
extingue la accin penal. El caso gener polmica.
Tomaselli y Carla se conocieron cuando l tena 19 aos y ella 15. A esa edad, la adolescente qued embarazada y tuvo
un hijo del muchacho. La relacin se fue deteriorando y en marzo la pareja se separ. Pero el 13 de mayo, el joven fue a
buscarla al trabajo, la llev a un descampado y la someti sexualmente, segn denunci ella. Tomaselli fue detenido por
abuso sexual agravado por uso de arma. De acuerdo con la imputacin, la amenaz con un arma blanca. Mientras
transcurra la instruccin de la causa, Carla, con el patrocinio del abogado Ral Quiroga, y Tomaselli, con el de Armando
Agero, pidieron que se les conceda el avenimiento.
En una primera instancia, el 4 de octubre la Audiencia de Juicio de General Pico neg por unanimidad el recurso. El
tribunal, conformado por Alfredo Alonso, Florentino Rubio y Carlos Federico Pellegrino, consider que la joven no estaba
en condiciones de dar un consentimiento libre y pleno, dada la situacin de violencia que haba vivido haca poco. Tom
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Derecho Penal II UES 21
en cuenta un informe que adverta sobre el colapso psicolgico que le provoc la violacin, cuyas secuelas perduran
en el tiempo. Al mismo tiempo, el tribunal sostuvo que al momento del hecho no exista ninguna relacin entre ambos,
la misma ya haba cesado con la separacin y de forma tan contundente, conforme surge de la naturaleza del hecho (la
violacin). Los jueces argumentaron tambin que la figura del avenimiento es violatoria de convenciones de derechos
de las mujeres con rango constitucional.
Pero Tomaselli y la joven apelaron el 18 de octubre. Mientras el acusado segua preso, se casaron por civil el 28 de
octubre. El fiscal Alejandro Gilardenghi tambin se opuso al avenimiento. Aleg que era evidente la presin ejercida
sobre la vctima, quien no haba contado a lo largo del proceso con ningn tipo de contencin, encontrndose
prcticamente desamparada a nivel emocional sin ningn tipo de proteccin o resguardo por parte de su crculo familiar
o social. A criterio del fiscal el pedido de avenimiento era una estrategia defensiva del imputado.

Con la apelacin, el caso lleg al Tribunal de Impugnacin Penal de la provincia, integrado por los jueces Pablo Toms Balaguer,
Carlos Antonio Flores y Gustavo Adolfo Jensen. El fallo fue dividido. Balaguer se pronunci en contra del avenimiento, retomando
argumentos de la sentencia de la Audiencia de Juicio. Flores, a favor. Finalmente, Jensen, a cargo de la presidencia del Tribunal,
inclin la balanza y apoy la propuesta de la vctima y su victimario. Flores fundament su voto al sealar que la propuesta de la
joven luce real y sincera, libre, sin presiones y que desea que la causa se termine para lograr una adecuada convivencia familiar.
As, el 2 de diciembre el Tribunal concedi el avenimiento y deleg en la Audiencia de Juicio de Pico la imposicin de las reglas de
conducta pertinentes y por el trmino que estime corresponder, a fin de verificar la efectiva convivencia de los recin casados y la
implementacin de controles asistenciales y psicolgicos tendientes a evitar la produccin de nuevos hechos de violencia de gnero
entre los ahora consortes. Releer esa sentencia con la adolescente asesinada, al parecer, por quien fuera primero su violador,
genera escalofros: la Justicia, que debi protegerla, entreg a Carla a su verdugo.

Jueves, 22 de marzo de 2012


La muerte de Carla
El debate por el avenimiento se dispar fuertemente a fines del ao pasado, a causa del femicidio de Carla Figueroa. La
joven, luego de que los jueces del Tribunal de Impugnacin Penal (TIP) concedieran el avenimiento y extinguieran, as,
la accin penal, comenz a vivir con su violador, Marcelo Tomaselli (foto), con quien se haba casado a fines de octubre,
cuando l todava estaba privado de la libertad. El 10 de diciembre, a una semana de iniciada la convivencia de vctima y
victimario, Tomaselli la asesin a cuchilladas delante del hijo de ambos. Desde entonces, se encuentra detenido
mientras se investiga el crimen como homicidio calificado por el vnculo; en peritajes recientes aleg no recordar el
femicidio por haber sufrido amnesia lacunar.
En tanto, el lunes prximo podra haber novedades en el jury que se sigue a al menos uno de los jueces del TIP, Carlos
Flores, por haber concedido el avenimiento, en contra de las opiniones del tribunal de primera instancia y del fiscal
Alejandro Gilardenghi, quien hasta ltimo momento insisti en que era evidente la presin ejercida sobre la vctima. El
otro juez, Gustavo Jensen, pidi su jubilacin al tiempo que se iniciaba su juicio poltico; sin embargo, slo el lunes,
cuando el proceso se reinicie, se sabr si logr sustraerse al jury.
En La Pampa, el femicidio de Figueroa fue un crimen anunciado. La joven, a quien Tomaselli haba violado en un
descampado amenazndola con un arma blanca en mayo, a slo semanas de que se separaran, haba pedido a la
Audiencia de Juicio de General Pico que concedieran el avenimiento al padre de su hijo. El 4 de octubre, el tribunal
integrado por Alfredo Alonso, Florentino Rubio y Carlos Federico Pellegrino consider que la joven no estaba en
condiciones de dar un consentimiento libre y pleno, dada la situacin de violencia que haba atravesado recientemente.
Los jueces consideraron especialmente pertinente un informe pericial que adverta acerca del colapso psicolgico que
le haba provocado la violacin, cuyas secuelas perduran en el tiempo.
Adems, el fallo subrayaba que al momento de ese primer episodio no exista ninguna relacin entre ambos, que la
misma ya haba cesado con la separacin y de forma tan contundente, conforme surge de la naturaleza del hecho, es
decir, de la violacin. Ese mismo tribunal sealaba que el instituto del avenimiento violaba las convenciones de derechos
de las mujeres, consagradas con rango constitucional en Argentina.
El 18 de octubre, Tomaselli y Figueroa (cuyo caso se haba vuelto pblico, lo mismo que una entrevista televisiva en la
que afirmaba temer al hombre que terminara asesinndola) apelaron. Diez das despus, mientras l segua preso, se
casaron. Entre tanto, el fiscal Alejandro Gilardenghi se opona al avenimiento porque era evidente la presin ejercida
sobre la vctima, quien en ningn momento del proceso haba contado con ningn tipo de proteccin. Figueroa se
encontraba, argumentaba Gilardenghi, prcticamente desamparada a nivel emocional, sin ningn tipo de resguardo por
parte de su crculo familiar o social. El pedido no era sino una estrategia defensiva de Tomaselli.
Semanas despus, dos de los tres jueces del TIP, Carlos Flores y Gustavo Jensen, votaron en favor del avenimiento. El
tercero, Pablo Balaguer, se pronunci en contra, retomando argumentos de la sentencia de la Audiencia de Juicio. Flores
evalu que la propuesta de Figueroa luca real y sincera, libre, sin presiones, y que la joven pareca desear que la
causa se termine para lograr una adecuada convivencia familiar. El 2 de diciembre el TIP concedi el pedido y deleg
en la Audiencia de Juicio de Pico la imposicin de las reglas de conducta pertinentes y por el trmino que estime
corresponder, a fin de verificar la efectiva convivencia de Figueroa y Tomaselli, as como la implementacin de
controles asistenciales y psicolgicos tendientes a evitar la produccin de nuevos hechos de violencia de gnero entre
los ahora consortes.

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Derecho Penal II UES 21
Tomaselli fue liberado; en la madrugada del sbado 10 de diciembre asesin a Figueroa a cuchilladas en la habitacin que
compartan, delante de su hijo de tres aos. Los vecinos alertaron a la polica, que al llegar encontr a Figueroa muerta y
ensangrentada. Minutos antes, Rosana Muchuit, la madre de Tomaselli, haba entrado en la habitacin para rescatar al nio. La vi a
Carla, paradita, que me estiraba los brazos mientras l la segua apualando. Al cabo de unos minutos, Tomaselli deca ya est, ya
la mat, mientras yo lo insultaba. Me dijo: Vieja, ven, dame un beso y le chorreaba sangre por todos lados. Cantaba y deca: Mi
corazn est liberado.

Martes, 10 de abril de 2012


La volvera a matar

La volvera a matar, afirm Marcelo Tomaselli, quien asesin a su pareja luego de haberse beneficiado del avenimiento para
quedar en libertad tras haberla violado. El imputado formul sus declaraciones desde la crcel de General Pico, donde se halla
detenido. Qu hice mal? Qu le hice? Con todo lo que me hizo, tantas cosas, coment. La gente escuch una sola campana y
me arruinaron por toda Latinoamrica. Hay que aprender a escuchar a las personas, tanto como los jueces, fiscales. Conmigo se
equivocaron, afirm y agreg que llora todos los das: Me duele haber dejado a mi hijo sin madre. Tomaselli asegur que el da
del crimen Carla Figueroa le pidi perdn por haberlo acusado de violacin y por haberle sido infiel. Tomaselli haba sido
condenado por violar a la joven, que se haba separado de l, pero gracias a la figura del avenimiento fue liberado para casarse con
su vctima. Esta figura fue eliminada del Cdigo Penal como consecuencia de la repercusin de este caso.

Jueves, 28 de junio de 2012


Condena por el crimen del avenimiento
Marcelo Tomaselli fue condenado por el asesinato de Carla Figueroa en La Pampa. Primero la viol y fue a la crcel,
pero recuper la libertad tras casarse con ella. Y despus la acuchill. Por ese caso fue derogada la figura del
avenimiento.
Por Carlos Rodrguez
Con la condena a prisin perpetua del autor del hecho, se cerr ayer el juicio oral por el femicidio de Carla Figueroa (22).
El caso ocurri en General Pico, La Pampa, donde la chica primero haba denunciado a su novio, Marcelo Javier
Tomaselli (26), por violacin, pero luego lo perdon para que lo liberaran y se cas con l por aplicacin de la figura del
avenimiento, derogada del Cdigo Penal a partir de este crimen. A pesar de que los jueces aplicaron a Tomaselli el
mximo de la pena, a solicitud de la Fiscala y de la parte querellante, luego de ledo el fallo uno de los hermanos de
Carla trat de agredir al condenado, antes de que se retirara de la sala de audiencias. Lo quera matar. Slo espero que
se pudra en la crcel porque lo odio con toda mi alma, declar despus del incidente Cristian, hermano de la vctima.
Los agentes penitenciarios que custodiaban a Tomaselli debieron intervenir para impedir el ataque. El Tribunal de
General Pico rechaz los argumentos de la defensa, que si bien admiti que Tomaselli haba asesinado a su pareja le
aplic 15 pualadas en presencia del hijo de ambos, aleg que lo haba hecho en estado de emocin violenta y que
no recordaba nada de lo sucedido.
Los jueces tuvieron en cuenta el informe del psiquiatra forense Martn Telleriarte. El imputado manifest que sufri una
amnesia lacunar, que se expresa por la prdida de memoria durante un lapso determinado, aunque se recuerdan con
precisin los momentos previos y posteriores al problema. Telleriarte sostuvo, en su anlisis luego de examinar a
Tomaselli, que el relato de dicha amnesia no tiene ningn correlato claro y concreto con la posibilidad de algn cuadro
clnico que pueda justificar esas caractersticas de amnesia.
Tomaselli lleg a juicio acusado de homicidio agravado por el vnculo y bajo esa cartula fue condenado a prisin
perpetua. El acusado y su defensor oficial, Walter Vaccaro, reconocieron el crimen, pero invocaron la figura de emocin
violenta, por lo cual se pidi una condena a diez aos de crcel. Me declaro culpable, aunque no recuerdo lo que hice.
Que me condenen por lo que hice y por las evidencias que tuve en mis propias manos, dijo el imputado en su alegato.
El femicidio de Carla fue cometido el 10 de diciembre de 2011, en el domicilio que compartan, propiedad de Rosana Lis
Muchiut, madre de Tomaselli. El conflicto haba comenzado en abril de 2011, cuando Tomaselli fue a buscar a Carla a su
trabajo, para reiniciar la relacin que ella haba decidido cortar. El joven la llev a un descampado y la viol. La chica lo
denunci y lo detuvieron, pero ella a pesar de todo lo visit a diario, llevndole ropa y alimentos.
El 2 de diciembre de 2011 la pareja se cas cuando Tomaselli estaba todava preso y pudo salir en libertad por la figura
del avenimiento. Siete das despus Carla fue asesinada por la persona a la que haba rescatado de la prisin. En el
fallo condenatorio se citan, como testigos del hecho, a la madre de Tomaselli y a su hermano Walter, que lleg a la casa
poco despus de consumado el crimen.
La madre dijo que el hecho ocurri cerca de las 3 de la maana y que se despert porque escuch llorar a su nieto. Sin
comprender bien lo que estaba pasando, escuch que su hijo deca ya est, ya est y mi corazn est aliviado. Entr
a la pieza que ocupaba la pareja y vio a Carla tirada en el piso, en un charco de sangre. Tena quince pualadas.
El arma fue un cuchillo de serrucho encontrado por la polica en la habitacin. Walter Tomaselli declar, incluso, que su
propia madre, desesperada, le lleg a pedir que matara a su hermano por lo que haba hecho.
El testigo Csar Gross dijo que Carla le haba contado antes del episodio de la violacin que viva una vida de
maltrato con Tomaselli (...) haba discusiones, forcejeos y que la golpeaba, que viva con mucho miedo y quera cambiar

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Derecho Penal II UES 21
separndose. Asegur que la vio con moretones y rasguos por el maltrato, en la poca en que la pareja viva en la
casa de la abuela de la joven.
Stella Maris Quiroga, ta de Carla, coment ante los jueces que la joven le hizo escuchar una conversacin que mantuvo,
por celular, cuando Tomaselli estaba preso, antes del casamiento. La insultaba y le dijo que le iba a pagar todo porque
(l) haba hecho de seora de otros presos. Cuando la ta intervino y tom el telfono, el joven cambi totalmente y
empez a hablar de la Biblia. Como prueba de la violencia ejercida por Tomaselli, se citaron en el fallo mensajes por
celular enviados por Carla a una amiga, despus de la violacin. Esos antecedentes de violencia fueron tomados en
cuenta por los jueces Florentino Rubio, Fabricio Losi y Juan Alberto Abraham para condenar a Tomaselli.

Luego del fallo, el fiscal Alejandro Gilardenghi se manifest conforme con la decisin del Tribunal. Este es un caso que seguramente
va a sentar precedente en las cuestiones que tienen que ver con las perspectivas de gnero, pronostic el titular del Ministerio
Pblico.

Juicio a Flores: declar el abogado que propuso el avenimiento


Mircoles, 03 Octubre 2012 10:22
Este mircoles prosigui el juicio contra el juez Carlos Flores, acusado de mal desempeo por una resolucin que, luego,
termin con el asesinato de Carla Figueroa. En estos momentos, declara como testigo el abogado Armando Agero: dijo
que l propuso la figura del avenimiento y manifest que Carla le agradeci por la liberacin del que, poco despus, la
mat.
El proceso -que se desarrolla en la Cmara de Diputados- se extendi este mircoles entre las 8 y las 10.30, con la
declaracin de dos testigos. Maana sern los alegatos y el martes de la semana prxima se leer la sentencia.
El magistrado del Tribunal de Impugnacional Penal (TIP) podra ser echado. Ayer, en el inicio del proceso, no declar,
pero su defensa dijo que el fallo fue "legal". Otros jueces, que haban fallado con otro criterio al de Flores, igual dijeron
que la sentencia del magistrado acusado se ajust a derecho. As, pareci debilitarse la acusacin (Ver link: Juicio a
Flores: magistrados dijeron que el avenimiento firmado por el juez fue legal).
La acusacin
Flores est acusado porque, como juez del Tribunal de Impugnacin Penal, permiti la figura del avenimiento -es decir,
el perdn de la vctima al victimario- en la causa penal iniciada por Carla Figueroa contra Marcelo Tomaselli.
Tomaselli haba sido denunciado de violacin por Carla Figueroa, en abril de 2011. Mientras se esperaba el juicio, el
joven y su familia habran comenzado a presionar a Carla para que no lo acusara.
En ese marco, el abogado de Tomaselli, Armando Agero, pidi la figura del avenimiento. Fue respaldado por Carla y su
abogado y to, Ral Quiroga. Los jueces y fiscales de la ciudad de General Pico rechazaron ese pedido: entre otras
cuestiones, porque la figura del avenimiento -pese a que estaba en vigencia en el Cdigo Penal- era contraria a los
tratados internacionales sobre violencia de gnero y porque establecieron que la chica estaba siendo manipulada.
El caso lleg a fines de 2011 al TIP. El juez Toms Balaguer rechaz, con similares criterios a los jueces piquenses, el
avenimiento. Flores lo acept porque, entre otros motivos, dijo que Carla no estaba siendo manipulada. Desempat
Gustavo Jensen: apoy la postura de Flores. As, finalmente se firm el avenimiento. Inmediatamente, antes de que se
apelara la sentencia del TIP, las autoridades del Tribunal de Audiencia de Juicio de General Pico liberaron a Tomaselli.
Una semana despus, en diciembre de 2011, mat a la chica a pualadas. Delante de su pequeo hijo.
La historia volvi a repetirse. Carla, cuando tena 8 meses, haba presenciado un asesinato: su padre mat a su mam.
Jensen y Flores quedaron, a partir de la muerte de Carla, en la mira. Ambos fueron denunciados por mal desempeo.
Pero Jensen present el pedido para jubilarse antes de comenzar el jury. De esa manera, solo qued en pie la acusacin
a Flores.
Agero dice que l propuso el avenimiento

El abogado Agero fue el primer testigo en declarar hoy. Dijo que l propuso la figura del avenimiento a Marcelo Tomaselli. Luego,
ste se lo comunic a Carla (NdR: en una grabacin de video, Carla haba dicho que la propuesta del avenimiento se la haba
realizado el mismo Agero).

-Cundo surgi la posibilidad del avenimiento?


-Con posterioridad a que se cay la posibilidad del juicio abreviado.
-La alternativa del avenimiento surge a instancia suya?
-En las causas penales, siempre tengo la misma conducta. Lo escucho a mi cliente, escucho su relato. Saco fotocopia
del expediente, se lo llevo a mi cliente y se lo dejo dos o tres das, para que lo lea. Una vez que est en conocimiento de
la imputacin y del material probatorio en ese momento, le explico las alternativas que ese tipo penal que se le est
imputando. Yo, a Tomaselli le expliqu todo. Primero quisimos avanzar con un juicio abreviado. Como no se concret, le
plante la situacin (NdeR: el avenimiento) porque sabamos que ellos tenan mucha relacin. Tenan un dilogo, por el
hijo, y as surge lo del avenimiento. Se lo acerqu yo. Luego, por las comunicaciones entre ellos, se permiti que se
hiciera.
- A su criterio, entre Carla y Marcelo haba una relacin de afecto?
- Juntos no los conoc a ellos. Ahora, con posterioridad a la libertad de l, el 2 de diciembre, Carla lo fue a buscar al
juzgado. De ah fue a buscarlo a la comisara. A partir de ah hasta el viernes a la noche (el asesinato fue el sbado a la
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Derecho Penal II UES 21
madrugada) s que estuvieron todas las veces juntos. Las tres veces que vinieron a mi estudio, los vi juntos. Los vi bien.
Y con posterioridad al hecho, he mantenido dilogo con la mam de Marcelo, con el hermano e incluso con algunos
policas de la Seccional Segunda y me han dicho que los vieron juntos. No puedo decir que hayan tenido una relacin
afectuosa, pero s al menos, delante de m, sin inconvenientes.
Dijo que no hubo manipulacin a Carla para que aceptara el avenimiento. "Jams tuve la sospecha de que el
consentimiento estuviera viciado; esto lo hablaba con la abuela y con su abogado; jams se me ocurri eso; no lo
pensaba", dijo. "No era una persona que desconociera lo que estaba haciendo. No s si en la cuestin sentimental
hubiera algo que lo estuviera confundiendo... Ella deca que quera terminar con el problema".
"Jams percib que haya sufrido presiones. La realidad de los hechos, de lo que haya sucedido en la casa, en la relacin
con Marcelo, con la madre y el hermano de Marcelo, no lo s...", dijo.
Adems, agreg otro dato: expres que Carla le envi varios mensajes de texto de agradecimiento, una vez liberado
Tomaselli.
"Si alguna vez pens que la iba a matar? Jams, le puedo asegurar que fue una sorpresa hasta traumtica", dijo.
El casamiento
Marta Covella, exjueza de Paz de Pico, cas a la pareja. Fue cuando Tomaselli estaba preso a raz de la violacin a
Carla-. Poco despus, se le otorg el avenimiento y fue liberado.
"No vi que hubiera alguna disconformidad de las partes", sostuvo. "Los vi muy abrazaditos. A l lo vi feliz; a ella no tanto.
El estaba muy feliz".
Dijo que la situacin fue "triste" en el casamiento. "No era una pareja ms. Esos matrimonios, como fueron los
matrimonios igualitarios... Yo soy cristiana evanglica... eran cosas muy triste. Triste por la condicin: por ejemplo, ver
llegar un novio esposa y esa nia sola, sin su familia... Era una cosa que no era comn".

http://www.diariotextual.com/politicaa/item/254-prosigue-hoy-el-juicio-al-juez-flores.html

El juez del avenimiento, absuelto


Carlos Antonio Flores, quien autoriz la ya derogada figura de avenimiento que termin con el femicidio de Carla
Figueroa, el 10 de diciembre pasado en la ciudad de General Pico, cuando su esposo Marcelo Tomaselli la asesin
pocas horas despus de haber sido liberado con el beneficio del perdn de la vctima, fue considerado "idneo" para
continuar desempendose como miembro del Tribunal de Impugnacin Penal de esa provincia.
En su momento, Tomaselli, preso por haber violado a Carla, con quien tena un hijo, fue liberado gracias a los votos de
Flores y Adolfo Jensen, quien evit enfrentar el jury al pedir su retiro anticipado. Pablo Balaguer, el tercer miembro del
Tribunal, en cambio, se opuso a la decisin. El Jury de Enjuiciamiento, presidido por el titular del Superior Tribunal de
Justicia de la provincia, Eduardo Fernndez Menda, y conformado por los diputados Martn Berhongaray (FrePam-
UCR), Mara Silvia Larreta (PJ) y los abogados Sergio
Escudero y Ana Mariela Bonaveri, con la firma de Menda, Berhongaray, Bonaveri y Escudero se pronunci en contra de
la destitucin de Flores, con la nica disidencia de Larreta, quien plante que el magistrado "no era idneo para impartir
justicia" y que el fallo que permiti la liberacin de Tomaselli careca de "perspectiva de gnero".

Quienes respaldaron la continuidad de Flores admitieron que el juez actu con "liviandad e imprudencia" y cuestionaron al
magistrado por no haber hecho "una valoracin profunda de las pericias psicolgicas", pero sostuvieron que Flores "se ajust a
derecho, porque la figura del avenimiento estaba vigente al momento de otorgar ese beneficio en el Cdigo Penal".

Se encuentra a disposicin de los alumnos el siguiente link en donde puede apreciarse cmo funcionaba una audiencia
de avenimiento. Adems se adjunta un fallo del Tribunal Superior de Justicia sobre el tema en cuestin y un documento
en donde puede leerse la discusin parlamentaria que llev a la derogacin de la figura del avenimiento. Link:
Audiencia avenimiento: interesante sentencia oral con unificacin de condenas - Revista Pensamiento Penal - Edicin
No. 152 - 04/02/2013
Publicado en: Edicin 149 - 05/11/12

http://www.pensamientopenal.com.ar/articulos/audiencia-avenimiento-interesante-sentencia-oral-con-unificacion-condenas

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Derecho Penal II UES 21

UNIDAD 8: Delitos contra la libertad


8.1. Bien jurdico protegido. Sistematizacin.
Como bien de los individuos, la libertad consiste a la par que en la facultad de determinarse o de obrar o de no obrar
en determinado sentido, en el derecho a la preservacin de la propia tranquilidad, de un mbito de intimidad
material y de las ideas y pensamientos propios.

En la convivencia social, esas facultades y derechos, estn regulados por la Constitucin y las leyes
reglamentarias, sean civiles, comerciales, administrativas, laborales, penales, o de otra especie.

As, la proteccin dispensada a la libertad por las leyes penales puede tener diferentes alcances. El CP en el Ttulo 5,
resguarda en distintos captulos distintos aspectos del bien jurdico libertad, ellos son:

1. la libertad individual.
2. la libertad de domicilio.
3. la libertad de guardar secretos.
4. la libertad de trabajo y asociacin.
5. la libertad de reunin.
6. la libertad de prensa.

8.2. Delitos contra la libertad individual.


8.2.1. Reduccin a servidumbre condicin anloga. Aspecto
protegido del bien jurdico El tipo penal y la clusula constitucional.
La figura del art. 140 CP, tipifica la reduccin de una persona, por acostumbramiento o por sujecin a la condicin de
siervo o a otra que, como en ella, el autor dispone a su arbitrio de la persona de la vctima y de su servicio personal.
La norma, recientemente reformada, seala que: Sern reprimidos con reclusin o prisin de cuatro (4) a quince (15)
aos el que redujere a una persona a esclavitud o servidumbre, bajo cualquier modalidad, y el que la recibiere en tal
condicin para mantenerla en ella. En la misma pena incurrir el que obligare a una persona a realizar trabajos o
servicios forzados o a contraer matrimonio servil (Artculo sustituido por art. 24 de la Ley N 26.842 B.O. 27/12/2012)1.

El tipo penal y la clusula constitucional: esta figura debe diferenciarse de la situacin jurdica de esclavitud abolida
por el art. 15 de la CN, que consiste en la pertenencia, en propiedad de una persona a otra. Por el contrario, el art. 140
es una situacin de hecho.

Redaccin anterior: ARTICULO 140. - Sern reprimidos con reclusin o prisin de tres a quince aos, el que redujere a una persona a
servidumbre o a otra condicin anloga y el que la recibiere en tal condicin para mantenerla en ella

TITULO V
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD
Captulo I
Delitos contra la libertad individual
ARTICULO 140. - Sern reprimidos con reclusin o prisin de cuatro (4) a quince (15) aos el que redujere a una
persona a esclavitud o servidumbre, bajo cualquier modalidad, y el que la recibiere en tal condicin para
mantenerla en ella. En la misma pena incurrir el que obligare a una persona a realizar trabajos o servicios forzados
o a contraer matrimonio servil.

Tambin, corresponde distinguir que el CP no ha establecido, una pena para los que concluyan un contrato de
compra y venta de personas, a pesar de que el art. 15 de la CN declarara que este hecho es un crimen del que
sern responsables lo que lo celebrasen y el escribano o funcionario que lo autorice. Pero la CN no declarara crimen la
contratacin o comercio de los servicios de una persona.

No constituye este delito, el libre y consciente sometimiento de la propia persona y de sus servicios a la potestad de
otro, porque el delito requiere que el autor haya reducido a la vctima a servidumbre o condicin anloga o que la haya
recibido de otro en tal condicin.
Se encuentra en una condicin anloga a la servidumbre la persona sometida a la potestad de hecho de otra de una
manera que excluya la posibilidad de que se auto determine respecto de la conduccin de su vida. Puede citarse como

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Derecho Penal II UES 21
ejemplo de esta situacin: las mujeres recluidas en un harem, de las personas detenidas por otra en condiciones de
abyeccin, ubicadas y tratadas a semejanza de las bestias.
Tambin delinque el que recibe a una persona en esta condicin (servidumbre u otra condicin anloga) para
mantenerla en ella.
El dador puede ser el propio reducidor, o quien haba recibido a la vctima ya reducida a la servidumbre o condicin
anloga.
La recepcin requiere que el autor llegue a tener, directa o indirectamente, la persona de la vctima. La recepcin
consuma el delito slo si obedece al propsito de mantener a la vctima en la condicin en que se la recibe, sin
requerir que ese objetivo se concrete. Por el contario, si la recepcin es para liberarla, no existe del delito.

Tipo subjetivo: es un delito doloso, pero este debe estar constituido por el propsito antes sealado.

Consumacin: es un delito intencional y de carcter material y permanente, que se consuma con el logro de una de
esas situaciones. Admite tentativa. En el supuesto de la recepcin, el delito es instantneo, pero se vuelve permanente
si el autor mantiene en su poder a la vctima en la condicin en que la recibi. Tambin este supuesto de la recepcin
admite tentativa

8.2.2. Conduccin fuera de las fronteras. Aspecto protegido del bien


jurdico.
Aspecto protegido del bien jurdicojurdico: la conducta atenta contra la libertad y el derecho que tiene una
persona de estar en un lugar determinado y contra la lesividad que le provoca ser trasladado a otro sitio en
contra de su voluntad.
La accin tpica prevista en el art. 145 del CP es llevar a la vctima, venciendo o burlando su voluntad, hacia un
lugar no sometido a la jurisdiccin del pas, situado fuera de los lmites o confines del territorio nacional.
TITULO V
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD
Captulo I
Delitos contra la libertad individual
ARTICULO 145 bis. - Ser reprimido con prisin de cuatro (4) a ocho (8) aos, el que ofreciere, captare,
trasladare, recibiere o acogiere personas con fines de explotacin, ya sea dentro del territorio nacional, como desde
o hacia otros pases, aunque mediare el consentimiento de la vctima.

Tipo subjetivo: el delito es doloso. La conduccin debe obedecer al propsito del autor de someterla, sin derecho, al
dominio material de una persona particular o de una entidad privada o pblica, o de entregarla a un conjunto militarizado
extranjero, estatal o, para que siente plaza en l,

Consumacin: el delito se perfecciona en el momento en que el autor, desde un punto situado fuera de las fronteras
de la Repblica, comienza a conducir a la vctima. No admite tentativa.

8.3. Privacin de la libertad individual.


8.3.1. El tipo penal. Agravantes.
El art. 141 del CP reprime al que ilegalmente privare a otro de su libertad personal.

TITULO V
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD
Captulo I
Delitos contra la libertad individual
ARTICULO 141. - Ser reprimido con prisin o reclusin de seis meses a tres aos; el que ilegalmente privare a
otro de su libertad personal.

Aspecto del bien jurdico protegido: el objeto de la proteccin es aqu la libertad de locomocin (ambulatoria
o de desplazamiento) y de movimiento corporal de las personas.

Tipo objetivo: Contra ese aspecto de la libertad individual no slo se puede atentar mediante un encierro o
detencin ilegal, sino por otros actos que, sin importar un encierro o detencin, privan a la persona de su libre
accin fsica (Ej. colocndole esposas, o ponindole un cors que impide el libre desarrollo de su tronco o
cuello).
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Derecho Penal II UES 21

Pero contra la libertad de locomocin o de movimientos corporales no slo se puede atentar mediante actos que
impidan que la persona se traslade de un lugar a otro o mueva su cuerpo o miembros, sino igualmente
imponindole determinado desplazamiento o determinados movimientos (Ej.: el traslado forzoso en el bal de
un vehculo).

El delito tambin puede cometerse por una conducta negativ a, como sucede cuando el autor omite su deber
de liberar a la vctima, derivado de la ley, de la convencin o de un hecho precedente que lo convierte en garante de la
libertad de ella.

El autor puede valerse de cualquier medio para cometer el delito, entre otros el encierro, la fuerza, el engao, etc.
Empero, el empleo de violencia o amenazas y la simulacin de autoridad o de orden de ella, agrava el delito.

El consentimiento, sin coercin o error, prestado por una persona capaz de comprender el sentido de su propia
conducta, excluye el tipo delictivo.

Tipo subjetivo: El tipo delictivo requiere que la privacin de la libertad sea ilegalmente realizada por el autor,
vale decir, que no est jurdicamente autorizado para hacerlo y que proceda a sabiendas de ello. Este estado subjetivo
no es compatible con la duda, porque en este caso, el autor no sabe de manera positiva que su conducta es ilegal. No
es necesario un propsito malvado.
Consumacin: el delito se consuma con el impedimento de la libre locomocin o movimiento de la vctima,
admite tentativa, porque es pasible que el autor realice actos ejecutivos de su propsito de privar a otro de su libertad
personal, sin lograrlo. El delito es instantneo, y eventualmente permanente, pues el autor puede prolongar el estado
de privacin de la libertad de la vctima.

Agravantes:
1.-Por el modo: el delito se agrava si el autor lo comete con violencias o amenazas (art. 142 inc. 1) o simulando
autoridad pblica u orden de sta (art. 142 inc. 4).

ARTICULO 142. - Se aplicar prisin o reclusin de dos a seis aos, al que privare a otro de su libertad personal,
cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes:
1. Si el hecho se cometiere con violencias o amenazas o con fines religiosos o de venganza;
2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente, de un hermano, del cnyuge o de otro individuo a
quien se deba respeto particular;
3. Si resultare grave dao a la persona, a la salud o a los negocios del ofendido, siempre que el hecho no importare
otro delito por el cual la ley imponga pena mayor;
4. Si el hecho se cometiere simulando autoridad pblica u orden de autoridad pblica;
5. Si la privacin de la libertad durare ms de un mes.

La violencia puede consistir, a la par que en el empleo de una energa fsica u otro medio daoso o doloroso, en el uso
de medios hipnticos o narcticos (art. 73 CP).

ARTICULO 73.- Son acciones privadas las que nacen de los siguientes delitos:
1) Calumnias e injurias;
2) Violacin de secretos, salvo en los casos de los artculos 154 y 157;
3) Concurrencia desleal, prevista en el artculo 159;
4) Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la vctima fuere el cnyuge.
Asimismo, son acciones privadas las que de conformidad con lo dispuesto por las leyes procesales
correspondientes, surgen de la conversin de la accin pblica en privada o de la prosecucin de la accin penal
por parte de la vctima.
La accin por calumnia e injuria, podr ser ejercitada slo por el ofendido y despus de su muerte por el cnyuge,
hijos, nietos o padres sobrevivientes.
En los dems casos, se proceder nicamente por querella del agraviado o de sus guardadores o representantes
legales.

La violencia puede recaer sobre la vctima o la persona que defienda su libertad. Si la violencia consiste en
lesiones, stas integran el hecho de la privacin de la libertad, y por ello, concurren idealmente con sta (CP, art. 54).

TITULO IX
CONCURSO DE DELITOS
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Derecho Penal II UES 21
ARTICULO 54.- Cuando un hecho cayere bajo ms de una sancin penal, se aplicar solamente la que fijare pena
mayor.

Las amenazas, tambin pueden tener como destinatario a la vctima, o a un tercero, por ejemplo, el caso de que se
amenaza al padre para que se entregue a su hijo.
El autor comete el delito simulando autoridad pblica u orden de ella cuando como medio engaoso para realizar o
facilitar la privacin de la libertad de la persona, finge ser una autoridad pblica competente para ordenar la privacin de
la libertad o proceder por orden de ella.
El agravamiento supone que la vctima o un tercero crea por error en la representacin del autor. Si el error no es
eficaz no concurre ni la forma agravada ni la simple del delito, porque, en ese caso la vctima consiente.

2. Por el aspecto subjetivo: el delito se agrava si el autor las cometiere con fines religiosos o de venganza
(conforme art. 142 inc. 1 CP).
ARTICULO 142. - Se aplicar prisin o reclusin de dos a seis aos, al que privare a otro de su libertad personal,
cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes:
1. Si el hecho se cometiere con violencias o amenazas o con fines religiosos o de venganza;

El delito se comete con fines religiosos cuando el autor obra con un objeto jurdico o por un motivo de carcter
religioso, por ej. Cuando comete el hecho para perturbar una ceremonia religiosa o para beneficiar una religin.
El autor comete el delito con fines de venganza cuando, mediante la privacin de la libertad, tiende a tomarse una
satisfaccin por un agravio o un dao recibido o supuestamente recibido por l o por otro, de la vctima o de un tercero,
No procede as el slo procede por odio.

3. Por el vnculo: la figura bsica se agrava si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente


(matrimonial o extramatrimonial), de un hermano (matrimonial o extramatrimonial, unilateral o bilateral), del cnyuge o
de otro individuo a quien el autor deba respecto particular (art. 142 inc. 2).
ARTICULO 142. - Se aplicar prisin o reclusin de dos a seis aos, al que privare a otro de su libertad personal,
cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes:
2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente, de un hermano, del cnyuge o de otro individuo a
quien se deba respeto particular;
La razn de la calificante no se funda en el vnculo de sangre o matrimonial, pues, si as fuera deberan estar
incluidos el vnculo de descendencia, sino en el respeto particular que le debe el autor a la vctima.

4. Por el resultado: la privacin de la libertad se agrava si como consecuencia de ello resultare un grave dao
a la persona (Soler) o la salud, o los negocios del ofendido, siempre que el hecho no importe otro delito por el cual la
ley imponga una pena mayor (142 inc. 3).
ARTICULO 142. - Se aplicar prisin o reclusin de dos a seis aos, al que privare a otro de su libertad personal,
cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes:
3. Si resultare grave dao a la persona, a la salud o a los negocios del ofendido, siempre que el hecho no importare
otro delito por el cual la ley imponga pena mayor;
En el caso de una lesin, debe ser una que exceda en gravedad a la leve, pero que en razn de la limitacin prevista
en el tipo, no est prevista como lesin gravsima, que tiene una pena mayor que esta figura calificada.

5. Por el tiempo: la privacin de la libertad se agrava si durare ms de un mes (art. 142 inc. 5).
ARTICULO 142. - Se aplicar prisin o reclusin de dos a seis aos, al que privare a otro de su libertad personal,
cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes:
5. Si la privacin de la libertad durare ms de un mes.
El mes no equivale a 30 das a partir del comienzo del delito, sino el tiempo que va desde ese da al mismo da del
mes siguiente.

8.4. Abusos funcionales.


8.4.1. El bien jurdico protegido. Los tipos penales.
Son verdaderos abusos funcionales dirigidos a restringir la libertad de las personales.
El bien jurdico es el mismo que la figura bsica de la privacin de la libertad (derecho que tienen las personas de
moverse, de poder trasladarse, como a que no se les imponga lo que debe hacer), pero estos tipos delictivos se
refieren, concretamente, a la restriccin de la libertad de las personas que se encuentran arrestadas, detenidas o
presas.

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Derecho Penal II UES 21
El sujeto activo de estos delitos como autor o coautor slo podr ser un funcionario pblico, es decir, la
persona fsica que participa accidentalmente o permanente en el ejercicio de funcin pblica, por eleccin popular o por
designacin de autoridad competente, el que cumple o ejecuta la voluntad del Estado. Los otros empleados que
intervengan en el hecho solo pueden ser partcipes o instigadores.

Los tipos penales.


A los fines de sistematizar el estudio de estas figuras, podemos clasificar en dos grupos los abusos
funcionales, con arreglo a las respectivas penas.

I. Primera categora: reprimidos con reclusin o prisin de uno a tres aos e inhabilitacin especial por doble
de tiempo (Art.143 CP). Dentro de esta categora podemos distinguir:
ARTICULO 143. - Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a tres aos e inhabilitacin especial por doble
tiempo:
1. El funcionario que retuviera a un detenido o preso, cuya soltura haya debido decretar o ejecutar;
2. El funcionario que prolongare indebidamente la detencin de una persona, sin ponerla a disposicin del juez
competente;
3. El funcionario que incomunicare indebidamente a un detenido;
4. El jefe de prisin u otro establecimiento penal, o el que lo reemplace, que recibiera algn reo sin testimonio de
la sentencia firme en que se le hubiere impuesto la pena o lo colocare en lugares del establecimiento que no sean
los sealados al efecto;
5. El alcaide o empleado de las crceles de detenidos y seguridad que recibiere un preso sin orden de autoridad
competente, salvo el caso de flagrante delito;
6. El funcionario competente que teniendo noticias de una detencin ilegal omitiere, retardare o rehusare hacerla
cesar o dar cuenta a la autoridad que deba resolver.

1. Omisiones de liberar
a) Retencin ilegal de detenido o preso (143 inc. 1) El funcionario pblico debe tener al
detenido o preso bajo su guarda
ARTICULO 143. - Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a tres aos e inhabilitacin especial por
doble tiempo:
1. El funcionario que retuviera a un detenido o preso, cuya soltura haya debido decretar o ejecutar;

DETENIDO es la persona legalmente privada de su libertad (por razones de seguridad, comisin


de un delito, entre otras)
PRESO es la persona que se encuentra en el periodo de ejecucin de la pena.
El sujeto activo de este delito para la primera hiptesis, esto es el funcionario pblico que haya
debido decretar la libertad, slo puede ser el juez o el fiscal de instruccin que son los
nicos que pueden resolver fundadamente la restriccin de la libertad de una persona
imponindole una medida cautelar.
Ejecuta la liberacin el funcionario que tiene a su cargo la custodia del reo y que debe haber
cumplido la orden emanada de la autoridad competente.
Es un delito doloso, basta dolo eventual, y es de omisin impropia. Es instantneo, de efecto
permanente y no admite la tentativa. Se consuma cuando surge la obliga de decretar la
libertad, esto es dictar la resolucin o la orden para que se haga efectiva, o ejecutarla, es decir,
hacerla efectiva.
El trmino debido es un elemento normativo del tipo, que seala la concurrencia de causas de
justificacin genricas.

b) Omisin de liberar al detenido ilegalmente (art. 143 inc. 6 CP)


ARTICULO 143. - Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a tres aos e inhabilitacin especial por
doble tiempo:
6. El funcionario competente que teniendo noticias de una detencin ilegal omitiere, retardare o rehusare
hacerla cesar o dar cuenta a la autoridad que deba resolver.

Se refiere al funcionario competente, que es tanto para el jefe de prisin (presos), alcalde
(detenidos) o empleado que tuviere a cargo esa responsabilidad que tiene el conocimiento que una
persona se encuentra privada de su libertad ilegalmente, y omite, retarda o rehsa hacerla cesar o no da
cuenta de la situacin al funcionario que debe resolver
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Derecho Penal II UES 21
La detencin puede ser ilegal desde el comienzo como tambin puede ser que originariamente sea
legal y luego transformarse en ilegal, porque se cumpli el trmino de privacin de la libertad del reo.

Tipo objetivo: Omite el funcionario que toma razn y no hace lo que le impone la ley. Retarda el
que no hace conocer lo que debe en el plazo estipulado. Rehsa aquel al que se le hizo un pedido
expreso y no lo hace cesar o conocer.
Tipo subjetivo: Slo admite dolo directo, es de resultado instantneo con efectos
permanentes no admite tentativa.

2. Ejecuciones irregulares de la libertad personal


Estas especies delictivas presuponen la legalidad de la privacin de la libertad personal y la ilegalidad
de la ejecucin. Se distinguen:

a. Incomunicacin indebida ( art. 143 inc 3)


ARTICULO 143. - Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a tres aos e inhabilitacin especial por
doble tiempo:
3. El funcionario que incomunicare indebidamente a un detenido;
Normalmente la detencin de una persona no implica su incomunicacin, el tribunal la ordenar
cuando entienda que existen motivos que pueden entorpecer la investigacin (por ejemplo. que sus
cmplices an se encuentren prfugos o que el delito no haya cesado en su comisin (que la vctima de un
secuestro contine secuestrado).
Se trata del resguardo de una garanta constitucional (CCba art. 43. CPP 273)
INCOMUNICACIN
CCba. Artculo 43.- La incomunicacin slo puede ser ordenada por el juez para evitar que el
imputado entorpezca la investigacin y no puede exceder de dos das. An en tal caso queda
garantizada la comunicacin con el defensor inmediatamente antes de la realizacin de cualquier acto
que requiera la intervencin personal de aqul. Rige al respecto, el ltimo prrafo del artculo anterior

Sujeto activo, es el que tiene a su cargo la detencin, ya que slo puede ordenar fundadamente la
incomunicacin de un detenido el funcionario que tiene la guarda de un detenido o el funcionario que tiene
la guarda de la persona y que indebidamente la incomunica.
Lo punible del hecho es que a un detenido que no rene las condiciones para ser incomunicado se lo
aparte y se le restrinjan sus derechos a mantenerse en contacto con quien desee o que se le prolongue su
incomunicacin por ms tiempo de lo dispuesto.
Se consuma cuando se lo incomunica y no cuando se dicta el decreto que ordena la medida. Es un
delito de resultado, admite la tentativa.

b. Colocacin indebida (art. 143 inc. 4 2 disp)


ARTICULO 143. - Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a tres aos e inhabilitacin especial por
doble tiempo:
4. El jefe de prisin u otro establecimiento penal, o el que lo reemplace, que recibiera algn reo sin
testimonio de la sentencia firme en que se le hubiere impuesto la pena o lo colocare en lugares del
establecimiento que no sean los sealados al efecto;

Es autor de este delito es el jefe de prisin u otro establecimiento penal, o el que lo reemplace, que
colocare al reo(condenado) en lugares del establecimiento en lugares que no sean los establecidos a tal
efecto por la ley el reglamento o la prctica administrativa para que se cumpla la pena privativa de la
libertad, hacindola ms gravosa.
El delito es imputable a ttulo de dolo. Se consuma con el acto de colocacin y admite tentativa.

3. Recepcin ilegal ( 143 inc. 4 1 disposicin)


ARTICULO 143. - Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a tres aos e inhabilitacin especial por
doble tiempo:
4. El jefe de prisin u otro establecimiento penal, o el que lo reemplace, que recibiera algn reo sin
testimonio de la sentencia firme en que se le hubiere impuesto la pena o lo colocare en lugares del
establecimiento que no sean los sealados al efecto;

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Derecho Penal II UES 21
Tipo objetivo: consiste en recibir al reo, cualquiera que sea la calidad que tiene en el proceso (arresto,
aprendido, detenido, prisin preventiva) sin la orden de autoridad competente.
Sujeto activo puede ser el jefe de prisin o de otro establecimiento penal o su reemplazante o el
empleado encargado de recibir a los mismos.
La ley hace una excepcin cuando dispone que lo podr recibir sin estas formalidades en caso de
flagrante delito. Hace referencia al momento en que el delincuente es tomado o seguido por la autoridad
cuando est cometiendo el hecho o inmediatamente despus de ser ejecutado (art. CCba 42, CPP 276)
CCba Artculo 42 La privacin de la libertad durante el proceso tiene el carcter excepcional, slo
puede ordenarse en los lmites de esta Constitucin y siempre que exceda el trmino mximo que fija
la ley. Las normas que la autoricen son de interpretacin restrictiva. En caso de sobreseimiento o
absolucin, el Estado puede indemnizar el tiempo de privacin de libertad, con arreglo a la ley. Salvo
el caso de flagrancia, nadie es privado de su libertad sin orden escrita y fundada de autoridad judicial
competente, siempre que existan elementos de conviccin suficientes de participacin en un hecho
ilcito y sea absolutamente indispensable para asegurar la investigacin y la actuacin de la ley. En
caso de flagrancia, se da aviso inmediato a aqulla, y se pone a su disposicin el aprehendido, con
constancia de sus antecedentes y los del hecho que se le atribuye, a los fines previstos en el prrafo
anterior. Producida la privacin de libertad el afectado es informado en el mismo acto del hecho que
lo motiva y de los derechos que le asisten, y puede dar aviso de su situacin a quien crea conveniente;
la autoridad arbitra los medios conducentes a ello.

CPP Artculo 276.- FLAGRANCIA . Se considera que hay flagrancia cuando el autor del hecho es
sorprendido en el momento de cometerlo o inmediatamente despus; mientras es perseguido por la
fuerza pblica, el ofendido o el clamor pblico; o mientras tiene objetos o presente rastros que hagan
presumir vehementemente que acaba de participar en un delito.
Es un delito doloso. Se consuma con el acto instantneo de la recepcin efectiva. No admite tentativa.

4. Sustraccin de un detenido al juez competente: (143 INC 2)

ARTICULO 143. - Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a tres aos e inhabilitacin especial por
doble tiempo:
2. El funcionario que prolongare indebidamente la detencin de una persona, sin ponerla a disposicin del
juez competente;

EL delito presupone una privacin de libertad inicialmente legtima y la competencia del funcionario para
tener al detenido a su disposicin, bajo su guarda o la de un tercero.
La delictuosidad reside en el mantenimiento del detenido por parte del funcionario ms all del momento en
que debe anunciarlo y ponerlo a disposicin de la autoridad competente.
El Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Crdoba, en su art. 278 establece que el oficial de
justicia o auxiliar de la polica judicial, inmediatamente de practicada una aprehensin deben presentar a la
persona ante la autoridad judicial compete.

Artculo 278.- PRESENTACION DEL APREHENDIDO . El oficial o auxiliar de la Polica Judicial que
practicare la aprehensin de una persona, deber presentar inmediatamente a sta ante la autoridad
judicial competente.
El cumplimiento de tal obligacin podr ser requerido ante el rgano judicial que corresponda, por las
personas enunciadas en el segundo prrafo del artculo 118, las que adems podrn solicitar en la misma
oportunidad, la libertad del detenido, en caso de violacin de lo dispuesto por los artculos 268 a 279 de
este Cdigo por parte de la autoridad policial. En tal caso, el comparendo del detenido no podr exceder de
seis horas de haberse requerido por cualquier medio, an telefnicamente, a la autoridad policial su
presentacin. Presentado el detenido, se resolver de inmediato sobre su libertad (280) an cuando no
existiera constancia de sus antecedentes, evitando en lo posible su detencin y sin perjuicio de que su
posterior agregacin determine la aplicacin del artculo 272.

Se consuma en el momento en que el funcionario debe dar conocimiento a la autoridad competente y no lo


hace. Por consiguiente es un delito doloso instantneo, de resultado material y no admite tentativa.

Agravantes: Los delitos previstos en el ARTICULO 143. - Ser reprimido con reclusin o prisin de
uno a tres aos e inhabilitacin especial por doble tiempo:
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Derecho Penal II UES 21
1. El funcionario que retuviera a un detenido o preso, cuya soltura haya debido decretar o ejecutar;
2. El funcionario que prolongare indebidamente la detencin de una persona, sin ponerla a disposicin del
juez competente;
3. El funcionario que incomunicare indebidamente a un detenido;
4. El jefe de prisin u otro establecimiento penal, o el que lo reemplace, que recibiera algn reo sin
testimonio de la sentencia firme en que se le hubiere impuesto la pena o lo colocare en lugares del
establecimiento que no sean los sealados al efecto;
5. El alcaide o empleado de las crceles de detenidos y seguridad que recibiere un preso sin orden de
autoridad competente, salvo el caso de flagrante delito;
6. El funcionario competente que teniendo noticias de una detencin ilegal omitiere, retardare o rehusare
hacerla cesar o dar cuenta a la autoridad que deba resolver .
Se agravan y el mximo de la pena se eleva a 5 aos, cuando concurre la circunstancias
calificantes de la figura de privacin de libertad del art. 141 - 142 CP:
Inc. 1; con fines religiosos o de venganza
Inc. 2: vinculo,
Inc. 3: resultado grave dao en la persona salud o negocios del ofendido, siempre que no est
ms severamente penado,
Inc. 5: por el tiempo: si durare ms de un mes.

ARTICULO 142. - Se aplicar prisin o reclusin de dos a seis aos, al que privare a otro de su libertad
personal, cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes:
1. Si el hecho se cometiere con violencias o amenazas o con fines religiosos o de venganza;
2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente, de un hermano, del cnyuge o de otro
individuo a quien se deba respeto particular;
3. Si resultare grave dao a la persona, a la salud o a los negocios del ofendido, siempre que el hecho no
importare otro delito por el cual la ley imponga pena mayor;
4. Si el hecho se cometiere simulando autoridad pblica u orden de autoridad pblica;
5. Si la privacin de la libertad durare ms de un mes.

ARTICULO 141. - Ser reprimido con prisin o reclusin de seis meses a tres aos; el que ilegalmente
privare a otro de su libertad personal.

II. Segunda categora: no presentan caractersticas que permitan encuadrarlos en un concepto superior.
Se distinguen:

1. Privacin ilegal o abusiva de la libertad (inc. 1)

Priva de la libertad personal con abuso de sus funciones el funcionario que detiene a una
persona careciendo, en general, o en el caso particular de esa facultad o que estando dotado de esta
potestad la usa arbitrariamente.
Priva de la libertad sin las formalidades prescriptas por la ley, el funcionario que lo hace sin
causa legal o sin la indagacin sumaria escrita exigida para el caso (Const. Pcia. de Cba, art. 42,
Cdigo Procesal Civil y Comercial Crdoba, art... 272).
Const. Pcia. De Cba Artculo 42 La privacin de la libertad durante el proceso tiene el carcter
excepcional, slo puede ordenarse en los lmites de esta Constitucin y siempre que exceda el trmino
mximo que fija la ley. Las normas que la autoricen son de interpretacin restrictiva. En caso de
sobreseimiento o absolucin, el Estado puede indemnizar el tiempo de privacin de libertad, con arreglo a
la ley. Salvo el caso de flagrancia, nadie es privado de su libertad sin orden escrita y fundada de autoridad
judicial competente, siempre que existan elementos de conviccin suficientes de participacin en un hecho
ilcito y sea absolutamente indispensable para asegurar la investigacin y la actuacin de la ley. En caso de
flagrancia, se da aviso inmediato a aqulla, y se pone a su disposicin el aprehendido, con constancia de sus
antecedentes y los del hecho que se le atribuye, a los fines previstos en el prrafo anterior. Producida la
privacin de libertad el afectado es informado en el mismo acto del hecho que lo motiva y de los derechos
que le asisten, y puede dar aviso de su situacin a quien crea conveniente; la autoridad arbitra los medios
conducentes a ello.

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Derecho Penal II UES 21
Cdigo Procesal Civil y Comercial Artculo 272 Provincia de Crdoba Propuesta en trmino y forma la
recusacin, el tribunal mandar que se haga saber al perito recusado para que en el plazo de tres das de la
notificacin manifiesta si es o no cierta la causa en que aqulla se funda. Si la aceptare como cierta, se le
tendr por recusado sin ms trmite y ser reemplazado en la forma que corresponda.

Doloso e instantneo. Se consuma con la detencin. Admite tentativa.

2. Severidades, vejaciones o apremios ilegales (inc. 3)


Esta figura resguarda a las personas arrestadas, detenidas, o condenadas frente a los funcionarios que
directa (guardin, celador) o indirectamente (director, alcalde) las mantienen privadas de su libertad, las
controlan o gobiernan su conducta.
Las severidades son tratos ilegales, rigurosos, y speros consistente en atentados personales,
particulares, modos de colocacin o mantenimiento de los presos o restricciones ilegales, entre otros, los
castigos corporales, cepos, la privacin de alimentos o derechos.
Vejaciones son tratamientos mortificantes para la personalidad de los presos, por indecorosos,
agraviantes o humillantes. Ofenden su dignidad, ataca la psiquis, insultos, atemorizarlos, burlarse de ellos.
Apremios ilegales son los rigores usados con los presos para forzarlos a confesar, o declarar algo, o para
influir en sus determinaciones.
Es un delito doloso e instantneo, se consuma con el acto del agente. No admite tentativa.
3. Vejaciones o apremios en actos de servicio (art. 144 bis inc. 2)

ARTICULO 144 bis. - Ser reprimido con prisin o reclusin de uno a cinco aos e inhabilitacin especial por
doble tiempo:
2. El funcionario que desempeando un acto de servicio cometiera cualquier vejacin contra las personas o les
aplicare apremios ilegales;

No se trata de las relaciones entre autor y un detenido o preso sino de las que presupone todo acto de
autoridad respecto de un particular, cualquiera que sea la ocasin en que se produce.

La ley protege como integridad de la libertad personal, el derecho de los individuos a no ser
vejados, por los funcionarios en el desempeo de sus funciones.

Tipo subjetivo: es un delito doloso. No admite tentativa. Se consuma en forma instantnea.

Agravantes (144 bis ltima parte): los delitos previstos en el art. 144 bis se agravan y la pena ser de 2 a
6 aos, cuando concurren las circunstancias calificantes de la privacin de libertad del art. 141 inc. 1:

severamente penado,

ARTICULO 144 bis. - Ser reprimido con prisin o reclusin de uno a cinco aos e inhabilitacin especial por doble
tiempo:
1. El funcionario pblico que, con abuso de sus funciones o sin las formalidades prescriptas por la ley, privase a
alguno de su libertad personal;
2. El funcionario que desempeando un acto de servicio cometiera cualquier vejacin contra las personas o les
aplicare apremios ilegales;
3. El funcionario pblico que impusiere a los presos que guarde, severidades, vejaciones, o apremios ilegales.
Si concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en los incisos 1, 2, 3 y 5 del artculo 142, la pena privativa
de la libertad ser de reclusin o prisin de dos a seis aos

8.4.2. Tortura. El tipo penal. Agravantes.


Bien jurdico protegido: Es un delito que lesiona la vida y la integridad psicofsica de las personas porque esos
bienes sufren menoscabo en todos los casos.

88
Derecho Penal II UES 21
Pero no es menos cierto que la tortura lesiona la libertad del hombre en forma particularmente grave y como
el concepto de libertad deriva del concepto bsico y fundamental de la dignidad humana, bien ha podido
considerarse a esta como la atacada.
Se trata de un delito pluriofensivo.
El art. 144 ter 1 P castiga la imposicin de cualquier clase de tortura fsica o moral, por lo que admite la inclusin
de los mtodos tendientes a anular la personalidad de la vctima o a disminuir su capacidad mental o fsica, aunque
no causen dolor fsico o angustia psquica, agregados a la defensa de tortura la Convencin Interamericana para
prevenir y sancionarla adoptada por la OEA. Esa convencin de la OEA integra nuestro derecho interno, con
rango constitucional (CN 75 inc 22) y puede ampliar el concepto de tortura aportado por la Convencin de la
ONU para no restringirlo. Es ms amplio nuestro concepto de tortura del derecho interno que el de la ONU.

Tipo objetivo: imponer cualquier clase de tortura, es decir, causar sufrimientos graves fsicos o psquicos a
cualquier persona.
Resultan indiferentes los procedimientos empleados. La intensidad del sufrimiento de la vctima es
caracterstico de la tortura en relacin a cualquier otro tipo de padecimiento entre otros, el uso de la llamada picana
elctrica constituye una tortura en trminos de este artculo.

Sujeto activo del delito segn algunos documentos internacionales solo es el funcionario pblico u otra persona
que lo haga cumpliendo sus rdenes o a instigacin suya o con su aquiescencia o como particulares miembros de
un grupo armado organizado en el orden interno.
El funcionario en el momento del hecho debe actuar como tal, pero no es necesario que pertenezca adems a
alguna reparticin que tenga asignada competencia para privar de la libertad porque esa exigencia no surge de la
ley.

Por tratarse de un comportamiento que contraviene normas prohibitivas es un delito de comisin. Ese
comportamiento puede consistir en una accin, u omisin. En este supuesto se configura un delito de comisin
por omisin. Ej. el funcionario que tiene bajo su poder jurdico o de hecho a una persona, y no le proporciona ropa
de abrigo al detenido cuando reina muy baja temperatura.

Sujeto pasivo: cualquier persona privada de la libertad legitima o ilegtimamente. Creus entiende que solo
puede ser sujeto pasivo la persona privada de su libertad por orden o con Intervencin de un funcionario pblico.
El tipo no presenta un elemento subjetivo especifico, aunque la finalidad probatoria es muy frecuente (ej. para
que confiese un delito).

Es un delito doloso, segn la Convencin de las Naciones Unidas los sufrimientos graves deben ser inflingidos
intencionalmente.

Antijuiricidad: la tortura, como as tambin, los tratos crueles, inhumanos, y degradantes son siempre adems
hechos tpicos contrarios al derecho. Para Reinaldi la persona tiene un derecho absoluto a no ser torturado, siendo
estos actos tan aborrecibles para la conciencia universal es inadmisible que puedan conformarse al orden jurdico,
y en ningn caso puede admitirse que dichos actos estn amparados por una causa de justificacin 1.

1 Pensemos un caso: si el torturado fue quien coloc un explosivo fatalmente sincronizado del cual pende la vida de
otras personas, porque de explotar moriran irremediablemente, y las torturas son aplicadas con el fin de obligar a
desconectar el explosivo y salvar la vida de esas personas, la conducta del torturador podra estar justificada por el
ejercicio de una legtima defensa de terceros (cfme. art. 34 inc. 7 CP), Reinaldi no lo admite, algunos autores alemanes
(Jakobs) s lo hacen.

Tampoco es aceptable la obediencia jerrquica (34 inc. 5) porque una orden de torturar es manifiestamente ilegtima y en
consecuencia el subordinado debi incumplirla, salvo que haya sido objeto de una coaccin dimanante de una amenaza inminente
de muerte, lesiones corporales graves para el u otra persona.

Culpabilidad: no es posible excluir o atenuar el reproche de culpabilidad en virtud de un error de prohibicin


porque no es probable que un funcionario Pblico pueda desconocer la prohibicin de un hecho universalmente
repudiable.
Consumacin: Es un delito material. Se consuma cuando se produce el sufrimiento fsico o psquico
intencionalmente causado al margen de que se haya alcanzado o no la finalidad perseguida por el autor. Es
instantneo, puede consumarse con un solo golpe de corriente de electricidad. Admite tentativa.

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Derecho Penal II UES 21
Agravantes: el delito se agrava por el resultado:

1. Si con motivo u ocasin de la tortura resultare la muerte de la vctima la pena ser la de reclusin o
prisin perpetua. Concurre la calificante, tanto cuando la tortura, por s sola o unida a una concausa
produce el resultado letal, como tambin en todos los casos en que la tortura cre la oportunidad para la
muerte o en que ambas se presentan vinculadas temporal o espacialmente. La muerte puede ser el
resultado querido y representado intelectualmente. Tambin est comprendido el resultado
preterintencional y culposo.
2. Si se causaren lesiones gravsimas (art. 91) la pena ser de reclusin o prisin de 10 a 25 aos. Tiene
que darse una relacin objetiva de causalidad entre la tortura y ese resultado, el que puede ser
preterintencional o culposo pero al igual que la muerte comprende las lesiones gravsimas
abarcadas por el dolo del torturador. Cuando se causan lesiones leves (89) o graves (90) estas no
concurren material ni idealmente, con el delito de tortura, media un concurso aparente al darse una relacin
de consuncin por estructura del tipo.

Lesiones
Lesiones leves ARTCULO 89. - Se impondr prisin de un mes a un ao, al que causare a otro, en el cuerpo
o en la salud, un dao que no est previsto en otra disposicin de este cdigo.
Lesiones graves ARTCULO 90. - Se impondr reclusin o prisin de uno a seis aos, si la lesin produjere
una debilitacin permanente de la salud, de un sentido, de un rgano, de un miembro o una dificultad
permanente de la palabra o si hubiere puesto en peligro la vida del ofendido, le hubiere inutilizado para el
trabajo por ms de un mes o le hubiere causado una deformacin permanente del rostro.
Lesiones gravsimas ARTCULO 91. - Se impondr reclusin o prisin de tres a diez aos, si la lesin
produjere una enfermedad mental o corporal, cierta o probablemente incurable, la inutilidad permanente
para el trabajo, la prdida de un sentido, de un rgano, de un miembro, del uso de un rgano o miembro, de
la palabra o de la capacidad de engendrar o concebir.

8.4.3. Conductas omisivas. Agravantes.


1) Omisin de evitar el delito de tortura: (144 cuarto inc. 1) importa la violacin al deber jurdico de
impedir la comisin de torturas en perjuicio de personas privadas de la libertad respecto de las cuales se
halla en posicin de garante. Es un delito de omisin impropia porque el agente no acta del modo
ordenado por la ley teniendo la efectiva posibilidad de hacerlo.
Se trata de una omisin dolosa. Se trata de un delito de peligro que no admite tentativa.

2) Omisin de denunciar el delito de tortura por parte del funcionario que en razn de sus
funciones tomase conocimiento de la comisin de alguno de los hechos del artculo anterior y careciendo
de la competencia a que alude el inciso precedente omitiese denunciar dentro de las 24 horas el hecho
ante el funcionario: ministerio pblico o juez competente (art. 144 cuarto inc. 2).
ARTICULO 144 quater. - 1. Se impondr prisin de tres a diez aos al funcionario que omitiese evitar la
comisin de alguno de los hechos del artculo anterior, cuando tuviese competencia para ello.
2. La pena ser de uno a cinco aos de prisin para el funcionario que en razn de sus funciones tomase
conocimiento de la comisin de alguno de los hechos del artculo anterior y, careciendo de la competencia a
que alude el inciso precedente, omitiese denunciar dentro de las veinticuatro horas el hecho ante el
funcionario, ministerio pblico o juez competente. Si el funcionario fuera mdico se le impondr, adems,
inhabilitacin especial para el ejercicio de su profesin por doble tiempo de la pena de prisin.
3. Sufrir la pena prevista en el inciso 1 de este artculo el juez que, tomando conocimiento en razn de su
funcin de alguno de los hechos a que se refiere el artculo anterior, no instruyere sumario o no denunciare el
hecho al juez competente dentro de las veinticuatro horas.
4. En los casos previstos en este artculo, se impondr, adems, inhabilitacin especial perpetua para
desempearse en cargos pblicos. La inhabilitacin comprender la de tener o portar armas de todo tipo.
El sujeto activo carece de competencia para evitar el delito de tortura pero se encuentra en ejercicio de
sus funciones y no denuncia la comisin de un hecho de esta naturaleza. Si el autor de la omisin fuese a
su vez mdico, se le aplica la pena accesoria de inhabilitacin
El nico caso que el funcionario debe abstenerse de denunciar es cuando la ley le impone la
obligacin de guardar secreto por haber entrado en conocimiento de la informacin en razn de su estado
oficio, profesin o arte (156).

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Derecho Penal II UES 21
ARTCULO 156. - Ser reprimido con multa de pesos mil quinientos a pesos noventa mil e inhabilitacin
especial, en su caso, por seis meses a tres aos, el que teniendo noticia, por razn de su estado, oficio, empleo,
profesin o arte, de un secreto cuya divulgacin pueda causar dao, lo revelare sin justa causa.

Tipo subjetivo: es un delito doloso. Basta el dolo eventual.

Consumacin: Es un delito formal de peligro, presumido por ley instantneo cuya consumacin opera
al vencimiento del plazo legalmente acordado. NO admite tentativa.

3) Omisin del juez de promover la persecucin y represin del delito de tortura. (144 cuarto
inc.3)
ARTICULO 144 quater. - 1. Se impondr prisin de tres a diez aos al funcionario que omitiese evitar la
comisin de alguno de los hechos del artculo anterior, cuando tuviese competencia para ello.
3. Sufrir la pena prevista en el inciso 1 de este artculo el juez que, tomando conocimiento en razn de su
funcin de alguno de los hechos a que se refiere el artculo anterior, no instruyere sumario o no denunciare el
hecho al juez competente dentro de las veinticuatro horas.

El sujeto activo debe ser necesariamente un juez y su accin debe ser no instruir un sumario o no
denunciar el hecho. No instruye el sumario el juez que tiene la competencia para hacerlo y no lo hace y no
denuncia el juez que tiene conocimiento de la situacin y no se lo hace saber al juez competente. Esta
norma tiene vigencia solo en aquellas jurisdicciones provinciales en las que la figura del juez de instruccin
an subsiste.

4) Omisin funcional culposa facilitadora del delito de tortura (144 quinto): se trata de la omisin
culposa que surge de un obrar descuidado, negligente, del funcionario a cargo del lugar en donde se ealiza
el hecho delictivo correspondiente a la tortura, entre otros, el comisario en una seccional el alcalde en el
establecimiento para detenidos,
Se trata de un tipo en el que se ha violado la posicin de garante que tiene el funcionario para que no
sucedan hechos de ese tipo dentro de establecimientos a su cargo.
Tipo subjetivo: es un delito culposo impropio por la intervencin dolosa de un tercero.

8.5. Atentado contra la tenencia de menores.


8.5.1. Bien jurdicamente protegido. Conductas punibles.
Se discute en doctrina si este delito ofende primordialmente a la libertad del menor o a la familia del mismo de la
que se lo sustrae, retiene u oculta. Es indudable que con la comisin de este delito se ataca a la libertad de
movimiento locomocin o traslacin del menor de edad pero tambin queda afectado notablemente el derecho a la
patria potestad, a la guarda situacin de hecho- y a la tutela.
Para Nez, ms que un atentado contra la libertad personal de la vctima constituyen ofensas a la familia de ella.
En efecto, la incolumnidad de la tenencia y el gobierno del menor que es a lo que la ley atiende es algo que atae
a la integridad del grupo familiar y a la superioridad del jefe o de su sustituto.

Conductas punibles:
Sustraccin de menores (art. 146 C.P.):

ARTCULO 146.- Ser reprimido con prisin o reclusin de 5 a 15 aos, el que sustrajere a un menor de 10 aos del
poder de sus padres, tutor o persona encargada de l, y el que lo retuviere u ocultare.

El sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona y el sujeto pasivo debe ser
necesariamente un menor de 10 aos, es decir que no ha cumplido esa edad, quien mantiene la tenencia
ilegitima del menor.
En cuanto a si los padres del menor sustrado puede ser sujeto activo del delito. Nuez lo admite, por
ejemplo el padre que por venganza o despecho sustrae al menor. Este tiene la patria potestad del menor,
pero no la tenencia del menor.
Tipo objetivo: privar ilegalmente a un menor de la libertad. Sustrayndolo, que implica tomar a la
persona en el lugar en que se encuentra y trasladarla a otra parte en contra de su voluntad. Retenindola,
es decir, mantener a la persona en el lugar en que se encuentra en contra de su facultad de decidir.

91
Derecho Penal II UES 21
Ocultndola, es decir, hacindola invisible a la persona del sujeto pasivo de terceras personas en contra de
su designio.
No importa a los fines de la comisin del delito que la conducta se haya llevado a cabo en la casa
donde vive el menor o en la de algn pariente, de la escuela, de la calle, como tampoco los medios
que haya utilizado el autor (violencia, amenazas, etc.).
Tampoco tiene relevancia que el menor haya consentido la accin del autor, lo que si debe darse es
la intencin del sujeto activo de extraer al menor con un nimo de apropiacin temporaria o
definitiva.
Tipo subjetivo: es una conducta dolosa, exige dolo directo, por la especial intencin que se requiere
del autor del mismo, ya que otro fin dado por el autor a su conducta la excluye (sacarlo de la casa para
evitar que sea golpeado por su progenitor).
Consumacin y tentativa: es un delito instantneo, de resultado material, que se consuma en el
momento en el que se llevan a cabo las distintas acciones estipuladas para el tipo, sacando, reteniendo u
ocultando al menor del mbito de tenencia material de sus progenitores o representantes. Admite
tentativa.

No presentacin de menores (art. 147CP)


ARTCULO 147. - En la misma pena incurrir el que, hallndose encargado de la persona de un menor de diez aos,
no lo presentara a los padres o guardadores que lo solicitaren o no diere razn satisfactoria de su desaparicin.

Sujeto activo es la persona encargada del menor.


Sujeto pasivo es el menor de 10 aos.
El presupuesto tpico exige:
1) Que el nio haya sido entregado voluntariamente a otra persona, para que sta tenga la custodia o
guarda del mismo.
2) Frente a las exigencias de presentacin por parte de los padres o guardadores el sujeto activo no lo
haga o no de una explicacin concreta de la desaparicin.

Es un delito permanente.

Tipo subjetivo: requiere dolo directo.


Consumacin: requiere necesariamente que el autor haya sido intimado fehacientemente para la
presentacin o explicacin satisfactoria de la desaparicin del menor a los padres o guardadores.
El delito se consuma cuando se ha vencido el plazo estipulado en la intimidacin, o cuando la razn de la
desaparicin no es satisfactoria. No admite tentativa.

Induccin a la fuga (art. 148 CP)

ARTICULO 148. - Ser reprimido con prisin de un mes a un ao, el que indujere a un mayor de diez aos y menor
de quince, a fugar de casa de sus padres, guardadores o encargados de su persona

Sujeto activo puede ser cualquier persona.


Sujeto pasivo debe ser un nio mayor de 10 aos y menor de 15 aos.
Tipo objetivo: la accin tpica es inducir, que significa engendrar la idea, aconsejar, animar
psicolgicamente al menor a fugarse, abandonar, irse de la casa de sus padres, o de quien ejerce su
guarda.
Tipo subjetivo: es un delito de mera actividad, slo puede ser cometido con dolo directo y es de peligro
concreto.
Consumacin y tentativa: se consuma con la sola induccin a la fuga, vale decir, no requiere ningn
resultado especfico. Tampoco es necesario que el menor se fugue. No admite tentativa.

Ocultacin del menor (art. 149 CP)

ARTICULO 149. - Ser reprimido con prisin de un mes a un ao, el que ocultare a las investigaciones de la justicia
o de la polica, a un menor de quince aos que se hubiere substrado a la potestad o guarda a que estaba legalmente
sometido.
La pena ser de seis meses a dos aos, si el menor no tuviera diez aos.

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Derecho Penal II UES 21
Sujeto activo puede ser cualquier persona y el sujeto pasivo debe ser necesariamente un menor de 15
aos. La figura se agrava si el menor tuviera menos de 10 aos.
Tipo objetivo: la accin tpica es ocultar que significa hacer invisible a terceros a un menor de 15 aos en
el primer supuesto, y de 10 en el segundo supuesto, que se ha fugado de la casa de sus padres o del
encargado de su guarda.
La accin tpica tiene un fin: esconder al menor de las investigaciones de la justicia o de la polica, vale
decir, la bsqueda debe haberse iniciado y debe estar realizndose en ese momento. Si el ocultamiento no
tiene esa finalidad, puede configurarse otro delito o resultar impune.
Tipo subjetivo: requiere dolo directo.
Consumacin: el delito se configura con el slo ocultamiento del menor para impedir que se lo descubra,
Es un delito de peligro concreto y no admite tentativa.

8.6. Prevencin y sancin de la trata de personas y asistencia a sus


vctimas.
8.6.1. Bien jurdico protegido
Mediante la sancin de la Ley 26.364 -que incorpor los Art. 145 bis y 145 ter al C.P., el Estado Argentino ha
dado cumplimiento al Protocolo para prevenir y reprimir y sancionar la trata de personas especialmente de
mujeres y nios (Protocolo de Palermo), que complementa la Convencin de las Naciones Unidas contra la
delincuencia organizada transnacional, aprobada por nuestro pas por ley 25.632 del ao 2002 (actualmente
modificada por ley 26.842).

Esta ley derog los artculos 127 bis y 127 ter., los que dentro del ttulo de los delitos contra la integridad sexual,
tipificaban la trata de personas con fines de explotacin sexual, es decir, cuando la promocin o facilitacin de
la entrada o salida del pas de menores de 18 aos realizada con la finalidad de que ejercieran la prostitucin.
Conforme la nueva ley, y su ubicacin dentro del C.P. -en el ttulo delitos contra la libertad-estas figuras
penales tienden a tutelar el bien jurdico libertad individual, con los alcances y lmites, que ostenta en nuestro
ordenamiento punitivo, y secundariamente las posibles afectaciones a otros bienes jurdicos (integridad sexual,
integridad fsica, o corporal).
El 19/12/12, en sesiones extraordinarias, la Cmara de diputados aprob la reforma a la ley de trata 26.364.
En la pgina del Ministerio Pblico de la Nacin, uno de los principales rganos Estatales encargados de
luchar contra este tipo de conductas delictivas, poda leerse
De acuerdo con la nueva letra de la ley se entiende por trata de personas el ofrecimiento, la captacin, el
traslado, la recepcin o acogida de personas con fines de explotacin, ya sea dentro del territorio nacional, como
desde o hacia otros pases.
A los fines de esta ley se entiende por explotacin la configuracin de cualquiera de los siguientes supuestos, sin
perjuicio de que constituyan delitos autnomos respecto del delito de trata de personas:
a) Cuando se redujere o mantuviere a una persona en condicin de esclavitud o servidumbre, bajo cualquier
modalidad;
b) Cuando se obligare a una persona a realizar trabajos o servicios forzados;
c) Cuando se promoviere, facilitare o comercializare la prostitucin ajena o cualquier otra forma de oferta de
servicios sexuales ajenos;
d) Cuando se promoviere, facilitare o comercializare la pornografa infantil o la realizacin de cualquier tipo de
representacin o espectculo con dicho contenido;
e) Cuando se forzare a una persona al matrimonio o a cualquier tipo de unin de hecho;
f) Cuando se promoviere, facilitare o comercializare la extraccin forzosa o ilegtima de rganos, fluidos o
tejidos humanos.
De este modo, se eliminan los medios comisivos de la figura bsica para ser tenidos en cuenta como fig ura
agravada. Por su parte, los medios comisivos han quedado abarcados por una figura agravada que
contempla el artculo 145 ter del CP. Asimismo, la ley postula que "el consentimiento dado por la vctima de la
trata y explotacin de personas no constituir en ningn caso causal de eximicin de responsabilidad penal, civil o
administrativa de los autores, partcipes, cooperadores o instigadores".

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Derecho Penal II UES 21

8.6.2. Artculos 145 bis y 145 ter C.P.


Texto vigente ley 26.842 Texto derogado ley 26.364
ARTICULO 25. Sustityese el artculo 145 bis del ARTICULO 10. Incorprase como artculo 145 bis del
Cdigo Penal por el siguiente: Cdigo Penal, el siguiente:
Artculo 145 bis: El que captare, transportare o trasladare,
Artculo 145 bis: Ser reprimido con prisin de dentro del pas o desde o hacia el exterior, acogiere o
cuatro (4) a ocho (8) aos, el que ofreciere, recibiere personas mayores de dieciocho aos de edad,
captare, trasladare, recibiere o acogiere personas cuando mediare engao, fraude, violencia, amenaza o
con fines de explotacin, ya sea dentro del cualquier otro medio de intimidacin o coercin, abuso de
territorio nacional, como desde o hacia otros autoridad o de una situacin de vulnerabilidad, concesin o
pases, aunque mediare el consentimiento de la recepcin de pagos o beneficios para obtener el
vctima. consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la
vctima, con fines de explotacin, ser reprimido con prisin
de TRES (3) a SEIS (6) aos.
La pena ser de CUATRO (4) a DIEZ (10) aos de prisin
cuando:
1. El autor fuere ascendiente, cnyuge, afn en lnea recta,
hermano, tutor, persona conviviente, curador, encargado de
la educacin o guarda, ministro de algn culto reconocido o
no, o funcionario pblico;
2. El hecho fuere cometido por TRES (3) o ms personas en
forma organizada;
3. Las vctimas fueren TRES (3) o ms.
ARTICULO 26. Sustityese el artculo 145 ter del ARTICULO 11. Incorprase como artculo 145 ter del
Cdigo Penal por el siguiente: Cdigo Penal, el siguiente:
Artculo 145 ter: En los supuestos del artculo 145 Artculo 145 ter: El que ofreciere, captare, transportare o
bis la pena ser de cinco (5) a diez (10) aos de trasladare, dentro del pas o desde o hacia el exterior,
prisin, cuando: acogiere o recibiere personas menores de DIECIOCHO (18)
1. Mediare engao, fraude, violencia, amenaza o aos de edad, con fines de explotacin, ser reprimido con
cualquier otro medio de intimidacin o coercin, abuso prisin de CUATRO (4) a DIEZ (10) aos.
de autoridad o de una situacin de vulnerabilidad, o La pena ser de SEIS (6) a QUINCE (15) aos de prisin
concesin o recepcin de pagos o beneficios para cuando la vctima fuere menor de TRECE (13) aos.
obtener el consentimiento de una persona que tenga En cualquiera de los supuestos anteriores, la pena ser de
autoridad sobre la vctima. DIEZ (10) a QUINCE (15) aos de prisin,
2. La vctima estuviere embarazada, o fuere mayor de
setenta (70) aos.
3. La vctima fuera una persona discapacitada, cuando:
enferma o que no pueda valerse por s misma. 1. Mediare engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier
4. Las vctimas fueren tres (3) o ms. otro medio de intimidacin o coercin, abuso de autoridad o
5. En la comisin del delito participaren tres (3) o ms de una situacin de vulnerabilidad, concesin o recepcin de
personas. pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una
6. El autor fuere ascendiente, descendiente, cnyuge, persona que tenga autoridad sobre la vctima;
afn en lnea recta, colateral o conviviente, tutor, 2. El autor fuere ascendiente, cnyuge, afn en lnea recta,
curador, autoridad o ministro de cualquier culto hermano, tutor, persona conviviente, curador, encargado de
reconocido o no, o encargado de la educacin o de la la educacin o guarda, ministro de algn culto reconocido o
guarda de la vctima. no, o funcionario pblico;
7. El autor fuere funcionario pblico o miembro de una 3. El hecho fuere cometido por TRES (3) o ms personas en
fuerza de seguridad, policial o penitenciaria. forma organizada;
Cuando se lograra consumar la explotacin de la 4. Las vctimas fueren TRES (3) o ms.
vctima objeto del delito de trata de personas la pena
ser de ocho (8) a doce (12) aos de prisin.
Cuando la vctima fuere menor de dieciocho (18) aos
la pena ser de diez (10) a quince (15) aos de
prisin.
Los artculos incorporados penalizan un crimen considerado delicta iurius gentium, la trata de personas en
situacin de explotacin, en cualquiera de sus formas, ya sea sexual, laboral o de otra ndole.

Se define la trata de personas como la captacin, el transporte y/o traslado ya sea dentro del pas, desde o
hacia el exterior- la acogida o la recepcin de personas cuando sea con fines de explotacin.

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Derecho Penal II UES 21
ARTICULO 145 bis. - Ser reprimido con prisin de cuatro (4) a ocho (8) aos, el que ofreciere, captare, trasladare,
recibiere o acogiere personas con fines de explotacin, ya sea dentro del territorio nacional, como desde o hacia otros pases,
aunque mediare el consentimiento de la vctima.

Sujeto pasivo en el caso del art. 145 bis del CP. puede ser cualquier persona, resultando el consentimiento de
la vctima, a partir de la reforma (ley n 26.842), irrelevante a los fines de la eximicin de responsabilidad
penal, civil o administrativa de los autores, partcipes, cooperadores o instigadores.

La finalidad perseguida por el autor es la explotacin de la vctima, en cualquiera de las formas previstas
por la ley (obtener beneficios en materia sexual, laboral, sometimiento sujecin o dominio personal, extraccin de
rganos, forzar al matrimonio u cualquier tipo de unin de hecho).

En cuanto a la estructura del delito, los artculos 145 bis. y ter. del CP (redaccin conforme la anterior ley
26364) respetaban y seguan los lineamientos fijados en el Protocolo de Palermo. As, la trata de personas se
caracterizaba por la concurrencia de una actividad, el empleo de ciertos medios y la finalidad de explotacin.
ARTICULO 145 ter. - En los supuestos del artculo 145 bis la pena ser de cinco (5) a diez (10) aos de prisin, cuando:
1. Mediare engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, abuso de autoridad o de
una situacin de vulnerabilidad, o concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona
que tenga autoridad sobre la vctima.
2. La vctima estuviere embarazada, o fuere mayor de setenta (70) aos.
3. La vctima fuera una persona discapacitada, enferma o que no pueda valerse por s misma.
4. Las vctimas fueren tres (3) o ms.
5. En la comisin del delito participaren tres (3) o ms personas.
6. El autor fuere ascendiente, descendiente, cnyuge, afn en lnea recta, colateral o conviviente, tutor, curador, autoridad o
ministro de cualquier
culto reconocido o no, o encargado de la educacin o de la guarda de la vctima.
7. El autor fuere funcionario pblico o miembro de una fuerza de seguridad, policial o penitenciaria.
Cuando se lograra consumar la explotacin de la vctima objeto del delito de trata de personas la pena ser de ocho (8) a
doce (12) aos de prisin.
Cuando la vctima fuere menor de dieciocho (18) aos la pena ser de diez (10) a quince (15) aos de prisin .
Actualmente la figura bsica de la trata de personas contemplada en el art. 145 bis texto segn ley 26.842,
promulgada el 26/12/12- solo exige como requisito tpico la concurrencia de una actividad y la finalidad de
explotacin, sin exigir ningn medio vulnerante de la voluntad de la vctima para que se configure el delito,
resultando el consentimiento de la misma irrelevante.

La ley 26.842, que reforma la ley de trata de personas n 26.364, ya no contempla ms dos figuras distintas de
acuerdo a la edad de la vctima. En el art. 145 bis se tipifica la figura bsica y en el art. 145 ter se establecen
las circunstancias calificantes, y se incluye, entre ellas la situacin de la vctima menor de dieciocho aos,
elevndose en ese supuesto la escala penal en un mnimo de diez aos de prisin y un mximo de quince.

Las conductas acciones- tpicas estn enumeradas en la ley, y pueden resumirse de la siguiente
forma:
ofrecer (comprometerse a dar o manifestar la posibilidad de entregar personas);
captar (ganar la voluntad de la vctima o entusiasmar a quien va a ser vctima del delito);
trasladar (llevar a la vctima de un lugar a otro);
recibir (admitir a la vctima en su mbito, o brindar al damnificado proteccin fsica en contra del
descubrimiento de su condicin de explotado);
acoger (dar hospedaje).
La concrecin de cualquier conducta de las mencionadas en la norma configura el tipo penal.

La ley 26.842 elimina la diferencia entre trata de personas mayores de edad y menores de edad y se
establece en el art. 145 bis una figura bsica que castiga con pena de prisin de 3 a 10 aos al que ofreciere,
captare, trasladare, recibiere o acogiere personas con fines de explotacin, ya sea dentro del territorio nacional,
como desde o hacia otros pases, aunque mediare el consentimiento de la vctima.

La nueva normativa establece en el art. 145 ter los agravantes del tipo penal, entre los cuales se incluye
el empleo de violencia,
amenaza o cualquier otro medio de coercin,
abuso de autoridad o de una situacin de vulnerabilidad,
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Derecho Penal II UES 21
o concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga
autoridad sobre la vctima medios comisivos de la trata de personas mayores de edad estipulados en la
antigua figura legal- y
se mantienen como calificantes la comisin del delito por concurrencia de tres o ms personas, por
el nmero de vctimas tres o ms personas y por la calidad del sujeto activo ascendiente,
descendiente, cnyuge, colateral o conviviente, tutor, curador, ministro de algn culto religioso, encargado
de la educacin o la guarda o funcionario pblico-. Como novedad se incluyen nuevas agravantes, a las
cuales haremos referencia posteriormente al tratar las circunstancias calificantes de la figura.
Subjetivamente, el tipo reclama que el autor haya obrado con dolo directo as como una finalidad
especfica, los fines de explotacin.

8.6.3. La ley 26.364, artculos 1, 2 y 5.


El art. 1 define el objeto de la Ley 26364 define el objeto de la ley 26.364 de Prevencin y sancin de la trata
de persona y asistencia a la vctima. As, establece que la misma tiene por objeto implementar medidas
destinadas a prevenir y sancionar la trata de personas, asistir y proteger a sus vctimas.
En tanto que el art. 2 define lo que debe entenderse por trata de personas.
La norma seala Se entiende por trata de personas el ofrecimiento, la captacin, el traslado, la recepcin o
acogida de personas con fines de explotacin, ya sea dentro del territorio nacional, como desde o hacia otros
pases.
A los fines de esta ley se entiende por explotacin la configuracin de cualquiera de los siguientes
supuestos, sin perjuicio de que constituyan delitos autnomos respecto del delito de trata de personas:
a) Cuando se redujere o mantuviere a una persona en condicin de esclavitud o servidumbre, bajo cualquier
modalidad;
b) Cuando se obligare a una persona a realizar trabajos o servicios forzados;
c) Cuando se promoviere, facilitare o comercializare la prostitucin ajena o cualquier otra forma de oferta de
servicios sexuales ajenos;
d) Cuando se promoviere, facilitare o comercializare la pornografa infantil o la realizacin de cualquier tipo de
representacin o espectculo con dicho contenido;
e) Cuando se forzare a una persona al matrimonio o a cualquier tipo de unin de hecho;
f) Cuando se promoviere, facilitare o comercializare la extraccin forzosa o ilegtima de rganos, fluidos o
tejidos humanos. El consentimiento dado por la vctima de la trata y explotacin de personas no constituir
en ningn caso causal de eximicin de responsabilidad penal, civil o administrativa de los autores,
partcipes, cooperadores o instigadores.
Esta redaccin es conforme la sustitucin que el legislador formulara mediante la sancin de la Ley 26.8422.

Los artculos 3 y 4 de la Ley 26.364 fueron derogados por el art. 2 de la Ley 26.8423.

2 El artculo anterior sealaba: ARTICULO 2 Trata de mayores de DIECIOCHO (18) aos. Se entiende por trata de mayores la captacin, el transporte y/o traslado
ya sea dentro del pas, desde o hacia el exterior, la acogida o la recepcin de personas mayores de DIECIOCHO (18) aos de edad, con fines de explotacin,
cuando mediare engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier medio de intimidacin o coercin, abuso de autoridad o de una s ituacin de vulnerabilidad,
concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima, aun cuando existiere asentimiento
de sta.

3 Los referidos artculos rezaban: ARTICULO 3 Trata de menores de DIECIOCHO (18) aos. Se entiende por trata de menores el ofrecimiento, la captacin, el
transporte y/o traslado ya sea dentro del pas, desde o hacia el exterior, la acogida o la recepcin de personas menores de DIECIOCHO (18) aos de edad, con
fines de explotacin. Existe trata de menores aun cuando no mediare engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier medio de intimidacin o coercin, abuso de
autoridad o de una situacin de vulnerabilidad, concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad
sobre la vctima. El asentimiento de la vctima de trata de personas menores de DIECIOCHO (18) aos no tendr efecto alguno.

Finalmente en el art. 5to. no modificado- se establece la no punibilidad de las vctimas de la trata de


personas por la comisin de cualquier delito que sea el resultado directo de haber sido objeto de trata. Esta
misma disposicin aclara que no les sern aplicables a las vctimas las sanciones o impedimentos establecidos en
la legislacin migratoria cuando las infracciones sean consecuencia de la actividad desplegada durante la comisin
del ilcito que las damnificara.

La nueva ley incorpora modificaciones de importancia. Se enuncian las siguientes4:

ARTICULO 3 Sustityese la denominacin del Ttulo II de la ley 26.364 por la siguiente:


Ttulo II
Garantas mnimas para el ejercicio de los derechos de las vctimas

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ARTICULO 4 Sustityese el artculo 6 de la ley 26.364 por el siguiente:
Artculo 6: El Estado nacional garantiza a la vctima de los delitos de trata o explotacin de personas los siguientes derechos, con
prescindencia de su condicin de denunciante o querellante en el proceso penal correspondiente y hasta el logro efectivo de las
reparaciones pertinentes:
a) Recibir informacin sobre los derechos que le asisten en su idioma y en forma accesible a su edad y madurez, de modo tal que se
asegure el pleno acceso y ejercicio de los derechos econmicos, sociales y culturales que le correspondan; b) Recibir asistencia
psicolgica y mdica gratuitas, con el fin de garantizar su reinsercin social; c) Recibir alojamiento apropiado, manutencin,
alimentacin suficiente y elementos de higiene personal; d) Recibir capacitacin laboral y ayuda en la bsqueda de empleo; e) Recibir
asesoramiento legal integral y patrocinio jurdico gratuito en sede judicial y administrativa, en todas las instancias; f) Recibir proteccin
eficaz frente a toda posible represalia contra su persona o su familia, quedando expeditos a tal efecto todos los remedios procesales
disponibles a tal fin. En su caso, podr solicitar su incorporacin al Programa Nacional de Proteccin de Testigos en las condiciones
previstas por la ley 25.764; g) Permanecer en el pas, si as lo decidiere, recibiendo la documentacin necesaria a tal fin. En caso de
corresponder, ser informada de la posibilidad de formalizar una peticin de refugio en los trminos de la ley 26.165; h) Retornar a su
lugar de origen cuando as lo solicitare. En los casos de vctima residente en el pas que, como consecuencia del delito padecido,
quisiera emigrar, se le garantizar la posibilidad de hacerlo; i) Prestar testimonio en condiciones especiales de proteccin y cuidado; j)
Ser informada del estado de las actuaciones, de las medidas adoptadas y de la evolucin del proceso; k) Ser oda en todas las etapas
del proceso; l) A la proteccin de su identidad e intimidad; m) A la incorporacin o reinsercin en el sistema educativo; n) En caso de
tratarse de vctima menor de edad, adems de los derechos precedentemente enunciados, se garantizar que los procedimientos
reconozcan sus necesidades especiales que implican la condicin de ser un sujeto en pleno desarrollo de la personalidad. Las
medidas de proteccin no podrn restringir sus derechos y garantas, ni implicar privacin de su libertad. Se procurar la
reincorporacin a su ncleo familiar o al lugar que mejor proveyere para su proteccin y desarrollo.
ARTICULO 5 Sustityese el artculo 9 de la ley 26.364 por el siguiente:
Artculo 9: Cuando la vctima del delito de trata o explotacin de personas en el exterior del pas tenga ciudadana argentina, ser
obligacin de los representantes diplomticos del Estado nacional efectuar ante las autoridades locales las presentaciones necesarias
para garantizar su seguridad y acompaarla en todas las gestiones que deba realizar ante las autoridades del pas extranjero.
Asimismo, dichos representantes arbitrarn los medios necesarios para posibilitar, de ser requerida por la vctima, su repatriacin.
ARTICULO 6 Sustityese el Ttulo IV de la ley 26.364 por el siguiente:
Ttulo IV
Consejo Federal para la Lucha contra la Trata y Explotacin de Personas y para la Proteccin y Asistencia a las Vctimas.
ARTICULO 7 Sustityese el artculo 18 de la ley 26.364 por el siguiente:
Artculo 18: Crase el Consejo Federal para la Lucha contra la Trata y Explotacin de Personas y para la Proteccin y Asistencia a
las Vctimas, que funcionar dentro del mbito de la Jefatura de Gabinete de Ministros, con el fin de constituir un mbito permanente
de accin y coordinacin institucional para el seguimiento de todos los temas vinculados a esta ley, que contar con autonoma
funcional, y que estar integrado del siguiente modo: 1. Un representante del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos. 2. Un
representante del Ministerio de Seguridad. 3. Un representante del Ministerio del Interior. 4. Un representante del Ministerio de
Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto. 5. Un representante del Ministerio de Desarrollo Social. 6. Un representante del
Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social. 7. Un representante de la Cmara de Diputados de la Nacin, elegido a propuesta
del pleno. 8. Un representante de laCmara de Senadores de la Nacin, elegido a propuesta del pleno. 9. Un representante del Poder
Judicial de la Nacin, a ser designado por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. 10. Un representante por cada una de las
provincias y por la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. 11. Un representante del Ministerio Pblico Fiscal. 12. Un representante del
Consejo Nacional de Niez, Adolescencia y Familia. 13. Un representante del Consejo Nacional de las Mujeres. 14. Tres
representantes de organizaciones no gubernamentales, las que sern incorporadas de acuerdo a lo establecido en el artculo 19 de la
presente ley. El Consejo Federal designar un coordinador a travs del voto de las dos terceras partes de sus miembros, en los
trminos que establezca la reglamentacin.
ARTICULO 8 Sustityese el artculo 19 de la ley 26.364 por el siguiente:
Artculo 19: Una vez constituido, el Consejo Federal para la Lucha contra la Trata y Explotacin de Personas y para la Proteccin y
Asistencia a las Vctimas habilitar un registro en el que se inscribirn las organizaciones no gubernamentales de Derechos Humanos
o con actividad especfica en el tema, que acrediten personera jurdica vigente y una existencia no menor a tres (3) aos. La
reglamentacin dispondr el modo en que, de manera rotativa y por perodos iguales no superiores a un (1) ao, las organizaciones
inscriptas integrarn el Consejo Federal de acuerdo a lo establecido en el artculo anterior.
ARTICULO 9 Sustityese el artculo 20 de la ley 26.364 por el siguiente:
Artculo 20: El Consejo Federal para la Lucha contra la Trata y Explotacin de Personas y para la Proteccin y Asistencia a las
Vctimas tiene las siguientes funciones: a) Disear la estrategia destinada a combatir la trata y explotacin de personas, supervisando
el cumplimiento y efectividad de las normas e instituciones vigentes; b) Recomendar la elaboracin y aprobacin de normas
vinculadas con el objeto de esta ley; y, en general, participar en el diseo de las polticas y medidas necesarias que aseguren la eficaz
persecucin de los delitos de trata y explotacin de personas y la proteccin y asistencia a las vctimas; c) Promover la adopcin por
parte de las diversas jurisdicciones de los estndares de actuacin, protocolos y circuitos de intervencin que aseguren la proteccin
eficaz y el respeto a los derechos de las vctimas de los delitos de trata y explotacin de personas; d) Supervisar el cumplimiento de
las funciones correspondientes al Comit Ejecutivo creado en el Ttulo V de la presente ley; e) Analizar y difundir peridicamente los
datos estadsticos y los informes que eleve el Comit Ejecutivo a fin de controlar la eficacia de las polticas pblicas del rea
solicitndole toda informacin necesaria para el cumplimiento de sus funciones; f) Promover la realizacin de estudios e
investigaciones sobre la problemtica de la trata y explotacin de personas, su publicacin y difusin peridicas; g) Disear y publicar
una Gua de Servicios en coordinacin y actualizacin permanente con las distintas jurisdicciones, que brinde informacin sobre los
programas y los servicios de asistencia directa de las vctimas de los delitos de trata y explotacin de personas; h) Promover la
cooperacin entre Estados y la adopcin de medidas de carcter bilateral y multilateral, destinadas a controlar, prevenir y erradicar la
trata y explotacin de personas. Esta cooperacin tendr como fin fortalecer los medios bilaterales, multilaterales, locales y regionales
para prevenir el delito de trata de personas, posibilitar el enjuiciamiento y castigo de sus autores y asistir a las vctimas; i) Impulsar el
proceso de revisin de los instrumentos internacionales y regionales que haya suscripto la Repblica, con el fin de fortalecer la
cooperacin internacional en la materia; j) Redactar y elevar un informe anual de su gestin, el que deber ser aprobado por el
Congreso de la Nacin. Una vez aprobado, dicho informe ser girado al Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y

97
Derecho Penal II UES 21
Culto, para su presentacin ante los organismos internacionales y regionales con competencia en el tema; k) Aprobar el plan de
accin bianual que elabore el Comit Ejecutivo; l) Dictar su reglamento interno, el que ser aprobado con el voto de los dos tercios de
sus miembros. La Defensora del Pueblo de la Nacin ser el organismo de control externo del cumplimiento de los planes y
programas decididos por el Consejo Federal.
ARTICULO 10. Incorprase como Ttulo V de la ley 26.634, el siguiente:
Ttulo V
Comit Ejecutivo para la Lucha contra la Trata y Explotacin de Personas y para la Proteccin y Asistencia a las Vctimas.
ARTICULO 11. Incorprase como artculo 21 de la ley 26.364, el siguiente:
Artculo 21: Crase el Comit Ejecutivo para la Lucha contra la Trata y Explotacin de Personas y para la Proteccin y Asistencia a
las Vctimas que funcionar en el mbito de la Jefatura de Gabinete de Ministros, con autonoma funcional, y que estar integrado del
siguiente modo: 1. Un representante del Ministerio de Seguridad. 2. Un representante del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos.
3. Un representante del Ministerio de Desarrollo Social. 4. Un representante del Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social.
ARTICULO 12. Incorprase como artculo 22 de la ley 26.364, el siguiente: Artculo 22: El Comit Ejecutivo para la Lucha contra la
Trata y Explotacin de Personas y para la Proteccin y Asistencia a las Vctimas tiene a su cargo la ejecucin de un Programa
Nacional para la Lucha contra la Trata y Explotacin de Personas y para la Proteccin y Asistencia a las Vctimas, que consistir en el
desarrollo de las siguientes tareas: a) Disear estndares de actuacin, protocolos y circuitos de intervencin que contribuyan a
prevenir y combatir los delitos de trata y explotacin, y a proteger y asistir a las vctimas de tales delitos y sus familias; b) Desarrollar
acciones eficaces orientadas a aumentar la capacidad de deteccin, persecucin y desarticulacin de las redes de trata y explotacin;
c) Asegurar a las vctimas el respeto y ejercicio pleno de sus derechos y garantas, proporcionndoles la orientacin tcnica para el
acceso a servicios de atencin integral gratuita (mdica, psicolgica, social, jurdica, entre otros); d) Generar actividades que
coadyuven en la capacitacin y asistencia para la bsqueda y obtencin de oportunidades laborales, juntamente con los organismos
pertinentes; e) Prever e impedir cualquier forma de re-victimizacin de las vctimas de trata y explotacin de personas y sus familias; f)
Llevar adelante un Registro Nacional de Datos vinculados con los delitos de trata y explotacin de personas, como sistema
permanente y eficaz de informacin y monitoreo cuantitativo y cualitativo. A tal fin se deber relevar peridicamente toda la
informacin que pueda ser til para combatir estos delitos y asistir a sus vctimas. Se solicitar a los funcionarios policiales, judiciales y
del Ministerio Pblico la remisin de los datos requeridos a los fines de su incorporacin en el Registro; g) Organizar actividades de
difusin, concientizacin, capacitacin y entrenamiento acerca de la problemtica de los delitos de trata y explotacin de personas,
desde las directrices impuestas por el respeto a los derechos humanos, la perspectiva de gnero y las cuestiones especficas de la
niez y adolescencia; h) Promover el conocimiento sobre la temtica de los delitos de trata y explotacin de personas y desarrollar
materiales para la formacin docente inicial y continua, desde un enfoque de derechos humanos y desde una perspectiva de gnero,
en coordinacin con el Ministerio de Educacin; i) Impulsar la coordinacin de los recursos pblicos y privados disponibles para la
prevencin y asistencia a las vctimas, aportando o garantizando la vivienda indispensable para asistirlas conforme lo normado en la
presente ley; j) Capacitar y especializar a los funcionarios pblicos de todas las instituciones vinculadas a la proteccin y asistencia a
las vctimas, as como a las fuerzas policiales, instituciones de seguridad y funcionarios encargados de la persecucin penal y el
juzgamiento de los casos de trata de personas con el fin de lograr la mayor profesionalizacin; k) Coordinar con las instituciones,
pblicas o privadas, que brinden formacin o capacitacin de pilotos, azafatas y todo otro rol como tripulacin de cabina de aeronaves
o de medios de transporte terrestre, internacional o de cabotaje, un programa de entrenamiento obligatorio especficamente orientado
a advertir entre los pasajeros posibles vctimas del delito de trata de personas; l) Coordinar con las provincias y la Ciudad Autnoma
de Buenos Aires la implementacin del Sistema Sincronizado de Denuncias sobre los Delitos de Trata y Explotacin de Personas.
Realizar en todo el territorio nacional una amplia y peridica campaa de publicidad del Sistema y el nmero para realizar denuncias.
El Comit Ejecutivo elaborarcada dos (2) aos un plan de trabajo que deber ser presentado ante el Consejo Federal para su
aprobacin. Deber tambin elaborar y presentar anualmente ante el Consejo Federal informes sobre su actuacin a los fines de que
ste pueda ejercer sus facultades de supervisin. Estos informes sern pblicos. A los fines de hacer efectiva la ejecucin del
Programa, el Comit Ejecutivo coordinar su accionar con las provincias, la Ciudad Autnoma de Buenos Aires y organismos
nacionales e internacionales.
ARTICULO 13. Incorprase como Ttulo VI de la ley 26.364 el siguiente:
Ttulo VI
Sistema Sincronizado de Denuncias sobre los Delitos de Trata y Explotacin de Personas
ARTICULO 14. Incorprase como artculo 23 de la ley 26.364 el siguiente:
Artculo 23: Crase en el mbito del Ministerio Pblico Fiscal el Sistema Sincronizado de Denuncias sobre los Delitos de Trata y
Explotacin de Personas.
ARTICULO 15. Incorprase como artculo 24 de la ley 26.364 el siguiente:
Artculo 24: A fin de implementar el Sistema mencionado en el artculo anterior, asgnasele el nmero telefnico ciento cuarenta y
cinco (145), uniforme en todo el territorio nacional, que funcionar en forma permanente durante las veinticuatro horas del da a fin de
receptar denuncias sobre los delitos de trata y explotacin de personas. Las llamadas telefnicas entrantes sern sin cargo y podrn
hacerse desde telfonos pblicos, semipblicos, privados o celulares. Asimismo, se garantizar el soporte tcnico para desarrollar e
implementar el servicio de mensajes de texto o SMS (Short MessageService) al nmero indicado, para receptar las denuncias, los que
sern sin cargo.
ARTICULO 16. Incorprase como artculo 25 de la ley 26.364 el siguiente:
Artculo 25: El Ministerio Pblico Fiscal conservar un archivo con los registros de las llamadas telefnicas y de los mensajes de texto
o SMS (Short MessageService) identificados electrnicamente, los que sern mantenidos por un trmino no menor a diez (10) aos, a
fin de contar con una base de consulta de datos para facilitar la investigacin de los delitos de trata y explotacin de personas.
ARTICULO 17. Incorprase como artculo 26 de la ley 26.364 el siguiente:
Artculo 26: Las denuncias podrn ser annimas. En caso de que el denunciante se identifique, la identidad de esta persona ser
reservada, inclusive para las fuerzas de seguridad que intervengan.
ARTICULO 18. Incorprase como Ttulo VII de la ley 26.364 el siguiente:
Ttulo VII
Disposiciones Finales
ARTICULO 19. Incorprase como artculo 27 de la ley 26.364 el siguiente:

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Artculo 27: El Presupuesto General de la Nacin incluir anualmente las partidas necesarias para el cumplimiento de las
disposiciones de la presente ley. Asimismo, los organismos creados por la presente ley se podrn financiar con recursos provenientes
de acuerdos de cooperacin internacional, donaciones o subsidios. Los decomisos aplicados en virtud de esta ley tendrn como
destino especfico un fondo de asistencia directa a las vctimas administrado por el Consejo Federal para la Lucha contra la Trata y
Explotacin de Personas y para la Proteccin y Asistencia a las Vctimas.
ARTICULO 20. Sustityese el sexto prrafo del artculo 23 del Cdigo Penal por el siguiente:

En el caso de condena impuesta por alguno de los delitos previstos por los artculos 125, 125 bis, 127, 140, 142 bis, 145 bis, 145 ter y
170 de este Cdigo, queda comprendido entre los bienes a decomisar la cosa mueble o inmueble donde se mantuviera a la vctima
privada de su libelad u objeto de explotacin. Los bienes decomisados con motivo de tales delitos, segn los trminos del presente
artculo, y el producido de las multas que se impongan, sern afectados a programas de asistencia a la vctima.

Unidad 9: Delitos contra la libertad (continuacin)


9.1. Delitos contra la tranquilidad individual y la libertad de determinacin.
Aspecto protegido del bien jurdico
Se protege la intangibilidad de autodeterminacin que tiene el ciudadano, la cual puede ser ofendida a travs de
restricciones a su libertad psquica.
9.1. Amenazas. El tipo penal. Agravantes.
Incurre en este delito el que hiciere uso de amenazas para alarmar o amedrentar a una ms personas (art. 149 bis,
apartado 1, 1 disposicin).

ARTICULO 149 bis. - Ser reprimido con prisin de seis meses a dos aos el que hiciere uso de amenazas para alarmar o
amedrentar a una o ms personas. En este caso la pena ser de uno a tres aos de prisin si se emplearen armas o si las
amenazas fueren annimas. Ser reprimido con prisin o reclusin de dos a cuatro aos el que hiciere uso de amenazas con el
propsito de obligar a otro a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad.

Las amenazas sin destinatarios o determinados no encuadran en este delito.


Bien jurdico protegido: El delito atenta contra el derecho de las personas a no ser vctimas de actos
susceptibles de alterar su tranquilidad espiritual, producindoles inquietud o temor.

Tipo objetivo: el medio, que objetivamente caracteriza al delito es la vis moral, consistente en el anuncio a la
vctima o vctimas, en forma manifiesta o encubierta, de palabra, por escrito o de hecho, de un dao en su persona,
intereses o afectos, que el autor tiene la posibilidad de causar. El anuncio de un dao cuya causacin no depende,
directa o indirectamente del que lo anuncia, no constituye el delito, porque, entonces el dao, no sera obra del
autor. El dao amenazado, debe ser injusto, es decir, el autor no debe tener derecho a ocasionarlo, y debe ser
idneo para inquietar o atemorizar al sujeto pasivo. La idoneidad del dao, cuya valoracin es relativa, depende
tanto de la objetividad del dao amenazado, como de las condiciones y circunstancias personales del amenazado.
Tipo subjetivo: Delito doloso. El autor debe obrar para alarmar o amedrentar a la vctima. No basta el dolo
eventual.
Consumacin: el delito se consuma al llegar a conocimiento de la vctima las amenazas injustas e idneas, sin
necesidad de que, obrando efectivamente en el nimo de ella la inquieten o atemoricen. Admite tentativo, por
ejemplo cuando las amenazas se realizan por correspondencia, cuando se extrava la carta y no llega al
destinatario.
Agravantes:
Por el empleo de armas: esta calificante concurre si el autor amenaza con un arma propia o impropia o si
con el uso de ella apoya una amenaza de otra ndole.

Si fueran annimas: este tipo de amenazas, efectivizables a distancia, por escrito u otro medio de
comunicacin, existen cuando el autor no se da a conocer, sea callando su identidad o disimulando bajo
nombre supuesto o en otra forma. Esa mayor forma de gravedad deriva subjetivamente de la mayor maldad
del autor y objetivamente de la menor posibilidad de la vctima de resguardarse al ignorar de dnde
proviene el peligro.

9.1.2. Coaccin. El tipo penal. Agravantes.


Es autor de este delito el que hace uso de amenazas con el propsito de obligar a otro a hacer, no hacer o tolerar
algo contra su voluntad.

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Aspecto del bien jurdico protegido: Es un delito contra la libertad de determinacin de las personas. Por ello, la
obligacin, la abstencin o la tolerancia exigida por el autor, debe ser contra la voluntad de la misma.
Tipo objetivo: La coaccin es una amenaza individualizada por el propsito del autor, que no debe hacerlas para
alarmar o amedrentar al sujeto pasivo, sino para obligarlo a que acte o no acte o que soporte o sufra algo. El
objetivo que el autor se propone lograr puede ser algo lcito o ilcito, porque la criminalidad del hecho no reside en
la ilicitud de lo exigido a la vctima, sino en la ilicitud del hecho de exigir en s.
Tipo subjetivo: Es un delito doloso, que exige dolo de propsito. El autor debe actuar consciente de la ilicitud de la
exigencia y de la voluntad contraria de la vctima.
Consumacin: la coaccin se consuma en el momento en que la vctima conoce la amenaza del autor. Es un
delito formal, que no requiere que la vctima procede como se le exige. El delito admite tentativa, imaginemos el
caso del autor que lanza la amenaza sin que ste llegue a conocimiento de la vctima antes de iniciada la
persecucin penal.
Agravantes:
La coaccin se agrava:
Por el empleo de armas
Si fueren annimas.
Si tuvieren como propsito la obtencin de alguna medida o concesin por parte de cualquier miembro de
los poderes pblicos (art. 149 ter, 2 , let. a): los poderes pblicos son los tres poderes del Estado Nacional,
de los estados provinciales o de las municipalidades. La vctima de las amenazas puede ser el titular del
poder o sus integrantes.
ARTICULO 149 ter. - En el caso del ltimo apartado del artculo anterior, la pena ser:
1) De tres a seis aos de prisin o reclusin si se emplearen armas o si las amenazas fueren annimas; 2) De cinco a diez
aos de prisin o reclusin en los siguientes casos:
a) Si las amenazas tuvieren como propsito la obtencin de alguna medida o concesin por parte de cualquier miembro
de los poderes pblicos;
b) Si las amenazas tuvieren como propsito el de compeler a una persona a hacer abandono del pas, de una provincia o
de los lugares de su residencia habitual o de trabajo.

El objeto a obtener puede ser una disposicin o resolucin o el otorgamiento de algo (concesin) por el
destinatario de las amenazas en ejercicio del poder pblico. La exigencia puede ser legtima o ilegtima. No es
necesario que las amenazas alcancen su objeto.
Por el propsito de compeler a una persona a hacer abandono del pas, de una provincia o de los lugares
de su residencia habitual o de trabajo (CP art. 149 ter, inc. 2, let. b).

El agravamiento slo exige que el autor obre con el propsito de obligar a la vctima a realizar el abandono.

9.2. Delitos contra el mbito de intimidad. Aspecto protegido del bien


jurdico
Se protege la incolumnidad del mbito material de intimidad personal. Una concepcin razonable del hombre
libre no slo exige un hombre dotado de suficientes posibilidades dedesenvolver con seguridad su personalidad y
sus capacidades fscias y econmicas, sino, tambin, un hombre con posibilidades de gozar de la intimidad
necesaria para entregarse a s mismo sus afecciones, a su familia o a sus asuntos.

9.2.1.Violacin de domicilio. Estructura del delito. Regla de


subsidiariedad.
El art. 150 del CP castiga con prisin de 6 meses a dos aos, si no resultare otro delito ms severamente penado,
al que entrare en morada o casa de negocio ajena, en sus dependencias o en el recinto habitado por otro, contra la
voluntad presunta o expresa de quien tenga derecho de excluirlo.

Violacin de domicilio
ARTICULO 150. - Ser reprimido con prisin de seis meses a dos aos, si no resultare otro delito ms severamente
penado, el que entrare en morada o casa de negocio ajena, en sus dependencias o en el recinto habitado por otro, contra la
voluntad expresa o presunta de quien tenga derecho de excluirlo

A los efectos de la proteccin penal, el de domicilio es un concepto ms amplio que el concepto del derecho civil
domicilio real-.

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Derecho Penal II UES 21
El CP protege como domicilio:
La morada u hogar o casa de la persona, esto es, el lugar donde ella mantiene la intimidad de su
persona, afecciones, y bienes, y siendo el caso reside con su familia o ncleo semejante. Puede consistir
en un edificio, o en una de sus partes, o en una construccin fija o movible.
La casa de negocio o lugar donde la persona, habitual o transitoriamente realiza una actividad, lucrativa o
no, con o sin trascendencia al pblico o terceros.
El recinto habitado o albergue accidental de la persona, familia o bienes (la habitacin de un hotel, la
carpa en que se pasa la noche).
Las dependencias de la morada o de la casa de negocio que completan materialmente el recinto de
intimidad, como la azotea y el jardn cerrado.

Elemento normativo: el domicilio debe ser ajeno. Lo es en relacin al autor, si aunque siendo propietario del
lugar, el autor no es el titular del derecho a morar, negociar, o habitar en l; o no tiene un derecho accesorio al del
titular para hacerlo (el derecho de los hijos). Desde la ley 23.515 que reform el art. 90 inc. 9 del Cdigo Civil los
esposos fijan de comn acuerdo el lugar de residencia de su familia, por lo que el derecho de la esposa dej de ser
accesorio al del marido, por lo que ambos son titulares del derecho de exclusin. Pero no son titulares de ese
derecho: los que trabajan o estn agregados en la casa de otro o que gozan de un derecho concedido por el titular
(entre otros amistad, pupilaje o permisos).
Tipo objetivo: la conducta consiste en entrar a uno de los recintos constitutivos de un domicilio ajeno, esto es,
pasar a su interior desde afuera. La entrada en domicilio ajeno es punible si el agente la efecta contra la voluntad
expresa o presunta de quien tiene derecho de excluirlo. A este derecho lo tiene originalmente el titular del domicilio.
Las dems personas con derecho a habitar en este domicilio, slo tienen el derecho de exclusin por delegacin
del titular.
El agente ha entrado en domicilio ajeno contra la voluntad expresa de su titular o de su representante, si
saba que uno de ellos, gozando del derecho de excluirlo, clara y directamente le ha prohibido la entrada.
El agente ha entrado en su domicilio ajeno, contra la voluntad presunta de su titular o de su representante,
si las circunstancias del caso, conocidas por l, eran suficientes para hacerle sospechar que el titular del derecho
de exclusin se opondra a su entraria. La voluntad contrara se presume vgr. Respecto del desconocido o del
conocido que persigue fines ilcitos.
Consumacin: el delito es instantneo se consuma cuando el autor ha introducido toda su persona en el recinto
ajeno. La penetracin slo parcial implica una tentativa.
Regla de subsidiariedad: la violacin de domicilio es un delito cuyo castigo en forma autnoma es subsidiario,
porque slo procede si el mismo hecho que constituye la violacin de domicilio no constituye tambin un delito ms
severamente penado. Entre otros el robo con escalamiento (art. 167 inc. 4 CP), el hurto con escalamiento (art. 163
inc. 4 CP). De acuerdo la opinin de Nuez la subsidiariedad no requiere que la violacin de domicilio hubiere sido
el medio para cometer un delito ms grave, por ej. un robo o una violacin, porque ello conduce al resultado ilgico
de que la pena imponible al autor no se adeca a la pluralidad delictiva cometida por l.

9.2.2. Allanamiento de domicilio. Las normas constitucionales. Causas de


justificacin. Aspectos procesales.
El art. 151 del Cdigo Penal castiga al funcionario o agente de la autoridad pblica que allanare un domicilio sin las
formalidades prescriptas por la ley o fuera de los casos que ella determina.
Se trata de la violacin del domicilio ajeno cometida con abuso de autoridad pblica. Es un delito especializado por
la calidad de su autor. Slo pueden se autores un funcionario pblico o la persona comisionado por la autoridad
competetente con arreglo a la ley, para obrar en su nombre, que en ejercicio de sus funciones o de su comisin
entre en el domicilio ajeno contra la voluntad expresa o presunta de quien tiene derecho a excluirlo sin observar las
formalidades de la ley.
Las normas constitucionales: la CN dispone que el domicilio es inviolable y una ley determinar los casos y con
qu justificativos podr procederse a su allanamiento (art. 18 CN). La misma garanta consagran la Declaracin
Universal de Derechos Humanos (art. 12), la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (art.
9), la Convencin Americana sobre Derechos Humanos -Pacto de San Jos de Costa Rica- (art. 11, ap. 2), y el
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos todos con rango constitucional (art. 75 inc. 22 CN).
Aspectos proceales: las leyes procesales establecen en qu casos procede el allanamiento de un domicilio. Exigen
como formalidades y justificativos para practicar el allanamiento una orden escrita y fundada otorgada por juez o
autoridad pblica competente, con los dems requisitos y resguardos que se determinen (por ej. el horario y la
notificacin al habitante).

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Causas de justificacin: el art. 152 CP establece que las disposiciones sobre violacin y allanamiento ilegal de
domicilio no se aplican al que entrare en un domicilio ajeno para evitar un mal grave a s mismo, a los moradores, o
a un tercero, ni al que lo hiciere para cumplir un deber de humanidad o prestar auxilio a la justicia.
Se trata de una causa de justificacin, en razn de una autorizacin legal. Son casos en que la reserva de la
intimidad del domicilio cede ante los intereses resguardados por el art. 152.
Para que la eximente concurra basta que el autor entre en el domicilio ajeno para satisfacer uno de los fines
sealados por la ley. El error no excluye la eximente, incluso si es imputable al autor.

9.2.3. Violacin de secretos y de la privacidad. Aspecto protegido del bien


jurdico. Objetos protegidos. Sistematizacin de los tipos penales.
La ley n 26.388, agreg al epgrafe original del Captulo III del Titulo V del Libro II del Cdigo Penal
Violacin de Secretos, la mencin del bien jurdico Privacidad.

El CP protege aqu la incolumnidad de la intimidad de la correspondencia de los papeles privados y de los


secretos, y la libre comunicacin entre las personas. El art. 18 de la CN garantiza, frente a la accin de las
autoridades, la inviolabilidad de la correspondencia epistolar y de los papeles privados y establece que una ley
determinar en qu casos y con qu justificativos podr procederse a su ocupacin.
El cambio de rbrica de este captulo, obedece a que este captulo del CP no slo protege datos secretos
porque correspondencia y papeles privados son cosas ntimas y no necesariamente secretos.
Lo ntimo es necesariamente privado, pero lo privado puede no ser ntimo, de modo que, el resguardo de la
intimidad de los individuos exige una proteccin ms intensa que su vida privada. La intencin del legislador ha
sido, extender la proteccin penal a los ataques contra la privacidad del sujeto pasivo.
El 25/06/08 se sancion la ley 26.388 conocida como Ley de delitos informticos. El objetivo central de esta ley
es incorporar en el Cdigo Penal normas referidas a las nuevas tecnologas de la informacin y de las
comunicaciones que fueron surgiendo a partir de mediados del siglo pasado, logrando de esta manera actualizar el
sistema punitivo, suplir falencias y colmar lagunas normativas.
Nuestro CP, regido por los principios de legalidad y de prohibicin de analoga, no resista ni admita ningn tipo de
integracin, ni extensin de sus preceptos, que tiendan a completar los elementos ausentes en los tipos penales.
La doctrina y la jurisprudencia penal vena destacando la carencia de elementos en los tipos penales respecto de
las acciones relacionadas con el uso y aplicacin de nuevas tecnologas. Esta falta de expresin legal de los
adelantos cientficos y tcnicos acaecidos con posterioridad a la sancin original del Cdigo, no fue suplida por
ninguna ley modificatoria posterior.
Esta ley tiene por finalidad evitar que ciertas conductas idnticas a otras y agresoras de idnticos bienes
jurdicos- queden excluidas de la persecucin por el mero hecho de haberse cometido empleando un medio
novedoso (e-mails) para la estricta letra de la ley.
Objetos del delito
Nuez enseaba que por correspondencia se entenda la comunicacin por carta, pliego o despacho telegrfico y
fonogrfico o de otra naturaleza, enviada por un remitente a un destinatario. Una comunicacin no existe por el
simple hecho de que el remitente la enve al destinatario una pieza escrita o grabada, sino que es necesario que el
remitente sea un interlocutor del destinatario, vale decir, que aqul mediante esa pieza, establezca un dilogo.
La ley 26.388 incluye dentro del concepto amplio de correspondencia a las comunicaciones electrnicas
solucionado por va legislativa las controversias generadas en la doctrina y la jurisprudencia, sobre la posibilidad de
asimilar el correo electrnico (e-mail) a la correspondencia tradicional.
De todas formas, la solucin legislativa plantea algunas dudas, pues el vocablo comunicacin electrnica
parecera no slo abarcar al correo electrnico sino que extenderse a otros medios de comunicacin como los
archivos multimedia, servicios de mensajera instantnea (SMS) , sistema de transferencia de datos va Bluetooth,
chateo, etc. La ausencia de una definicin precisa de este concepto conllevar a su constante reformulacin en
virtu de los incesantes avances tecnolgicos. Por ello, la jurisprudencia deber determinar el alcance de este
elemento normativo del tipo penal. Recurriendo a la funcin reductora del bien jurdico.

Sistematizacin de los tipos penales:


Captulo III
Violacin de Secretos y de la Privacidad
ARTICULO 153. - Ser reprimido con prisin de quince (15) das a seis (6) meses el que abriere o accediere
indebidamente a una comunicacin electrnica, una carta, un pliego cerrado, un despacho telegrfico, telefnico o de otra
naturaleza, que no le est dirigido; o se apoderare indebidamente de una comunicacin electrnica, una carta, un pliego,

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un despacho u otro papel privado, aunque no est cerrado; o indebidamente suprimiere o desviare de su destino una
correspondencia o una comunicacin electrnica que no le est dirigida.
En la misma pena incurrir el que indebidamente interceptare o captare comunicaciones electrnicas o
telecomunicaciones provenientes de cualquier sistema de carcter privado o de acceso restringido.
La pena ser de prisin de un (1) mes a un (1) ao, si el autor adems comunicare a otro o publicare el contenido de la
carta, escrito, despacho o comunicacin electrnica.
Si el hecho lo cometiere un funcionario pblico que abusare de sus funciones, sufrir adems, inhabilitacin especial por
el doble del tiempo de la condena.
ARTICULO 153 BIS. - Ser reprimido con prisin de quince (15) das a seis (6) meses, si no resultare un delito ms
severamente penado, el que a sabiendas accediere por cualquier medio, sin la debida autorizacin o excediendo la que
posea, a un sistema o dato informtico de acceso restringido.
La pena ser de un (1) mes a un (1) ao de prisin cuando el acceso fuese en perjuicio de un sistema o dato informtico de
un organismo pblico estatal o de un proveedor de servicios pblicos o de servicios financieros.
ARTICULO 154. - Ser reprimido con prisin de uno a cuatro aos, el empleado de correos o telgrafos que, abusando
de su empleo, se apoderare de una carta, de un pliego, de un telegrama o de otra pieza de correspondencia, se impusiere
de su contenido, la entregare o comunicare a otro que no sea el destinatario, la suprimiere, la ocultare o cambiare su texto.
ARTICULO 155. - Ser reprimido con multa de pesos un mil quinientos ($ 1.500) a pesos cien mil ($ 100.000), el que
hallndose en posesin de una correspondencia, una comunicacin electrnica, un pliego cerrado, un despacho
telegrfico, telefnico o de otra naturaleza, no destinados a la publicidad, los hiciere publicar indebidamente, si el hecho
causare o pudiere causar perjuicios a terceros.
Est exento de responsabilidad penal el que hubiere obrado con el propsito inequvoco de proteger un inters pblico.
ARTICULO 156. - Ser reprimido con multa de pesos mil quinientos a pesos noventa mil e inhabilitacin especial, en su
caso, por seis meses a tres aos, el que teniendo noticia, por razn de su estado, oficio, empleo, profesin o arte, de un
secreto cuya divulgacin pueda causar dao, lo revelare sin justa causa.
ARTICULO 157. - Ser reprimido con prisin de un (1) mes a dos (2) aos e inhabilitacin especial de un (1) a cuatro
(4) aos, el funcionario pblico que revelare hechos, actuaciones, documentos o datos, que por ley deben ser secretos.
ARTICULO 157 bis. -Ser reprimido con la pena de prisin de un (1) mes a dos (2) aos el que:
1. A sabiendas e ilegtimamente, o violando sistemas de confidencialidad y seguridad de datos, accediere, de cualquier
forma, a un banco de datos personales;
2. Ilegtimamente proporcionare o revelare a otro informacin registrada en un archivo o en un banco de datos personales
cuyo secreto estuviere obligado a preservar por disposicin de la ley.
3. Ilegtimamente insertare o hiciere insertar datos en un archivo de datos personales.
Cuando el autor sea funcionario pblico sufrir, adems, pena de inhabilitacin especial de un (1) a cuatro (4) aos.

I. Apertura de correspondencia (art. 153 1 , 1 disposicin).

Es el caso de una correspondencia de la cual el autor no es destinatario, aunque vaya encaminado hacia l
como intermediario para su entrega. La correspondencia, puede estar en trnsito o dispuesta para su expedicin o
en manos de su destinatario.
La correspondencia est cerrada si est bajo cubierta o est cerrada sobre si misma, no permitiendo leer su
contenido.
Abre la correspondencia cerrada, el que rompe su cubierta o el cierre de una manera que permite enterarse de
su contenido, aunque no se entere de l, y vuelva a cerrar la cubierta o el pliego.
Tipo objetivo: Abre indebidamente la correspondencia el que, con arreglo a la ley o los derechos no tiene derecho
a hacerlo. Las autoridades slo pueden abrir la correspondencia ajena en los casos en que la ley, con las
justificativos que establece, las autoriza a ocuparla (CN, art. 18).
Los particulares bajo cuya potestad, tutela, cura o guarda se encuentra el remitente o destinatario, tiene el derecho
de abrir su correspondencia. Carecen de ese derecho el marido y el guardador.
Tipo subjetivo: el delito es imputable a ttulo de dolo, requiere que el autor tenga conocimiento de que la
correspondencia no est dirigida al autor y obre con la conciencia de su falta de derecho. El error, excluye ese
conocimiento.

II. Apoderamiento de la correspondencia o de otro papel privado (art. 153 1 prrafo, 2 disposic. del
CP)

El objeto del delito puede ser tambin una comunicacin electrnica, una carta, un pliego, o un despacho u otro
papel privado, y estos pueden estar cerrados o abiertos.
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Sujeto activo: puede ser cualquiera que no sea el destinatario de la correspondencia o el poseedor del papel
privado. Si el autor es empleado de correo o telgrafos que cometi el apoderamiento abusando de su empleo, el
delito se agrava (CP, art. 154).
El apoderamiento no es nicamente el furtivo, sino igualmente el fraudulento.
Los papeles privados, que la CN declara inviolables y ocupables por la autoridad slo en los casos determinados
por la ley y con los debidos justificativos (art. 18 CN) son los escritos y grabados con referencia particulares y
personales que una persona posee.
Tipo subjetivo: el apoderamiento debe realizarse indebidamente, vale decir, no debe estar autorizado por ley y
debe ejecutarse por el autor con conciencia de su ilegitimidad.

III. Supresin y desvo de correspondencia (art. 153 1er prrafo, 3 disp. CP).

El delito consiste en impedir que, en su curso, la correspondencia, cerrada o abierta y no dirigida al autor,
llegue a su destinatario, sea sacndola de curso (supresin) o cambiando de ste (desvo). El delito, sino
atenta directamente contra la intimidad o reserva de la correspondencia, lo hace contra la libertad de la
comunicacin entre las personas.

IV. Interceptacin o captacin indebida de comunicciones electrnicas (art. 153 2 prrafo CP)

Este tipo penal castiga a quien sin autorizacin intercepta, es decir, apoderase, detener u obsturi, o capta,
que equivale a percibir u obtener comunicaciones electrnicas o telecomunicaciones provenientes de un
sistema de acceso privado o restringido. La ley 19.798 define el trmino telecomunicaciones como toda
transmisin y emisin o recepcin de signos, seales, escritos, imgenes, sonidos o informaciones de
cualquier naturaleza, por hilo radioelectricidad, medios pticos u otros sistemas electromagnticos.
V. Agravamiento

El autor de las distintas hiptesis delictivas previstas en el art. 153 se agrava si el autor adems comunicare a
otro o publicare el contenido de la carta escrito, despacho o comunicacin electrnica.
El receptor de la comunicacin, hecha en todo o en parte debe ser un tercero no partcipe y no autorizado
para conocer el contenido de la correspondencia. El culpable publica el contenido de la correspondencia
cuando lo hace notorio o patente, en todo, o en parte, de manera que pueda llegar a noticia del pblico.
Asimismo, si el hecho fuera cometido por un funcionario pblico abusando de sus funciones le corresponder
la pena conjunta de inhabilitacin especial por el doble tiempo de la condena.

VI. Acceso ilegtimo a un sistema de dato informtico de acceso restringido (art. 153 bis CP)

El art. 153 bis incorporado por ley 26388 reprime como figura de aplicacin subsidiaria (si no resultare un
delito ms severamente penado) el acceso ilegtimo a un sistema informtico.

Tipo objetivo: consiste en acceder a sabiendas por cualquier medio e indebidamente (sin autorizacin o excediendo la
que se posea) a un sistema de datos informticos de acceso restringido.
La ley 25.326 de Habeas Data define al dato informtico como los datos personales sometidos al procesamiento
electrnico o automatizado.

Tipo subjetivo: es imputable a ttulo de dolo. Resultarn atpicas aquellas conductas inocuas y hasta en ocasiones
beneficiosas para el titular del sistema o dato informtico hacking tico-, es decir, aquella actividad que slo persigue
descrubrir las vulnerabilidades de un sistema informtico para mejorarlo sin acceder a la informacin personal contenida
en quel.

VII. Publicacin indebida de correspondencia (art. 155 CP)

Este tipo penal protege la libertad de las personas en cuanto atae a sus derechos a que no se entregue al conocimiento
general su correspondencia no destinada a la publicidad.
Sujeto activo: puede ser el destinatario de la correspondencia o un tercero qe se encuentra en posesin de ella.
Sujeto pasivo: es el remitente, pues a l le pertenece el derecho de disponer de lo que le comunica al destinatario,
aunque una vez recibida la pieza sta adquiera su propiedad material.

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Tipo objetivo: lo que constituye es la publicacin indebida del contenido de la correspondencia o comunicacin
electrnica. La publicacin existe si ese se haya hecho conocer a un nmero indeterminado de personas o se lo ha
puesto a su alcance, aunque no se hubieran enterado de l.

Elemento normativo: la publicacin es indebida si el autor no estuviera autorizado por el remitente o no concurriere
una causa que la justifique.
La publicacin indebida de una correspondencia no destinada a la publicidad slo se adecua al tipo del art. 155 CP, si el
hecho causare o pudiere causar perjuicios a terceros. El perjuicio, que debe emerger directamente en razn del
contenido de lo publicado, puede ser de cualquier naturaleza.

Tipo subjetivo: el delito es imputable a ttulo de dolo. Requiere que el autor obre con la conciencia de que la
correspondencia no est destinada a la publicidad, que la publica indebidamente y que puede perjudicar a terceros.

9.2.4. Violacin de secreto profesional. El tipo penal


El art. 156 del CP castiga a quien teniendo noticia, por razn de su estado, oficio, profesin o arte de un secreto cuya
divulgacin pueda causa dao, lo revelare sin justa causa.
La denominacin de violacin de secreto profesional que comnmente se le da a este delito, restringe su alcance,
porque lo que se protege es el secreto particular, aunque no sea un secreto violado por un profesional.
Es un secreto en el sentido del art. 156, no slo lo que los interesados tienen reservado y oculto para s o para un
determinado crculo de personas, sino, igualmente lo que estando en esas condiciones, es ignorado por el interesado
como es la enfermedad conocida por el profesional, pero ignorada por el paciente. Objeto del secreto pueden ser
hechos, ideas conocimientos y sentimientos propios o ajenos relativos a una persona, institucin objeto o situacin.
El autor tiene noticia del secreto por razn de su estado (ministerio) oficio (ocupacin habitual), empleo (trabajo en
relacin de dependencia), profesin (profesin liberal o actividad cuyo ejercicio requiere ttulo o autorizacin y matrcula
oficial) o arte (actividad que supone la posesin de conocimientos o tcnicas especiales) si en el ejercicio de ellas
conoce un secreto vinculado a su ejercicio. No es necesario que el secreto le haya sido confiado por el interesado
al autor, sino que basta que ste lo hubiere descubierto o advertido al prestar servicios al primero.

Tipo objetivo: el autor revela el secreto si lo descubre o manifiesta a un tercero que no pertenece al crculo de los
obligados a guardarlo. No es necesario que el autor divulgue el secreto.

Consumacin: la revelacin del secreto consuma el delito si fuere hecha por el autor sin justa causa y la
divulgacin del secreto pudiera causar perjuicio. Constituye una justa causa para revelar el secreto, el
consentimiento del interesado, la defensa del propio inters o el deber legal de comunicar o denunciar el hecho a la
autoridad, entre otros, el deber de denunciar enfermedades infecto-contagiosas impuesto a los profesionales de la
salud, o el deber de denunciar delitos perseguibles de oficio conocidos en el ejercicio de sus funciones por los
funcionarios pblicos.

Tipo subjetivo: es imputable a ttulo de dolo. Requiere la conciencia de la ilegitimidad de la revelacin.


Es un delito de accin privada.

9.2.5. El secreto profesional y el deber de denunciar.


La doctrina considera que el art. 156 CP privilegia el mantenimiento del secreto mdico, an frente a la obligacin de
denunciar delitos perseguibles de oficio, puesto que de lo contrario se sacrificara la salud o la vida de las personas
incursas en delitos de accin pblica que necesitaran asistencia mdica. Para Nuez la regla es el secreto del art. 156
del CP.
Otros autores (Soler) llegan a la misma conclusin pero fundndose en la interpretacin de normas procesales. La ley
hace prevalecer el inters de la salud de un ser humano, aunque sea un delincuente sobre el inters social en la
persecucin y castigo delictivo.
9.2.6. El tipo penal del art. 157 bis C.P.
Este tipo enal reprime al que:
1. A sabiendas e ilegtimamente o violando sistemas de confidencialidad y seguridad de datos, accediere de
cualquier forma a un banco de datos personales.
2. Ilegtimamente proporcionare o revelare a otro informacin registrada en un archivo o en un banco de datos
personales cuyo secreto estuviere obligado a preservar por disposicin de la ley.
3. Ilegtimamente insertare o hiciere insertar datos en un archivo de datos personales.
Cuando el autor sea funcionario pblico sufrir, adems pena de inhabilitacion especial de uno a cuatro aos.

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Este tipo penal que fue incluido originariamente por la ley 25236, que regula el habeas data que fue incluido en el art. 43
tercer prrafo de la CN reformada en 1994, se extiende a un programa de proteccin de datos personales. El bien
tutelado es, por excelencia la proteccin de la intimidad (art. 19 CN), pero tambin alcanza a la honra, la reputacin, la
imagen y hasta la libertad de informacin. En definitiva el derecho a la autodeterminacin informativa.

Sujeto activo: es quien accede a sabiendas (dolo directo) de cualquier forma a un banco de datos personales. Si fuere
funcionario pblico sufrir, adems, la pena conjunta de inhabilitacin especial de uno a cuatro aos.

Tipo objetivo: la ley alude a dos modalidades especficas: acceder ilegtimamente o violando sistemas de
confidencialidad y seguridad de datos, en ambos supuestos, debe tratarse de un acceso sin autorizacin del titular o de
la ley.

Objeto: el objeto de proteccin penal son los archvios de datos personales, o sea, el conjunto organizado de datos
personales que sean objeto de tratamiento o procesamiento electrnico o no, cualquiera fuere la modalidad de su
formacin, almacenamiento, organizacin o acceso (art. 2 ley 25.326).

Tcnicamente un archivo, registro, base o banco de datos (data bank) es un conjunto no redundable de datos
organizados e interrelacionados de acuerdo con ciertos atributos comunes en funcin de los posibles requerimientos de
distinta aplicacin. Paralelamente, conforme lo exige la Ley de Proteccin de datos personales, los referidos bancos de
datos deben reunir ciertas condiciones tcnicas de inviolabilidad y seguridad.
En el inc. 2 se reprime al que ilegtimamente proporcionare o revelare a otro informacin restringida en un archivo o en
un banco de datos personales cuyo secreto estuviera obligado a preservar por disposicin de la ley.

Estamos en presencia de una modalidad especfica del convencional delito de violacin de secretos (art. 156 del CP)
generada por los avances tecnolgicos.

La ley de Habeas Data (art. 10) coloca en cabeza del titular de una base de datos y de todos aquellas personas que
intervengan en cualquier fase del tratamiento de datos personales, la obligacin de guardar el secreto profesional,
inclusive an despus de finalizada la relacin laboral.
El obligado a guardar el secreto slo podr revelarlo, sin incurrir en delito, previa autorizacin judicial o ante la existencia
de razones fundadas en motivo de seguridad pblica, defensa nacional o salud pblica.
El inc. 3 castiga a quien insertare o hiciere insertar datos en un archivo de datos personales, sumando la pena
inhabilitacin especial de uno a cuatro aos cuando el autor sea funcionario pblico.
Esta conducta se encontraba anteriormente prevista en el art. 117 inc. 1 del CP dentro de los delitos contra el honor de
las personas. Por esa razn la figura derrogada sancionaba la insercin de datos falsos, en cambio la redaccin actual,
slo requiere que el sujeto activo inserte o haga insertar datos en un archivo de datos personales. No cualquier
insercin de datos es suficiente para configurar este injusto, se requiere que sta tenga virtualidad suficiente para
producir la lesin al bien jurdico.
El tipo del art. 157 bis es un delito de accin privada (art. 73 inc.2 CP) y como consecuencia su persecucin debe ser
hecha por el damnificado, es decir, por quien se vea afectado en razn de los datos accedidos.

9.3. Delitos contra la libertad de actuacin y de informacin.


9.3.1. Delitos contra la libertad de trabajo y asociacin, de reunin.
I. Compulsin a la huelga o boycot
El art. 158 establece que ser reprimidocon prisin de un mes a un ao el obrero que ejerciere violencia sobre otro para
compelerlo a tomar parte en una huelga o boicot.

El bien jurdico protegido es el ejercicio de la libertad individual de trabajo del obrero frente a movimientos que
promuevan el ejercicio de medidas de fuerza (huelga o boicot) y que para garantizar sus resultados presionen sobre
otros trabajadores pertenecientes al grupo por su afiliacin o por pertenecer al gremio en conflicto. La tutela se dirige
hacia el pleno ejercicio de la libertad de trabajo entendida como la facultad de trabajar o asociarse de los obreros,
empresarios, y empleados. El art. 158 no protege el derecho a la huelga, amparado en el art. 14 C.N, sino la compulsin
a la huelga, y el derecho a trabajar, o a ejercer toda industria lcita, navegar y comerciar, asociarse, tambin receptados
a nivel constitucional.

Sujeto activo del delito es un obrero. Se entiende por tal a quien se encuentra en una condicin de dependencia
laboral, y que tiene un rol operativo o subalterno de carcter manual en la relacin o contrato de trabajo. Cabe recordar
que este tipo penal, es originario del Cdigo de 1921, poca en la cual el ejercicio de la huelga era patrimonio de ese
sector, luego se fue incorporando a quienes cumplan otro tipo de tareas, administrativas, jerrquicas, entre otras.
106
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Sujeto pasivo es otra persona de la misma condicin. En consecuencia no sern tpicas las conductas de otros
ciudadanos como los dirigentes sindicales, activistas polticos o piqueteros (que por definicin son desocupados).

Acciones tpicas: es el ejercicio de violencia para compeler a tomar parte en una huelga o boicot.

La violencia es la fsica, quedando excluido todo otro medio de coaccin como la fuerza en las cosas, la amenaza
o los insultos. No se encuentra penalizada la actividad destinada a que un obrero se sume a una huelga o boicot
porque ello es inherente a todo movimiento social masivo o colectivo.
Las acciones tpicas debern ser realizadas para que el sujeto pasivo tome parte en un boicot o huelga.
El boicot implica la abstencin de consumir determinados productos o servicios de una empresa. Ha cado en
desuso como medida de fuerza.
La huelga es la abstencin colectiva y concertada en la prestacin laboral por un nmero considerable de
trabajadores con un objetivo determinado, pudiendo asumir diversidad de modalidades prcticas.
Debe quedar en claro que no se penaliza el ejercicio de la huelga en si, an cuando se ejerza con presin,
vehemencia, protesta, alteracin publica ya que se requiere el ejercicio de violencia fsica.

II. Compulsin asociativa

El C.P. en el art. 158 ltima parte establece la penalizacin del empresario o empleado que por s o por cuenta de
alguien ejerciere coaccin para obligar a otro a abandonar o ingresar a una sociedad obrera o patronal
determinada.

Lo protegido es la libertad asociativa sindica y empresaria, entendida como el conjunto de poderes


individuales y colectivos, que aseguren la independencia de sus respectivos titulares en orden a la fundacin,
organizacin, administracin, gobierno y actividad externa (actividad sindical) de las asociaciones profesionales de
trabajadores.
La finalidad de la norma penal parece ser la de evitar monopolios sindicales, as como la conformacin de
sindicatos amarillos que se sometan a la empresa o a intereses de terceros.

Sujetos activos y pasivos: a diferencia de la compulsin a la huelga y el boicot pueden ser sujeto activo y pasivo
el patrn, empresario y empleados.

Patrn es quien dirige y contrata trabajadores en relacin de dependencia.

Empresario es quien dirige la empresa por si o por intermedio de personas y con el cual se relacionan
jerrquicamente los trabajadores, cualquiera sea la participacin que las leyes asignen a estos en la gestin y
direccin de la empresa.

Empleado conforme el art. 25 LCT es el que se obliga a prestar servicios en las condiciones establecidas en la
ley, cualquiera sea la modalidad de la prestacin.

Acciones tpicas: no se exige la violencia fsica o moral, sino que se apela al concepto ms amplio de coaccin,
con lo cual los medios o conductas comitivas se amplan y restan, a su vez, mbito de aplicabilidad a la figura de la
coaccin.

Lo penalizado es el ingreso o egreso a la entidad, pero no los mltiples objetivos de una conducta anti o pro
asociacional, como pueden ser los condicionamientos o presiones de variado tipo respecto de esas entidades an
permaneciendo en su interior.

El trmino entidad obrera o patronal comprende la totalidad de las posibilidades organizativas de ambos
sectores. La sociedad obrera hace referencia a una entidad que agrupa trabajadores pero no se hace mencin a
fines especficos o formas organizativas.

III. Compulsin al lock-out (art. 158 2 disposicin)

El precepto resguarda la libertad de trabajo de los patrones o empresarios, es decir, de las personas que dirigen
una empresa. Solamente ellos pueden ser sujetos pasivos. Pero ellos y sus empleados pueden ser sujetos activos
de aquel.

107
Derecho Penal II UES 21
El lock out o huelga patronal es el cierre concertado de varias empresas como medio de lucha laboral. Lo decisivo
es el ejercicio de coaccin para que el sujeto participe en aquel. El delito es de propsito y se consuma con el
ejercicio de aquel.
9.3.2. De prensa. La norma constitucional. Libertad de prensa y delito de
imprenta.
El tipo penal del art. 161 castiga al que impidiere o estorbare la libre circulacin de un libro o peridico.

Al resguardar su libre circulacin, el art. 161 protege hasta su recepcin por el destinatario o adquirente, la situacin de
los libros y de los peridicos destinados por quien los hubiere ediatado o por un tercero a ser distribuidos. Quedan al
marge de esta proteccin las etapas anteriores o posteriores en la circulacin del libro o peridico, entre otras, su
impresin y su posesin por el destinatario o adquirente.

Tipo objetivo: impide la circulacin el particular o el funcionario pblico que imposibilita de hecho la
distribucin del libro o peridico, antes de su comienzo o durante su curso. La estorba el particular o
funcionario que, por cualquier medio material perjudica de hecho la regular circulacin del libro o peridico,
retrasndola, desvindola de su curso o ponindolo otros obstculos que no lleguen a impedirla.
Tipo subjetivo: es un delito doloso, admite el dolo eventual.
Consumacin:se consuma con el efectivo impedimento o estorbo de la circulacin del libro o peridico. No
admite tentativa, porque cualquier acto ejecutivo del propsito de cometer el delito, ya implica su estorbo.
La norma constitucional: el art. 14 de la CN establece que tanto las autoridades como los particulares
pueden ejercer una censura previa de la prensa.Por ello, la ilicitud de los escritos, no es una condicin
especial para el resgurado represivo de la libre circulacin de los libros y peridicos. Lo que se protege por
medio del tipo del art. 161 del CP es la libertad de pensamiento y expresin, la cual comprende el derecho de
buscar, recibir, y difundir informaciones e ideas de toda ndole, en forma escrita, impresa o artistica (art. 75
inc. 22CN, Convencin Americana de Derechos Humanos , art. 13 inc. 1, Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos, art. 19 inc. 2).

Libertad de prensa y delito de imprenta: El art. 161 no reprime el delito cometido por medio de la prensa, pues no
tiene no objeto castigar un abuso delictivo del derecho de publicar las iedas por la prensa a la que se refiere el art. 32 de
la CN.

CLASE TERICA

DELITOS CONTRA INTEGRIDAD SEXUAL: BIEN JURDICO PROTEGIDO ES LA RESERVA SEXUAL DE LA PERSONA

Se requiere tocamientos. No hay abuso sexual sin contacto fsico


Es abuso porque No presta consentimiento
Puede ser hombre o mujer
Si no hay contacto slo hay uso de palabras ser delito de calumnia o injuria
Tocamiento sexual en un menor de 13 aos (es de 12 aos hacia abajo) es iuris et de iure. No admite No
importa si el menor ha dado o no consentimiento
La persona no puede prestar consentimiento si se encuentra bajo efectos hipnticos
PERSONA QUE SE NIEGA: cuando mediare violencia, amenaza, situacin de dependencia, de relacin de
poder, etc.
Se eleva la pena cuando hay sometimiento gravemente ultrajante sobre la vctima Ejemplo realizar
tocamiento de una persona delante de sus hijos. Ejemplo que el sujeto activo realice esta conducta de forma
reiterada (no se trata de tiempo que dura la situacin concreta) Este tipo de de concepto son ELEMENTOS
NORMATIVOS DE CARCTER CULTURAL
Circunstancia que no le permite a la vctima prestar consentimiento o que si lo hace, la ley lo tiene como NO
VLIDO (PRIMER PRRAFO) HUBIERE ACCESO CARNAL POR CUALQUIER VIA ESTO ES YA SEA POR VA
VAGINAL, ANAL Y BUCAL.
EN LA LEY ANTERIOR slo se consideraba acceso carnal de varn a mujer
EN LA ACTUAL LEY la violencia puede ser ejercida tanto por hombre como mujer

108
Derecho Penal II UES 21
OTRO AGRAVANTE: (4TO PARRAFO ART 119) VIOLACIN O SOMETIMIENTO O VIOLACIN GRAVEMENTE
ULTRAJANTE, NO FUNCIONA PARA ABUSO SEXUAL EN SU FIGURA BSICA : Pena de 8 a 20 aos GRAVE DAO
EN LA VCTIMA QUE RESULTA DE LA VIOLENCIA. EL DAO DEBE SURGIR DEL HECHO DE LA VIOLACIN
INCISO C PREVEE PELIGRO ! EL AUTOR DEBE SABER QUE TIENE UNA ENFERMEDAD TRANSMISIBLE POR
CONTACTO SEXUAL

DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL


ABUSOS SEXUALES AGRAVANTES PRRAFO 4 y 5 artculos
119 Y 124 CP

AGRAVANTES EN LOS PRRAFOS 4 Y 5 DEL ART. 119:


Cuando hay abuso sexual por aprovechamiento de la inmadurez sexual de la vctima ART. 120
Sustraccin o retencin de una persona para menoscabar su integridad sexual.
Etc.

SE CASTIGA VIOLACIN O SOMETIMIENTO GRAVEMENTE ULTRAJANTE NO ABUSO SEXUAL EN SU FIGURA


BSICA.
TIENE QUE SER MENOR DE 16 AOS (DESDE 15 AOS HACIA ABAJO) Y HASTA 13 AOS
INMADUREZ SEXUAL: no significa de desconocimiento en lo sexual por parte de la vctima, tampoco requiere
que la vctima no sea virgen, SE TRATA DE UNA FALTA DE PRCTICA EN LO QUE TIENE QUE VER CON LO
SEXUAL. Pero especialmente de lo que se trata en este artculo es el aprovechamiento de un mayor de edad.
El art. 119 castiga el acceso carnal con un menor de 13 aos aunque d su consentimiento Por ejemplo
ESTUPRO
El art. 124 AGRAVANTE PARA EL CASO DE MUERTE de la persona ofendida. La muerte tiene que tener una
relacin de causalidad con la violacin

RAPTO: art. 130 establece una escala penal al que SUSTRAJERE O RETUVIERE a una persona (no distingue ni edad ni
condicin sexual)

SUSTRAE: quien aleja a la vctima del lugar en que se encuentra

RETIENE: quien (sujeto activo), por ejemplo cuando una persona va a determinado lugar y no la deja ir.

Por medio de fuerza, intimidacin o fraude con el objeto de menoscabar su integridad sexual. Este es un elemento
subjetivo muy importante.

El rapto se castiga. Si se produce tocamientos hay abuso sexual, pero si el sujeto activo retiene o sustrae a la vctima
pero no ha llegado a tocarlo, entonces ni siquiera quedar en TENTATIVA DE ABUSO SEXUAL y quedar en un acto
preparatorio. Esta figura del rapto, entonces, permite el castigo porque la intencin del sujeto activo ha sido privar
de la libertad de una persona con la intencin de menoscabar su integridad sexual

La figura del RAPTO no es una figura atenuada, sino que es una FIGURA AUTNOMA en su segunda parte cuando
dice se trate de una persona menor de 16 aos con su consentimiento Es autnomo porque a pesar de dar
consentimiento es un menor de 16 aos. Pero la ley no lo considera totalmente vlido
109
Derecho Penal II UES 21
Esto, a su vez, se agrava si la persona es menor de 13 aos.

ACCIONES PENALES:
Estos delitos sexuales mencionados son de INSTANCIA PRIVADA art. 72 primer prrafo. La vctima es la que debe
denunciar el delito.
Si se produce la muerte de la vctima o lesiones gravsimas , es accin dependiente de ACCIN PBLICA

PROMOCIN Y FACILITACIN A LA CORRUPCIN DE MENORES DE 18 AOS (NO SE PENA EN CASO DE MAYORES DE


18 AOS) Art. 125
ARTICULO 125. - El que promoviere o facilitare la corrupcin de menores de dieciocho aos, aunque mediare el
consentimiento de la vctima ser reprimido con reclusin o prisin de tres a diez aos.
La pena ser de seis a quince aos de reclusin o prisin cuando la vctima fuera menor de trece aos.
Cualquiera que fuese la edad de la vctima, la pena ser de reclusin o prisin de diez a quince aos, cuando mediare
engao, violencia, amenaza, abuso de autoridad o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, como tambin si el
autor fuera ascendiente, cnyuge, hermano, tutor o persona conviviente o encargada de su educacin o guarda.

Es un delito de PELIGRO ABSTRACTO porque lo que se castiga es la PROMOCIN o FACILITACIN, no se requiere un


resultado, es decir que se haya logrado corromper o facilitar la corrupcin al menor.
Los actos de corrupcin al menor pueden ser variadas (desde utilizar material
Se castiga tanto al que PROMUEVA como al que FACILITA, cualquiera sea la edad de vctima que deben ser menores
de 18 aos.
Los AGRAVANTES por el modo y por el vnculo cuando mediare engao, violencia, amenaza, abuso de autoridad o
cualquier otro medio de intimidacin o coercin, como tambin si el autor fuera ascendiente, cnyuge, hermano, tutor o
persona conviviente o encargada de su educacin o guarda.

Cuando la ley se refiere a PROSTITUCIN, es el trato sexual con persona indeterminada, venal,
y habitual.
ARTICULO 125 bis El que promoviere o facilitare la prostitucin de una persona ser penado con prisin de cuatro
(4) a seis (6) aos de prisin, aunque mediare el consentimiento de la vctima.
En el artculo 125 bis deja claro que se castiga con o sin consentimiento

En cambio el art. 126 considera varios agravantes. Por ejemplo si la persona no presta consentimiento o es menor de
edad

ARTICULO 126 En el caso del artculo anterior, la pena ser de cinco (5) a diez (10) aos de prisin, si concurriere
alguna de las siguientes circunstancias:
1. Mediare engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, abuso de autoridad o
de una situacin de vulnerabilidad, o concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una
persona que tenga autoridad sobre la vctima.
2. El autor fuere ascendiente, descendiente, cnyuge, afn en lnea recta, colateral o conviviente, tutor, curador,
autoridad o ministro de cualquier culto reconocido o no, o encargado de la educacin o de la guarda de la vctima.
3. El autor fuere funcionario pblico o miembro de una fuerza de seguridad, policial o penitenciaria.
Cuando la vctima fuere menor de dieciocho (18) aos la pena ser de diez (10) a quince (15) aos de prisin.

RUFIANERA: explotar econmicamente a quien ejerce la prostitucin. El consentimiento de la vctima no EXCLUYE EL


TIPO PENAL

ATENTADOS AL PUDOR PBLICO:

110
Derecho Penal II UES 21

DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL

ATENTADOS AL PUDOR PBLICO

El artculo 128 CP fue reformado en junio de 2008. Se castiga la exhibicin o publicacin de imgenes donde
participen menores de 18 aos

ARTICULO 128 Ser reprimido con prisin de seis (6) meses a cuatro (4) aos el que produjere, financiare,
ofreciere, comerciare, publicare, facilitare, divulgare o distribuyere, por cualquier medio, toda representacin de un
menor de dieciocho (18) aos dedicado a actividades sexuales explcitas o toda representacin de sus partes genitales
con fines predominantemente sexuales, al igual que el que organizare espectculos en vivo de representaciones sexuales
explcitas en que participaren dichos menores.
Ser reprimido con prisin de cuatro (4) meses a dos (2) aos el que tuviere en su poder representaciones de las
descriptas en el prrafo anterior con fines inequvocos de distribucin o comercializacin.
Ser reprimido con prisin de un (1) mes a tres (3) aos el que facilitare el acceso a espectculos pornogrficos o
suministrare material pornogrfico a menores de catorce (14) aos.

La doctrina defini como PORNOGRFICO a aquello que produce excitacin sexual.

Estos ATENTADOS al PUDOR PBLICO fundamentalmente se ven reflejados en el artculo 129 del CP y prev
especialmente exhibiciones obscenas (o sea una demostracin torpe de lo sexual. Es un valoramiento normativo)

ARTCULO 129 Ser reprimido con multa de mil a quince mil pesos el que ejecutare o hiciese ejecutar por otros
actos de exhibiciones obscenas expuestas a ser vistas involuntariamente por terceros.
Si los afectados fueren menores de dieciocho aos la pena ser de prisin de seis meses a cuatro aos. Lo mismo valdr,
con independencia de la voluntad del afectado, cuando se tratare de un menor de trece aos.

Si el tercero es quien desea hacerlo voluntariamente por ejemplo espiando sobre un muro a una persona que se
encuentra desnuda en su casa, NO HAY DELITO , NO ENCUADRA EN EL TIPO PENAL

Si el sujeto pasivo (afectado) es menor de 18 aos y/o de 13 aos el artculo 129 CP establece escalas penales para
cada caso

ACCIN PENAL DE ESTOS DELITOS MENCIONADOS: son de OFICIO

El artculo 72 del CP establece que debe existir denuncia del agraviado

Pero en el mismo artculo 72 establece:

ARTCULO 72.- Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los siguientes delitos:
En los casos de este artculo, no se proceder a formar causa sino por acusacin o denuncia del agraviado, de su tutor,
guardador o representantes legales.
111
Derecho Penal II UES 21
Sin embargo, se proceder de oficio cuando el delito fuere cometido contra un menor que no tenga padres, tutor ni
guardador, o que lo fuere por uno de sus ascendientes, tutor o guardador.
Cuando existieren intereses gravemente contrapuestos entre algunos de stos y el menor, el Fiscal podr actuar de
oficio cuando as resultare ms conveniente para el inters superior de aqul.

DELITOS CONTRA LA LIBERTAD:


Se protege la libertad desde un doble aspecto:
Libertad para manifestar mi libertad, movilizarme a donde quiera, que nadie me imponga ni me impida
movilizar mi cuerpo
Tambin como una manifestacin de reserva, es decir libertad para expresar mis pensamientos,
expresar mis ideas (siempre y cuando no ofenda a otra persona)

DELITO CONTRA LA LIBERTAD INDIVIDUAL: art. 140

Reduccin a servidumbre o condicin anloga. (NO ES ESCLAVITUD). Es anloga cuando se est en una
situacin de disponibilidad de hecho
La SERVIDUMBRE es cambiar la situacin de libre de una persona a una situacin de siervo, que no tiene nada
que ver con la esclavitud. La condicin de SIERVO no es una situacin jurdica como la esclavitud
En la ESCLAVITUD se es propietario de la persona aunque esa persona no realice trabajo de siervo. Lo
que caracteriza a la ESCLAVITUD es la propiedad que se tiene sobre una persona. Hay una situacin de
hecho
Se castiga tanto al que la reduce a la servidumbre como a quien la recibe para lo mismo
ARTICULO 140. - Sern reprimidos con reclusin o prisin de cuatro (4) a quince (15) aos el que redujere a
una persona a esclavitud o servidumbre, bajo cualquier modalidad, y el que la recibiere en tal condicin para
mantenerla en ella. En la misma pena incurrir el que obligare a una persona a realizar trabajos o servicios
forzados o a contraer matrimonio servil.

PRIVACIN DE LA LIBERTAD INDIVIDUAL: ART. 141

ARTICULO 141. - Ser reprimido con prisin o reclusin de seis meses a tres aos; el que ilegalmente privare a otro de
su libertad personal.

Privar ILEGALMENTE de la libertad no es prohibir a una persona a que realice determinadas cosas (como ir a un
determinado lugar)
Implica tambin no permitirle realizar movimiento, tenerla esposada a donde vaya, obligar a una persona a
conducirse hacia una determinada direccin, TAMBIN ES PRIVARLA DE SU LIBERTAD
El consentimiento excluye el tipo penal
SE PROTEGE LA LIBERTAD DE LOCOMOCIN DE LA PERSONA

Los agravantes estn expresados en el artculo 142 CP.

EL SECUESTRO EN EL ART. 142 BIS NO SE TRATA DE SECUESTRO EXTORSIVO, LA DIFERENCIA RADICA EN LA FINALIDAD
DEL SECUESTRO

ARTICULO 142 bis. - Se impondr prisin o reclusin de cinco (5) a quince (15) aos, al que sustrajere, retuviere u
ocultare a una persona con el fin de obligar a la vctima o a un tercero, a hacer, no hacer, o tolerar algo contra su
voluntad. Si el autor lograre su propsito, el mnimo de la pena se elevar a ocho (8) aos.
La pena ser de diez (10) a veinticinco (25) aos de prisin o reclusin:.

ATENTADOS FUNCIONALES CONTRA LA LIBERTAD

ARTICULO 143. - Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a tres aos e inhabilitacin especial por doble tiempo:
1. El funcionario que retuviera a un detenido o preso, cuya soltura haya debido decretar o ejecutar;

112
Derecho Penal II UES 21
2. El funcionario que prolongare indebidamente la detencin de una persona, sin ponerla a disposicin del juez
competente;
3. El funcionario que incomunicare indebidamente a un detenido;
4. El jefe de prisin u otro establecimiento penal, o el que lo reemplace, que recibiera algn reo sin testimonio de la
sentencia firme en que se le hubiere impuesto la pena o lo colocare en lugares del establecimiento que no sean los
sealados al efecto;
5. El alcaide o empleado de las crceles de detenidos y seguridad que recibiere un preso sin orden de autoridad
competente, salvo el caso de flagrante delito;
6. El funcionario competente que teniendo noticias de una detencin ilegal omitiere, retardare o rehusare hacerla cesar
o dar cuenta a la autoridad que deba resolver.

En el artculo 144 bis tambin se detallan los delitos contra libertad

La tortura es el acto de infligir dolor fsico o psicolgico por parte de una autoridad pblica, o de alguien amparado por
ella, con el fin de obtener informacin o de conseguir "pruebas" para esclarecer un delito

ART. 149 BIS AMENAZA: aviso de un mal futuro sobre una persona, sobre sus bienes, afectos, entre otros. Es decirle
que se le va a producir un dao para infundir temor en la persona , amedrentarla Y ESTO VA A SER ILEGTIMO

En la COACCIN se condiciona la amenaza. Supone un obrar consciente pero violentado por amenazas de sufrir un
mal grave e inminente, de all que el sujeto que obra coaccionado no es culpable; as por ejemplo, el empleado de un
banco que sustrae los caudales de la caja amenazado de muerte con una pistola en poder de un tercero. La accin
coacta es voluntaria pero el sujeto no es libre de determinar su conducta pues obra amenazado. Dicha amenaza debe
consistir un mal grave e inminente que puede estar dirigido contra el propio coaccionado o un tercero, por ejemplo
un familiar. Debe considerarse como mal grave el que se dirige a suprimir la vida o lesionar la salud o el honor, pero
no debe tratarse de una simple amenaza. Inminente significa ineludible o inevitable si no se ejecuta la conducta
exigida por el coaccionante.

DELITOS CONTRA EL MBITO DE INTIMIDAD

Intimidad se define como la Zona espiritual ntima y reservada de una persona o de un grupo, especialmente de una
familia. Esta zona espiritual ntima puede referirse a sentimientos, informacin, actos, etc, cuyo conocimiento se
desea quede restringido a determinadas personas, elegidas por el propio sujeto. La intimidad es un derecho
reconocido por la Constitucin

Vulnerar la intimidad significa penetrar sin derecho en el mbito ajeno de lo personal, sin que tal vulneracin consista
necesariamente en el descubrimiento de un secreto; as, escuchar ilegalmente una conversacin telefnica es
vulnerar la intimidad, si en su transcurso no se accede a ningn secreto.

Descubrir un secreto significa acceder a l de modo ilegal, sea o no divulgado con posterioridad; basta que una
persona acceda al secreto para que deje de serlo. Delito de descubrimiento y revelacin de secretos: Elementos del
tipo son: el apoderamiento de papeles o cartas de otro, que tales documentos contengan secretos, y que dicho
apoderamiento se lleve a cabo con la intencin de divulgarlos.

CUESTIONARIO:

Qu elemento del delito encierra la esencia del principio de legalidad? Tipo


Cul es la fuente constitucional del delito? Los poderes delegados a la Nacin
En la instigacin, el instigado Responde penalmente
Cuando se consuma el delito de instigacin? Con la instigacin misma
La muerte para la ley es un concepto: Definido legalmente
El derecho penal protege la vida humana: Cuando su extincin es obra de un tercero
El delito admite: Conducta de comisin, de omisin u omisin impropia
Cul es la influencia de la ilustracin en el derecho penal? Influye en la elaboracin del derecho penal de garanta

113
Derecho Penal II UES 21
En cul de los siguientes supuestos no existe relacin de causalidad entre la accin del agente y el resultado? Jos hiere
gravemente con un pual a Juan, ste es trasladado al hospital donde contrae un virus desconocido que luego de una semana
lo mata
Juan odia a los judos, incluso en ms de una oportunidad ha protagonizado incidentes con personas de este origen.
En la maana concurre a un gimnasio donde tambin asiste Samuel, quien precisamente es de origen judo, ambos no
se conocen. Durante la clase de gimnasia Samuel se burla de Juan quien al finalizar la clase lo intercepta en el
vestuario, le propina una golpiza y como corolario empleando una pesa de 2 kg le aplica un fuerte golpe en la nuca,
que le produce a Samuel la muerte inmediata. Cmo califica usted este hecho? Homicidio calificado por odio racial
En el asalto al banco, uno de los ladrones mata al polica que se resiste en el lugar. Concurre la agravante del artculo
80, inc 7? Seale la opcin correspondiente. No se da la agravante porque slo se trata de una accin resultante de los
actos realizados por el ladrn para robar, propios del delito de robo
En la agravante de homicidio por pluralidad de agentes, es necesario que los agentes: Hayan preordenado sus conductas
para matar en conjunto
Una pareja mantiene una relacin sexual, en ella desarrollan un juego amoroso por el cual ambos se excitan al
propinarle la mujer al hombre castigos corporales. Para ello emplea un ltigo y su propia mano, infirindole en el
rostro cachetadas. En el momento culminante, la mujer usando una navaja le infiere una herida profunda en el cuello
que le produce al hombre su inmediata muerte. Cmo califica ud. el hecho? Homicidio simple
En cul de los siguientes casos no es aplicable la agravante por el vnculo (art 80. inc1) Luis esposo de Carolina decide
darle muerte, para ello ingresa a la vivienda que ambos compartan y aprovechando que Carolina dorma en el lecho
matrimonial, le aplica una pualada producindole la muerte. No obstante, al quitar la sbana determina que la ocupante era
la amiga de sta, quien habia llegado de visita y por lo tardo de la hora se qued a dormir, cedindole Carolina su cama.
En el homicidio en estado de emocin violenta, el mismo debe responder a una causa, de qu origen? Extraa al autor y
eficiente
La emocin violenta como atenuante significa: Conmocin violenta del estado psquico del autor producido por una ofensa
de la vctima
El homicidio culposo se configura cuando se vincula la conducta con la muerte por: Negligencia, impericia,
imprudencia, inobservancia de los deberes o reglamentos a su cargo
La ayuda al suicidio es punible Cuando el suicidio se ha tentado o consumado.
Para que se considere ayuda al suicidio, qu es necesario? Que se haya tentado o consumado el suicidio
Un amigo le pega un tiro a otro por pedido de ste: Ayuda al suicidio
En el aborto se protege: Al feto dentro del seno materno concebido de modo artificial o natural
El aborto es la interrupcin del embarazo de la mujer debido a la muerte del feto, causado por: La madre o un tercero
Juana decide practicarse un aborto, saca un turno y se interna en la clnica, ya en la sala es acostada en la camilla y se
le aplica anestesia para poder as someterla al empleo de medios abortivos. Su mdico arriba y le pregunta antes de
dormirse si desea an hacerlo, a lo que Juana le dice que no desea proseguir con el tratamiento abortiva. Cul de
estas afirmaciones es vlida? Su retractacin es til habida cuenta que no se haban iniciado las maniobras abortivas.
El aborto producido por un tercero no es punible: Si provino del embarazo de una violacin o de un atentado a pudor de
una mujer idiota o demente, con el consentimiento del representante de la incapaz.
La tentativa del aborto: No es punible para la mujer
Juan, mdico de Luisa, que est enferma, le informa que puede ser tratada pero, por temor, consiente que el mdico
le practique un aborto Aborto consentido, no punible para el mdico
Una mujer mdica discute con una amiga que est embarazada de un mes, lo sabe y pierde el embarazoAborto
preterintencional
La ayuda a la autolesin por parte de un tercero: No es punible
Cortarle el pelo contra su voluntad a alguien No es lesin, puede constituir injuria
Son lesiones gravsimas cuando se produce una enfermedad mental o corporal, cierta o probablemente incurable: La
inutilidad permanente para el trabajo, la prdida de un sentido, de un rgano, de un miembro, del uso de un rgano o
miembro, de la palabra o de la capacidad de engendrar o concebir.
Las lesiones leves inferidas por una patota son susceptibles de ser perseguidas: De oficio
A qu se refiere el peligro de vida al que alude la figura de las lesiones graves? Al efectivo peligro de muerte de la
vctima a causa de la lesin
El delito de lesiones Se agrava por iguales causales que el homicidio
El sujeto pasivo sufre una lesin que le produce una parlisis total irrecuperable de las dos piernas: Lesiones
gravsimas.
Uno le pega un tiro a otro y ste pierde un ojo Lesiones gravsimas
Las lesiones leves se persiguen: Por accin dependiente de instancia privada
Cul de estos supuestos no constituye una condicin para la procedencia del homicidio y lesiones en ria? Que en ella
haya preordenacin de parte de los agresores.
En el abuso de armas se requiere: Que el arma sea disparada en contra de una persona
Ernesto es fantico de ftbol y adems hincha de Belgrano. Concurre a un bar para ver jugar a su equipo en contra
de Boca. Como gana Boca, Ernesto no lo soporta y saca de su cintura un arma de fuego con la que empieza a disparar
en contra de los hincha de Boca, y afortunadamente solo logra rozar con una bala a uno de ellos producindole una
exoriacin menor.Abuso de armas
114
Derecho Penal II UES 21
Pedro con la intencin de matar, compra un arma, concurre a la casa de Juan y espera pacientemente que aquel salga
para concurrir a su trabajo, momento en el cual le dispara hirindolo gravemente, ocasionndole la prdida de un
ojo. Qu calificacin corresponde? Tentativa de homicidio
El abuso de armas de fuego es un delito De peligro, tambin es un delito formal
Cul es el fundamento objetivo del principio de legalidad? La infraccin a la ley del Estado
Por qu se incrimina el disparo con armas de fuego y la agresin con arma? Por el peligro real que esas conductas
implican para la seguridad de las personas
Debe entenderse por arma, en sentido propio: Los instrumentos destinados al ataque o a la defensa
El delito de lesiones procede: Por accin dependiente de instancia privada
En el tipo de exposicin a peligro mediante desamparo se requiere: La existencia de un peligro real, el resultado califica
En orden a qu delitos se refiere el art. 4 CP cuando declara al CP como legislacin supletoria: Las contravenciones
federales
En cul de los siguientes supuestos concurre la figura de omisin de auxilio? A encuentra perdido en un campo y en
horas de la noche a un nio de 8 aos, quien est inmovilizado. Entre ambos no hay vnculo familiar que los une, ni tampoco
A lo ha incapacitado. A, por tratarse de horas de la noche y sin peligro para su persona que lo justificase, no lo asiste,
regresando a su casa en la ciudad y sin dar aviso alguno.
La omisin de auxilio es un delito: De pura omisin. (formal y doloso, no admite tentativa, y se consuma con la omisin.)
En el tipo de omisin de auxilio el sujeto pasivo: Es un menor de 10 aos o una persona herida o invlida amenazada de un
peligro cualquiera
Para establecer la validez temporal de la ley penal hay que tener en cuenta: Momento en que el autor produce la
conducta tpica
Qu cualidades componen el honor desde un aspecto objetivo? Las que al interesado le atribuyen los terceros
Cul es la naturaleza de la exencin prevista en el art 114 para la calumnia o injuria propagada por los medios de
prensa? Excusa absolutoria
El honor protege: Las cualidades fsicas, morales, jurdicas, sociales y profesionales de una persona, socialmente valiosas.
Quin de estos sujetos no puede ser considerado vctima de una ofensa contra el honor? Un muerto
En el delito de injuria puede ser sujeto pasivo: Cualquier persona fsica
La injuria es: La ofensa genrica del honor
Cundo se consuma la injuria? Al llegar a conocimiento de su destinatario o de un tercero
La verdad del contenido injurioso podr probarse, Solo cuando lo establece la ley.
En las injurias recprocas: El tribunal segn las circunstancias podr declarar exentas de pena a las partes o alguna de ellas.
En las injurias vertidas por litigantes en los escritos, informes o discursos, en un juicio, No sern punibles, si no fueron
dados a publicidad.
La verdad del contenido calumnioso podr probarse: En cualquier caso
La calumnia es, La falsa imputacin de un delito que d lugar a la accin pblica.
La retractacin en un delito de injuria o calumnia: Quedar exenta de pena, antes de contestar la querella o en el acto de
hacerlo.
Concepto de injuria: el que deshonrare o desacreditare u otro, es una ofensa genrica al honor ajeno, es un delito
doloso.
En el proceso de injuria, el acusado: Podr probar la verdad de la imputacin cuando exista un inters pblico actual.
En el delito de calumnias se procede: Solo por accin privada.
La retractacin en un delito de injurio o o calumnia: Quedar exento de pena, antes de contestar la querella o en el acto
de hacerlo
El Derecho Penal protege la vida cuando es extinguida por cuando es obra de un ser humano.
El homicidio en ria requiere el concurso de dos o ms personas que sbitamente agredan a una
persona quesin convergencia intencional maten a una persona y que se ignore al autor.
Art. 246 inc 1 se refiere a usurpacin de autoridad.
Cul es el bien protegido en el abuso sexual? la reserva sexual de la vctima sin consumar o intentar la
realizacin del acceso carnal.
La injuria es una ofensa genrica.
Respuesta requisitos de usurpacin por despojo, clandestinidad.
Atribuir un texto a quien no lo ha otorgado es igual a hacer un documento falso.
Cul es el bien jurdico protegido en la lesin? la incolumidad en el cuerpo y la salud.
El abuso sexual exige tocamientos o contactos corporales del autor o de un tercero con la vctima.
Quin no es vctima de una ofensa al honor? un muerto.
El honor objetivo qu incluye? lo que piensan los terceros.
La accin para defender al honor es privada.
El envenenamiento de agua, alimentos, medicinas es peligro para la salud.
Qu es la vejacin? son tratamientos mortificantes para la personalidad de los presos por indecorosos,
agravantes y humillantes.
Qu se castiga en la conspiracin? la preparacin de la traicin.
Art. 138 Supresin del estado civil hacer insertar, alterar, suprimir.
En la sedicin, cul es la accin punible? armar una provincia contra otra.
115
Derecho Penal II UES 21
En qu consiste la traicin? consiste en tomar las armas contra la Nacin o en unirse a sus enemigos
prestndoles ayuda y socorro.
Juan se apodera de las clinas de un caballo mediante el corte por una tijera robo simple.
En la corrupcin de menores que se facilita? el enviciamiento de su trato sexual en los modos de realizarlo.
En la violacin de insignias quin es el sujeto activo? cualquier persona.
El sujeto activo del lavado de activos de origen delictivo es el lavador.
Asociacin ilcita qu se entiende por estructura celular?. Asociacin organizada en grupos humanos
formados separadamente y que actan sin conocimiento reciproco.
Cul medio no est previsto en la intermediacin en la comisin de los delitos de supresin y
suposicin del estado civil y de la identidad? violencia.
El rapto protege (art 130 1 parr) sustraccin y retencin.
La exaccin ilegal por un funcionario es un negocio incompatible con su cargo.
De qu depende la naturaleza de los delitos polticos? de la naturaleza del bien lesionado.
Cundo se consuma el delito de instigacin? (art 209 CP) con la instigacin misma.
Qu elementos del delito encierra la esencia del principio de legalidad? tipo.
En la promocin y facilitacin de la prostitucin de menores cul es el inters protegido? resguardar a
estos contra los actos de terceros tendientes a promover o facilitar el enviciamiento de su trato sexual en los
motivos para realizarlo.
Cul es la naturaleza de la exencin prevista en el art 114 para la calumnia o injuria propagada por
medio de la prensa? excusa absolutoria.
En el negocio incompatible con la funcin pblica qu se protege? la fidelidad del funcionario pblico en
operaciones entre la administracin pblica y los terceros.
Qu son actos hostiles sobre la Nacin? acciones materiales propias de particulares contra un pas
extranjero.
Agravantes de la traicin si ejecutare un hecho dirigido a someter total o parcialmente la Nacin al dominio
extranjero o a menoscabar su independencia o integridad y si indujere o decidiere a una potencia extranjera a
hacer la guerra contra la Repblica.
Pedro, abogado con ttulo representa casos sin estar matriculado ejercicio ilegal de la profesin.
Una mujer, durante el acto sexual con su pareja, practica sadomasoquismo, en un determinado momento
saca una navaja y corta el cuello del hombre que muere desangrado, esto es: homicidio simple.
Supuesto de abuso sexual con respecto a la edad Responsabilidad de los menores de 13 aos.
Pedro, con la intencin de matar compra un arma, busca a un amigo, le dispara, le ocasiona la prdida de
un ojo, cul es la calificacin? lesin gravsima.
Asalto a un banco, un polica trata de impedirlo, lo matan no se aplica el art 80 inc 7.
Juan concurre a un bar, se emborracha, sale a la calle y queda tirado, Pedro aprovecha y le roba la
billetera es un infortunio fsico que facilito el delito.
Luisa manda a matar a su marido, pero pagara cuando se cometa el hecho por promesa remuneratoria.
Juan odia a los judos y mata a uno que lo molesta en el gym sin saber que es judo..homicidio simple.
Juan asalta una heladera, una persona se resiste y la mata homicidio con motivo u ocasin de robo.
A qu caso no se aplica el art. 80 inc 1? . Esposo mata a esposa en la casa en la que vivan.
Ayuda a la autolesin por un tercero no es punible.
En un robo el curso causal de la accin criminal fenece en el caso de disparo superficial en el hombre.
A un camionero se lo detiene acusado de ser cmplice de un homicidio, ya en el calabozo lo azotan, lo
queman y atan. Esto es tortura.

116
Derecho Penal II UES 21

MDULO 3
Unidad 10: Delitos contra la propiedad
10.1 La propiedad como bien jurdico protegido. Nocin
constitucional, civil y penal de la propiedad.
La propiedad (como bien protegido penalmente), est constituida por bienes susceptibles de apreciacin
pecuniaria, que sin ser inherentes a una persona de existencia visible, jurdicamente le pertenecen a ella o a esa
persona de existencia ideal. Pero para que los bienes puedan constituir una propiedad no deben ser inherentes a
la persona y deben ser susceptibles de apropiacin.
Al desarrollo efectuado por el maestro Ricardo Nez, en el Manual de Derecho Penal Parte Especial, tercera
edicin (texto aportado como bibliografa bsica), corresponde agregar que en los delitos regulados en el Ttulo IV
denominado Delitos contra la propiedad, el concepto de propiedad, como bien jurdico protegido, debe ser
entendido en forma amplsima, abarcando tanto el dominio propiamente dicho, en el sentido civilista, como otros
derecho esenciales, y hasta la posesin y la tenencia1.
En este entendimiento, como bien lo seala Nez, no puede identificarse la propiedad como derecho
constitucionalmente garantizado (artculo 17 CN) y la propiedad como bien jurdicamente protegido en el mbito
penal, pues aquella abarca bienes que no tienen naturaleza econmica, como son las adquisiciones procesales
(ojo no confundir con la estafa procesal, art. 172 del Cdigo Penal).
La propiedad como bien jurdico penalmente protegido tiene un concepto ms amplio que el aportado en el
mbito del Cdigo Civil, pero a su vez, ms restringido que el que se tiene desde el punto de vista
constitucional. La propiedad protegida penalmente puede ser una cosa o un derecho. Estos bienes pueden
pertenecer a las personas a ttulo de dominio, posesin o tenencia o de un derecho personal .

10.2 Hurto
El hurto simple es el apoderamiento ilegtimo de una cosa mueble total o parcialmente ajena, cuya definicin
surge con meridiana claridad del artculo 162 del Cdigo Penal. La escala penal con la que se reprime este
hecho es la de prisin de un mes a dos aos.
Por su parte, el artculo 163 del ordenamiento punitivo, prev las formas agravadas de dicha conducta.

DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD


Captulo I
Hurto
ARTCULO 162. - Ser reprimido con prisin de un mes a dos aos, el que se apoderare ilegtimamente de una cosa mueble,
total o parcialmente ajena.-
ARTCULO 163. - Se aplicar prisin de uno a seis aos en los casos siguientes:
1 Cuando el hurto fuere de productos separados del suelo o de mquinas, instrumentos de trabajo o de productos agroqumicos,
fertilizantes u otros insumos similares, dejados en el campo, o de alambres u otros elementos de los cercos.
2 Cuando el hurto se cometiere con ocasin de un incendio, explosin, inundacin, naufragio, accidente de ferrocarril, asonada
o motn o aprovechando las facilidades provenientes de cualquier otro desastre o conmocin pblica o de un infortunio
particular del damnificado;
3 Cuando se hiciere uso de ganza, llave falsa u otro instrumento semejante o de llave verdadera que hubiere sido substrada,
hallada o retenida;
4 Cuando se perpetrare con escalamiento.
5 Cuando el hurto fuese de mercaderas u otras cosas muebles transportadas por cualquier medio y se cometiere entre el
momento de su carga y el de su destino o entrega, o durante las escalas que se realizaren.
6 Cuando el hurto fuere de vehculos dejados en la va pblica o en lugares de acceso pblico.

BIEN PROTEGIDO:
10.2.1 Aspecto protegido del bien jurdico.
Como bien lo seala el profesor Nez, el bien jurdicamente protegido por esta figura es la tenencia de cosas
muebles. Cualquiera que sea la razn de la tenencia debe ser siempre una tenencia conforme al concepto que a
tal efecto aporta el Cdigo Civil2.
Se entiende por tenencia, poseer la cosa bajo el poder de una persona. Esto se traduce en la posibilidad de ejercer
materialmente actos dispositivos sobre la cosa. En consecuencia el ataque al dominio sin vulneracin de la tenencia de la cosa
no constituye hurto3, puede constituir una conducta impune o un dao, pero nunca encuadrar en el artculo 162 del Cdigo
Penal.
117
Derecho Penal II UES 21
Tiene la cosa quien, en forma autnoma, la mantiene materialmente en su poder.
No tiene la cosa en esa forma el que la tiene como servidor de la propiedad, posesin o tenencia de otro, en un mbito
material sometido al poder de ste

1 BUOMPADRE, Jorge E., Derecho Penal Parte Especial, Tomo 2, Ed. Mave, Buenos Aires 2000, pg. 19.
2 NEZ, Ricardo C., Tratado de Derecho Penal, Tomo IV, Ed. Lerner, Buenos Aires 1978, pg. 169.
3 BUOMPADRE, ob. cit., pg. 29.
El hurto parte del presupuesto de que alguna persona de existencia fsica o ideal tenga la cosa bajo su poder, y
que a partir de las acciones llevadas a cabo por el autor de ilcito, pierda la tenencia del objeto. Pero no solo basta
esta circunstancia, sino que tambin debe haber un traspaso de poder que opera en el momento del
apoderamiento de la cosa mueble ajena.
Con esto se quiere significar que si la persona pierde la tenencia de la cosa, por desplazamiento de la misma de un
lugar a otro, pero no pierde el poder sobre la misma, el delito no se perfecciona. Por ejemplo, el ladrn puede
tomar una mercadera dentro de un supermercado, y luego guardarla en el interior de su chaqueta dispuesto a
retirarse sin abonarla, ahora bien, hasta tanto no franquee las medidas de seguridad del local comercial, no se ha
perdido poder sobre la misma.
La cosa sigue en poder, cuando es mantenida dentro de la esfera donde el tenedor puede ejercer los efectivos
poderes de dueo o custodio. Una vez que se viola o franquea esta tenencia sobre la cosa, ya existe lesin al
bien jurdico protegido, pues este delito ataca la integridad material de la propiedad y no la incolumidad
cuantitativa.

10.2.2 Estructura del tipo penal.


La accin material del delito est constituida por el apoderamiento,
El objeto del delito son las cosas muebles ajenas o parcialmente ajenas, y
por ltimo la figura contiene un elemento normativo que est dado por la ilegitimidad del apoderamiento.
Accin:
Esta accin implica tomar la cosa para someterla al propio poder para llegar a disponer de ella.

La conducta central de delito es el apoderamiento de la cosa.

El apoderarse de una cosa importa un acto compuesto, conformado por:


A) un acto material y
B) un propsito que caracteriza al acto jurdico4

A) un acto material B) un propsito que caracteriza al acto jurdico4


la accin de apoderamiento requiere la As, la accin configurativa del delito de hurto se
presencia de dos elementos distintos lleva a cabo a travs de dos acciones
el elemento material: la aprehensin de la por un lado la accin material u objetivo de tomar la
cosa cosa,
un elemento psicolgico: el nimo de querer Un acto intelectual o subjetivo consistente en
la cosa para s, de convertirla, en el objeto de desapoderar a la vctima de la posesin de la cosa,
ejercicio de un derecho de propiedad, de ganar lo que se traduce en la intencin de someter la cosa al
seoro o la posesin o uso de ella5 propio dominio6.

Por tanto, no basta tomar la cosa, si no lo es con la intencin de desapoderar a la vctima. Por ejemplo, si se
quita de la mano de una persona su cmara de fotografas con la intencin de observar las imgenes que se
haban tomado con la misma, y una vez examinadas devolvrsela, no se da el elemento psicolgico que exige la
figura de hurto para su configuracin.

Objeto Material del hurto:


Una cosa es un objeto material susceptible de tener un valor patrimonial.
Un objeto material tiene valor patrimonial si, siendo apropiable por las personas, les puede servir para
satisfacer sus necesidades, usos o placeres. Puede tener un valor de cambio o un valor de uso.
En el hurto la accin de apoderamiento debe recaer sobre una cosa mueble total o parcialmente ajena.
Conforme la definicin aportada por el Cdigo Civil en el artculo 2311 ...se llaman cosas en este cdigo, los
objetos materiales susceptibles de tener un valor....
118
Derecho Penal II UES 21
Las cosas entonces se caracterizan por dos notas esenciales:
1. la materialidad: se presenta cuando el objeto ocupa un lugar en el espacio, pudiendo ser la cosa slida,
lquida o gaseosa, a partir de la reforma efectuada al Cdigo Civil por ley 17.711, la energa elctrica queda
incluida, lo cual tambin resulta asimilable a las seales de cable y de telfono, quedando excluidas las
cosas inmateriales como los derechos (propiedad intelectual).
2. el valor7.: Respecto al valor, la cosa debe ser susceptible de tener un valor patrimonial, que resulte
apropiable. El valor mnimo de la cosa no excluye su condicin de cosa, el mayor valor tampoco aumenta la
penalidad.
4 NEZ, ob. cit. pg. 182.
5 ROMERO, Gladys Nancy, Delitos contra la propiedad, en Estudios sobre Justicia Penal, Ed. Editores del Puerto, Buenos Aires 2005, pg. 133.
6 NEZ, ob. cit. pg. 182.
7 BUOMPADRE, ob. cit. pg. 40.
La cosa adems debe ser mueble. Se entiende por tal, a todo objeto del mundo exterior que sea susceptible
de ser transportado de un lugar a otro (autos, bicicletas, televisores, billeteras, entre otros objetos). Quedan
comprendidos los animales y aquellas partes de los inmuebles que puedan ser separados de estos (estufas,
ventanas, puertas, entre otros elementos).
Por ltimo, se exige la ajenidad. La ley exige que la cosa mueble sea total o parcialmente ajena. En
consecuencia, la cosa debe pertenecer a otra persona distinta a la que comete la accin tpica, por tanto,
quien se apodera de lo que es suyo no comete hurto.

Esto implica que para que se configure el delito, se exige la concurrencia de dos requisitos:
1. uno positivo, consistente en que la cosa pertenezca a alguien, y
2. otro negativo, que no le pertenezca a quien se apodera de la misma.

Cuando se habla de parcialmente ajena se sta haciendo alusin a aquellas cosas que pertenecen a dos o
ms personas, y una de estas decide apropiarse de la misma en contraposicin del derecho que sobre la
misma tiene el copropietario.

Quedan al margen del delito:


las res nullius, es decir aquellas que no pertenecen a nadie por ejemplo los animales salvajes, los peces
del ro, entre otros;
las res derelictae, las abandonadas por sus dueos, las cosas que han sido dejadas en los canastos de
basura; y por ltimo
las res perditi, que son las cosas prdidas para su dueo, pero que no han sido abandonadas, en este
caso si bien su apropiacin no constituye hurto (art. 162 del Cdigo Penal), es configurativa de una
modalidad especial del delito de defraudacin (art. 175 inciso 1ro. del Cdigo Penal).

ARTICULO 175. - Ser reprimido con multa de mil pesos a quince mil pesos:
1. El que encontrare perdida una cosa que no le pertenezca o un tesoro y se apropiare la cosa o la parte del tesoro
correspondiente al propietario del suelo, sin observar las prescripciones del Cdigo Civil;

Elemento Normativo:
Hurta quien se apodera de la cosa ilegtimamente, es decir sin derecho para ello. Al ser un elemento
normativo del tipo, quien toma o se apodera de una cosa creyendo que tiene derecho para llevar a cabo tal
conducta, no comete ilcito al estar viciado el aspecto subjetivo de su conducta.
Cabe sealar, que la exigencia de la ilegitimidad en el actuar del sujeto activo, no debe confundirse con la
inexistencia de causas de justificacin (ejercido de un derecho, legtima defensa, estado de necesidad), pues
stas slo se refieren a las especficamente establecidas por el artculo 34 del Cdigo Penal, cuyo anlisis
corresponde efectuar en otro nivel analtico, es decir en el mbito de la antijuridicidad.

10.2.3 Momento consumativo.


Ha generado un arduo debate determinar cul es el momento consumativo del delito de hurto, lo cual motivo el
desarrollo de numerosas teoras entre las que podemos mencionar 8:
8 Se sigue en este caso el detallado desarrollo de las distintas teoras llevado a cabo por BUOMPADRE, ob. cit. pg. 39.

1. Teora del contacto, segn la cual el hurto se consuma con el mero tocamiento de la cosa.
2. Teora del aprehensio, consiste en la simple captacin material del objeto, es decir poner las manos sobre
la cosa. Esta teora se justificaba en el Derecho Romano, porque al no existir en l nocin de la tentativa,
era menester considerar consumado el hurto con solo tocar la cosa.

119
Derecho Penal II UES 21
3. Teora de la amotio, que exige la remocin de la cosa del lugar donde se encontraba. Sera absurdo
afirmar que el delito se consuma cuando el ladrn adquiere el dominio, pues como nunca puede adquirirse
el dominio de una cosa robada, todos los hurtos serian siempre intentados y nunca consumados, si con ese
fin se pretendiera la consecucin de la propiedad.
4. Teora de la ablatio, segn la cual el hecho se consuma cuando la cosa es transportada de un lugar a otro.
Es decir, el autor saca la cosa de la esfera de custodia del tenedor. Esta doctrina es la ms cientficas,
entre las tradicionales.
5. Teora de la illatio, que considera consumado el hurto cuando se pone la cosa a buen recaudo, es decir en
lugar seguro.

Si bien, todava persisten algunas discusiones al respecto, puede decirse que la jurisprudencia y la doctrina se han
inclinado por la teora de la ablatio.

En definitiva el hurto se consuma cuando la cosa entra en la esfera de disponibilidad del agente. Es decir,
cuando ste adquiere un poder de hecho sobre la cosa. En otros trminos, existe apoderamiento, y por tanto,
hurto consumado cuando el sujeto activo consolida la posibilidad material de disponer de la cosa, y el agente la
transporta de un lugar a otro
EL HURTO SE DITINGUE DEL ROBO: porque en ste el agente se vale de violencia contra las personas, como
medio de apoderarse de la cosa.

Aspecto subjetivo:
La figura analizada se caracteriza por ser un delito doloso, cuyo conocimiento debe comprender, tanto el
conocimiento de la ajenidad de la cosa como la ilegitimidad del apoderamiento, y la voluntad de desapoderar
al tercero, tomar y disponer de la cosa.
Conforme lo expuesto, queda excluida la culpa y el dolo eventual. Imagina cuntos hechos de la vida cotidiana
podran objetivamente encuadrar en la figura del hurto, y no presentar el componente subjetivo exigido por la
norma?

HURTO
Artculo 162 del Cdigo Penal

APODERAMIENTO COSA MUEBLE AJENA ILEGITIMIDAD

10.2.4. Agravantes.
La figura bsica del hurto se encuentra agravada con pena de prisin de uno a seis aos en los siguientes
casos:

Hurto Campestre:
ARTCULO 163. - Se aplicar prisin de uno a seis aos en los casos siguientes:
1 Cuando el hurto fuere de productos separados del suelo o de mquinas, instrumentos de trabajo o de productos
agroqumicos, fertilizantes u otros insumos similares, dejados en el campo, o de alambres u otros elementos de los cercos.
La agravante del inciso primero del artculo 163 del Cdigo Penal, concurre cuando los productos se
encuentran separados del suelo, quedando abarcados los frutos. No existe acuerdo respecto si el texto legal se
refiere slo a productos vegetales o si tambin se encuentran comprendidos los minerales. Parte de la doctrina se
inclina por esta ltima interpretacin, en el entendimiento que la ley no ha hecho ninguna distincin 9.
9 BUOMPADRE, ob. cit. pg. 51

Quedan fuera todos los productos que no provengan del suelo, tales como la miel o la leche. Tambin se
exige que el proceso de separacin sea llevado a cabo por el hombre (con sus manos o mediante el uso de
maquinara), y no por hechos de la naturaleza, tales como tormentas u otros fenmenos climatolgicos.

La agravante tambin incluye el hurto de mquinas, instrumentos de trabajo o de productos agroqumicos,


fertilizantes u otros insumos similares (estos ltimos productos fueron incorporados recientemente mediante ley
25.890). Al respecto todos estos deben estar afectados a la actividad agrcola-ganadera, pues si los instrumentos
que son hurtados no eran utilizados con tal finalidad, la calificante no resulta de aplicacin. Podra presentarse el

120
Derecho Penal II UES 21
caso del hurto de una pala cuya afectacin responda exclusivamente al cuidado del jardn del casco de la estancia,
concurrira la calificante prevista en el inciso 1 del artculo 163 del Cdigo Penal?
Para que proceda este encuadramiento legal, los objetos deben haber sido dejados en el campo, esto es, sin la
proteccin o resguardo que ejercen sobre los mismos las personas, alejados de los cascos de los campos y de
las residencias de los capataces o encargados de los establecimientos rurales.
Como conclusin, debe entenderse por campo a todo lugar fuera del radio poblado y alejado del sitio habitado o
de sus dependencias. Correspondera aplicar el tipo calificado si las herramientas fueran guardadas dentro un
granero ubicado en el campo a una considerable distancia de los lugares habitados de la estancia?
Por ltimo la agravante tambin comprende la sustraccin de los alambres u otros elementos de los cercos,
causando su destruccin total o parcial

El delito exige dos conductas para su consumacin, la sustraccin del objeto y su destruccin. Ello as pues, la
figura tiende a proteger con mayor intensidad no al cerco o al alambre por s mismos, sino por la funcin rural
que cumplen, que se traduce en el resguardo y control de los animales. Imagina un hecho en el cual se produzca
la sustraccin pero no la destruccin del cerco?

Hurto Calamitoso:
Art. 163 inciso 2 Cuando el hurto se cometiere con ocasin de un incendio, explosin, inundacin, naufragio, accidente
de ferrocarril, asonada o motn o aprovechando las facilidades provenientes de cualquier otro desastre o conmocin
pblica o de un infortunio particular del damnificado;
La razn de la intensidad con la cual se castiga el robo en la figura prevista en el segundo inciso del artculo 163
del Cdigo Penal, encuentra su razn en la particular ocasin de la cual se vale el sujeto activo del ilcito para
llevar a cabo la sustraccin. Concretamente, se funda en la menor defensa privada frente a los infortunios que son
descriptos por la norma, y tambin por la mayor criminalidad del sujeto activo quien se vale de las desgracias
sufridas por las vctimas.
Son dos las hiptesis definidas por la agravante:
1) el cometido en ocasin y aprovechando las facilidades de un desastre o conmocin pblica
Se entiende por desastre pblico, un suceso daoso de grandes proporciones, incendios,
terremotos, inundacin, entre otros acontecimientos. Por ejemplo el desborde de un ro produce un
estado de conmocin en la poblacin que slo intenta huir del lugar, circunstancia que es
aprovechada por sujetos oportunistas quienes deciden saquear los negocios afectados por la
corriente de agua.
Cuando se alude a conmocin pblica, se hace referencia tambin a un hecho de gran magnitud
pero que se caracteriza por la violencia, tal es el caso de un motn o una revolucin. Por ejemplo el
hurto de electrodomsticos llevados a cabo justo en el momento en el cual se produce un
bombardeo sobre una ciudad.
2) el cometido en ocasin y aprovechando las facilidades de un infortunio particular.
En cuanto al infortunio particular, es una situacin de desgracia experimentada por una persona, de
orden fsico o espiritual, que impide o dificulta defender su propiedad en condiciones normales. El infortunio
debe ser padecido por la vctima del delito (esto de embriaguez, desmayos, accidentes en la va pblica, y
cualquier otra situacin semejante) Podra entenderse como situacin de desgracia la ruptura de una
relacin amorosa que desencadena en un estado de depresin profunda?
Respecto al momento en el cual se debe llevar a cabo la accin de apoderamiento, la ley exige que se lleve a
cabo con ocasin, es decir en el mismo momento en el cual se producen los sucesos descriptos por la
ley, ni antes ni despus.
Por ltimo, debe existir una vinculacin subjetiva entre el autor del delito y los acontecimientos examinados
precedentemente. En este sentido, resulta necesario que el autor se aproveche de las facilidades que se
presentan en virtud del desastre, conmocin pblica o infortunio, de modo tal que se valga de estas para
perpetrar el hurto. Vale por ejemplo el caso de un sujeto que planifica un hurto, e inesperadamente se produce un
terremoto de gran magnitud en la ciudad, sin perjuicio de ello sigue adelante con su propsito, sin tener en cuenta
las graves consecuencias que ha producido el mismo en la poblacin, y concretamente en el sentir del comerciante
a quien sustrajo un televisor correspondera aplicar el tipo calificado?

Hurto mediante ganza, llave falsa, sustrada, hallada o retenida:


Art. 163 inciso 3 Cuando se hiciere uso de ganza, llave falsa u otro instrumento semejante o de llave verdadera que
hubiere sido substrada, hallada o retenida; (Inciso sustituido por art. 1 de la Ley N 24.721 B.O. 18/11/1996)

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Derecho Penal II UES 21
El inciso tercero del artculo 163 de Cdigo Penal, agrava la conducta en razn del modo en el cual se lleva a
cabo la sustraccin de las cosas. El fundamento del incremento de pena reside en el empleo de ciertos
elementos, que permiten vencer con mayor facilidad las defensas impuestas sobre las cosas.
No es necesario que los instrumentos mencionados por la ley se usen para penetrar al lugar donde se encuentra la
cosa, pues dicha exigencia fue suprimida por ley 24.721, por ejemplo en la actualidad la agravante podra
aplicarse a quien sustrae una bicicleta o cualquier otra cosa que se encuentre amarrado a un poste en la va
pblica.
El uso de estos elementos, excluye la violencia o fuerza sobre las cosas, pues en caso de concurrir cualquiera
de estas modalidades la conducta ser atrapada por el delito de robo (art. 164 del C.P.).
Robo
ARTICULO 164. - Ser reprimido con prisin de un mes a seis aos, el que se apoderare ilegtimamente de una cosa
mueble, total o parcialmente ajena, con fuerza en las cosas o con violencia fsica en las personas, sea que la violencia
tenga lugar antes del robo para facilitarlo, en el acto de cometerlo o despus de cometido para procurar su impunidad.
Por ganza se entiende a cualquier objeto que no siendo propiamente una llave permite abrir cerraduras.
Generalmente se trata de alambres u otros objetos cuya morfologa permita que sean introducidos en el
mecanismo del cerrojo para poder accionar el mismo.
Al hablar de instrumento semejante, la ley no agrega nada, pues ya el concepto de ganza al no referirse a un
objeto acotado, permite incorporar cualquier tipo de elemento que cumpla esta funcin, alambres, ganchos,
precintos, destornilladores, entre otros objetos similares.
Por falsa llave, se entiende aquella que no es la correspondiente a la cerradura original, pueden quedar
comprendidas aquellas llaves que si bien no han sido diseadas para una determinada cerradura, por su similitud
permiten su apertura, como as tambin aquellas replicas a las cuales se accede en forma ilegtima, por ejemplo si
se deja la llave en una cerrajera y el encargado de local hace una rplica y se la entrega a un ladrn indicndole a
que domicilio pertenece.
Quedan tambin comprendidas en el tipo calificado las llaves sustradas, es decir aquellas que han sido
quitadas del poder de su dueo sin su consentimiento. Podra presentarse un caso, donde un carterista sustrae las
llaves y una billetera de un pasajero de colectivo, y luego a partir del domicilio que surge de la documentacin
hallada comete el ilcito.
Tambin, las halladas, es decir las que perdidas por su titular son encontradas por el autor del ilcito o un tercero
que se las facilita, por ejemplo las que se caen en la va pblica, situacin que es aprovechada por un eventual
transente, quien luego de averiguar la direccin del domicilio se vale de la misma para perpetrar un hurto.
Y por ltimo, la figura incluye a las llaves retenidas, entendiendo por tales, las que su posesin en un principio se
encontraba consentida o justificada, y que luego se torna ilegtima su tenencia, en razn que las conserva contra la
voluntad del dueo o tenedor de quien se las entreg. La llave entregada al jardinero, quien luego de finalizar la
relacin contractual con el dueo de la vivienda, decide no hacer entrega de la misma, y al cabo de un tiempo
decide entrar valindose de esta circunstancia.

Hurto con escalamiento:


Art. 163 inciso 4 Cuando se perpetrare con escalamiento.
El inciso cuarto del artculo 163 del Cdigo Penal incrementa el castigo, en razn de la modalidad adoptada
por el ladrn para sustraer la cosa. Concretamente, se funda en la habilidad del ladrn para poder violar el
recinto donde se encuentra la cosa mueble, es decir las defensas privadas puestas para evitar la sustraccin.
No existe en el Cdigo Penal una definicin autentica de lo que debe entenderse por escalamiento, sin
embargo se ha sostenido que la expresin abarca a toda penetracin por una va que no sea destinada a servir
de entrada, resultando atinadas las observaciones que hace Nez a este concepto en el manual que ha sido
designado como material de estudio bsico. Es el caso del ladrn que salta una tapia de dos metros y una vez en
el interior del jardn de la vivienda sustrae una bicicleta.

Dice Nez:
Existe escalamiento si, para cometer el hurto, el autor penetra en el recinto donde se halla la
cosa, por va no destinada a servir de entrada y superando una defensa real consistente en
obstculos de altura o descenso que exigen esfuerzo, agilidad o artificio. El escalamiento
puede ser externo o interno, segn se realice para entrar al edificio, habitado o deshabitado,
donde se halla la cosa, o para pasar de uno a otro de sus recintos interiores
El escalamiento NO CALIFICA el hurto si no es NECESARIO POR SER DISCONTINUO EL
RECINTO O PORQUE POR CUALQUIER OTRA CAUSA STE NO CONSTITUYE UNA DEFENSA
EFECTIVA. TAMPOCO CALIFICA, SI LO HA EALIZADO PARA SALIR DEL RECINTO

122
Derecho Penal II UES 21
Por consiguiente, lo que importa es que el autor venza las defensas y los obstculos que han sido puestos
para resguardar la cosa, impidiendo que el ladrn acceda, debiendo esforzarse para poder alcanzar la
misma.

El escalamiento, puede efectuarse por ascenso o descenso, y debe subjetivamente estar vinculado al hurto,
pues si el mismo fue realizado con otra finalidad y luego ya superadas las barreras impuestas decide cometer el
hurto, no concurre la calificante.

La accin de escalamiento debe realizarse para entrar al lugar del hurto, con lo cual queda descartado cualquier
tipo de accin llevada a cabo por el ladrn una vez dentro del lugar sin haber franqueado las barreras impuestas en
defensa de los objetos.
Configura hurto con escalamiento el caso del ladrn que ingresa a un departamento aprovechando que la puerta
estaba abierta, toma un televisor y al querer salir advierte que el edificio cuenta con un sistema de filmacin en la
entrada, por lo que decide saltar por la ventana del segundo piso?

A veces resulta sumamente difcil determinar en qu casos las barreras impuestas son de tal envergadura como
para considerarlas casos de escalamiento, en el sentido de que impliquen realmente un esfuerzo en el accionar
del ladrn para vencer las defensas predispuestas para la proteccin de los objetos.
Constituye una barrera tendiente a la defensa de los objetos guardados en un domicilio el cerco verde de un
metro ochenta de altura, constituido por plantas con espinas? Las conductas que se lleven a cabo con la finalidad
de salvar este obstculo constituyen la agravante prevista por el artculo 163 inc. 4to del Cdigo Penal?

Hurto de mercaderas u otras cosas transportadas:


Art. 163 inciso 5 Cuando el hurto fuese de mercaderas u otras cosas muebles transportadas por cualquier medio y se
cometiere entre el momento de su carga y el de su destino o entrega, o durante las escalas que se realizaren. .

El inciso quinto del artculo 163, agregado por ley 23.468, agrava la figura bsica del hurto, en razn de la
menor proteccin de ciertas cosas o mercaderas por el momento en el cual se lleva a cabo el ilcito. En
efecto, el viaje de la mercadera o el momento de carga y descarga impiden una eficaz vigilancia privada.
Los objetos materiales mencionados por la norma para la concurrencia de la calificante son dos:
1) mercaderas cuya definicin se encuentra debidamente efectuada por el legislador en el artculo 77,
prrafo quinto del Cdigo Penal, a cuya lectura nos remitimos;
2) otras cosas muebles.
ARTCULO 77.- Para la inteligencia del texto de este cdigo se tendrn presente las siguientes reglas:
Los plazos a que este cdigo se refiere sern contados con arreglo a las disposiciones del Cdigo Civil. Sin embargo, la
liberacin de los condenados a penas privativas de libertad se efectuar al medioda del da correspondiente.
Con la palabra mercadera, se designa toda clase de efectos susceptibles de expendio.

Le ley se refiere a mercadera y cosas transportadas, es decir circunscribe su aplicacin a los mencionados
objetos que se encuentren en situacin de transporte, desde su carga, es decir al comienzo de viaje cuando se
estiba la mercadera, hasta su entrega o destino, cuando llega la mercadera al lugar establecido. Tambin, se
incluye los tramos intermedios constituidos por las escalas, entendiendo por ests a los lugares destinados a la
recarga de combustible, descanso y alimentacin. Por ejemplo al hurto que se practica cuando el personal a cargo
del transporte se encuentra efectuando su refrigeracin en la cantina de una estacin de servicio.
Al hacer alusin a cualquier medio, quedan incluidos:
el transporte terrestre,
areo,
martimo y
fluvial.
No se ha diferenciado si el transporte debe ser interurbano o urbano, con lo cual ambos quedan
incluidos en la figura analizada. Esto quiere decir que le hurto sufrido por el repartidor de lcteos
durante la descarga en un almacn queda atrapado por la calificante?

123
Derecho Penal II UES 21
RESUMEN CONCEPTUAL HURTO ARTCULO 163 DEL CDIGO PENAL

INCISO CIRCUNSTANCIAS FUNDAMENTO

ARTCULO 163. - Se aplicar Cuando los productos se Para que proceda este encuadramiento legal,
prisin de uno a seis aos en los encuentran separados del los objetos deben haber sido dejados en el
casos siguientes: suelo, quedando abarcados los campo, esto es, sin la proteccin o
1 Cuando el hurto fuere de frutos. El delito exige dos resguardo que ejercen sobre los mismos las
productos separados del suelo o conductas para su personas, alejados de los cascos de los
de mquinas, instrumentos de consumacin, la sustraccin campos y de las residencias de los capataces
trabajo o de productos del objeto y su destruccin o encargados de los establecimientos rurales.
agroqumicos, fertilizantes u otros tambin comprende la sustraccin de los
insumos similares, dejados en el alambres u otros elementos de los cercos,
campo, o de alambres u otros causando su destruccin total o parcial
elementos de los cercos. la figura tiende a proteger con mayor
intensidad no al cerco o al alambre por s
mismos, sino por la funcin rural que
cumplen, que se traduce en el resguardo y
control de los animales
Art. 163 inciso 2 Cuando el Razn en la particular ocasin Se funda en la menor defensa privada frente a
hurto se cometiere con ocasin de de la cual se vale el sujeto los infortunios que son descriptos por la
un incendio, explosin, activo del ilcito para llevar a norma, y tambin por la mayor criminalidad del
inundacin, naufragio, accidente cabo la sustraccin. sujeto activo quien se vale de las desgracias
de ferrocarril, asonada o motn o 1) el cometido en ocasin sufridas por las vctimas.
aprovechando las facilidades y aprovechando las
provenientes de cualquier otro facilidades de un
desastre o conmocin pblica o de desastre o conmocin
un infortunio particular del pblica
damnificado 2) el cometido en ocasin
y aprovechando las
facilidades de un
infortunio particular.

Art. 163 inciso 3 Cuando se En razn del modo en el cual El fundamento del incremento de pena reside
hiciere uso de ganza, llave falsa se lleva a cabo la sustraccin en el empleo de ciertos elementos, que
u otro instrumento semejante o de de las cosas. permiten vencer con mayor facilidad las
llave verdadera que hubiere sido defensas impuestas sobre las cosas
substrada, hallada o retenida
Art. 163 inciso 4 Cuando se en razn de la modalidad Se funda en la habilidad del ladrn para poder
perpetrare con escalamiento adoptada por el ladrn para violar el recinto donde se encuentra la cosa
sustraer la cosa mueble, es decir las defensas privadas
puestas para evitar la sustraccin.
Art. 163 inciso 5 Cuando el En razn de la menor
hurto fuese de mercaderas u otras proteccin de ciertas cosas o
cosas muebles transportadas por mercaderas por el momento
cualquier medio y se cometiere en el cual se lleva a cabo el
entre el momento de su carga y el ilcito.
de su destino o entrega, o durante
las escalas que se realizaren

Hurto calificado en razn de la situacin en la que se encuentra los vehculos:


ARTICULO 167. - Se aplicar reclusin o prisin de tres a diez aos:
1. Si se cometiere el robo en despoblado;
2. Si se cometiere en lugares poblados y en banda;
3. Si se perpetrare el robo con perforacin o fractura de pared, cerco, techo o piso, puerta o ventana de un lugar habitado
o sus dependencias inmediatas;
4. Si concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo 163
5.- Participare en el hecho un funcionario pblico quien, violando los deberes a su cargo o abusando de sus funciones,
facilitare directa o indirectamente su comisin.
6.- Participaren en el hecho TRES (3) o ms personas.

124
Derecho Penal II UES 21
La razn de la agravante prevista por el inciso sexto del artculo 167 del Cdigo Penal, est dada por dos
circunstancias:
1. por la naturaleza del objeto y
2. por la especial situacin en la cual se encuentra, todo lo cual implica un estado de indefensin de
la cosa tutelada.
Sin embargo, podemos agregar que no se produce la hiptesis de hecho prevista por la norma, si el vehculo
ha sido dejado en la va pblica con personas en su interior, pues no se da la situacin de indefensin. Si el
vehculo se deja al cuidado de un sereno en la va pblica concurre la agravante? Quedan comprendidas las
bicicletas entre los vehculos? .

El decreto Ley 6582/58, ratificado por la ley 14.457, castigaba ms severamente el hurto simple (artculo 162
CP) y el hurto calificado (artculo 163), al igual que al robo, cuando su objeto fuera un automotor,
considerado tales a los automviles, camiones, inclusive los llamados tractores para semirremolque,
camionetas rurales, jeeps, furgones de reparto, mnibus, micrmnibus y colectivos y sus respectivos
remolques acoplados aun cuando ellos no atuvieran carrozados. Este decreto Ley fue derogado por la ley
24.721 (24/11/96). Con l derog tambin la figura del hurto de uso o uso ilegtimo de un automotor ajeno
que contemplaba el artculo 37, por la que no castigaba el acto de apoderarse del automotor para usarlo y
devolverlo a su tenedor, que era hurto de la cosa (furtum rel), sino uso abusivo por quien lo haba recibido de su
tenedor a un ttulo que no le transfera su propiedad, ni le confera derecho a usarlo o a hacerlo de manera ms
restringida o distinta a la realizada por el autor.
Era un delito doloso cometido por el autor con la conciencia de que careca de derecho.

La ley 24.721, a su vez, incorpor un nuevo agravante del hurto como inciso 8 del art 163. Este
agravamiento, segn Nez, atiende a la necesidad en que se encuentra el propietario de un vehculo de
dejarlo en determinadas situaciones que llevan consigo un riesgo para su conservacin en la propia
tenencia
Este inciso se refiere al vehculo que se suele dejar en una carretera, camino, calle, callejn, pasaje, senda o paso
de cualquier naturaleza incorporado al dominio pblico o a las reas as declaradas por la autoridad.
Los vehculos que sirven para el transporte nutico o areo slo excepcionalmente, por circunstancias
ajena a su uso habitual, pueden quedar en una va pblica. De esta manera, a los efectos del inciso 6 es un
vehculo cualquier medio, incluidos sus remolques y acoplados, en el cual o por el que toda persona o
cosa puede transportarse o ser transportada por la calzada (que es la parte de la va pblica destinada al
trnsito de vehculos); cualquiera sea el tipo o el sistema de movilidad de ese medio.
La mayor proteccin requiere que el vehculo, dotado o no de un mecanismo asegurador, haya sido dejado en la
va pblica o en lugares de acceso pblico. El vehculo ha sido dejado en uno de esos lugares, si quien lo tiene o
maneja (propietario o tercero) o quienes lo ocupan, se han alejado de l por cualquier causa quedando el vehculo
sin una custodia directa y permanente. No son custodios directos los cuidadores callejeros, ni lo son las
personas que ocasionalmente, pero sin vinculacin con el vehculo se encuentran fuera de l y presencian la
sustraccin o su intento
Pero es un custodio directo el encargado de una playa de estacionamiento en el cual el retiro de los
vehculos slo puede hacerse mediante la restitucin de la contrasea recibida al ingresar con aqul.
A los efectos del inciso 6, no slo es un lugar de acceso pblico el que no siendo una va pblica, est
pblicamente destinado para aparcar, sino cualquier otro lugar, aunque sea de pertenencia privada, donde
el pblico puede entrar y salir libremente, aunque no exista autorizacin para dejar los vehculos, siempre
que el dejarlo no signifique su custodia

Hurto agravado por la calidad funcional:


ARTICULO 163 bis En los casos enunciados en el presente Captulo, la pena se aumentar en un tercio en su mnimo y en su
mximo, cuando quien ejecutare el delito fuere miembro integrante de las fuerzas de seguridad, policiales o del servicio
penitenciario.
Corresponde remarcar que la figura, no requiere como otros tipos penales (art. 80 inciso 9 de C.P.), que el delito se
comenta por el integrante de la fuerza de seguridad en ocasin de cumplir sus funciones, pues esta exigencia no
ha sido requerida por la norma, que intensifica el poder punitivo teniendo en cuenta solamente la particular calidad
especial del sujeto activo.
El tipo exige una calidad especial en el sujeto activo. Segn la ley de seguridad interior (24.059),
constituyen las fuerzas de seguridad la polica Federal argentina y las policas provinciales (artculo 71
inc. e), la Gendarmera Nacional y la Prefectura Naval Argentina (artculo 71 inciso f), todos los miembros
de estos organismo y los que revistan en la Polica Aeronutica Militar, en el Servicio Penitenciario Federal
y los servicios penitenciarios provinciales. Para la aplicacin del agravante basta que el autor del delito

125
Derecho Penal II UES 21
integre una de esas fuerzas porque la ley no requiere que el delito se cometa en ocasin de cumplir sus
funciones. Puede tratarse de personal retirado desde que estn facultados a seguir portando armas y
pueden ser convocados a prestar servicio.
La conducta del polica que encontrndose de licencia anual, durante sus vacaciones decide hurtar en el
supermercado un desodorante y mquinas de afeitar, queda atrapada por la calificante prevista por el artculo 163
bis del Cdigo Penal?

Abigeato:
ARTICULO 167 ter.- Ser reprimido con prisin de DOS (2) a SEIS (6) aos el que se apoderare ilegtimamente de
UNA (1) o ms cabezas de ganado mayor o menor, total o parcialmente ajeno, que se encontrare en establecimientos
rurales o, en ocasin de su transporte, desde el momento de su carga hasta el de su destino o entrega, incluyendo las
escalas que se realicen durante el trayecto.
La pena ser de TRES (3) a OCHO (8) aos de prisin si el abigeato fuere de CINCO (5) o ms cabezas de ganado
mayor o menor y se utilizare un medio motorizado para su transporte.
El artculo 167 ter. del Cdigo Penal, requiere especficamente que el objeto de apoderamiento se trate de ganado
mayor o menor.
Por ganado debe entenderse a los cuadrpedos de cierta talla, domsticos para carga o para carne.
Son ganado mayor las vacas, caballos, mulas, asnos, cebes y llamas; y
Ganado menor las ovejas, cabras, y cerdos10.

Respecto a las circunstancias en las cuales debe llevarse a cabo el hecho, existen dos hiptesis
distintas:
1) que los animales se encuentren en el establecimiento rural;
La norma no exige como lo hace en el hurto campestre que el ganado sea dejado en el campo, es decir en
un lugar desprovisto de proteccin, slo requiere que los animales se encuentren dentro de un
establecimiento rural. A partir de la reforma efectuada mediante ley 25.890, el artculo 77 del Cdigo
Penal define el concepto como todo inmueble que se destine a la cra, mejora o engorde de ganado,
actividades de tambo, granja o cultivo de la tierra, a la avicultura y otras crianzas, fomento o
aprovechamiento semejante.
2) que se realice en ocasin de su transporte.
Corresponde efectuar las mismas consideraciones que se desarrollaron en torno al hurto de mercaderas u
otras cosas transportadas (10.2.4.5).

La figura bsica prevista por el primer prrafo del artculo 167 ter. del Cdigo Penal, se encuentra
agravada por las siguientes circunstancias:

Por la cantidad de cabezas de ganado: el segundo prrafo de la citada norma, eleva la pena de tres a
ocho aos, cuando la sustraccin fuera de cinco (5) o ms cabezas de ganado y se utilizare un medio
motorizado para su transporte. Deben darse ambas circunstancias en forma acumulativa para que
concurra la agravante. Si bien la norma no hace alusin al momento en el cual debe ser utilizado el
transporte motorizado, al no haber exigido que sea durante el tramo de ejecucin, se da la agravante si el
medio es utilizado una vez ya concluido al apoderamiento, siempre y cuando exista solucin de continuidad
entre ambas situaciones. Concurre la agravante si el hurto del ganado se lleva a cabo arriando vacas con
caballos hasta un establecimiento colindante donde veinticuatro horas despus se produce su carga a un
camin jaula que transporta los animales hasta el matadero?
10 BUOMPADRE, ob. cit. pg. 49.

Apoderamiento realizado en las condiciones previstas en el artculo 164 del


Cdigo Penal.
ARTICULO 167 quater.- Se aplicar reclusin o prisin de CUATRO (4) a DIEZ (10) aos cuando en el abigeato concurriere
alguna de las siguientes circunstancias:
1.- El apoderamiento se realizare en las condiciones previstas en el artculo 164.
2.- Se alteraren, suprimieren o falsificaren marcas o seales utilizadas para la identificacin del animal.
3.- Se falsificaren o se utilizaren certificados de adquisicin, guas de trnsito, boletos de marca o seal, o documentacin
equivalente, falsos.
4.- Participare en el hecho una persona que se dedique a la crianza, cuidado, faena, elaboracin, comercializacin o transporte
de ganado o de productos o subproductos de origen animal.
5.- Participare en el hecho un funcionario pblico quien, violando los deberes a su cargo o abusando de sus funciones, facilitare
directa o indirectamente su comisin.
6.- Participaren en el hecho TRES (3) o ms personas.
126
Derecho Penal II UES 21
Apoderamiento realizado en las condiciones previstas en el artculo 167 quater del Cdigo
Penal
Eleva de cuatro a diez aos violencia en las personas o la fuerza en las cosas
cuando a los elementos propios Conforme a esta disposicin, el abigeato de agrava por el uso de la fuerza
Artculo
del hurto de ganado se le aadan sobre las cosas o por el ejercicio de violencia sobre las personas, sea que
167
las modalidades especficas sto la violencia tenga lugar antes del hecho para facilitarlo, en el acto de
quater
es de apoderamiento ilegtimo cometerlo o despus de cometido para procurar indemnidad
inciso 1
previstas para el delito de robo
simple (art. 164 del C.P.),
Alteracin, supresin o El tipo exige la concurrencia de dos conductas:
falsificacin de marcas o 1. el desapoderamiento y
seales utilizadas para 2. un atentado contra la fe pblica.
identificar al animal No hay entre uno y otro un concurso de delitos (ni real ni ideal) sino que
este ltimo constituye una circunstancia agravante del
desapoderamiento por el modo.
La marca es la impresin que se efecta sobre el animal de un dibujo
Artculo o diseo, por medio de hierro caliente, de marcacin en fro, o de
167 cualquier otro procedimiento que asegure la permanencia en forma clara
quater e indeleble que autorice la Secretara de Agricultura y Ganadera (Ley
inciso 2 22.939 art. 1)
La seal es un corte, incisin, perforacin o grabacin hecha a fuego
en la oreja del animal en los art. 2 a 4 de esa misma ley se prescribe que
la marca o seal debe registrarse en un organismo pblico
correspondiente al mbito municipal segn algunos Cdigos rurales
provinciales. Se advierte que deben claramente diferenciarse con
otros dentro de la provincia

Se falsifiquen o se utilizaren Los cdigos Rurales provinciales regulan el contenido de los certificados
certificados de adquisicin, de adquisicin que deben otorgarse las partes y su visacin por el
guas de trnsito, boleto de organismo competente, con la firma y sello del funcionario que los
marca o seal, o expidi, Slo la gua de trnsito autoriza a transitar con ganado o con
Artculo
documentacin equivalente, cueros de primera adquisicin de un partido o departamento a otro de la
167
falsos provincia de sta a otra provincia. Dentro del concepto documentacin
quater
equivalente estn comprendidas las actas, las escrituras o las
inciso 3
sentencias judiciales a travs de las cuales el titular de una marca o seal
transfiere su derecho. Su falsedad configura un delito contra la fe pblica,
pero que no configura con la sustraccin un concurso de delitos sino una
circunstancia calificante.
Participacin de una persona Desde que la figura se refiere a los participantes en la comisin del
Artculo que se dedique a la crianza, hecho, que sirven de agentes facilitadores, quedan excluidas las
167 cuidado faena, elaboracin, acciones encubridoras, tanto las que fuesen dolosas (CP.277) como las
quater comercializacin, o transporte culposas (CP art. 277 ter), como as tambin las de quienes prestaron
inciso 4 de ganado o de productos o una ayuda posterior sin promesa anterior (CP art. 46 a contrario censu)
subproductos de origen animal.
Participe en el hecho un Debe tratarse de un funcionario pblico conforme a la definicin del
funcionario pblico quien, artculo 77 del Cdigo Penal y Ley de tica Pblica (25.188), que tenga
violando sus deberes a su funciones especficas en el mbito agropecuario, y a partir de estas
cargo o abusando de sus favorezca el abigeato. Este funcionario sufrir adems, inhabilitacin
funciones, facilitare directa o especial por el doble del tiempo de la condena y tambin se impondr
indirectamente su comisin conjuntamente una multa equivalente de dos a diez veces del valor del
Artculo
ganado sustrado. Se trata de una pena similar a la prevista para todo
167
delito en el artculo 20 bis del CP. El agravante por calidad de
quater
funcionario pblico se aplica si acta violando o abusando los deberes
inciso 5
impuestos por las funciones que desempea, a semejanza de las
conductas que configuran el delito del art. 248 CP. La conducta castigada
en el agregado art. 248 bis por ley 25.890 es culposa. Pero nicamente
se castiga bajo esta forma la actividad pecuaria o ganadera, limitacin
que resulta difcil de explicar.

Artculo Participen en el hecho tres o Agrava el abigeato la pluralidad de agentes que estn presentes
167 ms personas activamente durante la comisin del hecho y cumplan actos de ejecucin.
quater
inciso 6

127
Derecho Penal II UES 21
Hurto en espectculos deportivos:
Corresponde remitirse a las aclaraciones debidamente efectuadas en el Manual dado como biografa bsica.
Agravantes previstas por la ley 24.192, cuando con motivo u ocasin de espectculos deportivos se
cometieren algunos delitos previstos en el Cap.I y en los Cap. 2,3 y 5 del Ttulo I.
La Ley 24192 de violencia en espectculos deportivos, prev hurto y robo (art. 162 y 164 CP), cuando los
mismos se cometieron con motivo o en ocasin de un espectculo deportivo, sea en el mbito de
concurrencia pblica en que se realizare o en sus inmediaciones, antes, durante o despus de l. Se
aplicar la agravante siempre que el mximo no supere el previsto para la especie de pena de que se trate
Qu calificacin legal correspondera al hurto llevado a cabo por una futbolista que sustrae los botines de un
compaero de cuadro en ocasin de llevarse a cabo un partido del torneo oficial de la Asociacin de Ftbol
Argentino?

10.2.5 Excusas absolutorias.


Captulo VIII
Disposiciones generales
ARTICULO 185. - Estn exentos de responsabilidad criminal, sin perjuicio de la civil, por los hurtos,
defraudaciones o daos que recprocamente se causaren:
1. Los cnyuges, ascendientes, descendientes y afines en la lnea recta;
2. El consorte viudo, respecto de las cosas de la pertenencia de su difunto cnyuge, mientras no hayan pasado a
poder de otro;
3. Los hermanos y cuados, si viviesen juntos.
La excepcin establecida en el prrafo anterior, no es aplicable a los extraos que participen del delito.

El Captulo VIII del Cdigo Penal, titulado Disposiciones generales, dispone en su artculo 185 una serie
de excusas absolutorias que rigen exclusivamente para los delitos de hurto, defraudacin y dao. Ello
no implica que los casos que son sealados por la norma no constituyan delito, sino ms bien que el Estado
en estos casos, por distintas razones, ha dispuesto que no se apliquen penas.
En consecuencia, el hecho es tpico, antijurdico y culpable, pero no punible, y por tanto subsiste la
responsabilidad civil que pueda surgir del mismo.
El fundamento de la excusa absolutoria es la importancia que reviste la unin y armona familiar como
base de la sociedad, por sobre la lesin al bien jurdico propiedad. Todo ello, en el convencimiento que la
intervencin penal en el seno de la familia debe ser lo ms restringida posible 11.
11 BUOMPADRE, ob. cit. pg. 282.
La enumeracin es taxativa, de modo que slo resulta aplicable a los delitos expresamente sealados en la
norma, los hurtos simples y agravados, las defraudaciones, en cualquiera de sus modalidades, y los daos,
simples y agravados.
De la misma forma, la eximente es restrictiva, y slo alcanza a las personas mencionadas en sus tres
incisos que intervengan como autores (art. 45 del C. Penal) o participes (45 y 46 del C. Penal), quedando
excluidos quienes hayan participado en el hecho y no renan las condiciones establecidas, pues se trata de
una causal de incomunicabilidad previstas por el artculo 48 del Cdigo Penal12.
En qu situacin se encontrara quien participa ocultando el vehculo que el hijo hurto a su padre?
En cuanto a la descripcin de las personas comprendidas en la eximente corresponde remitirse a la debida
descripcin desarrollada en el Manual dado como biografa bsica. Qu pasara si una persona hurta una
billetera sin conocer que la misma pertenece a su hermano conviviente?

TITULO VII
PARTICIPACION CRIMINAL
ARTCULO 45.- Los que tomasen parte en la ejecucin del hecho o prestasen al autor o autores un auxilio o cooperacin
sin los cuales no habra podido cometerse, tendrn la pena establecida para el delito. En la misma pena incurrirn los que
hubiesen determinado directamente a otro a cometerlo.
ARTCULO 46.- Los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho y los que presten una ayuda
posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo, sern reprimidos con la pena correspondiente al delito, disminuida de
un tercio a la mitad. Si la pena fuere de reclusin perpetua, se aplicar reclusin de quince a veinte aos y si fuere de
prisin perpetua, se aplicar prisin de diez a quince aos.
128
Derecho Penal II UES 21
ARTCULO 48.- Las relaciones, circunstancias y calidades personales, cuyo efecto sea disminuir o excluir la penalidad,
no tendrn influencia sino respecto al autor o cmplice a quienes correspondan. Tampoco tendrn influencia aqullas
cuyo efecto sea agravar la penalidad, salvo el caso en que fueren conocidas por el partcipe.

10.3 Robo.
El delito de robo, se trata en realidad de un hurto agravado por la conducta violenta de quien lo ejecuta.
Es decir se trata del apoderamiento ilegtimo de una cosa mueble total o parcialmente ajena con fuerza en
las cosas o violencia en las personas. Es por esta razn, que se sostiene que el robo se trata en realidad
de un hurto calificado por la utilizacin de violencia para vencer las defensas de las cosas. Esto
tambin conduce a sostener que no existe robo cuando no se dan todos los elementos configurativos del
delito de hurto.
12 Ver al respecto, RUSCONI, Maximiliano, Cdigo penal y normas complementarias, Tomo 2A, AAVV, Directores David Baign y Eugenio Ral Zaffaroni, Ed. Hammurabi, Buenos Aires
2007, pg. 278.

Dice NUEZ: Comete un robo, el que se apoderare ilegtimamente de una cosa mueble, total o parcialmente
ajena con fuerza en las cosas o violencia en las personas, sea que la violencia tenga lugar antes del robo para
facilitarlo, en el acto de cometerlo o despus de cometerlo para lograr su impunidad

El robo se comete con violencia fsica en las personas, si el autor, usando una energa fsica humana o
de otra ndole, real o simulada, a defensa de su cosa por la vctima que cree encontrarse frente a una
violencia real ejercida sobre el resistente o en contra de l., vence la resistencia al desapoderamiento de la
cosa, ofrecida por su tenedor o un tercero. Queda comprendido en el concepto de violencia el uso de
medios hipnticos o narcticos (art. 78 CP).
El robo que se consuma al realizarse el apoderamiento, exige desde el punto de vista de la culpabilidad de
su autor, adems del contenido doloso propio del hurto, la preordenacin del medio violento para
facilitar el apoderamiento, despus de cometido pero en el mismo contexto de la accin, para lograr la
impunidad de autor o de otro partcipe.

ARTICULO 78.- Queda comprendido en el concepto de "violencia", el uso de medios hipnticos o narcticos.

10.3.1 Aspecto Protegido del Bien Jurdico.


En el robo, sigue prevaleciendo como bien jurdico la propiedad, concretamente la tenencia de las
cosas muebles, valiendo idnticas consideraciones a las efectuadas al momento de estudiar el delito de
hurto. Sin embargo, al momento de tratar algunas agravantes entrarn en juego otros bienes jurdicos de
suma importancia, como la vida, la integridad fsica y libertad personal, que tambin sern atrapados por la
objetividad jurdica de cada figura en particular.

10.3.2 Objeto del Delito. El tipo penal.


La estructura del delito de robo descansa en los mismos elementos que configuran la figura del hurto, a los
cuales se aaden dos modalidades alternativas de consumacin:
1) la fuerza en las cosas. Se entiende por fuerza sobre las cosas a la energa, que puede ser humana,
mecnica o artificial, que produce un cambio en las cosas, un dao o movimiento. La fuerza en la cosa
requiere que sta sea forzada, vale decir ocupada mediante el ejercicio sobre ella de una energa
fsica, humana o artificial, que la rompa, tuerza, saque de su sitio, entre otra serie de acciones. 13
Ejemplo, la fuerza que se ejerce con una pinza para romper la cadena que amarra una bicicleta a una
columna. Aqu el agravamiento se encuentra fundado en el quebrantamiento por parte del autor, de las
defensas que tienen las cosas para resistir el apoderamiento por parte del ladrn, lo cual implica una
obstinacin delictiva y menor defensa por parte de la vctima.
2) la violencia fsica en las personas. Existe violencia fsica sobre las personas cuando se despliega
una energa fsica, que pude ser humana o de otra naturaleza sobre el sujeto pasivo o sobre un
tercero, con la finalidad de poder llevar adelante el desapoderamiento de la cosa mueble. El ejemplo
clsico de este tipo de accin es el arrebato llevado a cabo en la va pblica por parte del carterista
que para poder desapoderar a una mujer de su bolso, la empuja al suelo para que sta no pueda
resistir la sustraccin. Esta energa fsica que se ejerce sobre la vctima del delito puede ser real o
simulada, pues la figura no solo comprende acciones materiales que dominen fsicamente al sujeto
129
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pasivo, como es el caso del ejemplo dado precedentemente, sino tambin a las acciones que dominen
a la vctima psquicamente. La violencia puede recaer sobre la vctima del delito, o sobre un tercero,
pero siempre debe tratarse de un ser humano. Quedan excluidas la violencia que se ejerza por
ejemplo sobre los perros que se encuentran al cuidado del domicilio, ms all que concurra otra
calificacin legal a su respecto. El concepto de violencia fsica sobre las personas abarca tambin el
uso de medios hipnticos y narcticos (art. 78 del Cdigo Penal).

Constituye fuerza quitar el dispositivo de seguridad magntico que cuentan las afeitadoras o pilas en los
supermercados?
Ahora bien, para que el hurto se transforme en un robo, es imprescindible que entre el apoderamiento y
estas acciones exista una cierta conexin; es decir, que la fuerza y la violencia sean empleadas para
facilitar el apoderamiento, para ejecutarlo o para procurar su impunidad.

COSA MUEBLE AJENA APODERAMIENTO ILEGITIMIDAD

HURTO
Artculo 162 Cdigo Penal

VIOLENCIA EN LAS FUERZA EN LAS


PERSONAS COSAS

ROBO
Artculo 164 del cdigo penal

13 NEZ, ob. cit., pg. 215.


Captulo II
Robo
ARTICULO 164. - Ser reprimido con prisin de un mes a seis aos, el que se apoderare ilegtimamente de una cosa
mueble, total o parcialmente ajena, con fuerza en las cosas o con violencia fsica en las personas, sea que la violencia
tenga lugar antes del robo para facilitarlo, en el acto de cometerlo o despus de cometido para procurar su impunidad.

10.3.3 Agravantes.
Robo con homicidio:
Tambin llamado latrocinio, el robo con homicidio resulta ser una figura de compleja aplicacin, no solo por
la vaguedad de los trminos utilizados por la norma, sino tambin por la coexistencia del artculo 80 inciso
7mo. del Cdigo Penal, cuyo desarrollo se efecto en la unidad N 1, lo cual ha llevado a un arduo debate en
la doctrina y jurisprudencia a los fines de una correcta diferenciacin.
LIBRO SEGUNDO
DE LOS DELITOS
TITULO I
DELITOS CONTRA LAS PERSONAS
Captulo I
Delitos contra la vida
ARTICULO 80. - Se impondr reclusin perpetua o prisin perpetua, pudiendo aplicarse lo dispuesto en el artculo 52, al
que matare: 7 Para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o procurar la
impunidad para s o para otro o por no haber logrado el fin propuesto al intentar otro delito.

130
Derecho Penal II UES 21
Se ha discutido desde siempre, cul es el alcance que tiene la agravante del artculo 165 del Cdigo
Penal.
Concretamente resulta controvertido, qu circunstancias llevan a aplicar la citada norma, cuando con motivo u
ocasin del robo resultare un homicidio.
Captulo II
Robo
ARTICULO 165. - Se impondr reclusin o prisin de diez a veinticinco aos, si con motivo u ocasin del robo resultare
un homicidio.

Al respecto pude sintetizarse en tres las posiciones adoptadas tanto por la doctrina como por la
jurisprudencia para dar respuesta al interrogante planteado:
1) Quienes sostienen que el homicidio debe producirse como consecuencia de conductas culposas o
preterintencionales (Sebastin Soler).
2) Aquellos autores que entienden que la figura comprende homicidios culposos como dolosos
(Ricardo Nez, Justo Laje Anaya, entre otros).
3) Por ltimo, un sector que considera que la norma solo acepta el homicidio doloso no comprendido por
el artculo 80 inciso 7mo. del Cdigo Penal.

Esta ltima posicin ha sido adoptada por el Tribunal Superior de Justicia de la Provincia de Crdoba,
al afirmar que si la muerte de uno de los ladrones fue obra de un tercero que estaba actuando en legtima
defensa (art. 34 inciso 6 del Cdigo Penal) no se ha configurado el delito complejo del artculo 165 del Cdigo
Penal. En dicho precedente el Supremo Tribunal de Crdoba, sostuvo que no se encontraban presentes los
elementos necesarios para encuadrar la muerte de uno de los asaltantes del delito de homicidio, pues si bien
la conducta era tpica se encontraba amparada por una causal de justificacin, y por tanto no era antijurdica
(TSJ, Sala Penal, 16/06/1993 Moyano publicado en La ley Crdoba, 1993, pg. 814, tambin en Internet en
www.laleyonline.com.ar, se recomienda su lectura para esclarecer todas las dudas que existan con la figura
analizada).
En el mismo sentido se expidi el mismo Tribunal agregando que el artculo 165 slo resguarda a
terceros no involucrados en el asalto, que han sido puestos involuntariamente en la situacin de riesgo . Pero
si el muerto, particip en el robo, se expuso voluntariamente al riesgo que para su vida implicaba el
asalto (TSJ, Sala Penal, 25/06/1996, Bustos, publicado en La ley Crdoba, 1996, pg. 1255, tambin en
Internet en www.laleyonline.com.ar). El caso al que se hace alusin, puede ser el asalto perpetrado por tres
ladrones, donde en un intercambio de disparos resulta herido mortalmente uno de ellos en virtud de la eficaz
puntera del personal policial interviniente.
Este entendimiento respeta acabadamente el principio de culpabilidad, pues de otra forma se reprocharan al
autor hechos que no fueron planeados o tenidos en cuenta en su accionar.
Siguiendo este lineamiento conceptual, quedan descartadas de la figura prevista por el artculo 165
del Cdigo Penal, aquellas muertes producidas durante el robo que no puedan ser atribuidas a ttulo
de dolo, es decir que no sean queridas por el autor. Por tanto, si la muerte no tiene ningn tipo de
vinculacin subjetiva con el obrar ilcito de los asaltantes, no proceder la aplicacin de la agravante prevista
por la citada norma.
Ahora bien, si el fallecimiento de un tercero fuera consecuencia de un obrar negligente o culposo por
parte de algunos de los partcipes del robo, deber resolverse el caso aplicando las reglas del concurso
de hechos (art. 54 y 55 del C.P), pudiendo concurrir realmente el robo con el homicidio culposo (art. 84
del Cdigo Penal).
CONCURSO DE DELITOS
ARTCULO 54.- Cuando un hecho cayere bajo ms de una sancin penal, se aplicar solamente la que fijare pena mayor.
ARTCULO 55.- Cuando concurrieren varios hechos independientes reprimidos con una misma especie de pena, la pena
aplicable al reo tendr como mnimo, el mnimo mayor y como mximo, la suma aritmtica de las penas mximas
correspondientes a los diversos hechos.
Sin embargo, esta suma no podr exceder de (50) cincuenta aos de reclusin o prisin .

DELITOS CONTRA LAS PERSONAS


Captulo I
Delitos contra la vida
ARTCULO 84. - Ser reprimido con prisin de uno (1) a cinco (5) aos e inhabilitacin especial, en su caso, por cinco (5) a
diez (10) aos el que por imprudencia, negligencia, impericia en su arte o profesin o inobservancia de los reglamentos o de
los deberes a su cargo causare a otro la muerte.
131
Derecho Penal II UES 21
Qu calificacin correspondera aplicar sin con motivo de un robo, en virtud de las terribles y cruentas
amenazas efectuadas por los asaltantes desencadenan el infarto de la vctima del asalto?

Como adelantamos, se advierte que entre la figura que estamos analizando y la prevista por el artculo 80
inciso 7mo. del Cdigo Penal, existe ciertas similitudes que obligan a efectuar una correcta delimita cin a los
efectos de su correcta aplicacin.
Ciertamente, ambas figuras tienen en comn la concurrencia del homicidio de una persona, el cual se
encuentra relacionado con un hecho de robo. Es decir en ambas hiptesis, se mata a una persona, dentro
de un cuadro de situacin que tiene por centro un ilcito, que en este caso se trata de un apoderamiento
ilegtimo de una cosa mueble total o parcialmente ajena con violencia fsica en las personas (robo).
Ahora bien, existe una diferenciacin entre ambas figuras en el plano subjetivo del autor del ilcito,
pues en la hiptesis de hecho comprendida por el artculo 80 inciso 7mo. del Cdigo Penal, se mata para
llevar a cabo el robo, ya sea para prepararlo, facilitarlo, ocultarlo, o para asegurar su resultado, procurando la
impunidad o por no haber logrado el fin propuesto al cometer el ilcito, es decir hay una conexin entre la
muerte y el robo, que exige la concurrencia de un elemento subjetivo especial (por o para).
En cambio, la situacin contemplada por el artculo 165 del Cdigo Penal, slo comprende el homicidio
que se ha producido durante el robo, pero que no ha sido planeado o tenido en cuenta por el autor, aunque
si lo pudo haber previsto por la situacin de riesgo que genera el propio asalto. Por ejemplo cuando
encontrndose perpetrando el robo, se dispara a la vctima del asalto, slo porque la situacin de temor exalt
el nimo del ladrn.

Tambin ha sido objeto de polmica el momento de consumacin del ilcito y si se admite tentativa.
Parte de la doctrina entiende que se trata de un delito pluriofensivo que es fusin de hecho, y
otro sector que es un delito complejo que es fusin de figuras.
Se entiende que en el tipo previsto por el artculo 165 el Cdigo Penal, el robo es el elemento circunstancial
del delito que castiga el resultado del homicidio, por tanto este desenlace debe haberse consumado, sin
perjuicio que el robo este consumado o tentado. Es decir, para que se de la calificante, el homicidio debe
consumarse, no resultando determinante si el robo se encuentra tentado o consumado.
No se admite la tentativa (art. 42 del Cdigo Penal), pues el comienzo de la ejecucin del robo ya con la
intencin de matar excluye la figura del artculo 165 del C.P., correspondiendo la aplicacin de la figura
agravada prevista por el artculo 80 inciso 7mo. del C.P..

Robo con lesiones:


En este caso el hecho de robo tambin se ve agravado por el resultado, concretamente por las lesiones.
Conforme al texto del artculo 166 slo calificaran el hecho las lesiones graves (art. 90 del Cdigo Penal) y
gravsimas (art.91 del Cdigo Penal), quedando absorbidas las lesiones leves por la violencia que se ejerce
para perpetrar el robo (concurso aparente de leyes). Es decir las marcas que se producen en virtud del
apretn sufrido sobre el tronco del cuello, quedan absorbidas por la misma violencia que agrava la conducta
del hurto y la transforma en robo.
Lesiones
ARTCULO 90. - Se impondr reclusin o prisin de uno a seis aos, si la lesin produjere una debilitacin permanente de la
salud, de un sentido, de un rgano, de un miembro o una dificultad permanente de la palabra o si hubiere puesto en peligro la
vida del ofendido, le hubiere inutilizado para el trabajo por ms de un mes o le hubiere causado una deformacin permanente
del rostro
ARTICULO 91. - Se impondr reclusin o prisin de tres a diez aos, si la lesin produjere una enfermedad mental o
corporal, cierta o probablemente incurable, la inutilidad permanente para el trabajo, la prdida de un sentido, de un rgano, de
un miembro, del uso de un rgano o miembro, de la palabra o de la capacidad de engendrar o concebir.
La violencia que causa la lesin puede ser llevada a cabo antes del robo para facilitarlo, durante la
ejecucin, o despus para procurar su impunidad, es decir de acuerdo a las finalidades o conexin subjetiva
de la cual hablamos al momento de analizar la figura bsica prevista por el artculo 164 del Cdigo Penal.
Una vez producidas las lesiones como consecuencia de la violencia ejercida durante el asalto, el delito
queda consumado, no siendo necesario que el robo se haya consumado14.
Al igual que el robo agravado por el homicidio, en virtud de las razones sealadas precedentemente, queda
excluida la aplicacin de la tentativa (art. 42 del Cdigo Penal).
La agravante comprende no slo las lesiones causadas con dolo, sino tambin aquellas accidentales,
ocasionales y preterintencionales15.

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Derecho Penal II UES 21
Robo con armas:
Tambin se califica el robo cuando la violencia fsica para cometer el hecho se lleva a cabo mediante el
empleo de un arma de cualquier tipo o naturaleza.

Ya veremos que existirn otras clasificaciones aumentando an ms la pena en el caso de que se trate
armas de fuego, y atenuando el castigo cuando se trate de armas de utilera o que no resulten aptas para
el disparo.

La razn de la calificante por el uso de armas responde segn los casos a:


1) el mayor poder vulnerante contra las personas, haciendo correr peligro cierto a la vida y a la
integridad personal de las vctimas;
2) la mayor peligrosidad que representa la utilizacin de un arma de fuego, y su aptitud para causar
dao a las personas;
3) la mayor capacidad intimidatoria; todo lo cual hace que el robo cometido mediante el uso de armas
sea ms eficaz para impedir que las vctimas puedan defenderse ante la accin de apoderamiento de
sus bienes muebles.
Como se advierte esta modalidad de robo, no slo atenta contra la propiedad, sino tambin contra otros
bienes jurdicos de suma importancia, como la vida, la integridad fsica y libertad personal, los que se ven
indudablemente afectados debido al poder ofensivo e intimidante que el empleo de armas les confiere a
quienes las utilizan.
Por tal motivo, para que el hecho sea calificado, no basta la simple tenencia o portacin de las armas, sino
que tambin es necesario su utilizacin en cualquier tramo del hecho, ya sea para facilitarlo, en la ejecucin o
para lograr su impunidad. No es necesario que las armas sean utilizadas en el mismo momento en el cual se
lleva a cabo la accin de apoderamiento, pues este acto no agota el momento consumativo del robo. En otras
palabras:
cuando las armas son utilizadas para facilitar o cometer el hecho, con el apoderamiento se
consumar el hecho,
ahora bien cuando la violencia que se ejerce con el arma se lleve a cabo para procurar la
impunidad, las cosas no son de la misma forma, pues aqu la consumacin del robo recin se
produce en el momento de la violencia.

ARTICULO 166. -Se aplicar reclusin o prisin de CINCO a QUINCE aos:


1. Si por las violencias ejercidas para realizar el robo, se causare alguna de las lesiones previstas en los artculos 90 y
91.
2. Si el robo se cometiere con armas, o en despoblado y en banda.
Si el arma utilizada fuera de fuego, la escala penal prevista se elevar en un tercio en su mnimo y en su mximo.
Si se cometiere el robo con un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pudiera tenerse de ningn modo por
acreditada, o con un arma de utilera, la pena ser de TRES a DIEZ aos de reclusin o prisin.
Como adelantramos en los prrafos precedentes, el artculo 166 del Cdigo Penal, prev adems del robo
con armas tres subespecies de esta modalidad delictiva:
1) con armas de fuego;
2) con armas de fuego sin aptitud para el disparo; y
3) con armas de utilera.
Para comprender la diferenciacin que existe entre cada una de estas calificantes, corresponde en primer
trmino dar el concepto genrico de arma.
El legislador prescindi de hacer una interpretacin autntica, como lo ha hecho con otros trminos en
artculo 77 del Cdigo Penal.
Por tal motivo, encontrar una definicin a este elemento normativo del tipo, no resulta una tarea fcil, ms aun
teniendo en cuenta que el concepto que aportemos, tendra que resultar vlido para todos los casos, tanto
para aquellos en los que la ley ha optado
por la capacidad lesionadora del medio empleado (pistolas con capacidad de disparo),
como para aquellos en los que tom en consideracin slo su condicin intimidante (pistolas sin
capacidad de disparo o de utilera).

Teniendo en cuenta esta diferenciacin, podemos tomar como vlido el concepto que se ha efectuado de las
armas, definindolas como todo objeto capaz de aumentar el poder ofensivo del hombre, sea para atacar o
defenderse.
133
Derecho Penal II UES 21
En consecuencia, son armas cualquier instrumento fabricado para servir a la defensa o al ataque, o cualquier
otro objeto, que de acuerdo al empleo que se realice de los mismos sirva a idntica finalidad.
Como caracterstica comn, en uno y otro caso, mediante la utilizacin del instrumento, se ve aumentada la
capacidad ofensiva o defensiva de la persona que se sirve de estos. A partir de esta ltima consideracin,
podemos clasificar a las armas en ARMAS PROPIAS y ARMAS IMPROPIAS
armas propias, puede citarse a las pistolas, espadas, ballestas, es decir aquellos objetos que fueron
fabricados o pensados para atacar y defenderse, que por s mismos resultan capaces de aumentar el
poder ofensivo de quien los utiliza, causando a su vez intimidacin por su propia naturaleza. Entre
ellas podemos citar:
a) armas de fuego, como pistolas, revlveres, fusiles, entre otras, cuya definicin trataremos en forma
extensa en prrafos sucesivos;
b) armas de disparo que no son de fuego (ballestas, arcos, y dems armas de tiro); y
c) armas blancas, como lo son las espadas y cuchillos, que tengan punta, filo o contra filo.
En el caso de las armas propias no es necesario que se las emplee para que se califique el hecho
como robo, ya sea disparando el arma de fuego o embistiendo con una espada. La sola exhibicin
amenazante del arma propia, ya crea sobre el sujeto pasivo una situacin de peligro para su vida o
integridad fsica.
Armas impropias. los objetos que no fueron fabricados como armas propiamente dichas, como un
martillo, una tijera, una guadaa, un hacha, un destornillador, y otros elementos que fueron ideados
para otros menesteres, pero que sin embargo, son considerados armas en el caso concreto, en razn
del uso que se les confiere, que permite aumentar el poder ofensivo del sujeto activo.
Entonces, se considera armas impropias, cualquier objeto no construido como arma propia, pero
que de acuerdo al modo de empleo lo convierte en un arma, por aumentar el poder vulnerante de
quien las utiliza. Tambin lo son las armas de utilera, y las armas propias que son utilizadas
impropiamente, como es el caso del revolver que se utiliza para dar un golpe a la vctima, pero que
nunca se utiliz para intimidar.
Se ha entendido que constituye arma impropia, una bufanda que fue colocada alrededor del cuello de
una taxista asfixindolo al ser presionada contra el asiento del vehculo que conduca, mientras se le sustraa
el dinero de la recaudacin diaria, pues el modo de empleo de la prenda puso en peligro la vida la vctima (ver
al respecto fallo Tribunal Superior de la Provincia de Crdoba, Sala Penal, 5/07/2002, Maujo Eduardo y
Otro, publicado en Semanario Jurdico N 1376 pg. 143, anotado por Marcelo Sayago, un caso de asalto
con bufanda, en Semanario Jurdico 1384, pg. 385).

Ahora bien, para que se d la calificante en el robo, cuando se utilizan armas impropias, resulta
imprescindible que exista acometimiento, no bastando su simple exhibicin amenazante.
Algn sector, entiende por acometimiento la accin de embestir con mpetu o ardimiento.
Correspondera aplicar la agravante si una persona se presenta en un local comercial y exhibiendo un
destornillador de grandes dimensiones exige al dueo del negocio que le entregue el dinero de la recaudacin
diaria?
Sin perjuicio de lo expuesto, debemos significar que parte de la doctrina y de la jurisprudencia, objeta la
admisin de las armas impropias como elementos agravantes del delito de robo, en base a considerar
que se efecta una interpretacin analgica del elemento normativo, que vulnera el principio de legalidad
consagrado por nuestra Constitucin Nacional (Zaffaroni, Tozzini y Buteler) 16.

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Derecho Penal II UES 21

a) armas de fuego, como pistolas,


revlveres, fusiles, entre otras, cuya
PROPIAS definicin trataremos en forma extensa en
puede citarse a las pistolas, espadas, ballestas, es prrafos sucesivos;
decir aquellos objetos que fueron fabricados o
pensados para atacar y defenderse, que por s b) armas de disparo que no son de fuego
mismos resultan capaces de aumentar el poder (ballestas, arcos, y dems armas de tiro
ofensivo de quien los utiliza, causando a su vez
intimidacin por su propia naturaleza
c) armas blancas, como lo son las
espadas y cuchillos, que tengan punta,
filo o contra filo.
ARMAS
IMPROPIAS
cualquier objeto no construido como arma propia,
pero que de acuerdo al modo de empleo lo para que se de la calificante en el robo,
convierte en un arma, por aumentar el poder cuando se utilizan armas impropias,
vulnerante de quien las utiliza. Tambin lo son las resulta imprescindible que exista
armas de utilera, y las armas propias que son acometimiento, no bastando su simple
utilizadas impropiamente, como es el caso del exhibicin amenazante
revolver que se utiliza para dar un golpe a la vctima,
pero que nunca se utiliz para intimidar

CONCEPTO: todo objeto capaz de aumentar el poder


ofensivo del hombre, sea para atacar o defenderse.En
consecuencia, son armas cualquier instrumento fabricado
para servir a la defensa o al ataque, o cualquier otro objeto,
que de acuerdo al empleo que se realice de los mismos sirva
a idntica finalidad

Habiendo expuesto en lneas generales la definicin de armas que califica el delito de robo, corresponde
ahora abordar los otros supuestos de hecho especficos contemplados en el artculo 166 del Cdigo Penal:

1) Armas de fuego: El segundo prrafo del inciso 2 del artculo 166 del Cdigo Penal, eleva la escala
penal en un tercio en su mnimo y en su mximo cuando el arma utilizada fuera de fuego.
ARTICULO 166. -2. Si el robo se cometiere con armas, o en despoblado y en banda.
Si el arma utilizada fuera de fuego, la escala penal prevista se elevar en un tercio en su mnimo y en su mximo.

Conforme se desprende del artculo 3 inciso primero del decreto N 395/75 que reglamenta la ley
Nacional de Armas y Explosivos N 20.429, se define al arma de fuego como La que utiliza la energa de
gases producidos por la deflagracin de plvoras para lanzar un proyectil a distancia.
La razn por la cual se incrementa la pena en este caso, est dada no slo por el poder ofensivo e
intimidatorio que otorgan este tipo de armas a quien las utiliza, sino tambin por se ve acentuada o
incrementada la peligrosidad, que por s mismas, poseen estas armas, pues de su propia naturaleza se
desprende que cuenta con mayor posibilidad de producir daos a la integridad fsica de las personas.
Esta cualidad propia de las armas de fuego, explica los mecanismos de seguridad que se les adosan para
evitar daos, y los lmites que se imponen a las personas para poder lograr la autorizacin para su tenencia y
portacin (RENAR).
Como consecuencia de lo expuesto, para que concurra la calificante, el arma de fuego debe tener aptitud
para el disparo, es decir capacidad para lanzar un proyectil como consecuencia de la energa producida por
la deflagracin de la plvora.
El medio por el cual se demuestra acabadamente esta operatividad requerida para que se d la
agravante, es la pericia balstica, sin perjuicio que pueda acreditarse este extremo por otros medios, como
por ejemplo las declaraciones testimoniales, conforme al principio de libertad probatoria que reina en el
proceso penal. Concretamente, deber demostrarse que el mecanismo de accin del arma funcionaba
correctamente al momento del hecho, y que se encontraba cargada con proyectiles que podan ser lanzados
por esa misma arma.
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Derecho Penal II UES 21
Puede suceder que luego de un asalto se aprehendan a los autores del hecho, pero estos conociendo la
legislacin vigente, durante la huida rompen las armas contra el piso, lo que determina que la pericia
establezca que en el estado en que fueron secuestradas las armas no cuenta con aptitud para el disparo.
Ahora bien, ello no impedira que testigos pudieran dar cuenta del uso del arma durante el robo, pues a travs
de sus sentidos, vista y odos, podran haber percibido el correcto funcionamiento del mecanismo de disparo.
Correspondera aplicar la agravante si las armas de fuego no se encontraban cargadas durante el asalto?

2) Armas de fuego sin aptitud para el disparo. El ltimo prrafo del artculo 166 del Cdigo Penal
(incorporado por ley 25.882) prev una pena atenuada Si se cometiere el robo con un arma de fuego cuya
aptitud para el disparo no pudiera tenerse de ningn modo por acreditada..., estableciendo que la misma
ser de tres a diez aos de prisin.
ARTICULO 166. -Se aplicar reclusin o prisin de CINCO a QUINCE aos:
Si se cometiere el robo con un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pudiera tenerse de ningn modo por
acreditada, o con un arma de utilera, la pena ser de TRES a DIEZ aos de reclusin o prisin.
Como lo adelantramos al momento de tratar en forma genrica el tipo agravado de robo con armas, la ley
admite el uso de distintos tipos de armas, a los cuales ha dado un diferente encuadramiento de acuerdo al
peligro para la integridad personal y el poder intimidante que tiene cada una de ellas.
En este caso en particular la agravante se funda en el mayor poder intimidante que tienen las armas de
fuego, sin perjuicio que luego se determine que no representaba un peligro para la vctima al no ser
operativas. Este poder intimidante propio de las armas de fuego se traduce en la disminucin o anulacin de
cualquier actitud defensiva por parte de la vctima del robo, pues stas no estn en condiciones de establecer
si el arma que exhibe el ladrn pudo o no ser accionada.
Esta circunstancia llev al legislador a imponer una pena que es sensiblemente superior al robo simple, ya
que el uso de este tipo de armas le confiere a quien las usa un mayor poder intimidante y la
consecuente disminucin de posibilidades defensivas de la vctima, pero a su vez es menor que la
sancin correspondiente al robo con arma de fuego, pues en este caso -sin aptitud para el disparo- no
existe peligro para la integridad fsica de las personas. Podra presentarse el caso de una persona quien
acuciado por problemas econmicos decide perpetrar un asalto, sin embargo le disgusta o no soporta el
hecho de poner en peligro la vida de sus vctimas, y por tanto lleva a cabo el robo con un arma vieja que no
tena percutor.
Por supuesto que para que el hecho encuadre en esta figura, el arma debe haber sido exhibida, para
poder causar la intimidacin que es razn de la agravante. Respecto a la forma de acreditar la
operatividad del arma, corresponde remitirse a las consideraciones efectuadas respecto a las armas de fuego,
agregando solamente que adems de tener por acreditado el correcto funcionamiento del mecanismo
de accin debe demostrarse que al momento del hecho se encontraba cargada con balas que estaban
en condiciones de ser disparadas17.

3) Armas de utilera. Tambin el tercer prrafo del artculo 166 del Cdigo Penal (incorporado por ley 25.882)
atenu la pena cuando el robo se cometiera con un arma de utilera.
ARTICULO 166. - Si se cometiere el robo con un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pudiera tenerse de
ningn modo por acreditada, o con un arma de utilera, la pena ser de TRES a DIEZ aos de reclusin o prisin.
Aqu tambin, al igual que en el caso del robo con armas sin aptitud para el disparo, la razn de la
agravante reside en el mayor poder intimidante que le confieren estos instrumentos al autor que se vale de
los mismos, lo cual permite disminuir o anular cualquier accin de defensa por parte de las vctimas que
padecen el robo18. En otro lenguaje, estas armas carecen de poder vulnerante pero tienen capacidad
intimidante, que es la razn de la agravante 19.

Quedan comprendidas dentro de las armas de utilera las armas falsas, simuladas, imitativas, smil de armas
y las armas de juguete, es decir todos los artefactos que por su caractersticas externas parecen ser armas
sin serlo20.
Valen aqu las dems consideraciones que se efectuaron al momento de tratar el robo con armas sin aptitud
de disparo.

Robo en despoblado y en banda:


ARTICULO 166. - Se aplicar reclusin o prisin de CINCO a QUINCE aos:
2. Si el robo se cometiere con armas, o en despoblado y en banda.

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Derecho Penal II UES 21
La agravante prevista por en el segundo supuesto del inciso 2 del artculo 166 del Cdigo Penal, requiere
la concurrencia al mismo tiempo de dos circunstancias:
una de ellas referida al lugar de comisin, pues debe ser en despoblado, y
la otra concierne al nmero de partcipes intervinientes, ya que se exige que sea en banda, lo que ha
llevado a la doctrina a sostener que el agravamiento es complejo 21.

Se entiende que el robo se lleva a cabo en despoblado cuando se realiza en un paraje situado fuera del
radio del poblado, esto es fuera de los lugares habitados de las ciudades, villas, pueblos o aldeas 22. El
desamparo en el cual se encuentran las vctimas del robo, es la razn que fundamenta la calificante. No
es necesario que el robo ser realice a campo abierto, pues puede tenerse una casa o un refugio en un
despoblado23. Por ejemplo la vivienda del casero ubicada a campo abierto, donde ni siquiera los gritos de
ste puedan ser escuchados por persona alguna.

La agravante exige que el robo tambin se perpetre en banda. Aqu el tipo no ha querido limitarse en
requerir la concurrencia de varias personas, sino que reclama algo ms, la asociacin de los ejecutores. En
este sentido, por banda debe entenderse el conjunto de tres o ms individuos que integran una
asociacin criminal, con objetivos preconcebidos para cometer toda clase de delitos en forma
indeterminada24, con lo cual queda descartada la calificante ante la mera concurrencia de pluralidad de
personas. Es decir, si tres personas se encuentran circunstancialmente en el lugar del hecho, y all perpetran
el asalto no concurre la agravante.
Los agentes integrantes de la banda deben haber participado en la ejecucin del hecho para que se d
la figura agravada, por tanto quedan afuera los actos de cooperacin, ayuda o instigacin que hayan sido
realizados con anterioridad o posterioridad a la consumacin del hecho.

Robo en despoblado:
ARTICULO 167. - Se aplicar reclusin o prisin de tres a diez aos:
1. Si se cometiere el robo en despoblado;

Con respecto a la figura prevista en el artculo 167 inciso 1 del Cdigo Penal, resultan de aplicacin las
mismas consideraciones efectuadas en el punto que antecede, con la salvedad que en este caso no se
requiere la existencia de una banda para cometer el ilcito.

Robo en lugares poblados y en banda:


ARTICULO 167. -
2. Si se cometiere en lugares poblados y en banda;

El tipo agravado previsto por el inciso 2do. del artculo 167 del Cdigo Penal, se trata de un tipo
complejo, pues requiere para su configuracin que se den los dos supuestos de hecho,
1) la falta de concurrencia de uno de ellos remite la figura al tipo bsico.
2) En cuanto a la concepto de banda y poblado, corresponde remitirse a lo especificado en el punto
10.3.3.4., debiendo interpretar el ltimo de los elementos a contrario sensu, es decir como un sitio
ubicado dentro del radio urbano, o un siendo un lugar campestre, que la vctima tenga la
posibilidad de contar con el auxilio de otras personas.

Robo con perforacin o fractura:


ARTICULO 167. - Se aplicar reclusin o prisin de tres a diez aos:
3. Si se perpetrare el robo con perforacin o fractura de pared, cerco, techo o piso, puerta o ventana de un lugar habitado
o sus dependencias inmediatas;

Tambin denominado robo por efraccin, el inciso 3ro del artculo 167 del Cdigo Penal, agrava la
conducta cuando el robo se perpetrare con perforacin o fractura.
Debe tenerse especialmente en cuenta que slo se da la calificante, cuando las maniobras descriptas
por la ley se practiquen sobre un lugar habitado o sus dependencias. Ello as, pues aqu no solo se
protege la propiedad, sino tambin la intimidad de las personas que resulta afectada por los actos del ladrn
que vence las defensas predispuestas por la vctima.

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Derecho Penal II UES 21
Entonces, por lugar habitado debe entenderse aquel que sirve a la morada, permanente o transitoria, de
una persona, aunque est ausente al momento de llevarse a cabo el hecho 25.
Las dependencias inmediatas son los lugares accesorios o secundarios de la finca, que forma parte de la
misma (quinchos, baos externos, depsitos, garaje, entre otros).

En cuanto a la perforacin, constituyen fuerza en las cosas dotadas de solidez, horadndolas Es la accin
de agujerear una cosa, atravesndola de lado a lado.
Por su parte, fractura, implica la accin de quebrar o romper una cosa, con violencia, la segunda

Ambas acciones se encuentran caracterizadas por el uso de la fuerza sobre un objeto que ha sido
puesto para impedir la sustraccin de la cosa, como medio de defensa.

Aqu no interesa si la perforacin o la fractura son llevada para entrar, salir, o sacar la cosa, pues en todos
los casos concurre la calificante.
No trae mayores problemas la caracterizacin de los objetos sobre los cuales deben recaer las acciones,
cuya enumeracin se encuentra debidamente efectuada por la ley, siendo su distintivo comn, que han sido
predispuestos para defensa de los extraos.

La agravante del art. 167, inc. 3 del Cd. Penal no toma en cuenta el dao causado por la perforacin
o la fractura, sino la circunstancia de que el delincuente no se ha detenido ante la defensa opuesta
para la custodia de la cosa; tales defensas tienen valor calificante cuando forman parte de un todo que
constituye resguardo, concepto que no incluye aquello que por su funcin no representa ms que
un puro efecto de control.

Nez sostiene que el Cdigo aunque distinguiendo como dos medios distintos la perforacin y la
fractura, prev en el art. 167 inc. 3 la llamada efraccin o fractura, equivalente al scasso italiano y
einbruch alemn, pero le atribuye capacidad calificante por s misma, sino que slo se le asigna cuando
constituye el medio para robar lesionando el derecho a la intimidad del domicilio, como se anticip ms
arriba. Es un agravamiento complejo, que como no atiende slo al quebrantamiento de los efectivos
resguardos materiales del domicilio y de la intimidad de su titular, mediante el ejercicio de una fuerza
en las cosas, superior a la exigida por el tipo bsico del robo, sino, tambin, el peligro que corren la
persona de sus moradores
Entiende que no hay perforacin ni fractura si uno de estos efectos se logran por otro medio que la fuerza, por
ejemplo, quemando la cosa con fuego o cido o s, usndose fuerza, humana o mecnica, no se produce un
cambio en ella o se ocasiona otro distinto de los mencionados, torcindola o si el hecho carece de ambos
requisitos
En realidad es suficiente con que la fuerza ejercida del modo efectivo en las defensas que establece el
tipo para que el apoderamiento se califique, sin que sea necesario que a ella se aditen otras fuerzas
destinadas a aqul. Por ejemplo, el agente que perfora una ventana para acceder a la vivienda donde se
encuentra la cosa, es evidente que consuma un robo calificado, aunque despus haya removido la misma sin
hallar dificultad y sin empleo de otra fuerza. Lo cual demuestra, adems, que la perforacin o la fractura a la
que se agrega la violencia sobre las personas, anterior, concomitante o posterior al apoderamiento, segn la
parte general del art. 164, obligara a la aplicacin del art. 167 inc. 3, exclusivamente: la calificante, aunque
constituida por una particular fuerza, se refiere tambin a los robos en que se conjugan pluralmente los
medios comisivos contemplados por el art. 164
La perforacin o fractura debe llevarse a cabo sobre pared, cerco, techo o piso, puerta o ventana o sus
partes integrantes colocadas para su cerramiento, tales como pestillos o cerraduras de lugar habitado en los
inmuebles o sus dependencias inmediatas. De modo que la efraccin en los muebles separados de aqullos
no entran en la calificante.

La fractura o perforacin puede recaer sobre:


Pared que es toda construccin slida para cerrar un espacio o sostener el techo;
Cerco se refiere a una construccin slida en forma de vallada, tapia o muro que se coloca alrededor
de la casa o lugar habitado con el fin de resguardo y no meramente divisor. Debe observarse para
evitar confusin y una errnea calificacin legal que el cerco de la agravante que tratamos, es la
defensa preconstituida contra atentados, mientras que los cercos de campo (art. 163 inc. 1
del C.P.) no quitan a las cosas el carcter de indefensa. El cerco perimetral que rodea la casa
138
Derecho Penal II UES 21
debe cubrirla en su totalidad, lo que demuestra la defensa predispuesta por el propietario, cubriendo
integralmente la vivienda ;
Techo es la parte superior de una casa o edificio que cubre o cierra;
Piso es el suelo del inmueble;
Puerta constituye toda estructura slida que sirve para impedir la entrada y salida y asegurada con
llave, cerrojo u otro instrumento semejante y
Ventana es una abertura que tiene una pared para permitir el paso de la ventilacin o de la luz
(quedan comprendidas las claraboyas, los ojos de buey y las banderolas)

Robo agravado por las circunstancias calificadas del hurto:


La figura implica un hurto calificado por cualquiera de las circunstancias descriptas en el artculo 163
del Cdigo Penal (ver al respecto 10.2.4.), a las cuales se aaden las modalidades caractersticas del
robo, es decir la violencia sobre las personas y la fuerza en las cosas.

Robo en espectculo deportivo:


Corresponde remitirse a las consideraciones formuladas en el Manual proporcionado como biografa bsica y
las remisiones efectuadas en el mismo.
Robo cometido en las condiciones del abigeato:
Se hace remisin a lo sealado oportunamente respecto al delito denominado como abigeato, conforme a las
modificaciones introducidas en el Cdigo Penal a partir de la reforma efectuada por ley 25.890 (10.2.4.8, apartado b).
14 BUOMPADRE, ob. cit., pg. 71.
15 NEZ, ob. cit. Pg. 232 - BUOMPADRE, ob. cit. Pg. 71.
16 SAYAGO, Marcelo J., Nuevo Rgimen Legal del Robo con Armas, Ed. Advocatus, Crdoba 2005, pg. 61.
17 SAYAGO, ob. cit., pg. 141.
18 SAYAGO, ob. cit. pg. 150.
19 REINALDI, Vctor Flix, Delincuencia Armada, 2da Edicin ampliada y actualizada, Editorial Mediterrnea, Crdoba 2004, pg. 83.
20 SAYAGO, ob. cit. pg. 153.
21 NEZ, ob. cit. pg. 234.
22 NEZ, ob. cit. pg. 234, BUOMPADRE, ob. cit. pg. 74.
23 NEZ, ob.cit. pg. 235.
24 BUOMPADRE, ob. cit. pg. 75.
25 BUOMPADRE, ob. cit. pg. 79.

139
Derecho Penal II UES 21
ARTICULO 164. - Ser reprimido con prisin de un mes a seis aos, el que se apoderare
ART. 164 ilegtimamente de una cosa mueble, total o parcialmente ajena, con fuerza en las cosas o
ROBO SIMPLE
CP con violencia fsica en las personas, sea que la violencia tenga lugar antes del robo para
facilitarlo, en el acto de cometerlo o despus de cometido para procurar su impunidad.
ROBO CON ART. 165 ARTICULO 165. - Se impondr reclusin o prisin de diez a veinticinco aos, si con
HOMICIDIO CP motivo u ocasin del robo resultare un homicidio.
ARTICULO 166. -Se aplicar reclusin o prisin de CINCO a QUINCE aos:
1. Si por las violencias ejercidas para realizar el robo, se causare alguna de las lesiones
previstas en los artculos 90 y 91.
2. Si el robo se cometiere con armas, o en despoblado y en banda.
Si el arma utilizada fuera de fuego, la escala penal prevista se elevar en un tercio en su
ART. 166 mnimo y en su mximo.
ROBO CON
INCISO 2 Si se cometiere el robo con un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pudiera
ARMAS
CP tenerse de ningn modo por acreditada, o con un arma de utilera, la pena ser de TRES
a DIEZ aos de reclusin o prisin.
ARMAS DE FUEGO ART. 166 INCISO 2 SEGUNDO PRRAFO CP
SIN APTITUD PARA EL DISPARO ART. 166 INCISO 2 3ER PRRAFO CP
ARMAS DE UTILERA ART. 166 INCISO 2 3ER PRRAFO
ARTICULO 166. -Se aplicar reclusin o prisin de CINCO a QUINCE aos: 2. Si el robo
ROBO EN ART. 166
se cometiere con armas, o en despoblado y en banda.
DESPOBLADO INCISO 2
Si el arma utilizada fuera de fuego, la escala penal prevista se elevar en un tercio en su
Y EN BANDA CP
mnimo y en su mximo
ART. 167 ARTICULO 167. - Se aplicar reclusin o prisin de tres a diez aos:
EN
INCISO 1 1. Si se cometiere el robo en despoblado;
DESPOBLADO
CP
ROBO EN ARTICULO 167. - Se aplicar reclusin o prisin de tres a diez aos:
ART- 167
LUGARES 2. Si se cometiere en lugares poblados y en banda;
INCISO 2
POBLADOS Y
CP
EN BANDA
ROBO CON ART. 167 ARTICULO 167. - Se aplicar reclusin o prisin de tres a diez aos:
PERFORACIN INCISO 3 3. Si se perpetrare el robo con perforacin o fractura de pared, cerco, techo o piso,
O FRACTURA CP puerta o ventana de un lugar habitado o sus dependencias inmediatas;
ARTICULO 167. - Se aplicar reclusin o prisin de tres a diez aos
4. Si concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo 163.
ARTICULO 163. - Se aplicar prisin de uno a seis aos en los casos siguientes:
1 Cuando el hurto fuere de productos separados del suelo o de mquinas, instrumentos
de trabajo o de productos agroqumicos, fertilizantes u otros insumos similares, dejados
en el campo, o de alambres u otros elementos de los cercos.
ROBO
2 Cuando el hurto se cometiere con ocasin de un incendio, explosin, inundacin,
AGRAVADO
naufragio, accidente de ferrocarril, asonada o motn o aprovechando las facilidades
POR LAS ART. 167
provenientes de cualquier otro desastre o conmocin pblica o de un infortunio particular
CIRCUNSTANCI INCISO 4
del damnificado;
AS CP
3 Cuando se hiciere uso de ganza, llave falsa u otro instrumento semejante o de llave
CALIFICADAS
verdadera que hubiere sido substrada, hallada o retenida;
DEL HURTO
4 Cuando se perpetrare con escalamiento.
5 Cuando el hurto fuese de mercaderas u otras cosas muebles transportadas por
cualquier medio y se cometiere entre el momento de su carga y el de su destino o
entrega, o durante las escalas que se realizaren.
6 Cuando el hurto fuere de vehculos dejados en la va pblica o en lugares de acceso
pblico.
LEY 24192 ARTCULO 1 El presente captulo se aplicar a los hechos previstos en
l, cuando se cometan con motivo o en ocasin de un espectculo deportivo, sea en el
mbito de concurrencia pblica en que se realizare o en sus inmediaciones, antes,
ART. 1 Y durante o despus de l.
ROBO EN
2 DE LA LEY 24192 ARTICULO 2 Cuando en las circunstancias del artculo 1 se cometieren
ESPECTCULO
LEY delitos previstos en el libro segundo, ttulo I, captulo I, artculos 79 y 81, inciso 1, letras a)
DEPORTIVO
24192 y b), 84 y captulos II, III y V, y los previstos en el ttulo VI, artculos 162 y 164 del Cdigo
Penal, siempre que no resultaren delitos ms severamente penados, las penas mnimas
y mximas se incrementarn en un tercio. El mximo no ser mayor al mximo previsto
en el Cdigo Penal para la especie de pena de que se trate.
ROBO ARTICULO 167 quater.- Se aplicar reclusin o prisin de CUATRO (4) a DIEZ (10)
ART. 167
COMETIDO EN aos cuando en el abigeato concurriere alguna de las siguientes circunstancias:
QUTER
LAS 1.- El apoderamiento se realizare en las condiciones previstas en el artculo 164.
INCISO 1
CONDICIONES
CP
DE ABIGEATO

140
Derecho Penal II UES 21
LEY 24192 ARTCULO 1 El presente captulo se aplicar a los hechos previstos en l, cuando se cometan con motivo o en
ocasin de un espectculo deportivo, sea en el mbito de concurrencia pblica en que se realizare o en sus inmediaciones,
antes, durante o despus de l.
LEY 24192 ARTICULO 2 Cuando en las circunstancias del artculo 1 se cometieren delitos previstos en el libro segundo,
ttulo I, captulo I, artculos 79 y 81, inciso 1, letras a) y b), 84 y captulos II, III y V, y los previstos en el ttulo VI, artculos 162 y
164 del Cdigo Penal, siempre que no resultaren delitos ms severamente penados, las penas mnimas y mximas se
incrementarn en un tercio. El mximo no ser mayor al mximo previsto en el Cdigo Penal para la especie de pena de que
se trate.
CDIGO PENAL Delitos contra la vida ARTCULO 79. - Se aplicar reclusin o prisin de ocho a veinticinco aos, al que matare
a otro siempre que en este cdigo no se estableciere otra pena.
CDIGO PENAL Delitos contra la vida ARTCULO 81. - 1 Se impondr reclusin de tres a seis aos, o prisin de uno a tres
aos:
a) Al que matare a otro, encontrndose en un estado de emocin violenta y que las circunstancias hicieren excusable.
b) Al que, con el propsito de causar un dao en el cuerpo o en la salud, produjere la muerte de alguna persona, cuando el
medio empleado no deba razonablemente ocasionar la muerte.
CDIGO PENAL Delitos contra la vida ARTCULO 84. - Ser reprimido con prisin de uno (1) a cinco (5) aos e inhabilitacin
especial, en su caso, por cinco (5) a diez (10) aos el que por imprudencia, negligencia, impericia en su arte o profesin o
inobservancia de los reglamentos o de los deberes a su cargo causare a otro la muerte.
El mnimo de la pena se elevar a dos (2) aos si fueren ms de una las vctimas fatales.
CDIGO PENAL Hurto ARTCULO 162. - Ser reprimido con prisin de un mes a dos aos, el que se apoderare ilegtimamente
de una cosa mueble, total o parcialmente ajena.-
CDIGO PENAL Robo ARTCULO 164. - Ser reprimido con prisin de un mes a seis aos, el que se apoderare ilegtimamente
de una cosa mueble, total o parcialmente ajena, con fuerza en las cosas o con violencia fsica en las personas, sea que la
violencia tenga lugar antes del robo para facilitarlo, en el acto de cometerlo o despus de cometido para procurar su
impunidad.
Extorsin
10.4.1 Aspecto protegido del bien jurdico penal
10.4.2 Extorsin comn
10.4 Extorsin
Los medios propios de la extorsin comn son: LA INTIMIDACIN y LA
SIMULACIN DE AUTORIDAD PBLICA O FALSA ORDEN DE LA MISMA
Ataca la libre determinacin de la persona y su propiedad. La ofensa a la libertad es slo
un medio para consumar la ofensa a la propiedad, bien jurdico prevaleciente en este caso
ARTICULO 168. - Ser El delito es doloso y exige al mismo tiempo que la conciencia de ilegitimidad de exigencia,
reprimido con reclusin o la finalidad sealada.
prisin de cinco a diez aos, el La extorsin se consuma cuando el autor obtiene de la vctima la prestacin apetecida.
que con intimidacin o Admite tentativa.
simulando autoridad pblica o El sujeto pasivo es la persona que se ve constreida por la amenaza que sufre por parte
falsa orden de la misma, del autor.
obligue a otro a entregar, Accin Material: obligar, compeler, exigir, hacer cumplir una cosa o mandato
enviar, depositar o poner a su
disposicin o a la de un simulacin de autoridad pblica: el autor de ilcito finge o aparenta ser un funcionario
tercero, cosas, dinero o pblico Debe tratarse de una autoridad falsa
documentos que produzcan la simulacin de falsa orden de autoridad pblica el autor finge la existencia de un
efectos jurdicos. mandato o prohibicin que proviene de autoridad pblica
Incurrir en la misma pena el los objetos sobre los que recae el delito de extorsin son las cosas, el dinero y los
que por los mismos medios o documentos que produzcan efectos jurdicos. Delito contra la propiedad
con violencia, obligue a otro a el delito se consuma en el caso de la entrega, cuando la cosa es recepcionada por el autor
suscribir o destruir o la persona designada por el autor para ocupar este rol
documentos de obligacin o de De documentos
crdito. el que por los mismos medios constitutivos de la extorsin comn o con violencia, obligare a
otro a suscribir o destruir documentos de obligacin o de crdito
1) se agrega a los medios comisivos la violencia y
2) la exigencia que se realiza a la vctima consiste concretamente en suscribir o destruir
documentos de obligacin de crdito.
el empleo de la violencia extorsiva se caracteriza porque tiende a que, en el acto o

141
Derecho Penal II UES 21
ulteriormente, la vctima se decida a suscribir o destruir el documento
son dos las exigencias especiales descriptas por esta figura especial:
1. Por un lado, suscribir, firmar un documento, reconocer la obligacin que se consigna
en el mismo.
2. Se destruye un documento.
El objeto sobre el cual deben recaer estas dos acciones , son documentos de obligacin o de
crdito
El delito admite tentativa
se consuma con la suscripcin o destruccin del documento,
solo es imputable a ttulo de dolo

10.4.4 Chantaje
Chantaje
ARTCULO 169. - Ser Delito contra la propiedad
reprimido con prisin o Los medios utilizados por el autor pueden consistir en amenazar con imputaciones contra
reclusin de tres a ocho aos, el honor o revelacin de secretos.
el que, por amenaza de La criminalidad especfica de esta figura radica en los efectos que importa el acto
imputaciones contra el honor o extorsivo: el temor a que trascienda un aspecto ntimo de su vida
de violacin de secretos, Lo trascendental es la existencia de una imputacin, que se traduce en el hecho de
cometiere alguno de los atribuirle a alguien una conducta, un vicio, costumbre que sean susceptibles de ser
hechos expresados en el apreciadas peyorativamente para la personalidad del ofendido
artculo precedente. Revelacin de secretos. Cuando se alude a secreto, debe ser entendido como alguna
cuestin que se ha decido mantener en reserva, que a la vctima le interesa preservar

CHANTAJE: El delito que se consuma con la obtencin del fin que se ha propuesto el autor, es
imputable a ttulo de dolo. Este requiere la conciencia de la ilegitimidad de la exigencia y el
preordenamiento de la amenaza para lograr la prestacin que constituye su objeto

Para una mejor comprensin del mbito protegido, corresponde remitirnos a lo sealado al momento de tratar
el delito de violacin de secretos (9.2.3). La amenaza tambin puede comprender la revelacin de secretos de
otras personas, por ejemplo amedrentar al esposo diciendo que contar que su mujer ha contrado
enfermedades venreas, a condicin que entregue una suma determinada en dinero.
(9.2.3). La ley n 26.388, agreg al epgrafe original del Captulo III del Ttulo V del Libro II del Cdigo Penal
Violacin de Secretos, la mencin del bien jurdico Privacidad.
El CP protege aqu la incolumidad de la intimidad de la correspondencia de los papeles privados y de los
secretos, y la libre comunicacin entre las personas. El art. 18 de la CN garantiza, frente a la accin de las
autoridades, la inviolabilidad de la correspondencia epistolar y de los papeles privados y establece que una ley
determinar en qu casos y con qu justificativos podr procederse a su ocupacin.
El cambio de rbrica de este captulo, obedece a que este captulo del CP no slo protege datos secretos porque
correspondencia y papeles privados son cosas ntimas y no necesariamente secretos.
Lo ntimo es necesariamente privado, pero lo privado puede no ser ntimo, de modo que, el resguardo de la intimidad
de los individuos exige una proteccin ms intensa que su vida privada. La intencin del legislador ha sido, extender la
proteccin penal a los ataques contra la privacidad del sujeto pasivo.

142
Derecho Penal II UES 21

10.4.5 Secuestro extorsivo.


Secuestro extorsivo.
Comete este delito el que sustrajere, retuviere u ocultare a una persona para sacar rescate.
ARTICULO 170. - Se impondr reclusin o Delito contra la propiedad
prisin de cinco (5) a quince (15) aos, al que Se trata de un secuestro comn al cual se agrega la extorsin
sustrajere, retuviere u ocultare a una persona para es un delito pluriofensivo, pues adems de la ofensa al
sacar rescate. Si el autor lograre su propsito, el patrimonio se atenta contra la libertad individual
mnimo de la pena se elevar a ocho (8) aos.
La figura bsica prev una pena de reclusin o prisin de cinco a
La pena ser de diez (10) a veinticinco (25) aos
quince aos, la cual se ver elevada en su mnimo a ocho aos en
de prisin o reclusin:
1. Si la vctima fuese una mujer embarazada; un caso de lograr el propsito
menor de dieciocho (18) aos de edad o un mayor elementos del tipo, idnticos a los previstos por el artculo 142 bis
de setenta (70) aos de edad. del Cdigo Penal
2. Si el hecho se cometiere en la persona de un La figura bsica prev una pena de reclusin o prisin de cinco a
ascendiente; de un hermano; del cnyuge o quince aos, la cual se ver elevada en su mnimo a ocho aos en
conviviente; o de otro individuo a quien se deba caso de lograr el propsito
respeto particular. en los tipos calificados previstos en los incisos 1, 2, 3, 4, 5 y 6 la
3. Si se causare a la vctima lesiones graves o pena se aumenta de diez a veinticinco aos
gravsimas. el ltimo prrafo del artculo 170 del Cdigo Penal (ley 25.742) ha
4. Cuando la vctima sea una persona previsto una reduccin de un tercio a la mitad la pena del
discapacitada; enferma; o que no pueda valerse por
participe, cuando ste se esforzare para que la vctima recupere la
s misma.
libertad, siempre y cuando esto no se deba al pago del precio
5. Cuando el agente sea funcionario o empleado
pblico; o pertenezca o haya pertenecido a alguna requerido
fuerza de seguridad u organismo de inteligencia el artculo 41 ter (ley 25.742) ha incorporado la figura del
del Estado. arrepentido: se ha iniciado en el camino de lo ilcito, pero con su
6. Cuando participaran en el hecho tres (3) o ms accionar impide la consumacin o continuidad del mismo,
personas. manifestando su voluntad por medio de la delacin de sus
La pena ser de quince (15) a veinticinco (25) aos cmplices
de prisin o reclusin si del hecho resultare la La diferencia entre los delitos previstos en el artculo 170
muerte de la persona ofendida, como consecuencia CP y en el artculo 142 bis CP reside en la finalidad con la
no querida por el autor.
La pena ser de prisin o reclusin perpetua si se que el autor sustrae, retiene u oculta a la vctima. En el
causara intencionalmente la muerte de la persona secuestro lesionador de la libertad del 142 bis, el autor obra
ofendida. para obligar a la vctima o a un tercero a hacer, no hacer o
La pena del partcipe que, desvinculndose de los tolerar algo contra su voluntad; en tanto que en el secuestro
otros, se esforzare de modo que la vctima como atentado contra la propiedad del artculo 170 CP, el
recupere la libertad, sin que tal resultado fuese la autor priva de su libertad a la vctima para que el
consecuencia del pago del precio de la libertad, se
reducir de un tercio a la mitad. destinatario de la exigencia recobre por un precio la libertad
de la vctima del secuestro
El delito admite tentativa

Respecto a los dems elementos del tipo, al resultar idnticos a los previstos por el artculo 142 bis del
Cdigo Penal, corresponde la remisin al estudio de la unidad N 8, concretamente al desarrollo efectuado
en el Manual de Derecho Penal Parte Especial, pginas 177 a 180.. Ello as pues mediante la reforma
realizada por ley 25.742 el legislador hizo desaparecer las diferencias que existan entre ambas figuras en lo
relativo a las circunstancias calificantes y a la penalidades previstas

ARTICULO 142 bis. - Se impondr prisin o reclusin de cinco (5) a quince (15) aos, al que sustrajere, retuviere
u ocultare a una persona con el fin de obligar a la vctima o a un tercero, a hacer, no hacer, o tolerar algo contra su
voluntad. Si el autor lograre su propsito, el mnimo de la pena se elevar a ocho (8) aos.
La pena ser de diez (10) a veinticinco (25) aos de prisin o reclusin:
1. Si la vctima fuese una mujer embarazada; un menor de dieciocho (18) aos de edad; o un mayor de setenta (70)
aos de edad.
2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente; de un hermano; del cnyuge o conviviente; o de otro
individuo a quien se deba respeto particular.
3. Si se causare a la vctima lesiones graves o gravsimas.
4. Cuando la vctima sea una persona discapacitada, enferma o que no pueda valerse por s misma.
143
Derecho Penal II UES 21
5. Cuando el agente sea funcionario o empleado pblico o pertenezca o haya pertenecido al momento de comisin
del hecho a una fuerza armada, de seguridad u organismo de inteligencia del Estado. (Inciso sustituido por art. 3
del Anexo I de la Ley N 26.394 B.O. 29/8/2008. Vigencia: comenzar a regir a los SEIS (6) meses de su
promulgacin. Durante dicho perodo se llevar a cabo en las reas pertinentes un programa de divulgacin y
capacitacin sobre su contenido y aplicacin)
6. Cuando participaran en el hecho tres (3) o ms personas.
La pena ser de quince (15) a veinticinco (25) aos de prisin a reclusin si del hecho resultara la muerte de la
persona ofendida, como consecuencia no querida por el autor.
La pena ser de prisin o reclusin perpetua si se causare intencionalmente la muerte de la persona ofendida.
La pena del partcipe que, desvinculndose de los otros, se esforzare de modo que la vctima recupere la libertad,
sin que tal resultado fuese la consecuencia del logro del propsito del autor, se reducir de un tercio a la mitad.
(Artculo sustituido por art. 3 de la Ley N 25.742 B.O. 20/6/2003)

10.4.6 Sustraccin de cadveres


Sustraccin de cadveres
Delito contra la propiedad
se trata de una extorsin especializada por el medio extorsivo, siendo la
finalidad buscada hacerse pagar por su devolucin
ARTICULO 171. - La accin tpica es sustraer: consiste en apoderarse, apropiarse o tomar el
Sufrir prisin de dos a cadver
seis aos, el que Admite tentativa
substrajere un cadver El objeto del delito, es el cadver
para hacerse pagar su Quedan excluidos los huesos sueltos y las cenizas, como as tambin los
devolucin. cadveres de los animales.
La sustraccin que es una accin instantnea,
Se consuma cuando con el propsito de hacerse entregar dinero u otro valor
econmico por su devolucin (dolo especfico) el autor lo extrae del lugar donde
se encuentra.

144
Derecho Penal II UES 21

Unidad 11: Delitos contra la propiedad (continuacin)


11.1. El Delito de Usura.
11.1.1 Aspecto protegido del bien jurdico.
Delito de Usura
Delito contra la propiedad: el autor le impone a su deudor cargas patrimoniales
abusivas, presupone que aqul le ha hecho a ste una prestacin patrimonial y que,
sacando beneficio o utilidad (aprovechamiento) de sus apremios econmicos
(necesidad) o de su irreflexin o imprudencia - ligereza o de su falta de saber o
advenimiento en el asunto (ignorancia):
a. Le ha hecho prometer en cualquier forma, a l o a un tercero, para s o para
otro, intereses u otras ventajas pecuniarias evidentemente
desproporcionadas con la prestacin hecha;
b. O se ha hecho otorgar con el deudor o un tercero, recaudos (seguridades) o
garantas de carcter extorsivo
.usura individual aprovechamiento de la situacin personal para obtener beneficios
extraordinarios de carcter obligacional
ARTICULO 175 bis. - El que, usura social, consistente en actos de ganancia extraordinaria a costa de la situacin
aprovechando la necesidad, la econmica social
ligereza o la inexperiencia de una Los recaudos o las garantas son de carcter extorsivo si representan medios
persona le hiciere dar o prometer, intimidatorios para el obligado, por sus efectos respecto de su patrimonio, libertad,
en cualquier forma, para s o para honor o afectos
otro, intereses u otras ventajas La usura es incompatible con el nimo especulativo del deudor
pecuniarias evidentemente Caracteriza al delito La desproporcin evidente con la prestacin ofrecida por la vctima
desproporcionadas con su El delito es doloso
prestacin, u otorgar recaudos o no admite tentativa
garantas de carcter extorsivo, se consuma con hacerse dar o prometer los intereses o ganancias u otorgar las
ser reprimido con prisin de uno
seguridades o garantas
a tres aos y con multa de pesos
tres mil a pesos treinta mil. objeto de la accin, consiste en obtener
La misma pena ser aplicable al inters usurario. Se trata de una cuestin de hecho cuya determinacin se
que a sabiendas adquiriere, debe efectuar en cada caso en particular.
transfiriere o hiciere valer un u otras ventajas pecuniarias Se trata de otro tipo de obligaciones como la de
crdito usurario. entregar cosas muebles o inmuebles, o la prestacin de servicios, siempre y
La pena de prisin ser de tres a cuando sean apreciables econmicamente.
seis aos, y la multa de pesos Se configura el delito solo en caso que autor aproveche las situaciones excepcionales
quince mil a pesos ciento descriptas
cincuenta mil, si el autor fuere segundo prrafo del artculo 175 bis aqu se castiga a quien adquiere, transfiere, o
prestamista o comisionista hiciere valer, un crdito usurario es decir se pone en circulacin aquellos crditos que
usurario profesional o habitual. han sido obtenidos en las referidas.
El sujeto activo no puede ser el autor de la usura originara.
Respecto al aspecto subjetivo, el tipo exige que se obre a sabiendas con lo cual se
excluye la posibilidad de dolo eventual
La consumacin se da con la adquisicin, transferencia o utilizacin del crdito. Ello
puede ser en forma onerosa o gratuita, pues la ley no ha efectuado diferenciacin
alguna
Agravantes.
El tercer prrafo del artculo 175 bis del Cdigo Penal, agrava la pena de tres a
seis aos, si el autor fuere prestamista o comisionista usurario profesional o
habitual.
En ambos casos el sujeto debe actuar profesionalmente, haciendo de la
actividad una forma de vida, fuente de permanente ingreso, o habitualmente
acostumbrado a este tipo de actividad

145
Derecho Penal II UES 21

11.1.2 Objeto. Tipos penales.


Figura bsica:
El artculo 175 bis del Cdigo Penal, prev dos clases de usura:

En el primer supuesto, la accin consiste en hacerse dar o prometerse los intereses o ventajas
pecuniarias, es decir el autor debe lograr que la vctima entregue o prometa la entrega
Pero tambin, para el perfeccionamiento se necesita una accin por parte de la vctima, pues esta
debe realizar a favor del autor la accin descripta, constituyendo el tipo una suerte de instigacin. Es
decir, se necesita una cooperacin de la vctima, aunque viciada por la situacin en que se encuentra, pero
que permite la entrega o la promesa de ello.
En otras palabras la figura delictiva requiere un hacer por parte del sujeto activo y la consecuente
actividad de la vctima.
Ahora bien, esta accin debe ser consecuencia del aprovechamiento por parte del autor de la situacin de
necesidad, ligereza o inexperiencia en la que se encuentra el sujeto pasivo. Si se consiguen las ventajas
econmicas sin el aprovechamiento de la situacin, no hay delito.
El sujeto activo debe conocer que la vctima se encuentra en esta situacin y valerse de ella para
lograr la ganancia desmedida. Ello trae como consecuencia, que el dolo debe abarcar ambas
situaciones.

La necesidad de la cual debe aprovecharse el autor, es el estado de emergencia, apremio, que limita la
posibilidad de elegir entre otras opciones. Esta situacin debe ser realmente grave, excepcional, con
entidad suficiente como para impedir que el sujeto tenga la posibilidad de optar. No interesa las razones
o las causas por las cuales el sujeto ha quedado en esa situacin. Tampoco el tipo de necesidad, si es
econmica o de otra naturaleza. Puede ser el caso de aquella persona que apremiada por la necesidad
de dinero para llevar a cabo una operacin urgente de su hija, y la imposibilidad de acceder a crditos,
decide concurrir a un prestamista particular, quien fija el inters al 80% anual, circunstancia que
consiente la vctima.
En cuanto a la ligereza, como situacin de la cual se vale el autor, se trata del actuar precipitado, es
decir sin examinar con debida reflexin la actividad que est por realizar, valen a propsito de esta
situacin, las consideraciones que se efectan respecto al obrar culposo o imprudente.
Se entiende por inexperiencia, a la ignorancia, ausencia de conocimiento o falta de competencia
respecto a la materia a la cual se circunscriben las operaciones comprometidas.

inters usurario.
Se trata de una cuestin de hecho cuya determinacin se debe
En cuanto al objeto de la efectuar en cada caso en particular.
accin, consiste en
obtener u otras ventajas pecuniarias
Se trata de otro tipo de obligaciones como la de entregar
cosas muebles o inmuebles, o la prestacin de servicios,
Caracteriza al delito La siempre y cuando sean apreciables econmicamente.
desproporcin evidente con la
prestacin ofrecida por la vctima

Por tanto, la diferencia debe ser notoria, manifiesta y llamativa, entre lo que el usurero exige y lo que el
deudor da o promete.
El otro tipo legal dentro del primer prrafo del artculo 175 bis del Cdigo Penal, como
sealamos al principio del presente comentario, consiste en el otorgamiento de recaudos o
garantas de carcter extorsivo.
La accin tpica es la misma que para el primer supuesto, slo se diferencian en cuanto al carcter
extorsivo de los recaudos o garantas exigidos por el autor. Estos son los aseguramientos o recaudos
que toma el autor con la finalidad de contar con un medio eficaz para coaccionar al deudor para que
cumpla con la prestacin debida. Por ejemplo con la firma de cheques o pagares en blanco.

Se configura el delito solo en caso que autor aproveche las situaciones excepcionales que han sido
descriptas en los prrafos que anteceden.

146
Derecho Penal II UES 21
La consumacin se presenta justo en el momento en el cual se hace otorgar los recaudos o
garantas de carcter extorsivo.

Negociacin de crditos usurarios:


El segundo prrafo del artculo 175 bis del Cdigo Penal, viene a completar la represin de las conductas
relacionadas con la usura. Concretamente aqu se castiga a quien adquiere, transfiere, o hiciere valer , un
crdito usurario, es decir obtenido conforme a las acciones descriptas en la figura bsica (art. 175 bis, 1
prr.).
Es decir se pone en circulacin aquellos crditos que han sido obtenidos en las referidas.
El sujeto activo no puede ser el autor de la usura originara.
Respecto al aspecto subjetivo, el tipo exige que se obre a sabiendas con lo cual se excluye la
posibilidad de dolo eventual, requiriendo por ende, el conocimiento acabado de la naturaleza viciada por
usura del crdito que se intenta poner en circulacin, y la voluntad de ponerlo en trfico.
La consumacin se da con la adquisicin, transferencia o utilizacin del crdito. Ello puede ser en forma
onerosa o gratuita, pues la ley no ha efectuado diferenciacin alguna.

11.1.3 Agravantes.
El tercer prrafo del artculo 175 bis del Cdigo Penal, agrava la pena de tres a seis aos, si el autor fuere
prestamista o comisionista usurario profesional o habitual.
Se trata de sujetos que intervienen en la gestin o negociacin de operaciones usurarias. El primero, es el
que presta el dinero, el segundo quien acta de intermediario entre aquel y la persona que solicita el
prstamo.
En ambos casos el sujeto debe actuar profesionalmente, haciendo de la actividad una forma de vida,
fuente de permanente ingreso, o habitualmente acostumbrado a este tipo de actividad.
A la misma escala penal que el autor de una usura simple queda sometido el que a sabiendas adquiere,
transfiriere o hiciere valer un crdito usurario (art. 175, bis 2).

ARTICULO 175 bis. - La misma pena ser aplicable al que a sabiendas adquiriere, transfiriere o hiciere valer un
crdito usurario.
La pena de prisin ser de tres a seis aos, y la multa de pesos quince mil a pesos ciento cincuenta mil, si el autor
fuere prestamista o comisionista usurario profesional o habitual.
Es un crdito usurario el logrado en una de las formas previstas por el prrafo 1 del art. 175 bis.
1 BUOMPADRE, ob. cit. pg. 222.

11.2 Usurpacin
Captulo VI
Usurpacin
ARTICULO 181.- Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos:
1 el que por violencia, amenazas, engaos, abusos de confianza o clandestinidad despojare a otro, total o
parcialmente, de la posesin o tenencia de un inmueble o del ejercicio de un derecho real constituido sobre l, sea
que el despojo se produzca invadiendo el inmueble, mantenindose en l o expulsando a los ocupantes;
2 el que, para apoderarse de todo o parte de un inmueble, destruyere o alterare los trminos o lmites del mismo;
3 el que, con violencias o amenazas, turbare la posesin o tenencia de un inmueble.
(Artculo sustituido por art. 2 Ley N 24.454 B.O. 7/3/1995)
El Captulo VI del Ttulo VI del Cdigo Penal, contiene dos artculos donde contempla varas figuras que se
caracterizan por la naturaleza de los bines sobre los que recaen las acciones delictivas: los inmuebles.
As podemos enumerarlos del siguiente modo:
1) usurpacin por despojo (art. 181 inc. 1 del C.P.) 1 el que por violencia, amenazas, engaos, abusos
de confianza o clandestinidad despojare a otro, total o parcialmente, de la posesin o tenencia de un
inmueble o del ejercicio de un derecho real constituido sobre l, sea que el despojo se produzca
invadiendo el inmueble, mantenindose en l o expulsando a los ocupantes;
2) destruccin o alteracin de trminos o lmites (art. 181 inc. 2 del C.P.), 2 el que, para
apoderarse de todo o parte de un inmueble, destruyere o alterare los trminos o lmites del mismo;
3) turbacin de posesin (art. 181 inc. 3 del C.P.) 3 el que, con violencias o amenazas, turbare la
posesin o tenencia de un inmueble
4) usurpacin de aguas (art. 182 del C.P.), en sus tres especies:
sustraccin de aguas,
147
Derecho Penal II UES 21
estorbo del ejercicio del derecho ajeno e
interrupcin de un curso de agua.
ARTICULO 182. - Ser reprimido con prisin de quince das a un ao:
1 El que ilcitamente y con el propsito de causar perjuicio a otro sacare aguas de represas, estanques u otros
depsitos, ros, arroyos, fuentes, canales o acueductos o las sacare en mayor cantidad que aquella a que tenga
derecho;
2 El que estorbare el ejercicio de los derechos que un tercero tuviere sobre dichas aguas;
3 El que ilcitamente y con el propsito de causar perjuicio a otro represare, desviare o detuviere las aguas de los
ros, arroyos, canales o fuentes o usurpare un derecho cualquiera referente al curso de ellas.
La pena se aumentar hasta dos aos, si para cometer los delitos expresados en los nmeros anteriores, se
rompieren o alteraren diques, esclusas, compuertas u otras obras semejantes hechas en los ros, arroyos, fuentes,
depsitos, canales o acueductos

11.2.1 Aspecto protegido del bien jurdico


El hurto y el robo son conductas que atentan contra la propiedad mueble, en cambio a continuacin
veremos una serie de figuras delictivas ubicadas en el Captulo VI del Ttulo VI del Cdigo Penal que
constituyen atentados contra la propiedad inmueble.
El rasgo caracterstico de los tipos contenidos en los artculos 181 y 182 del Cdigo Penal, es el
ataque a la propiedad inmueble utilizando vas de hecho como medios de desposesin.

11.2.2 Objetos. Los tipos penales.


Atentados contra la propiedad inmueble.
El rasgo caracterstico de los tipos contenidos en los artculos 181 y 182 del Cdigo Penal, es el ataque a la
propiedad inmueble utilizando vas de hecho como medios de desposesin
USURPACIN El despojo consiste en el desapoderamiento de la totalidad o parte del inmueble tenido o posedo
POR DESPOJO por el ofendido por el delito o sobre el cual ste ejerce su cuasi posesin del titular
El bien protegido es la tenencia o la posesin de los bienes inmuebles, por su naturaleza o por
Usurpacin accesin fsica y la cuasi posesin de los derechos reales susceptibles de ella, como son el decreto
ARTICULO 181.- real de uso, usufructo, habitacin, servidumbre y anticresis.
Ser reprimido con Sujeto activo del delito puede ser cualquiera
prisin de seis meses a Ofendidos por el delito pueden ser:
tres aos: a. El tenedor del inmueble ej. el inquilino, el comodatario o el que ejerce un derecho de
1 el que por violencia,
retencin. El que tiene por otro (servidor de la tenencia ajena), como el empleado,
amenazas, engaos,
dependiente, cuidador o domstico no es el ofendido por el despojo del inmueble de su
abusos de confianza o
clandestinidad representado.
despojare a otro, total o b. El poseedor del inmueble. Es poseedor el que, por s o por otro, tiene el inmueble bajo su
parcialmente, de la poder con la intencin de someterlo a su derecho de propiedad.
posesin o tenencia de c. El cuasi poseedor. Es tal el que ejerce efectivamente uno de los derechos reales
un inmueble o del mencionados.
ejercicio de un derecho El despojo no es punible en s mismo, sino en razn del medio utilizado por el autor para
real constituido sobre consumarlos. Es punible el despojo consumado:
l, sea que el despojo a. Por medio de violencia material
se produzca invadiendo b. Por medio de engao, esto es, valindose de una conducta causante de un error en el
el inmueble, sujeto pasivo acerca del propsito del autor..
mantenindose en l o c. Por medio de abuso de confianza. el que consuma el desapoderamiento aprovechndose
expulsando a los de la fe que le ha sido dispensada por la vctima.
ocupantes;
d. La clandestinidad (medio incluido por la ley 24.454. y que prevean las leyes 17.567 y
21.338). La posesin es clandestina cuando los actos por los cuales se tom fueron ocultos,
o se tom en ausencia del poseedor, o con precauciones para sustraerla al conocimiento
de los que tenan derecho de oponerse.
El delito es doloso
Es un delito de resultado material que admite tentativa
El delito es instantneo, pero de efectos permanentes
USURPACIN POR El delito supone inmuebles colindantes y el perjuicio de uno en beneficio del otro.
DESTRUCCIN O Puede ser autor ocupante del inmueble beneficiado, sea tenedor, poseedor o propietario, o el
ALTERACIN DE tercero que, en connivencia o no con l, obra en su beneficio.
148
Derecho Penal II UES 21
TRMINOS O Destruccin El deshacimiento o eliminacin del trmino o lmite
LMITES Alteracin su cambio de lugar o corrimiento
Slo son usurpatorios si borran el lindero anterior y el autor los consuma para apoderarse de todo o
ARTICULO 181 parte del inmueble
2 el que, para El delito es doloso, de dolo especfico y admite tentativa.
apoderarse de todo o Por lmite o trminos, debe entenderse los objetos o seales que sirven para delimitar los
parte de un inmueble, inmuebles colindantes, cercos, alambrados, mojones, postes, estacas, hitos, entre otros objetos.
destruyere o alterare
Sujeto activo slo pueden ser los ocupantes del fundo vecino o colindante.
los trminos o lmites
Aspecto subjetivo, se exige que la destruccin o alteracin sea para apoderarse de todo o parte
del mismo;
del inmueble.
El delito se consuma con la destruccin o alteracin de los lmites o trminos al margen de
conseguir o no el propsito de apoderarse del inmueble o parte de l.
USURPACIN SIN Turba la posesin o tenencia de un inmueble el que, sin despojo total o parcial, mediante actos
DESPOJO: materiales obstaculiza el ejercicio de aqullas por su titular o representante
TURBACIN DE LA se trata de un caso de usurpacin sin despojo
TENENCIA Est en juego el tranquilo y pacfico uso por parte del poseedor.
Los actos turbatorios : destinados a impedir el uso y goce del inmueble
ARTICULO 181
3 el que, con Son casos de turbacin, el corte de energa, cortar el acceso al inmueble, entre tantos otros.
violencias o amenazas, Los medios por los cuales se puede llevar adelante la turbacin son la violencia o la amenaza
turbare la posesin o El delito se consuma con los actos turbatorios
tenencia de un El delito es doloso.
inmueble. Admite tentativa

Usurpacin de aguas:
Usurpacin de aguas
ARTICULO 182. - Ser reprimido con prisin de quince das a un ao:
1 El que ilcitamente y con el propsito de causar perjuicio a otro sacare aguas de represas, estanques u otros depsitos, ros,
arroyos, fuentes, canales o acueductos o las sacare en mayor cantidad que aquella a que tenga derecho;
2 El que estorbare el ejercicio de los derechos que un tercero tuviere sobre dichas aguas;
3 El que ilcitamente y con el propsito de causar perjuicio a otro represare, desviare o detuviere las aguas de los ros,
arroyos, canales o fuentes o usurpare un derecho cualquiera referente al curso de ellas.
La pena se aumentar hasta dos aos, si para cometer los delitos expresados en los nmeros anteriores, se rompieren o
alteraren diques, esclusas, compuertas u otras obras semejantes hechas en los ros, arroyos, fuentes, depsitos, canales o
acueductos
artculo 182 CP protegen el uso y goce del agua como bien inmueble por su naturaleza o como inmueble por
accesin
nicamente pueden ser objeto de usurpacin, las aguas superficiales, cualquiera que sea su origen o fuente,
corrientes o durmientes, pblicas o privadas, utilizables para uso domsticos, industrias o regado

Sustraccin de agua

Usurpacin de aguas
ARTICULO 182. - Ser reprimido con prisin de quince das a un ao:
1 El que ilcitamente y con el propsito de causar perjuicio a otro sacare aguas de represas, estanques u otros depsitos, ros,
arroyos, fuentes, canales o acueductos o las sacare en mayor cantidad que aquella a que tenga derecho;
2 El que estorbare el ejercicio de los derechos que un tercero tuviere sobre dichas aguas;
3 El que ilcitamente y con el propsito de causar perjuicio a otro represare, desviare o detuviere las aguas de los ros,
arroyos, canales o fuentes o usurpare un derecho cualquiera referente al curso de ellas.
La pena se aumentar hasta dos aos, si para cometer los delitos expresados en los nmeros anteriores, se rompieren o
alteraren diques, esclusas, compuertas u otras obras semejantes hechas en los ros, arroyos, fuentes, depsitos, canales o
acueductos
artculo 182 CP protegen el uso y goce del agua como bien inmueble por su naturaleza o como inmueble por
accesin
nicamente pueden ser objeto de usurpacin, las aguas superficiales, cualquiera que sea su origen o fuente,
corrientes o durmientes, pblicas o privadas, utilizables para uso domsticos, industrias o regado

149
Derecho Penal II UES 21
Estorbo del ejercicio del derecho ajeno

Usurpacin de aguas
ARTICULO 182. - Ser reprimido con prisin de quince das a un ao:
1 El que ilcitamente y con el propsito de causar perjuicio a otro sacare aguas de represas, estanques u otros depsitos, ros,
arroyos, fuentes, canales o acueductos o las sacare en mayor cantidad que aquella a que tenga derecho;
2 El que estorbare el ejercicio de los derechos que un tercero tuviere sobre dichas aguas;
3 El que ilcitamente y con el propsito de causar perjuicio a otro represare, desviare o detuviere las aguas de los ros,
arroyos, canales o fuentes o usurpare un derecho cualquiera referente al curso de ellas.
La pena se aumentar hasta dos aos, si para cometer los delitos expresados en los nmeros anteriores, se rompieren o
alteraren diques, esclusas, compuertas u otras obras semejantes hechas en los ros, arroyos, fuentes, depsitos, canales o
acueductos
artculo 182 CP protegen el uso y goce del agua como bien inmueble por su naturaleza o como inmueble por
accesin
nicamente pueden ser objeto de usurpacin, las aguas superficiales, cualquiera que sea su origen o fuente,
corrientes o durmientes, pblicas o privadas, utilizables para uso domsticos, industrias o regado

Es autor de este delito y le corresponder la misma pena de prisin de quince das a un ao, el que
estorbare el ejercicio de los derechos que un tercero tuviere sobre las aguas de represas, estanques u
otros depsitos, ros, arroyos, fuentes, canales o acueductos.
El autor no despoja al titular de su agua, sino que traba o perturba el uso y goce de su derecho
sobre el agua.
El autor procede as por ejemplo obstruyendo o daando el depsito, el cauce o fuente de agua o sus
accesorios o entorpeciendo de otra manera la utilizacin del agua.
El delito puede cometerse incluso mediante omisin, como sucede si alguien, contra su deber, no
entrega la llave de una compuerta. No bastan las molestias personales.
El delito es imputable a ttulo doloso.
Requiere la conciencia del derecho ajeno y la voluntad, incluso eventual, de estorbar su ejercicio.
El delito puede ser instantneo o de efectos permanentes.
El delito admite tentativa

11.3 Dao
11.3.1 Aspecto protegido del bien Jurdico.
El dao sea simple o calificado, lesiona la propiedad ajena .El dao atenta contra el valor econmico de la cosa,
extinguindolo o disminuyndolo. No es un dao en sentido del artculo 183 del Cdigo Penal, lo que sin afectar la
sustancia material de la cosa, slo altera peyorativamente su aspecto2.
Captulo VII
Daos
ARTICULO 183. - Ser reprimido con prisin de quince das a un ao, el que destruyere, inutilizare, hiciere
desaparecer o de cualquier modo daare una cosa mueble o inmueble o un animal, total o parcialmente ajeno,
siempre que el hecho no constituya otro delito ms severamente penado.
En la misma pena incurrir el que alterare, destruyere o inutilizare datos, documentos, programas o sistemas
informticos; o vendiere, distribuyere, hiciere circular o introdujere en un sistema informtico, cualquier
programa destinado a causar daos. (Prrafo incorporado por art. 10 de la Ley N 26.388, B.O. 25/6/2008)

11.3.2 Estructura del tipo penal.


Sujeto activo:
Puede ser cualquier persona, siempre y cuando no sea el propietario de la totalidad de la cosa mueble, inmueble o
animal. Total o parcialmente ajeno, siempre que el hecho no constituya otro delito ms severamente penado (art
183 CP).
A diferencia de lo que sucede respecto del hurto, el dao no exige que la cosa o el animal est bajo la tenencia de
otro. Puede cometerlo el tenedor en perjuicio del poseedor o del dueo y es susceptible de ser objeto de un dao,
no slo la cosa perdida y la que est en poder del autor, sino, igualmente, la cosa hurtada.
El delito de dao slo es imputable a ttulo de dolo.
El dao tambin puede cometerse por una omisin y se consuma con el acto daoso.
Es un delito instantneo

150
Derecho Penal II UES 21

Accin Material:
En su elemento material, el dao consiste en un perjuicio de la sustancia material (naturaleza, calidad o forma),
utilidad o disponibilidad de la cosa ajena esto es, la accin material ha sido descripta en la norma mediante los
verbos destruir, inutilizar y hacer desaparecer .
Destruir: quiere decir, deshacer la cosa, arruinarla o romperla en su materialidad. Aqu el dao se traduce
en una afectacin sobre la sustancia de la cosa. Por ejemplo daa quien pinta con un aerosol un automvil
de modo tal que sea dificultoso o imposible quitar o remover las manchas que se producen. Sin embargo,
no constituye dao quien arroja barro sobre el parabrisas o el bal de un vehculo, pues su eliminacin no
implica un considerable esfuerzo.
Inutilizar, es sacar a la cosa la aptitud que tena antes del suceso, aquello que la caracterizaba como tal.
Por su parte, hacer desaparecer ha sido entendido como ocultar o perder la cosa, colocarla fuera del
alcance de la esfera de custodia de su dueo. Por ejemplo tirarla a una barranca donde no puede
accederse nunca ms a ella.
2 NUEZ, ob. cit. pg. 530.
Normalmente se trata de un delito de accin, sin perjuicio de lo cual se admite la omisin (impropia), por
ejemplo dejando morir de hambre a un caballo que se tena al cuidado (posicin de garante).
Objeto:
Los objetos sobre los cuales recaen las acciones tpicas son muebles, inmuebles y animales.
Aspecto subjetivo:
Es un delito doloso, de dolo directo, no admitiendo dolo eventual. El tipo subjetivo se satisface con el
conocimiento de la ilicitud de la accin que recae sobre la cosa y la voluntad de querer daarla, no
existiendo esta finalidad la conducta queda impune, ms all de la negligencia o imprudencia en el accionar
del sujeto.
Consumacin: Es un delito instantneo que se consuma con la realizacin de las acciones tpicas,
vale decir, con la destruccin, inutilizacin o desaparicin de las cosas muebles, inmueble o animales. Se
admite tentativa.
Delito subsidiario:
El tipo penal previsto por el artculo 183 del Cdigo Penal, slo resulta aplicable siempre que la
conducta no constituya otro delito ms severamente penado. Es decir, si el hecho esta contenido
tambin en otra figura ms grave desde el punto de vista de la sancin penal, se aplica esta ltima, por
ejemplo el robo. Si para entrar a una casa se daa el picaporte de la puerta, este hecho queda subsumido
en el delito de robo. Por el contrario, si el hecho configura un delito cuya pena es menor, ambos concurren
idealmente (art. 54 del C.P.)

11.3.3. Agravantes.
ARTICULO 184. - La pena ser de tres (3) meses a cuatro (4) aos de prisin, si mediare cualquiera de las circunstancias
siguientes:
1. Ejecutar el hecho con el fin de impedir el libre ejercicio de la autoridad o en venganza de sus determinaciones;
2. Producir infeccin o contagio en aves u otros animales domsticos;
3. Emplear substancias venenosas o corrosivas;
4. Cometer el delito en despoblado y en banda;
5. Ejecutarlo en archivos, registros, bibliotecas, museos o en puentes, caminos, paseos u otros bienes de uso pblico; o en
tumbas, signos conmemorativos, monumentos, estatuas, cuadros u otros objetos de arte colocados en edificios o lugares
pblicos; o en datos, documentos, programas o sistemas informticos pblicos;
6. Ejecutarlo en sistemas informticos destinados a la prestacin de servicios de salud, de comunicaciones, de provisin o
transporte de energa, de medios de transporte u otro servicio pblico.

Conforme lo prescripto por el inciso 1 del artculo 184 del Cdigo Penal, ARTICULO 184. - La pena ser de tres (3) meses a
cuatro (4) aos de prisin, si mediare cualquiera de las circunstancias siguientes: 1. Ejecutar el hecho con el fin de impedir el
libre ejercicio de la autoridad o en venganza de sus determinaciones;
ejecutar el hecho con el fin de impedir el libre ejercicio de la autoridad. no es otra casa que la
perturbacin del poder pblico mediante el dao. No tiene relevancia para la consumacin que se alcance
la finalidad perseguida, basta con la produccin del dao
ejecutar el hecho en venganza de una determinacin de la autoridad. constituye una revancha a raz
de algn acto que se atribuye a la autoridad, por ejemplo haber clausurado su negocio ambulante

El inciso 2 del citado artculo, agrava el delito por una doble circunstancia.

151
Derecho Penal II UES 21
ARTICULO 184. 2. Producir infeccin o contagio en aves u otros animales domsticos;

en virtud de producir el dao mediante infeccin o contagio. A lo cual debe agregarse que este dao
debe producirse en aves o animales domsticos. En consecuencia quedan fuera el tipo los hechos en los
cuales no concurran acumulativamente ambas circunstancias.

Se da el agravante previsto en el inciso 3 del artculo 184 del Cdigo Penal si se utilizan sustancias
venenosas o corrosivas para producir el dao, es decir se tiene en cuenta el medio utilizado por el autor para
producir el resultado contemplado por la norma.
ARTCULO 184 3. Emplear substancias venenosas o corrosivas;

El inciso 4 agrava la situacin si es cometido en despoblado y en banda. Remitimos para su anlisis al


captulo del robo.
ARTCULO 184 4. Cometer el delito en despoblado y en banda;
Por ltimo, el artculo 184 inciso 5 del Cdigo Penal agrava el dao de acuerdo a los objetos sobre los que
recae el mismo. El aumento de pena se funda en el inters general que existe en la sociedad sobre la
preservacin de los objetos que han sido indicados en el precepto.
ARTCULO 184 5. Ejecutarlo en archivos, registros, bibliotecas, museos o en puentes, caminos, paseos u otros bienes
de uso pblico; o en tumbas, signos conmemorativos, monumentos, estatuas, cuadros u otros objetos de arte colocados
en edificios o lugares pblicos; o en datos, documentos, programas o sistemas informticos pblicos;

Al igual que en el hurto y el robo, el dao se encuentra agravado conforme lo dispuesto por ley 24.192, es
decir si se produce con motivo o en ocasin de un espectculo deportivo, sea en el mismo mbito o en sus
inmediaciones.

La ley 24.192, art. 8, castiga con prisin de seis meses a tres aos al que destruyere o de cualquier modo daare una cosa
mueble o inmueble total o parcialmente ajena con motivo o en ocasin de un espectculo deportivo, sea en el mbito de
concurrencia pblica en que se realizare o en sus inmediaciones antes, durante o despus de l. Es aplicable a esta agravante
lo manifestado al tratar el hurto (C.P., art. 162) y robo (art. 164), calificados por esta misma circunstancia y en virtud de la
misma ley CAPITULO VIII Disposiciones generales.

152
Derecho Penal II UES 21

ARTICULO 184. - La pena ser de tres (3) meses a cuatro (4) aos de
prisin, si mediare cualquiera de las circunstancias siguientes:

Art. 184 inciso 1. - "Ejecutar el hecho con el fin


agravamiento por el fn de impedir el libre ejercicio de la autoridad o en
del autor venganza de sus determinaciones;"

agravamiento por el Art. 184 inciso 2... Producir infeccin o


medio y el objeto contagio en aves u otros animales domsticos;

agravamiento por el Art. 184 inicio 3 "Emplear substancias


medio venenosas o corrosivas; "

DAO
Agravamiento por el
Artculo 183 lugar y la cantidad de
Art. 184 inciso 4 "Cometer el delito en
despoblado y en banda;"
Cdigo Penal personas intervinientes

Art. 184 inciso 5 Ejecutarlo en archivos,


registros, bibliotecas, museos o en puentes,
caminos, paseos u otros bienes de uso
pblico; o en tumbas, signos
Agravamiento por el conmemorativos, monumentos, estatuas,
objeto cuadros u otros objetos de arte colocados en
edificios o lugares pblicos; o en datos,
documentos, programas o sistemas
informticos pblicos;

Agravamiento por la
ocasin Ley 24.192

Captulo VII
Daos
ARTICULO 183. - Ser reprimido con prisin de quince das a un ao, el que destruyere, inutilizare, hiciere desaparecer o
de cualquier modo daare una cosa mueble o inmueble o un animal, total o parcialmente ajeno, siempre que el hecho no
constituya otro delito ms severamente penado.
En la misma pena incurrir el que alterare, destruyere o inutilizare datos, documentos, programas o sistemas informticos; o
vendiere, distribuyere, hiciere circular o introdujere en un sistema informtico, cualquier programa destinado a causar daos.

5. Agravamiento por la ocasin. Ley 24.192 (B. O. 26/3/1993) La ley 24.192, art. 8, castiga con prisin de seis
meses a tres aos al que destruyere o de cualquier modo daare una cosa mueble o inmueble total o parcialmente ajena
con motivo o en ocasin de un espectculo deportivo, sea en el mbito de concurrencia pblica en que se realizare o en
sus inmediaciones antes, durante o despus de l. Es aplicable a esta agravante lo manifestado al tratar el hurto (C.P.,
art. 162) y robo (art. 164), calificados por esta misma circunstancia y en virtud de la misma ley CAPITULO VIII
Disposiciones generales. Con arreglo al art. 185 del C.P, estn exentos de responsabilidad criminal, sin perjuicio de la
civil, por los hurtos, defraudaciones o daos que recprocamente se causaren:

Captulo VIII
Disposiciones generales

153
Derecho Penal II UES 21
ARTICULO 185. - Estn exentos de responsabilidad criminal, sin perjuicio de la civil, por los hurtos, defraudaciones o
daos que recprocamente se causaren:
1. Los cnyuges, ascendientes, descendientes y afines en la lnea recta;
2. El consorte viudo, respecto de las cosas de la pertenencia de su difunto cnyuge, mientras no hayan pasado a poder de
otro;
3. Los hermanos y cuados, si viviesen juntos.
La excepcin establecida en el prrafo anterior, no es aplicable a los extraos que participen del delito.

Se trata de una excusa absolutoria cuya razn reside en la preservacin del ncleo familiar. En la exencin estn
comprendidos los hurtos y daos agravados y la estafa, que es una defraudacin.
La enumeracin es taxativa.

Los cnyuges deben ser tales frente a la ley argentina (C.C., art. 7). Slo dejan de serlo, segn el art. 213 del C.C.,
modificado por la ley 23.515 (B.O. 12/6/1987) por la muerte de uno de ellos o por las segundas nupcias posteriores a
la declaracin por ausencia con presuncin de fallecimiento del otro cnyuge o por la nulidad del matrimonio
declarado por sentencia firme, dictada en proceso promovido por parte legitimada para hacerlo (ley 23.515, art. 239,
ltimo prrafo) o por sentencia de divorcio vincular. No por la separacin de hecho sin voluntad de unirse salvo que se
hubiera prolongado por un tiempo continuo mayor de tres aos, con los alcances y en la forma prevista en el art. 204 y
se hubiera hecho lugar al divorcio vincular (C.C., ley 23.515, arts. 214, inc. 2o y 215)

Los ascendientes y descendientes (C.C., art. 352), los afines (C.C., art. 363) y los hermanos, bilaterales o unilaterales,
pueden ser matrimoniales o extramatrimoniales. La afinidad subsiste despus de disuelto el matrimonio que lo origin.

No estn comprendidos los adoptantes y los adoptados.


Los hermanos y los cuados gozan de la exencin de pena si regularmente habitan o moran bajo el mismo techo.
No basta la cohabitacin accidental.

11.3.4. Excusas absolutorias.


Corresponde la remisin a lo sealado al momento de analizar el hurto (ver Lectura 10, tpico10.2.5).
10.2.5 Excusas absolutorias.
El Captulo VIII del Cdigo Penal, titulado Disposiciones generales, dispone en su artculo 185 una serie de
excusas absolutorias que rigen exclusivamente para los delitos de hurto, defraudacin y dao. Ello no implica
que los casos que son sealados por la norma no constituyan delito, sino ms bien que el Estado en estos
casos, por distintas razones, ha dispuesto que no se apliquen penas.
En consecuencia, el hecho es tpico, antijurdico y culpable, pero no punible, y por tanto subsiste la
responsabilidad civil que pueda surgir del mismo.
El fundamento de la excusa absolutoria es la importancia que reviste la unin y armona familiar como base de la
sociedad, por sobre la lesin al bien jurdico propiedad. Todo ello, en el convencimiento que la intervencin penal
en el seno de la familia debe ser lo ms restringida posible11.

ARTICULO 185. - Estn exentos de responsabilidad criminal, sin perjuicio de la civil, por los hurtos, defraudaciones
o daos que recprocamente se causaren:
1. Los cnyuges, ascendientes, descendientes y afines en la lnea recta;
2. El consorte viudo, respecto de las cosas de la pertenencia de su difunto cnyuge, mientras no hayan pasado a poder de
otro;
3. Los hermanos y cuados, si viviesen juntos.
La excepcin establecida en el prrafo anterior, no es aplicable a los extraos que participen del delito
11 BUOMPADRE, ob. cit. pg. 282.

La enumeracin es taxativa, de modo que slo resulta aplicable a los delitos expresamente sealados en la
norma, los hurtos simples y agravados, las defraudaciones, en cualquiera de sus modalidades, y los daos,
simples y agravados.
De la misma forma, la eximente es restrictiva, y slo alcanza a las personas mencionadas en sus tres
incisos que intervengan como autores (art. 45 del C. Penal) o participes (45 y 46 del C. Penal), quedando
excluidos quienes hayan participado en el hecho y no renan las condiciones establecidas, pues se trata de
una causal de incomunicabilidad previstas por el artculo 48 del Cdigo Penal12.

154
Derecho Penal II UES 21
PARTICIPACION CRIMINAL

ARTCULO 45.- Los que tomasen parte en la ejecucin del hecho o prestasen al autor o autores un auxilio o cooperacin
sin los cuales no habra podido cometerse, tendrn la pena establecida para el delito. En la misma pena incurrirn los que
hubiesen determinado directamente a otro a cometerlo.
ARTCULO 46.- Los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho y los que presten una ayuda posterior
cumpliendo promesas anteriores al mismo, sern reprimidos con la pena correspondiente al delito, disminuida de un tercio a
la mitad. Si la pena fuere de reclusin perpetua, se aplicar reclusin de quince a veinte aos y si fuere de prisin perpetua, se
aplicar prisin de diez a quince aos.

ARTCULO 48.- Las relaciones, circunstancias y calidades personales, cuyo efecto sea disminuir o excluir la penalidad, no
tendrn influencia sino respecto al autor o cmplice a quienes correspondan. Tampoco tendrn influencia aqullas cuyo
efecto sea agravar la penalidad, salvo el caso en que fueren conocidas por el partcipe.

Unidad 12: Delitos contra el estado civil y la identidad de las


personas
12.1. Bien Jurdico Protegido. Sistematizacin .
El ttulo IV del libro II del Cdigo Penal, denominado Delitos contra el estado civil, tiene por bien
jurdico el estado civil de las personas. Este debe ser entendido en forma amplia, es decir como la posicin
jurdica que ocupa una persona en la sociedad, lo cual se determina sobre la base de una serie de
condiciones personales, que son las cualidades constitutivas del estado.
Alguna de estas cualidades son inalterables, desde el nacimiento mismo de la persona (sexo, lugar
y fecha de nacimiento, entre otras) y
otras que pueden ser modificadas por actos posteriores, por ejemplo el matrimonio, adquisicin
de nueva nacionalidad, y otras ms

En otro lenguaje, se protege el derecho que tiene toda persona a que se le reconozca una determinada
posicin jurdica de participacin en la sociedad.

A tal efecto el Cdigo Penal Argentino, capt este inters en el Ttulo IV, el cual se encuentra distribuido en
dos Captulos:
Captulo exclusivamente referido a los matrimonios ilegales (Art. 134 al 137 del C.P.),
Por su parte, el segundo Captulo: a la supresin del estado civil y la identidad (art. 138, 139 y 139 bis
del C.P.)
Captulo exclusivamente referido a los matrimonios ilegales (Art. 134 al 137 del C.P.),

ITULO IV
DELITOS CONTRA EL ESTADO CIVIL
Captulo I
Matrimonios ilegales
contiene tipificado los ARTICULO 134. - Sern reprimidos con prisin de uno a cuatro aos, los que
delitos relacionados, con el contrajeren matrimonio sabiendo ambos que existe impedimento que cause su
matrimonio bilateral nulidad absoluta.
(art. 134)
Matrimonio unilateral ARTICULO 135. - Sern reprimidos con prisin de dos a seis aos:
1. El que contrajere matrimonio cuando, sabiendo que existe impedimento que
cause su nulidad absoluta, ocultare esta circunstancia al otro contrayente;

La simulacin de 2. El que engaando a una persona, simulare matrimonio con ella.


matrimonio (art. 135 inc. 2).
contiene una norma ARTICULO 136. - El oficial pblico que a sabiendas autorizare un matrimonio
exclusivamente dirigida de los comprendidos en los artculos anteriores, sufrir, en su caso, la pena que en
contra los actos llevados a ellos se determina.
cabo por el funcionario Si lo autorizare sin saberlo, cuando su ignorancia provenga de no haber llenado
pblico oficial (art. 136) los requisitos que la ley prescribe para la celebracin del matrimonio, la pena
ser de multa de setecientos cincuenta a pesos doce mil quinientos e inhabilitacin
155
Derecho Penal II UES 21
especial por seis meses a dos aos.
Sufrir multa de pesos setecientos cincuenta a pesos doce mil quinientos el oficial
pblico que, fuera de los dems casos de este artculo, procediere a la celebracin de
un matrimonio sin haber observado todas las formalidades exigidas por la ley.

Los representes de los ARTICULO 137. - En la misma pena incurrir el representante legtimo de un
menores de edad (art. 137), menor impber que diere el consentimiento para el matrimonio del mismo.
que autoricen el matrimonio.

El segundo Captulo: a la supresin del estado civil y la identidad (art. 138, 139 y 139 bis del C.P.)
Captulo II
Supresin y suposicin del estado civil y de la Identidad

Reprime la supresin de ARTCULO 138.- Se aplicar prisin de 1 a 4 aos al que, por un acto
estado civil (art. 138 del C.P.) cualquiera, hiciere incierto, alterare o suprimiere el estado civil de otro.
El delito de suposicin de ARTICULO 139.- Se impondr prisin de 2 a 6 aos:
preez o parto (art. 139 inc., 1 1. A la mujer que fingiere preez o parto para dar a su supuesto hijo derechos que no
del C.P.) le correspondan.
supresin de la identidad de ARTICULO 139.- Se impondr prisin de 2 a 6 aos:
menores de 10 aos, su 2. Al que, por un acto cualquiera, hiciere incierto, alterare o suprimiere la identidad
retencin y ocultacin (art. 139 de un menor de 10 aos, y el que lo retuviere u ocultare.
inc. 2 del C.P.
Tambin se castigan las ARTICULO 139 bis - Ser reprimido con reclusin o prisin de 3 a 10 aos, el que
conductas de los facilitare, promoviere o de cualquier modo intermediare en la perpetracin de los
intermediarios (art. 139 bis delitos comprendidos en este Captulo, haya mediado o no precio o promesa
primer prr. del C.P.), remuneratoria o ejercido amenaza o abuso de autoridad.
funcionarios pblicos y
profesionales de la salud (art. Incurrirn en las penas establecidas en el prrafo anterior y sufrirn, adems,
139 bis segundo prr. del inhabilitacin especial por doble tiempo que el de la condena, el funcionario pblico
C.P.), que hubiesen cometido o profesional de la salud que cometa alguna de las conductas previstas en este
algunos de los delitos Captulo.
tipificados en los artculos 139
y 139 del Cdigo Penal.

12.2. Matrimonios ilegales. Aspectos protegidos del bien jurdico.


En este captulo la ley penal reprime los atentados contra la legalidad del matrimonio civil.
ARTICULO 134. - Sern reprimidos con prisin de uno a cuatro aos, los que contrajeren matrimonio sabiendo ambos
que existe impedimento que cause su nulidad absoluta.

La legalidad del matrimonio, que es la objetividad jurdica de la figura tipificada en el artculo 134 del
Cdigo Penal, surge de la ley 23.515 que rige el matrimonio civil y divorcio vincular, estableciendo : 1
1) los impedimentos,
2) el acto de celebracin y
3) la observancia de su formalidad.
1 BUOMPADRE, ob. cit., Tomo 1, pg. 475.

12.2.1 Matrimonio ilegal bilateral y unilateral.


Las figuras tipificadas en los artculos 134 y 135 del Cdigo Penal tienen en comn distintos
elementos a saber:
La accin tpica consiste en contraer matrimonio, de acuerdo a las previsiones establecidas por la
ley 23.515.
En ambos casos, se exige la existencia por parte de uno o de ambos contrayentes, de un
impedimento que cause la nulidad absoluta del matrimonio.
Estos impedimentos estn debidamente enumerados en el artculo 166 de la ley 23.515:
1) La consanguinidad entre hermanos ascendientes y descendientes sin limitacin;
2) la consanguinidad entre hermanos;
156
Derecho Penal II UES 21
3) el vnculo derivado de la adopcin plena y simple;
4) la afinidad en lnea recta en todos los grados;
5) el matrimonio anterior, mientras subsista. Tambin es conocido como bigamia. Este supone la
existencia de un matrimonio anterior que invalida el segundo. Para que el delito se cometa, es
menester que el primer matrimonio sea vlido conforme la normativa que regula la materia (ley
23.515).
6) haber sido autor, cmplice, o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges.
puede tratarse de un homicidio simple o calificado, atenuado o en ria, pero siempre doloso, por
tanto no quedan comprendidos dentro de impedimento los preterincionales e imprudentes.
Tambin para que concurra la nulidad debe haberse consumado el delito.
El impedimento abarca al autor (art. 45 del C.P.) al cmplice en sentido amplio (Art. 45 y 46 del
C.P.) y al de La muerte debe ser del cnyuge del otro contrayente del matrimonio viciado, no del
propio cnyuge, careciendo de importancia la motivacin.

PARTICIPACION CRIMINAL
CP ARTCULO 45.- Los que tomasen parte en la ejecucin del hecho o prestasen al autor o autores un auxilio o
cooperacin sin los cuales no habra podido cometerse, tendrn la pena establecida para el delito. En la misma pena
incurrirn los que hubiesen determinado directamente a otro a cometerlo.
CP ARTICULO 46.- Los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho y los que presten una ayuda
posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo, sern reprimidos con la pena correspondiente al delito,
disminuida de un tercio a la mitad. Si la pena fuere de reclusin perpetua, se aplicar reclusin de quince a veinte
aos y si fuere de prisin perpetua, se aplicar prisin de diez a quince aos.

Ley 23.515 De los impedimentos


Artculo 166. Son impedimentos para contraer el matrimonio:
1. La consanguinidad entre ascendientes y descendientes sin limitacin;
2. La consanguinidad entre hermanos o medio hermanos;
3. El vnculo derivado de la adopcin plena, en los mismos casos de los incisos 1, 2 y 4. El derivado de la adopcin
simple, entre adoptante y adoptado, adoptante y descendiente o cnyuge del adoptado, adoptado y cnyuge del
adoptante, hijos adoptivos de una misma persona, entre si y adoptado e hijo del adoptante. Los impedimentos
derivados de la adopcin simple subsistirn mientras esta no sea anulada o revocada;
4. La afinidad en lnea recta en todos los grados;
5. Tener la mujer menos de diecisis aos y el hombre menos de dieciocho;
6. El matrimonio anterior, mientras subsista;
7. Haber sido autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges;
8. La privacin permanente o transitoria de la razn, por cualquier causa que fuere;
9. La sordomudez cuando el contrayente afectado no sabe manifestar su voluntad en forma inequvoca por escrito o
de otra manera.
Artculo 167. Podr contraerse matrimonio vlido en el supuesto del artculo 166, inciso 5, previa dispensa
judicial.
La dispensa se otorgar con carcter excepcional y slo si el inters de los menores lo exigen previa audiencia
personal del juez con quienes pretendan casarse y los padres o representantes legales del que fuera menor.
Artculo 168. Los menores de edad, aunque estn emancipados por habilitacin de edad, no podrn casarse entre s
ni con otra persona sin el asentamiento de sus padres, o de aqul que ejerza la patria potestad, o sin el de su tutor
cuando ninguno de ellos la ejerce o en su defecto, sin el del juez.
Artculo 169. En caso de haber negado los padres o tutores su asentamiento al matrimonio de los menores, y stos
pidiesen autorizacin al juez, los representantes legales debern expresar los motivos de su negativa, que podrn
fundar en:
1. La existencia de alguno de los impedimentos legales;
2. La inmadurez psquica del menor que solicita autorizacin para casarse;
3. La enfermedad contagiosa o grave deficiencia psquica o fsica de la persona que pretende casarse con el menor;
4. La conducta desordenada o inmoral o la falta de medios de subsistencia de la persona que pretende casarse con el
menor;
Artculo 170. El juez decidir las causas de disenso en juicio sumarsimo, o la va procesa ms breve que prevea la
ley local.

157
Derecho Penal II UES 21
Artculo 171. El tutor y sus descendientes no podrn contraer matrimonio con el menor o la menor que ha tenido o
tuviere aqul bajo su guarda hasta que, fenecida la tutela, haya sido aprobada la cuenta de su administracin.
Si lo hicieran, el tutor perder la asignacin que le habra correspondido sobre las rentas del menor.

Matrimonio ilegal bilateral:


ARTICULO 134. - Sern reprimidos con prisin de uno a cuatro aos, los que contrajeren matrimonio sabiendo
ambos que existe impedimento que cause su nulidad absoluta.
El delito tipificado en el artculo 134 del Cdigo Penal, exige la concurrencia de la conducta de las dos
personas que contraen matrimonio, por tanto en todos los casos se dar co delincuencia.
Se exige el conocimiento cierto de ambos contrayentes de la existencia de un impedimento para contraer
matrimonio, quedando excluidos la culpa y el dolo eventual.
El delito se consuma en el momento en el cual los sujetos son declarados unidos en matrimonio por el oficial
pblico, rubricando la correspondiente acta.

Matrimonio ilegal unilateral:


Comete este delito el que, sabiendo que existe un impedimento que causa la nulidad absoluta del
matrimonio, lo contrajere ocultando esa circunstancia al otro cnyuge
El delito difiere del matrimonio ilegal bilateral porque slo uno de los contrayentes es el que delinque,
pues es el nico que conoce la existencia del impedimento matrimonial. El autor oculta el impedimento al
otro cnyuge, si sabiendo o presumiendo que ste lo ignora, calla su existencia. Esta conducta puede llevarla
a cabo mediante actos positivos o negativos. Es decir puede engaar con artificios al futuro cnyuge o
simplemente callar la situacin.
Al igual que el caso de matrimonio ilegal bilateral, el delito se consuma con la celebracin del matrimonio.
El error sobre el conocimiento del otro cnyuge o el error, incluso de derecho, respecto de la existencia del
impedimento, excluye el dolo del autor.
La mayor gravedad de esta figura respecto de la del matrimonio ilegal bilateral, obedece a que en ella, no
slo se ofende al estado civil, sino tambin la cnyuge inocente
El inciso 1 del artculo 135 del Cdigo Penal, funciona como una especie de calificante de la conducta
bsica analizada precedentemente, pues aqu se incrementa la pena en caso que sea uno solo de los
contrayentes quien supiera la existencia de impedimentos matrimoniales, y no los pusiera en conocimiento de
su cnyuge..
ARTICULO 135. - Sern reprimidos con prisin de dos a seis aos 1. El que contrajere matrimonio cuando, sabiendo
que existe impedimento que cause su nulidad absoluta, ocultare esta circunstancia al otro contrayente

3 BUOMPADRE, ob. cit., Tomo 1, pg. 490 instigador (art. 45 del C.P.)

12.2.2 Simulacin de matrimonio. Estructura de los tipos penales.


Es autor de este delito el que engaando a una persona, simulare matrimonio con ella (C.P, art. 135, inc. 2o).
ARTICULO 135. - Sern reprimidos con prisin de dos a seis aos: ; 2. El que engaando a una persona, simulare
matrimonio con ella.

Este delito atenta contra el estado civil al asignrselo falsamente a la vctima.


No se trata, como en los casos de matrimonio ilegalmente contrado (CP arts. 134 y 135, inc. 3a, de un
matrimonio formalmente existente por haberse llenado las formalidades requeridas por la ley para su
celebracin, pero viciado sustancialmente
El delito del art. 135, inc. 2, supone, por el contrario, la inexistencia de una celebracin matrimonial
legalmente vlida y la apariencia por el autor de las formalidades pertinentes frente al supuesto contrayente
vctima del delito.,
Basta que el autor aparente las formalidades que, como la presencia del oficial pblico celebrante, el
consentimiento de los contrayentes o la firma del acta respectiva, son esenciales desde el punto de vista
formal para la realizacin de un matrimonio.
El delito, que se consuma con la simulacin, es instantneo y slo compatible con el dolo del autor.
Admite tentativa.
El supuesto de hecho previsto por el artculo 135 inciso 2 del Cdigo Penal, no se trata de un matrimonio
legal ni ilegal, sino que en realidad se da un caso de apariencia de matrimonio.

158
Derecho Penal II UES 21
Es decir, se debe hacer creer a otra persona la existencia de un matrimonio, mediante simulacin, haciendo
creer como verdadero un matrimonio que en realidad es falso.
La vctima del delito, debe creer que est contrayendo un matrimonio real, en virtud de padecer un error
determinante causado por la maniobra ardidosa llevada adelante por el autor que le impide tomar
conocimiento que en realidad la unin legal no existe.
Para ello se debe aparentar todo lo relacionado con las formalidades propias de un matrimonio.
El acto debe contar con un funcionario pblico, testigos, celebracin del acto, consentimiento, y
dems formas requeridas para la celebracin de un matrimonio.
Los sujetos activos pueden ser cualquier persona, mujer o varn.

Desde el punto de vista del aspecto subjetivo, es un delito doloso, de dolo directo, no admitiendo dolo
eventual y culpa. No requiere una finalidad especial que gue a la conducta del autor (ventajas econmicas,
venganza, entre otras tantas), sin perjuicio que se tengan en cuenta al momento de merituar la pena.

12.2.3 Autorizacin de un matrimonio ilegal. Tipo doloso y tipo


culposo.
ARTICULO 136. - El oficial pblico que a sabiendas autorizare un matrimonio de los comprendidos en los artculos
anteriores, sufrir, en su caso, la pena que en ellos se determina.
Si lo autorizare sin saberlo, cuando su ignorancia provenga de no haber llenado los requisitos que la ley prescribe para la
celebracin del matrimonio, la pena ser de multa de setecientos cincuenta a pesos doce mil quinientos e inhabilitacin especial
por seis meses a dos aos.
Sufrir multa de pesos setecientos cincuenta a pesos doce mil quinientos el oficial pblico que, fuera de los dems casos de este
artculo, procediere a la celebracin de un matrimonio sin haber observado todas las formalidades exigidas por la ley.

El artculo 136 del Cdigo Penal contempla el actuar funcional del oficial pblico del Registro Civil de las
Personas, previendo tres modalidades de responsabilidad criminal.
1) Autorizacin dolosa de un matrimonio ilegal.
2) Autorizacin culposa de un matrimonio, por ausencia de los requisitos formales.
3) Celebracin dolosa por inobservancia de las formalidades legales.

Tipo culposo:
Autorizacin culposa (art. 136, 2do. prrafo del Cdigo Penal Si lo autorizare sin saberlo, cuando su
ignorancia provenga de no haber llenado los requisitos que la ley prescribe para la celebracin del matrimonio, la pena
ser de multa de setecientos cincuenta a pesos doce mil quinientos e inhabilitacin especial por seis meses a dos aos ):
se trata de un tipo imprudente, que comprende la conducta negligente del oficial pblico que no ha
cumplido con los requisitos que la ley le exige para la celebracin del matrimonio, concretamente lo
establecidos por los artculos 186 y 187 de la ley 23.515.
De la celebracin del matrimonio
Ley 23.515 Artculo 186. Los que pretendan contraer matrimonio, se presentarn ante el oficial pblico encargado del
Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas, en el domicilio de cualquiera de ellos y presentarn una solicitud
que deber contener:
1. Sus nombres y apellidos y los nmeros de sus documentos de identidad si los tuvieren;
2. Su edad;
3. Su nacionalidad, su domicilio y el lugar de su nacimiento;
4. Su profesin;
5. Los nombres y apellidos de sus padres, su nacionalidad, los nmeros de sus documentos de identidad si los conocieren,
su profesin y su domicilio;
6. Si antes han sido casados o no, y en caso afirmativo, el nombre y apellido de su anterior cnyuge, el lugar del
casamiento y la causa de su disolucin.
Si los contrayentes o alguno de ellos no supieren escribir, el oficial pblico levantar acta que contenga las mismas
enunciaciones.
Ley 23.515 Artculo 187. En el mismo acto los futuros esposos debern presentar:
1. Copia debidamente legalizada de la sentencia ejecutoriada que hubiere anulado o disuelto el matrimonio anterior de
uno o ambos futuros esposos o declarado la muerte presunta del cnyuge anterior, en su caso. Si alguno de los
contrayentes fuere viudo deber acompaar certificado de defuncin de su anterior cnyuge.

159
Derecho Penal II UES 21
2. La declaracin autntica de las personas cuyo asentimiento es exigido por este Cdigo, si no la presentaran en ese acto,
o la venia supletoria del juez cuando proceda. Los padres o tutores que presenten su asentamiento ante el oficial publico
suscribirn la solicitud o el acta a que se refiere el artculo anterior; si no supieren o no pudieren firmar, lo har alguno de
los testigos a su ruego;
3. Dos testigos que, por el conocimiento que tengan de las partes, declaren sobre su identidad y que los creen hbiles para
contraer matrimonio;
4. Los certificados mdicos prenupciales.

Tipos dolosos:
Autorizacin dolosa de un matrimonio ilegal (art. 134, 1er. Prr.): ARTCULO 134. - Sern reprimidos con
prisin de uno a cuatro aos, los que contrajeren matrimonio sabiendo ambos que existe impedimento que cause su nulidad
absoluta
Es el caso en el cual el oficial pblico, en el marco de su competencia funcional, autoriza un matrimonio,
conociendo que existen impedimentos legales que causan su nulidad conforme a la ley 23.515.
El delito es doloso, admitiendo solo el directo, quedando excluidos la culpa o eventual, pues el autor debe conocer
acabadamente la existencia de los impedimentos que nulifican el matrimonio. Por otra parte, debe existir por parte del
oficial pblico la voluntad de llevar adelante la celebracin del matrimonio.

Celebracin dolosa: este supuesto debe ser diferenciado de la figura analizada en los dos prrafos que
anteceden, pues aqu no se trata de la celebracin de un matrimonio ilegal.
La conducta reprochada al oficial pblico consiste en celebrar un matrimonio al margen de las
formalidades exigidas por la ley, concretamente en el artculo 188 y ss de la ley 23.515 y su modif icatoria del
ao 2010.
Solo admite dolo directo, no siendo posible la culpa o dolo eventual, pues el autor debe saber certeramente
que no se ha cumplido con las formalidades que exige la ley de matrimonio.

Ley 23.515 Artculo188. El matrimonio deber celebrarse ante el oficial pblico encargado del Registro del Estado
Civil y Capacidad de las Personas que corresponda al domicilio de cualquiera de los contrayentes, en su oficina,
pblicamente, compareciendo los futuros esposos en presencia de dos testigos y con las formalidades legales.
Si alguno de los contrayentes estuviere imposibilitado de concurrir, el matrimonio podr celebrarse en el domicilio del
impedido o en su residencia actual, ante cuatro testigos.
En el acto de la celebracin del matrimonio, el oficial pblico leer a los futuros esposos los artculos 198, 199 y 200
de este Cdigo, recibiendo de cada uno de ellos, uno despus del otro, la declaracin de que quieren respectivamente
tomarse por marido y mujer, y pronunciar en nombre de la ley que quedan unidos en matrimonio.
El oficial pblico no podr oponerse a que los esposos, despus de prestar su consentimiento, hagan bendecir su unin
en el mismo acto por un ministro de su culto.

12.2.4 Responsabilidad de los representantes legales del menor.


Conducta punible.
En este caso no se encuentra en tela de juicio la responsabilidad de los contrayentes ni del oficial pblico del
registro civil, sino del representante legtimo de un menor de edad.
Concretamente, la responsabilidad del representante est dada por haber autorizado la celebracin de un
matrimonio anulable, por la existencia de un impedimento impediente, de nulidad relativa.
Al estar referidas las normas del presente Captulo a los matrimonios, la minoridad a la cual se hace
referencia es la que concierne al matrimonio, esto es, 18 aos (Ley 26579 del ao 2009).
Son sujetos activos, los representantes legtimos de los menores, esto es padres matrimoniales y
extramatrimoniales, los adoptivos y los tutores.
La conducta consiste en autorizar conforme a las formalidades exigidas por la ley (art. 187, inc. 2 y
189 de la ley 23.515) un matrimonio, que resultaba anulable por la existencia de un impedimento
impediente.
El delito es doloso, siendo admisible en este caso el dolo eventual.
Se consuma en el momento en cual se da el consentimiento para la celebracin del matrimonio, ms
all de que el mismo se concrete.
Ley 23.515 Artculo 187. En el mismo acto los futuros esposos debern presentar: 2. La declaracin autntica de
las personas cuyo asentimiento es exigido por este Cdigo, si no la presentaran en ese acto, o la venia supletoria del
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Derecho Penal II UES 21
juez cuando proceda. Los padres o tutores que presenten su asentamiento ante el oficial pblico suscribirn la
solicitud o el acta a que se refiere el artculo anterior; si no supieren o no pudieren firmar, lo har alguno de los
testigos a su ruego;
Ley 23.515 Artculo 189. Cuando uno o ambos contrayentes fuesen menores de edad, la autorizacin que este
Cdigo requiere. Podr otorgarse en el mismo acto del matrimonio o acreditarse mediante declaracin autntica.

12.3 Supresin y suposicin de estado civil. Aspecto protegido del


bien jurdico.
La ley penal protege la incolumidad del estado civil posedo por las personas y, a partir de la sancin de
la ley 24.410 (B.O. 2/1/1995), que tambin modific su rbrica, el derecho a la identidad del menor de diez
aos como derecho a ser l mismo y a diferenciarse de los dems, el cual le ha sido reconocido por la
Convencin de los Derechos del Nio, arts. 7o y 8o, -ratificada por nuestro pas mediante la ley 23.849-
inserta en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, aprobada a su vez por la Asamblea
General de las Naciones Unidas (20/11/1989) y elevada a rango constitucional en 1994. (CN, art. 75 inc.
22).
La proteccin de la incolumidad del registro pblico de ese estado corresponde al ttulo de los delitos
contra la fe pblica. Es posible que ambos delitos concurran sin excluirse.
Las distintas figuras comprendidas en el Captulo tienen como vctima a una persona, es decir, a un
individuo vivo. Los muertos ya no son sujetos poseedores de un estado civil.
si bien la ley ha equiparado los delitos del captulo II, sus contenidos son diferentes. Ello as puesto que la
norma descripta en el segundo inciso del artculo 139 del Cdigo Penal, no tipifica la mera modificacin
del estado civil, sino que ha ido ms lejos.
Cdigo Penal ARTCULO 139.- Se impondr prisin de 2 a 6 aos:
1. A la mujer que fingiere preez o parto para dar a su supuesto hijo derechos que no le correspondan.
2. Al que, por un acto cualquiera, hiciere incierto, alterare o suprimiere la identidad de un menor de 10 aos, y el
que lo retuviere u ocultare.

En efecto, la norma alude a una situacin de alteracin del ser mismo de la persona, presentndose la
identidad como un derecho inherente a la persona, pero que al mismo tiempo trasunta su propia
individualidad para constituir un patrimonio cultural con caractersticas propias 3.
El derecho a la identidad se presenta como el inters que cada sujeto tiene de ser presentado en la vida en
relacin con su verdadera identidad.
3 BUOMPADRE, ob. cit., Tomo 1, pg. 490.

I. Supresin del estado civil


Consuma este delito el que, por un acto cualquiera, hiciere incierto, alterare o suprimiere el estado
civil de otro. (Art. 138 CP).
Captulo II
Supresin y suposicin del estado civil y de la Identidad
ARTCULO 138.- Se aplicar prisin de 1 a 4 aos al que, por un acto cualquiera, hiciere incierto, alterare o suprimiere
el estado civil de otro.

Los hechos mencionados ya no son slo punibles cuando el autor los consuma con el propsito de
causar perjuicio material o moral a la vctima o a un tercero. La eliminacin de esta exigencia tpica hace
punible toda conducta que torne incierta, altere o suprima el estado civil de manera ilegtima, sin
ajustarse a las prescripciones de la ley de adopcin N 24.779 (B.O. 1/4/1997) -que fueron incorporadas
al C.C., arts. 311 a 340-aun cuando hayan sido altruistas los fines perseguidos.
El delito, es instantneo,
Se consuma en el momento en que el autor logra la incertidumbre, alteracin o supresin del estado
civil ajeno.
Admite tentativa.
La ley 24.410 suprimi el elemento subjetivo "con el propsito de causar perjuicio" que presentaba el
tipo sustituido y elev la pena de prisin de seis meses a dos aos a la de uno a cuatro aos.
El sujeto pasivo del delito debe ser una persona viva distinta del autor.
El art. 138 no comprende la supresin del propio estado civil.

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Derecho Penal II UES 21
Hace Incierto el estado civil el que, modificando los datos de hechos o jurdicos que sirven para
determinarlo, vuelve insegura su determinacin.
Lo altera el que le atribuye a la vctima un estado civil distinto del verdadero.
Lo suprime el que, de cualquier modo, hace desaparecer el estado civil posedo por la vctima, sin
asignarle otro.

El delito de supresin del estado civil se agrava por la calidad del sujeto activo, su finalidad o el modo
de consumarlo.
II. Suposicin del estado civil
Es autora del delito la mujer que fingiere preez o parto para dar al supuesto hijo derechos que no le
corresponden. (art. 139 inc. I) Se la castiga con pena de prisin de dos a seis aos (ley 24.410).
ARTCULO 139.- Se impondr prisin de 2 a 6 aos: 1. A la mujer que fingiere preez o parto para dar a su
supuesto hijo derechos que no le correspondan.
El delito, que slo puede cometer una mujer, consiste en la suposicin del nacimiento con vida de un hijo
matrimonial o extramatrimonial, simulando ante terceros la correspondiente preez o parto, para atribuirle al
supuesto hijo derechos patrimoniales o de otra ndole que pertenecen a un tercero.
Es un delito que se consuma con la simulacin del nacimiento del hijo con la finalidad sealada, cuyo
logro si bien perfecciona el delito, est ms all de su momento consumativo.
La tentativa es posible.

III. Supresin de la identidad de un menor de diez aos.


Su retencin y ocultacin: La ley 24.410 sustituy la disposicin del inc. 2 del art. 139 del Cdigo de
1921, por la siguiente: Se impondr prisin de dos a seis aos (la misma pena con la que se reprime la
conducta anterior) al que, por un acto cualquiera, hiciere incierto, alterare o suprimiere la identidad de un
menor de diez aos, y el que lo retuviere u ocultare.
La anterior frmula puna un delito de supresin del estado civil (C.P., art. 138) agravado por la edad de la
vctima. Por consiguiente, aunque la ley no lo dijera en forma expresa, la figura agravada tambin requera el
elemento subjetivo del tipo del art. 138 que el autor obrare con el propsito de causar perjuicio, del que el
nuevo tipo carece.
Si el delito ahora consiste en hacer incierto, alterar o suprimir la identidad de un menor de diez aos ya
no puede considerarse una agravante de la figura del art. 138, sino un delito autnomo que importa un
ataque contra un bien jurdico ms amplio que el del estado civil. El derecho a la identidad que, en un
comienzo se identific con el nombre,

12.3.1 Supresin de estado civil de mayores y menores. Condiciones


delictivas.
El sujeto pasivo de la figura delictiva prevista por el artculo 138 del Cdigo Penal, supresin de estado civil
de mayores, pueden ser las personas que tengan diez aos cumplidos. ARTCULO 138.- Se aplicar prisin
de 1 a 4 aos al que, por un acto cualquiera, hiciere incierto, alterare o suprimiere el estado civil de otro. Slo
podrn ser sujetos pasivos los menores que no hayan cumplido diez aos en aquellos casos en los que
se ataque su estado civil, pues en caso de ser su identidad la conducta se desplaza a la figura prevista
en el artculo 139 inciso 2 del Cdigo Penal. ARTCULO 139.- Se impondr prisin de 2 a 6 aos: 2. Al que, por
un acto cualquiera, hiciere incierto, alterare o suprimiere la identidad de un menor de 10 aos, y el que lo retuviere u
ocultare.

Tambin se exige que la persona est viva, pues al producirse el fallecimiento se pierde el estado civil.
De la misma forma, para poder configurase el delito se debe suprimir el estado civil de otra persona, y
no el propio.
Respecto de las acciones materiales previstas en la norma, son tres: hacer incierto, alterar o suprimir.
Se entiendo por hacer incierto la conducta que crea una situacin de inseguridad, duda, falta de
certeza respecto al estado civil de una persona, de modo tal que se torne difcil el establecimiento del
mismo.
Por su parte alterar implica modificar o cambiar el estado civil, en forma total o parcial, remplazando
por otro distinto al real.
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Derecho Penal II UES 21
Suprimir el estado civil de una persona, es hacerla desaparecer borrarla, o cualquier accin que
implique quitar al sujeto pasivo su verdadero estado sin asignarle otro, de modo tal que no se sepa
cul es su nombre, a que familia pertenece, u otros datos que hacen al estado civil.

Generalmente el medio que frecuentemente se utiliza para llevar a cabo las acciones descriptas, es la
falsedad documental, lo que ha desencadenado distintos debates en torno a si existe concurso real, ideal o
aparente, con los delitos contra la fe pblica. No obstante, en la actualidad parecera que la doctrina se
inclina por afirmar que existe un concurso material entre ambos delitos (art. 55 del C. Penal).

ARTICULO 55.- Cuando concurrieren varios hechos independientes reprimidos con una misma especie de pena,
la pena aplicable al reo tendr como mnimo, el mnimo mayor y como mximo, la suma aritmtica de las penas
mximas correspondientes a los diversos hechos.
Sin embargo, esta suma no podr exceder de (50) cincuenta aos de reclusin o prisin.

Desde punto de vista del aspecto subjetivo, la conducta no requiere ninguna exigencia especial o
ultrafinalidad, bastando para su configuracin el dolo comn, pues cualquiera que sea la finalidad
o el motivo que impulso al autor a producir el hecho solo tendr incidencia en la penalidad.
Por su parte el artculo 139 inciso segundo del Cdigo Penal reprime la supresin de la identidad
de un menor de diez aos. La acciones punibles resultan idnticas a las desarrollada
precedentemente.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, salvo el caso de que concurran las condiciones personas
descriptas en el segundo prrafo del artculo 139 bis del Cdigo Penal, que agrava la conducta.

ARTICULO 139 bis - Ser reprimido con reclusin o prisin de 3 a 10 aos, el que facilitare, promoviere o de
cualquier modo intermediare en la perpetracin de los delitos comprendidos en este Captulo, haya mediado o no
precio o promesa remuneratoria o ejercido amenaza o abuso de autoridad.
Incurrirn en las penas establecidas en el prrafo anterior y sufrirn, adems, inhabilitacin especial por doble
tiempo que el de la condena, el funcionario pblico o profesional de la salud que cometa alguna de las conductas
previstas en este Captulo.
El sujeto pasivo, slo puede ser un menor de diez aos, la alteracin de la identidad de un mayor de
diez aos no se encuentra tipificada por el ordenamiento punitivo.
El aspecto subjetivo se satisface con el dolo comn, no siendo necesario ningn propsito especial
en el accionar del sujeto activo.
12.3.2 Suposicin de estado civil. Facilitacin, promocin,
intermediacin en esos delitos.
ARTCULO 139.- Se impondr prisin de 2 a 6 aos:
1. A la mujer que fingiere preez o parto para dar a su supuesto hijo derechos que no le correspondan.
2. Al que, por un acto cualquiera, hiciere incierto, alterare o suprimiere la identidad de un menor de 10 aos, y
el que lo retuviere u ocultare.

Respecto a la accin material que surge del inciso segundo del artculo 139 del Cdigo Penal, se
sostiene que el delito previsto en el inciso 1 del artculo 139 del Cdigo Penal, presenta una
estructura compleja que se integra con un aspecto objetivo y uno subjetivo.
En la faz objetiva, la accin implica fingir preez o parto. Es decir simular el proceso biolgico de
embarazo, fingiendo las manifestaciones propias de la preez tales como aumento de peso, sueo, y
el acto de alumbramiento. En caso que el embarazo fuese real no se configura el ilcito analizado.
Debe existir un nio cuyo estado civil se altera.
Subjetivamente la simulacin de estos estados debe estar dirigida a otorgar al supuesto hijo
derechos que no le correspondan4, todo ello sin perjuicio que el propsito se termine logrando.
Sujeto activo solo puede ser una mujer, pues biolgicamente es la nica que puede fingir el estado
de embarazo.
Por su parte resulta sujeto pasivo, el nio a quien se le altera el estado civil.

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Derecho Penal II UES 21
La figura abarca una parte o tramo de la criminalidad conocida como trfico de personas. La
intermediacin que lleva a cabo el autor debe ser ilcita, es decir al margen de las leyes que rigen la
adopcin o guarda de menores.
Por intermediar se entiende intervenir entre quien entrega, vende o cede al menor.
Tambin la ley hace mencin a dos modalidades ms, concernientes a la intermediacin: la
facilitacin y la promocin.
El delito requiere dolo, incluso eventual
4 BUOMPADRE, ob. cit. Tomo 1, pg. 498.

12.4. Delitos contra la familia.


Bien protegido
El CP no contena un Ttulo de delitos contra los derechos de la familia. Fue la ley 13.944 (B.O., 3/10/1950) la
que incorpor al CP la ley sobre incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Esa ley resguarda
penalmente el cumplimiento del deber de asistencia econmica emergente del vnculo familiar o cuasi
familiar.
El primero (del vnculo familiar) es el que media entre los padres y los hijos, matrimoniales,
extramatrimoniales o adoptivos, y entre los cnyuges; y
El segundo (cuasi familiar) es el determinado por las relaciones de tipo tutelar que media entre el
tutor y el menor bajo tutela o el guardador y el guardado o el curador y el incapaz.

El delito
El delito consiste en substraerse a prestar los medios indispensables para la subsistencia
El objeto de la substraccin delictiva o es la obligacin alimentaria civil emergente del matrimonio y del parentesco
La obligacin de subvenir a lo indispensable para la subsistencia de la persona, tiene su fuente en la propia ley represiva
13.944, que no slo la hace derivar, como la legislacin civil, de la vinculacin matrimonial o parental sino, tambin, de
la relacin tutelar.
Ambas obligaciones son diferentes, igualmente, en lo que se refiere a las condiciones para que se efectivicen y a sus
contenidos.
Los medios exigibles son los indispensables para sufragar los gastos de una razonable alimentacin, vestimenta,
habitacin y atencin mdica. Esos medios deben prestarse en dinero o mediante valores econmicos adecuados para
salvar las necesidades existentes.
Se substrae a prestar esos medios tanto el que no los entregare en su totalidad, como el que slo cumpliere
parcialmente la obligacin. Esta no surge recin por una resolucin judicial que la imponga, sino tan pronto como el
obligado no le proporciona al beneficiario los medios indispensables para su razonable alimentacin, vestimenta,
habitacin y atencin medicinal, aunque un tercero, obligado o no, se los proporcione.
No es necesario, por consiguiente, que el beneficiario o derecho habiente se encuentre en un verdadero estado de
necesidad en los trminos del art. 34 inc. 3 del C.P
La omisin constitutiva del delito que, como tal, debe ser dolosa, presupone el incumplimiento voluntario de la
obligacin de prestar los medios indispensables para la subsistencia a o a los beneficiarios o derechos habientes.
No incurre en ese incumplimiento el que involuntariamente no se encuentra en condiciones econmicas para hacer la
prestacin en su totalidad o en parte.
El incumplimiento por despreocupacin, holgazanera, disipacin o vicio, es voluntario y no, simplemente, un
incumplimiento culposo impune.
El delito, que no admite tentativa, se consuma con la simple no prestacin de los medios indispensables.

12.4.1 Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Ley


13.944 Aspecto protegido del bien jurdico. Estructura del delito.
Accin penal.
La legislacin referida al delito de que tratamos no es uniforme. En la legislacin universal aparecen dos modos bien
distintos de estructurar el delito, a la par de otro tipo intermedio o mixto.
Por un lado, est el sistema franco-belga, llamado sistema indirecto; y
por otro, el sistema italiano, denominado directo.
Adems, est el sistema polaco o mixto.

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El sistema franco-belga o indirecto no hace otra cosa que garantizar con la amenaza de una pena criminal, el
cumplimiento de la obligacin civil alimentaria.
Ttulo faltaba en la mayora de los Cdigo penales del siglo XIX y primeras dcadas del s. XX. El Cdigo penal espaol de
1995 -que interesa destacar por ser finisecular y de reciente data-reagrup los delitos que afectan el mbito familiar en
el Ttulo XII al que denomin "Delitos contra las relaciones familiares". Pero no brinda a la familia como a un todo la
proteccin que le reconoce su Constitucin, en el art. 39,1: "Los poderes pblicos aseguran la proteccin social,
econmica y jurdica de la familia", sino slo a determinadas relaciones que inciden en el estado civil familiar
(matrimonios ilegales y suposicin de parto, alteracin de la paternidad, estado, condicin del menor y usurpacin del
estado civil, algunos de los cuales estn contemplados en nuestro C.P. en el Ttulo de "Delitos contra el estado civil") y
delitos contra los derechos y deberes familiares (algunos de ellos previstos por nuestro C.P. en la ley 13.944 o en el
Ttulo "Delitos contra la libertad" y otros que, como el de utilizacin de menores para la mendicidad, nos son extraos)
alimentos a otra persona y del transcurso de un de terminado trmino sin que aqul la haya cumplido.
El sistema italiano desvincula el delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar de la obligacin civil
alimentaria. Es un sistema directo porque no supedita la posibilidad del delito a la existencia de una sentencia civil que
ordene la prestacin de asistencia. Adems, tambin difiere del sistema franco-belga en que, a diferencia de ste, no
limita la proteccin penal a la esfera de lo econmico, sino que, a la par que resguarda sta, sanciona las conductas
contrarias al orden y la moral de la familia.
El sistema polaco es mixto, porque en tanto que para reprimir el incumplimiento del deber de proveer a la subsistencia
del pariente ms prximo, no demanda una sentencia civil que imponga la obligacin de hacerlo, s la exige para castigar
ese incumplimiento cuando afecta a cualquier otra persona. El sistema es la consecuencia lgica de la existencia de
obligaciones alimentarias que tienen su fuente inmediata en la ley o de obligaciones de esa especie que la tienen en una
sentencia judicial.
El sistema indirecto ha sido objeto de crticas. Por un lado, se dice que convierte el delito en un atentado contra la
administracin de justicia, pues el hecho desobedece el mandato judicial. Por otro lado, se agrega que al supeditar el
delito a la decisin civil sobre la obligacin alimentaria, el sistema implica demoras que obstan a la eficacia de la
intervencin represiva, la cual por la naturaleza del bien tutelado debe ser rpida.
A su vez, el sistema directo italiano no ha escapado a las crticas. Se aduce en su contra que introduce la coaccin
penal en el mbito de la convivencia, el orden y la moral familiar, cuya incolumidad depende de factores morales y
afectivos que no son logrables por medio de la represin.
La ley 13.944 sigue el sistema italiano o directo, pues el castigo del incumplimiento de los deberes de asistencia
familiar procede "an sin mediar sentencia civil"

El delito es de accin pblica por lo que corresponde actuar de oficio (art. 4o), salvo cuando la vctima
fuere el cnyuge, que es de accin privada. En este ltimo caso, el ejercicio de la accin privada le
corresponde al esposo o a la esposa, sujeto pasivo del delito o, si es incapaz, a su representante
legal.
Cualquiera de los esposos que fuese menor de edad, puede ejercer esa accin sin necesidad de
autorizacin en razn de haber alcanzado la emancipacin por el matrimonio, la cual es irrevocable y le
confiere capacidad para hacerlo. (C.C., ley 23.264, art. 131).
Insolvencia fraudulenta especializada. (Ley 24.029, B.O., 18/12/1991)
La ley 24.029 agreg a la ley 13.944 como art. 2 bis, el siguiente: "Ser reprimido con la pena de uno a seis
aos de prisin, el que con la finalidad de eludir el cumplimiento de sus obligaciones alimentarias,
maliciosamente destruyere, inutilizare, daare, ocultare, o hiciere desaparecer bienes de su patrimonio o
fraudulentamente disminuyere su valor, y de esta manera frustrare, en todo o en parte el cumplimiento de
dichas obligaciones".
Esta figura castiga con pena ms severa -la que encuentra fundamento en la mayor criminalidad de la
accin- el frustrar el cumplimiento de obligaciones alimentarias, provocando una insolvencia real o
ficticia, total o parcial, establecidas no slo en favor de los parientes taxativamente mencionados en los
arts. Io y 2o de la ley 13.944, sino de otros, a los que se refiere la ley civil. (Ver el anlisis de la figura a
continuacin de las previstas en el art. 179 del C.P.)

Ley 13.944 ARTICULO 1.- Se impondr prisin de un mes a dos aos o multa de quinientos a dos mil pesos a los
padres que, aun sin mediar sentencia civil, se substrajeren a prestar los medios indispensables para la subsistencia a su
hijo menor de dieciocho aos, o de ms si estuviere impedido.
ley 13.944 ARTICULO 2.- En las mismas penas del artculo anterior incurrirn, en caso de substraerse a prestar los
medios indispensables para la subsistencia, aun sin mediar sentencia civil:

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Derecho Penal II UES 21
a) El hijo, con respecto a los padres impedidos;
b) El adoptante, con respecto al adoptado menor de dieciocho aos, o de ms si estuviere impedido; y el adoptado con
respecto al adoptante impedido;
c) El tuto, guardador o curador, con respecto al menor de dieciocho aos o de ms si estuviere impedido, o al incapaz,
que se hallaren bajo su tutela, guarda o curatela;
d) El cnyuge, con respecto al otro no separado legalmente por su culpa.

CDIGO PENAL ARTICULO 179. - Ser reprimido con prisin de uno a cuatro aos, el deudor no comerciante
concursado civilmente que, para defraudar a sus acreedores, hubiere cometido o cometiere alguno de los actos
mencionados en el artculo 176.
Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos, el que durante el curso de un proceso o despus de una sentencia
condenatoria, maliciosamente destruyere, inutilizare, daare, ocultare o hiciere desaparecer bienes de su patrimonio o
fraudulentamente disminuyere su valor, y de esta manera frustrare, en todo o en parte, el cumplimiento de las
correspondientes obligaciones civiles.

Personas obligadas a la prestacin


Estn obligados a prestar los medios indispensables para la subsistencia:
a) Los padres (ley 13.944, art.1) con respecto a su hijo menor de dieciocho aos, o de ms edad si estuviere
impedido.
Los padres pueden ser
por naturaleza (y en tal caso, pueden ser matrimoniales o extramatrimoniales) o
por adopcin plena, que extingue el parentesco con la familia biolgica o
simple que no extingue el vnculo biolgico
Los padres extramatrimoniales, en el momento del hecho, deben haber reconocido al hijo o,
tratndose de la madre, se la reputa tal si la maternidad qued establecida por la prueba del
nacimiento y la identidad del nacido y, si se tratare del padre, si la paternidad qued legalmente
determinada por sentencia dictada en juicio de filiacin que lo declare tal
Ni la separacin personal ni la disolucin del vnculo matrimonial excluyen la obligacin en relacin
a los hijos. Tampoco la excluye la declaracin de nulidad del matrimonio. En todas esas situaciones
los padres continan siendo tales, e incumbe a ambos el deber de dar alimento a sus hijos y
educarlos, no obstante que la tenencia sea ejercida por uno de ellos
b) El hijo (ley 13.944, art. 2o, a) que hubiere cumplido dieciocho aos de edad, con respecto a los padres
impedidos. Pueden ser matrimoniales o extramatrimoniales por reconocimiento (y aun sin ste, si la
maternidad qued establecida por la prueba del nacimiento y la identidad del nacido o declaracin judicial.
12.4.2 Contacto de menores con sus padres no convivientes. Ley
24.270.
La Ley 24.270 castiga con prisin de un mes a un ao al padre o tercero que, ilegalmente, impidiere u
obstruyere el contacto de menores de edad con sus padres no convivientes (art.1 primer prrafo)

Ley 24.270 ARTICULO 1-Ser reprimido con prisin de un mes a un ao el padre o tercero que,
ilegalmente, impidiere u obstruyere el contacto de menores de edad con sus padres no convivientes.
Si se tratare de un menor de diez aos o de un discapacitado, la pena ser de seis meses a tres aos de prisin.
El bien jurdico lesionado por este delito es el mismo que viola los tipos penales precedentemente
analizados: ms que la libertad del menor, el derecho de su familia, porque lesiona a la patria potestad.
Otros parientes del menor, al que tambin deben alimentos, tienen derecho a visitarlo.
No obstante la accin de impedir u obstaculizar el ejercicio de ese derecho se encuentra al margen de la
esfera delictiva por no constituir una ofensa a la patria potestad, fuera de que el concepto contacto es
mucho ms amplio que el de visita.
En estas figuras se protegen, concretamente, el derecho de los padres no convivientes a la adecuada
comunicacin con sus hijos, cuya educacin pueden supervisar para hacer efectivo el deber de
contribuir a su formacin integral a la par que el de brindarles proteccin.

Las acciones tpicas son las de impedir (hacer imposible el contacto) u obstaculizar (entorpecer, crear
estorbos al contacto) de menores de 21 aos.
El hecho de que la Convencin sobre los Derechos del Nio por la jerarqua constitucional alcanzada,
prevalezca sobre las leyes del pas ello slo ocurre cuando esas leyes contraren sus disposiciones pero no
cuando a la par de la proteccin brindada a los menores de 18 aos, la hayan hecho extensiva a otros
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Derecho Penal II UES 21
menores que han superado esa edad pero no la de 21, que no se hayan emancipado con el o los padres
(matrimoniales, extramatrimoniales o adoptivos) con el cual o los cuales no conviven en razn de mediar una
separacin personal entre los cnyuges
El autor debe obrar ilegalmente, sin estar jurdicamente autorizado a hacerlo.
Este elemento normativo del tipo, que significa el adelanto sistemtico de la antijuridicidad del hecho al
momento del examen de su tipicidad y cuya existencia es incompatible con la concurrencia de causas de
justificacin, exige obrar a sabiendas de su ilegalidad.
La duda no es compatible con ese conocimiento.
El dolo requiere la conciencia de que es a uno de los padres del menor o a ambos progenitores, en el caso
de que ninguno de ellos convivan con el menor, a quienes se impide u obstaculiza el contacto con l y que
ste es un menor de edad.

Bien jurdico protegido:


El bien jurdico protegido no es el derecho de visita genrico cuyos titulares son los parientes relacionado
recprocamente con la obligacin alimentaria; sino el especfico derecho deber de los padres no
convivientes de visitar a sus hijos menores de edad no emancipados, para tener una adecuada
comunicacin con estos y posibilitar la supervisin de su ecuacin, que surge del ejercicio de la patria
potestad compartida5.
Sujetos activos:
La ley menciona como sujetos activos al padre o tercero. La expresa mencin a un tercero permite la
aplicacin de la figura a cualquier persona que obstruya la comunicacin entre padres y sus hijos
menores, cuya tenencia no ejercen por diferentes motivos. Es decir el padre conviviente no es el nico
sujeto activo de estos delitos.
Sujetos pasivos:
Los sujetos pasivos del ilcito son el padre o los padres no convivientes hijos menores no
convivientes.

AGRAVAMIENTO:
El delito se agrava (la pena ser de prisin de 6 meses a 3 aos), si el menor cuyo contacto con su o sus padres
no convivientes se ve impedido u obstaculizado, tiene menos de 10 aos o es un discapacitado. El fundamento
del agravante se ha encontrado en que el vnculo de un menor de 20 aos con su padre no conviviente,
precisamente por su corta edad, sufre una prdida mayor y en que el menor de 21 aos discapacitado, por serlo,
tiene mayor dependencia con quien convive lo cual facilita la accin punible.
SEGUNDA FIGURA BSICA:
La ley 24.270 en su artculo 2 incorpora otra figura que aunque aparente ser un tipo derivado, es
autnomo y castiga con las mismas penas, al padre o tercero que para impedir el contacto del menor
con el padre no conviviente, lo mudare de domicilio sin autorizacin judicial.
La accin punible es la de mudar o cambiar de domicilio al menor, la de llevarlos a vivir a otra pare con
la finalidad de impedir su contacto con el padre no conviviente. Pero debe hacerse con la finalidad de
impedir
Si la intencin es impedirlo pero slo logra obstaculizar por circunstancias ajenas a su voluntad, el delito
habr quedado en grado de tentativa. Pero si lo determin a obrar otra finalidad cualquiera, incluso slo
obstruir o entorpecer el contacto, el hecho no encuadrar en esta figura aunque pueda encuadrar en
aquella otra ya que la accin de cambiar de domicilio no es en definitiva, sino una de las acciones mediante
las cuales puede alcanzarse esa finalidad. Subjetivamente no es compatible con el dolo eventual ni
con la duda
El delito se consuma en el momento en el que concret el cambio de domicilio. (lugar de residencia
habitual del menor al que se lo sustituy por otro) sin contar con previa autorizacin judicial
Admite tentativa porque ese cambio pudo verse frustrado despus de haber tenido comienzo de ejecucin
Se agrava el delito si con la misma finalidad de impedir el contacto del menor con el padre no conviviente,
mudare el domicilio del menor al extranjero, sin autorizacin judicial o excediendo los lmites de esta
autorizacin. En tal caso las penas de prisin se elevarn al doble del mnimo y a la mitad del mximo.
La consumacin del delito agravado se opera cuando el cambio de domicilio o lugar de residencia se
produjo.
Queda en tentativa si comenz pero no se concret.
Si el autor del hecho cuenta con autorizacin judicial pero excede sus lmites conduciendo al menor
a un destino distinto al comprendido en la autorizacin judicial, incurrir igualmente en delito. No
as si se extralimita en el tiempo porque el traslado fu ilegtimamente efectuado.
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MEDIDAS DE REPOSICIN
El tribunal que entiende en la causa deber disponer en un plazo no mayor de 10 das, los medios necesarios para
restablecer el contacto del menor con sus padres y determinar, de ser procedente un rgimen de visitas provisorio
por un trmino no superior a tres meses
El tribunal, debe tambin remitir los antecedentes a la justicia civil
ACCIN PENAL
La accin penal emergente de estos delitos es dependiente de instancia privada (ley 24270 inciso 4), tanto en el
caso de que el autor fuere un tercero que por decisin judicial o de hecho ejerza la tenencia del menor como en el
que fuere el progenitor que conviva con l, quien sostiene que es este ltimo supuesto corresponde proceder de
oficio como consecuencia de entender que el menor es sujeto pasivo de delito y por ende que se da uno de los
supuestos de excepcin contemplado en el artculo 72 ltimo prrafo CP.
Insta el padre no conviviente que es agraviado por el delito
5 SUAREZ, Mara de las Mercedez LASCANO, Carlos Julio, El impedimento de contacto de hijos menores con padres no convivientes, ley 24.270, Ed. Lerner, Crdoba
1994, pg. 51.

Unidad 13: Delitos contra la seguridad de la Nacin, contra


los poderes pblicos y el orden constitucional.
13.1 Bien jurdico protegido. Sistematizacin.
Derecho protegido. Delitos polticos. Causas polticas
Los delitos previstos en este Ttulo no afectan al Estado como ente internacional, porque no comprometen su
independencia, integridad o dignidad exterior. De los delitos del Ttulo X, unos lesionan la estabilidad
total o parcial de la Constitucin de la Nacin o de las Constituciones Provinciales o la seguridad de
las Autoridades Federales o Provinciales o el libre ejercicio de sus facultades constitucionales (C.P,
arts. 226, 226 bis, 227 bis, 227 ter y 229).
Otros delitos van contra la intangibilidad de la separacin y contralor de los rganos de gobierno (C.P,
art. 227) o de la jurisdiccin interna de la Repblica {CP art. 228).
Otros atentan contra los derechos del pueblo (C.P, art. 230, inc. 1) o la autoridad de las leyes o
resoluciones pblicas (C.P, art. 230, inc. 2 ).
Se trata de delitos de naturaleza poltica porque atacan a la Nacin como personalidad poltica,
lesionando las bases fundamentales de su organizacin gubernamental, en su existencia, integridad,
formacin u orden. Pero, adems, son delitos que obedecen a "causas polticas" (C.N. 18), porque implican el
ejercicio de la soberana del pueblo en una medida vedada por la Constitucin. Mientras que la naturaleza
poltica de los delitos depende de la naturaleza del bien lesionado, la "causa poltica" se determina de manera
principal, a la par que por la naturaleza del bien jurdico violado por el delito, por la naturaleza del derecho que
ejerce el agente al delinquir y el modo de ejercerlo.
DELITOS CONTRA LOS PODERES PBLICOS Y EL ORDEN CONSTITUCIONAL Este primer Captulo
comprende las siguientes figuras:
1. Alzamiento en armas. Figura bsica (art. 226, prr. I)
2. Agravantes en razn de sus finalidades (art. 226, prr. 2);
3. Agravante por la calidad de sus autores (art. 226, prr. 3)
4. Amenaza pblica e idnea de cometer un alzamiento en armas, (art. 226 bis);
5. Concesin de poderes tirnicos (art. 227);
6. Consentimiento del estado de alzamiento en armas (art. 227 bis, 1er. prr.);
7. Aceptacin en colaborar con las autoridades de facto, mantenindose en funciones o
asumindolas, (art. 227 bis, 2o. prr.);
8. Agravante para todo delito que contribuya a poner en peligro la vigencia de la CN. (art.
227ter);y
9. Violacin de patronato (art. 228)
El legislador busc reforzar, a travs de estas figuras delictivas, el orden constitucional y la vida democrtica,
porque si bien, como lo admitieron algunos de los legisladores que participaron en la sancin de la ley 23.077
a la que se le dio ese nombre, "la custodia de los valores de nuestro sistema poltico constituye tarea,
obligacin y responsabilidad de cada uno" ello no siempre es suficiente.

Los bienes jurdicos protegidos en los ttulos denominados Delitos contra la seguridad de la Nacin (IX)
y Delitos contra los poderes pblicos y el orden constitucional (X), sern oportunamente definidos al

168
Derecho Penal II UES 21
momento de efectuar el anlisis de cada ttulo en particular. Sin perjuicio de ello, podemos diferenciarlos,
diciendo que:
Los delitos agrupados en el Ttulo IX tienden a la proteccin y la seguridad exterior, es decir al Estado
en cuanto a sus relaciones internacionales con otros pases u organizaciones no estatales.
Est compuesto por dos Captulos, el primero dedicado a la traicin y el segundo a la criminalidad que
ataca la paz y dignidad de la Nacin
En cambio, las figuras delictivas contenidas en el Ttulo X atacan al Estado como Nacin jurdicamente
organizada, por medio de los cuales se intenta proteger la vigencia de la Constitucin Nacional y el
funcionamiento de los poderes pblicos
Por su parte, el Ttulo X, se divide en tres Captulos,
1. el primero referido a los atentados contra el orden constitucional y la vida democrtica,
2. el segundo criminaliza la sedicin, y
3. el restante contiene disposiciones que son comunes a los Captulos I y II.

13.2 Atentado contra la seguridad externa.


Como se adelant, los delitos tipificados en el Ttulo IX del Cdigo Penal, tienen como bien jurdico la
proteccin de la seguridad exterior del Estado. En otras palabras, puede decirse que la objetividad del
delito est dada por el resguardo de Estado en el marco de sus relaciones internacionales.
La proteccin se proyecta sobre aquellas conductas que pongan en peligro al Estado y sus relaciones con
otras organizaciones estatales y supraestatales.

13.2.1. Traicin. Nocin. Estructura del delito sentido del art. 119 de
la Constitucin Nacional.
TITULO IX - DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DE LA NACION
TRAICIN
ARTICULO 214. - Ser reprimido con 1) tomar las armas el artculo 214 del Cdigo Penal unirse al
reclusin o prisin de diez a veinticinco contra la Nacin; ejercito enemigo, formando parte de l, se
aos o reclusin o prisin perpetua y en 2) unirse a los enemigos; preste ayuda y socorro
uno u otro caso, inhabilitacin absoluta y El tipo es doloso
artculo 214
perpetua, siempre que el hecho no se 3) prestar cualquier el delito de traicin exige la existencia de
halle comprendido en otra disposicin de ayuda. una situacin de guerra exterior, que
del Cdigo
este cdigo, todo argentino o toda consiste en un conflicto armado entre dos o
Penal
persona que deba obediencia a la Nacin ms pases
por razn de su empleo o funcin La accin tpica consiste en tomar armas,
pblica, que tomare las armas contra quedan atrapadas diversas actividades,
sta, se uniere a sus enemigos o les entre las que se pueden mencionar, las
prestare cualquier ayuda o socorro. prcticas de inteligencia, ingeniera,
Artculo 119.- La traicin contra la 1. tomar las armas telecomunicaciones, planificacin, estrategia
Nacin consistir nicamente en tomar contra la Nacin; y requiere una finalidad especfica en el
las armas contra ella, o en unirse a sus 2. unirse a los enemigos actuar del sujeto: el enrolamiento en las
artculo 119
enemigos prestndoles ayuda y socorro. prestndole ayuda y fuerzas enemigas sea para combatir contra
de la
El Congreso fijar por una ley especial la socorro. nuestra Nacin
Constitucin
pena de este delito; pero ella no pasar
Nacional
de la persona del delincuente, ni la
infamia del reo se transmitir a sus
parientes de cualquier grado.
ARTICULO 215. - Ser reprimido con la conducta del autor Se trata de un delito de intencin
reclusin o prisin perpetua, el que que comete el hecho Se consuma cuando se comete la traicin con
cometiere el delito previsto en el artculo con el propsito de la finalidad de lograr los objetivos establecidos
precedente, en los casos siguientes: someter a la Nacin al por la ley
1 Si ejecutare un hecho dirigido a dominio extranjero o
Agravante: someter total o parcialmente la Nacin al menoscabar su
art. 215 CP dominio extranjero o a menoscabar su independencia
independencia o integridad; el autor de traicin
2 Si indujere o decidiere a una potencia endereza su conducta
extranjera a hacer la guerra contra la para que el enemigo
Repblica haga la guerra contra
nuestro pas.

169
Derecho Penal II UES 21
ARTICULO 216. - Ser reprimido con La accin tpica consiste en formar parte de una conspiracin de
reclusin o prisin de uno a ocho aos, el dos o ms personas que tenga por finalidad cometer el delito de traicin.
que tomare parte en una conspiracin de Se ha entendido que tomar parte es participar en los actos de
dos o ms personas, para cometer el conspiracin.
delito de traicin, en cualquiera de los
casos comprendidos en los artculos AUTOR: Todos los que participan son autores.
precedentes, si la conspiracin fuere A su vez, se define a la conspiracin como el concierto de individuos que
descubierta antes de empezar su ejecuta un plan previamente determinado para lograr un fin
ejecucin. determinado.
Conspiracin
Conforme al texto de la norma aludida, el nmero mnimo de
para la
intervinientes en el hecho de conspiracin deben ser dos, no calificando
traicin Art.
el accionar si se suman ms personas al concierto criminal.
216
Sujetos activo puede ser cualquier persona, siempre que uno de
ellos rena la condicin para cometer el delito de traicin, es decir que
se argentino, nativo o por opcin o que deba obediencia a la Nacin en
razn de su empleo o funcin pblica.
El delito se consuma con el mero acuerdo de voluntades para
llevar a cabo el plan diseado para cometer el delito de traicin.
Se trata de un delito doloso, no siendo posible su comisin por
dolo eventual, pues se exige un acuerdo de voluntades con la especfica
finalidad de cometer el delito de traicin
ARTICULO 217. - Quedar eximido de pena el que revelare la conspiracin a la autoridad, antes de haberse comenzado
Excusa
el procedimiento. La ley slo beneficia al autor de la delacin, y exige que la revelacin se produzca antes de
absolutoria
haberse comenzado el procedimiento
ARTICULO 218. - Las penas establecidas en los artculos anteriores se aplicarn, tambin, cuando los hechos previstos en
ellos fueren cometidos contra una potencia aliada de la Repblica, en guerra contra un enemigo comn. Se aplicarn
asimismo a los extranjeros residentes en territorio argentino, salvo lo establecido por los tratados o por el derecho de
gentes, acerca de los funcionarios diplomticos y de los nacionales de los pases en conflicto. En este caso se aplicar la
pena disminuida conforme a lo dispuesto por el artculo 44
Traicin
contra Los presupuestos para la procedencia del tipo son la existencia de una guerra contra un enemigo en comn, y que el acto
potencia de traicin se lleve a cabo contra una potencia aliada, es decir fuerzas de otras Naciones que hacen la guerra ante un
extranjera mismo Estado hostil.
En otras palabras, para que proceda la aplicacin de la figura analizada, al igual que en el tipo bsico de traicin, debe
existir un conflicto armado internacional, el sujeto activo debe ser un argentino, nativo o por opcin, o que deba
obediencia a la Nacin en razn de su empleo o funcin pblica, que tomare las armas o prestando ayuda o socorro a un
ejrcito enemigo.
La diferencia es esta dada porque aqu quien es sujeto pasivo del ataque no es nuestro pas, sino una Nacin aliada

la Constitucin de 1994 cambi la pena prevista para la traicin (CN., art. 29) que es la de reclusin o
prisin perpetua o reclusin o prisin de diez a veinticinco aos y en uno u otro caso, inhabilitacin
absoluta perpetua (C.P., art. 214), adems de la tacha de infamia (CN., art. 29 in fine).
El delito de traicin que est tipificado en el artculo 214 del Cdigo Penal, posee la particularidad que
tambin ha sido definido por el artculo 119 de la Constitucin Nacional
.

13.3 Atentado al orden constitucional y la vida democrtica.


Los delitos tipificados en el Ttulo X del Cdigo Penal atacan al Estado como Nacin jurdicamente
organizada, y por medio de los cuales se intenta proteger la vigencia de la Constitucin Nacional y el
funcionamiento de los poderes pblicos.
Estos delitos tienden a la defensa de las instituciones democrticas.
Estas conductas son infracciones de naturaleza poltica, pues atacan a la Nacin como personalidad
poltica, lesionado las bases fundamentales de su organizacin gubernamental, en su existencia, integridad,
formacin u orden2.
La ley 23.077 cambi el epgrafe de este primer Captulo. En el Mensaje con el que el Poder Ejecutivo remiti
al Congreso de la Nacin el proyecto de ley que luego se convirti en la ley 23.077, se expresaba que el
cambio de rubro se propona "con el fin de privar a esta aberrante conducta de la connotacin heroica y
romntica que posee el trmino rebelin" y ese criterio fue mantenido por el miembro informante del Proyecto
en el Senado, Dr. de la Ra. Se ha estimado que, al margen de la razn invocada, justificaba ese cambio el

170
Derecho Penal II UES 21
hecho de que muchos de los tipos contenidos en el Captulo I no constituyen una rebelin propiamente dicha
en cuanto alzamiento en armas.
Tambin se ha afirmado, con razn, que la denominacin de "Atentados al orden constitucional" es
redundante porque ese carcter es comn a todos los delitos incluidos en el Ttulo y que el de atentados "a la
vida democrtica" podra hacer pensar, incorrectamente, que "slo los delitos tipificados dentro del Captulo I
tendran esa naturaleza, ya que al no estar incluidos genricamente en el Ttulo X, no podran extenderse a
los tipos penales enunciados en el Captulo II", cuando alguno de ellos, como el art. 23O C.P. prev una
conducta claramente atentatoria a la vida democrtica.
2 NUEZ, Ricardo C., Tratado de Derecho Penal, Tomo VI, Ed. Lerner, Buenos Aires 1978, pg. 288.

13.3.1 Alzamiento armado nacional. El tipo penal. Elemento


subjetivo. Agravantes.
DELITOS CONTRA LOS PODERES PUBLICOS Y EL ORDEN CONSTITUCIONAL
Captulo I
Atentados al orden constitucional y a la vida democrtica
ARTICULO 226. - Sern reprimidos con prisin de cinco a quince aos los que se alzaren en armas para cambiar la
Constitucin, deponer alguno de los poderes pblicos del gobierno nacional, arrancarle alguna medida o concesin o
impedir, aunque sea temporariamente, el libre ejercicio de sus facultades constitucionales o su formacin o renovacin en
los trminos y formas legales. Si el hecho descripto en el prrafo anterior fuese perpetrado con el fin de cambiar de modo
permanente el sistema democrtico de gobierno, suprimir la organizacin federal, eliminar la divisin de poderes, abrogar
los derechos fundamentales de la persona humana o suprimir o menoscabar, aunque sea temporariamente, la
independencia econmica de la Nacin, la pena ser de ocho a veinticinco aos de prisin. Cuando el hecho fuere
perpetrado por personas que tuvieren estado, empleo o asimilacin militar, el mnimo de las penas se incrementar en un
tercio.

La accin tpica correspondiente al artculo 226 del Cdigo Penal, consiste en alzarse en armas contra el
gobierno nacional con la finalidad de lograr algunos de los objetivos sealados por la norma.
Debe tratarse de un movimiento constituido por un nmero indeterminado de personas que mediante el
uso de la violencia y la disposicin de armas tienda a conseguir aquellos objetivos definidos por la ley.
No es necesario que se llegue a concretar la lucha o el enfrentamiento, pero s que las personas
cuenten con armas, sea que las utilicen o que simplemente las tengan en su poder.
Ampliacin de la lectura con la bibliografa obligatoria:
La ley 23.077, en su art. 6, fij la pena de cinco a quince aos para reprimir este delito. Ella represent un
aumento en relacin a la que anteriormente haba establecido la ley 20.642. Pero la Constitucin de 1994
cambi aquella pena por la prevista para la traicin (CN., art. 29) que es la de reclusin o prisin perpetua
o reclusin o prisin de diez a veinticinco aos y en uno u otro caso, inhabilitacin absoluta perpetua
(C.P., art. 214), adems de la tacha de infamia (CN., art. 29 in fine).
El delito, que exige el concurso de muchas personas, es un tumulto pblico de individuos sublevados, directa
o indirectamente, contra la autoridad y fuerzas del Gobierno nacional para lograr alguna de las finalidades
polticas mencionadas en el art. 226, y dotados por su nmero o por las armas, propias o impropias, que
usan, portan o tienen a su inmediata disposicin, de poder suficiente para oponerse con alguna probabilidad
de xito a las fuerzas gubernamentales. La contienda alcanza el carcter de guerra civil si se traduce en
la lucha de una fraccin del pueblo contra otra, una rebelde y otra leal al Gobierno de la Nacin.
La rebelin militar tiene caractersticas y penas distintas (C. de J. Militar, 642 y 643 y ss.)
La creencia de Nez, basada en la referencia que el art. 231 del CP hace de los sublevados, de que el
alzamiento en armas significa, precisamente, "una sublevacin" y que ello no es lo mismo que "estar
armado, usar armas o valerse de ellas, sino levantamiento violento, hostil, pudiendo traducirse la violencia por
la tenencia o el uso de armas o simplemente, por el uso de la fuerza" que, dogmticamente, sustentaba en la
referencia del art. 227 bis del C.P. a la modificacin por la fuerza, de la Constitucin, ha sido ratificada,
precisamente, por sta (CN de 1994, art. 36, 1 prrafo).
Agravantes en razn de las finalidades del alzamiento armado.
La ley 23.077 introdujo agravantes a la figura del art. 226, prrafo 1. Pero la pena privativa de la libertad ms
elevada que previo para ellas qued -en virtud de la pena dispuesta por la Constitucin de 1994 en su art. 36
para la figura bsica del alzamiento en armas (la del art. 124 C.P) ms baja que la correspondiente a sta, lo
que es una incongruencia slo salvable por va legislativa.
171
Derecho Penal II UES 21
De todos modos, les corresponder, tambin, la tacha de infamia, la inhabilitacin a perpetuidad para ocupar
cargos pblicos y la exclusin de los beneficios del indulto y la conmutacin de penas. (CN. de 1994, art. 36,
2o prr.). La primera circunstancia agravatoria de la pena la constituyen las finalidades determinantes
del alzamiento en armas, las que pueden ser dos:
i. la de cambiar de modo permanente el sistema democrtico de gobierno,
suprimir la organizacin federal, eliminar la divisin de poderes o abrogar los
derechos fundamentales de la persona humana (C.P., art. 226, 2o. prr.,1era.
parte); y
ii. la de suprimir o menoscabar, aunque sea temporariamente, la independencia
econmica de la Nacin (C.P., art. 226, 2o. prr., 2a. parte).

Las acciones tendientes a cambiar de modo permanente el sistema democrtico (cuya existencia admite
expresamente la CN de 1994 en los arts. 36, 5to. prr. y 38, 1er. prr.); las que procuran suprimir de modo
permanente la organizacin federal (CN. de 1994, art. 1 y 121), o eliminar la divisin de poderes propias del
sistema republicano adoptado (CN. de 1994, arts. 1, 44, 87 y 108) o suprimir los derechos humanos que la
Constitucin Nacional y los Tratados internacionales a los que se otorga jerarqua constitucional, que no
derogan disposicin alguna de su parte dogmtica y son complementarios de los derechos y garantas
reconocidos tambin por ella (CN. de 1994, art. 75 inc. 22), son acciones subversivas a las que cabe
diferenciar de los hechos terroristas, aunque la subversin recurra a ellos para alcanzar sus fines.
Todas esas acciones violentas procuran, en definitiva, cambiar la Constitucin, que es la conducta que
reprime la figura bsica, por lo que no correspondera encuadrarlas, en estos casos, en la figura calificada.
Las acciones que tienen por finalidad suprimir o menoscabar, aunque sea temporariamente, la
independencia econmica del pas son las que buscan, mediante el alzamiento armado, poner en manos
de terceros u otras potencias las decisiones polticas sobre la planificacin econmica nacional.
Agravante en razn de la calidad de los autores
El tercer prrafo del art. 226 del C.P introdujo, como circunstancia agravatoria del alzamiento armado, la
calidad de sus autores: la que stos tengan estado, empleo o asimilacin militar. En ese caso, la pena mnima
se incrementar en un tercio. Vuelve aqu a manifestarse la incongruencia ya sealada: si el tribunal que
juzg a personas que revisten la calidad prevista por la ley como circunstancia calificante, las declara autoras
de la figura bsica, deber incrementarles el mnimo de la pena tomando como base la del art. 214 C.P (CN.,
arts. 36 y 29).
Pero s encuadra sus conductas en la figura agravada por las finalidades perseguidas al participar en la
comisin del alzamiento armado, ese mnimo deber calcularse a base de la pena prevista en el art. 226 C.P.
La razn de esta calificante, segn el miembro informante del Proyecto que se convirti en la ley 23.077,
Senador Fernando de la Ra, se halla en el mayor deber de disciplina impuesto a quienes tienen estado,
asimilacin o empleo militar que, segn los arts. 872 y 873 del Cdigo de Justicia Militar, son quienes revisten
en el Ejrcito, Marina, Aeronutica, incluso en situacin de retiro y los que formen parte de la reserva mientras
se hallen prestando servicios; los que integran la Gendarmera Nacional o cualquier otro cuerpo militarizado
que, por sus leyes orgnicas o estatutos, se hallen sometidos a la jurisdiccin militar, como son la Prefectura
Naval y la Polica Aeronutica y, por ltimo, quienes tienen empleo militar

172
Derecho Penal II UES 21

DELITOS CONTRA LOS PODERES PBLICOS Y EL ORDEN CONSTITUCIONAL


Son Atentados al orden constitucional y la vida democrtica
las figuras delictivas contenidas en el Ttulo X atacan al Estado como Nacin jurdicamente organizada, por
medio de los cuales se intenta proteger la vigencia de la Constitucin Nacional y el funcionamiento de los
poderes pblicos

El tipo contiene un elemento subjetivo especial que acompaa a la accin, el propsito de llevar a
cabo cualquiera de las finalidades enumeradas por la ley, a saber;
1) Cambiar la Constitucin. Debe tratarse de la Constitucin Nacional, pues en caso de ser la
provincial, el hecho se desplazara a la figura delictiva prevista por el artculo 229 del
Cdigo Penal.
2) Deponer alguno de los poderes pblicos. Al alzamiento no tiene por finalidad el cambio
de las instituciones, sino ms bien, las personas que ocupan los cargos. Por ejemplo
destituir al presidente de la Nacin o al Ministro de Economa.
3) Arrancar alguna medida o concesin. Es decir, que a travs del movimiento se busca que
cualquiera de los poderes dicte una resolucin esperada por los autores de ilcito. Por
ejemplo, que se dejen en libertad a cierto grupo de presos, que se concedan subsidios, y
otros tantos pedidos que pueden canalizarse por medio de esta va.
ALZAMIENTO EN 4) Impedir aunque sea temporalmente el libre ejercicio de las facultades constitucionales.
ARMAS Ello implica no dejar que los funcionarios que ocupan cargos pblicos puedan cumplir con
aquellas funciones que le han sido encomendadas por mandato constitucional o legal. Por
ELEMENTOS DEL ejemplo, que los jueces dicten sentencia o que la Cmara de Senadores pueda tratar
TIPO proyectos de ley.
5) Impedir la formacin o renovacin de los poderes nacionales en los trminos y formas
legales. Concretamente, esta conducta tiende a obstaculizar el recambio de funcionarios
del estado, por ejemplo, impidiendo que un diputado pueda ocupar su banca, a la cual
accedi por eleccin legtima.
Puede ser sujeto activo del delito cualquier persona, pues la norma no exige ninguna
cualidad especial en el autor para que se configure el delito.
Desde el punto de vista del aspecto subjetivo, el delito es doloso, admitiendo solo la
modalidad directa, pues la figura exige tambin la concurrencia de un elemento
subjetivo especial que radica en conseguir las finalidades establecidas en la norma,
circunstancia que impide alcanzar el delito con dolo eventual.
El delito se consuma con el alzamiento, no resultando determinante a tal efecto que se
logren las finalidades perseguidas.

Sern reprimidos con prisin de cinco a quince aos los que se alzaren en armas
para cambiar la Constitucin, deponer alguno de los poderes pblicos del
gobierno nacional
La ACCIN TPICA es alzarse en armas contra el gobierno nacional
Debe tratarse de un movimiento constituidos por un nmero indeterminado de
persona, que mediante uso de violencia y la disposicin de armas tienda a
conseguir los objetivos definidos en este inciso
Alzamiento
armado nacional Art. 226, prr.
Agravantes: Si el hecho descripto en el prrafo anterior fuese perpetrado con
Figura bsica I
el fin de cambiar de modo permanente el sistema democrtico de gobierno,
Y agravantes
suprimir la organizacin federal, eliminar la divisin de poderes, abrogar los
derechos fundamentales de la persona humana o suprimir o menoscabar, aunque
sea temporariamente, la independencia econmica de la Nacin, la pena ser de
ocho a veinticinco aos de prisin. Cuando el hecho fuere perpetrado por
personas que tuvieren estado, empleo o asimilacin militar, el mnimo de las
penas se incrementar en un tercio.

Agravantes en Arrancarle alguna medida o concesin o impedir, aunque sea temporariamente el


razn del libre ejercicio de sus facultades constitucionales o su formacin o renovacin en
Art. 226, prr.
propsito los trminos y formas legales. Si el hecho descripto en el prrafo anterior fuese
2
perseguido por el perpetrado con el fin de cambiar de modo permanente el sistema democrtico
alzamiento de gobierno, suprimir la organizacin federal, eliminar la divisin de poderes, 173
Derecho Penal II UES 21
armado abrogar los derechos fundamentales de la persona humana o suprimir o
menoscabar, aunque sea temporariamente, la independencia econmica de la
Nacin, la pena ser de ocho a veinticinco aos de prisin

Agravante por Cuando el hecho fuere perpetrado por personas que tuvieren estado, empleo o
las calidades Art. 226, prr. asimilacin militar, el mnimo de las penas se incrementar en un tercio.
especiales de los 3
autores
ARTICULO 226 bis. - El que amenazare pblica e idneamente con la comisin de
alguna de las conductas previstas en el artculo 226, ser reprimido con prisin de
uno a cuatro aos
La accin tpica consiste en amenazar, es decir infundir temor, intimidar,
anunciar que se va a cometer cualquiera de las conductas que han sido
descriptas por el artculo 226 del mismo ordenamiento legal.
La amenaza debe ser pblica e idnea: esta amenaza debe efectuarse en
forma pblica. En otras palabras, debe estar direccionada o dirigida a un
nmero indeterminado de personas
Amenaza pblica Amenaza el que anuncia un mal que puede producir
e idnea de Es un delito formal, cuya consumacin requiere que el mal especfico con el
cometer un art. 226 bis que se ha amenazado llegue al pblico aunque, siendo idneo para producir
alzamiento en temor o desasosiego en la gente, vale decir con potencialidad como para
armas causar temor que se producirn los hechos anunciados.
Requiere que acte con conciencia y voluntad de efectuar esa amenaza
El delito es doloso, quedando solo comprendido el directo, pues la figura
exige para su configuracin la amenaza con una finalidad especfica, lo que
hace imposible su comisin por va de dolo eventual.
Siendo un delito de pura actividad y de peligro abstracto, se consuma en el
momento del anuncio pblico de la comisin de los hechos descriptos en la
figura del artculo 226 del C.P. En consecuencia no resulta admisible la
tentativa.

ARTICULO 227. - Sern reprimidos con las penas establecidas en el artculo 215
para los traidores a la patria, los miembros del Congreso que concedieren al
Poder Ejecutivo Nacional y los miembros de las legislaturas provinciales que
concedieren a los Gobernadores de provincia, facultades extraordinarias, la suma
del poder pblico o sumisiones o supremacas, por las que la vida, el honor o la
fortuna de los argentinos queden a merced de algn gobierno o de alguna
persona (artculo 29 de la Constitucin Nacional
Se trata de un delito especial propio, pues slo pueden ser autores
quienes revistan ciertas cualidades que han sido definidas por la ley.
sujetos activos, los miembros del Congreso Nacional o Provincial.
La accin tpica ha sido definida por el verbo conceder: conferir,
otorgar, acordar facultades extraordinarias al gobernante. FACULTADES
AL AMRGEN DE LA LEY
Concesin de La suma del poder pblico representa la supresin de la divisin de
art. 227
poderes tirnicos poderes.
La sumisin es la subordinacin, sometimiento, dependencia al Poder
Ejecutivo.
En tanto que la supremaca implica el predominio de un poder sobre
otro, es decir falta el equilibrio sobre el cual descansa la divisin de
poderes.
Es un delito doloso, que si bien no contiene ningn elemento subjetivo
especfico, slo admite la modalidad directa.
Siendo un delito de pura actividad y de peligro abstracto, se consuma
cuando se conceden los poderes tirnicos.
La figura no exige ningn resultado particular.

174
Derecho Penal II UES 21
Sern reprimidos con las penas establecidas en el artculo 215 para los traidores a
la patria, con la disminucin del artculo 46, los miembros de alguno de los tres
Consentimiento
poderes del Estado nacional o de las provincias que consintieran la consumacin
del estado de Art. 227 bis,
de los hechos descriptos en el artculo 226 continuando en sus funciones o
alzamiento en 1er. prr.
asumindolas luego de modificada por la fuerza la Constitucin o depuesto
armas
alguno de los poderes pblicos, o haciendo cumplir las medidas dispuestas por
quienes usurpen tales poderes.
Se aplicar de uno a ocho aos de prisin o reclusin e inhabilitacin absoluta por
el doble de la condena, a quienes, en los casos previstos en el prrafo anterior,
aceptaren colaborar continuando en funciones o asumindolas, con las
autoridades de facto, en algunos de los siguientes cargos: ministros, secretarios
de Estado, subsecretarios, directores generales o nacionales o de jerarqua
equivalente en el orden nacional, provincial o municipal, presidente,
vicepresidente, vocales o miembros de directorios de organismos
Aceptacin en
descentralizados o autrquicos o de bancos oficiales o de empresas del Estado;
colaborar con las
sociedades del Estado, sociedades de economa mixta, o de sociedades annimas
autoridades de
Art. 227 bis, con participacin estatal mayoritaria, o de entes pblicos equivalentes a los
facto,
2o. prr. enumerados en el orden nacional, provincial o municipal, embajadores, rectores
mantenindose
o decanos de universidades nacionales o provinciales, miembros de las fuerzas
en funciones o
armadas o de polica o de organismos de seguridad en grados de jefes o
asumindolas
equivalentes, intendentes municipales, o miembros del ministerio pblico fiscal
de cualquier jerarqua o fuero, personal jerrquico del Parlamento Nacional y de
las legislaturas provinciales. Si las autoridades de facto crearen diferentes
jerarquas administrativas o cambiaren las denominaciones de las funciones
sealadas en el prrafo anterior, la pena se aplicar a quienes las desempeen,
atendiendo a la anloga naturaleza y contenido de los cargos con relacin a los
actuales.
Agravante para El mximo de la pena establecida para cualquier delito ser aumentado en un
todo delito que medio, cuando la accin contribuya a poner en peligro la vigencia de la
contribuya a Constitucin Nacional. Esta disposicin no ser aplicable cuando las
art. 227 ter
poner en peligro circunstancias mencionadas en ella se encuentren contempladas como elemento
la vigencia de la constitutivo o calificante del delito de que se trate.
CN.
Se impondr prisin de seis meses a dos aos al que ejecutare o mandare
ejecutar decretos de los concilios, bulas, breves y rescriptos del Papa que, para su
Violacin de
art. 228 cumplimiento, necesiten del pase del gobierno, sin haberlo obtenido; y de uno a
patronato
seis aos de la misma pena, al que los ejecutare o mandare ejecutar, a pesar de
haber sido denegado dicho pase.

13.4 Sedicin. Los artculos 6, 22 y 109 de la Constitucin Nacional.


Los tipos penales: sedicin propiamente dicha.
PRIMERA PARTE
Captulo Primero
Declaraciones, derechos y garantas

Artculo 6.- El Gobierno federal interviene en el territorio de las provincias para garantir la forma republicana de gobierno, o
repeler invasiones exteriores, y a requisicin de sus autoridades constituidas para sostenerlas o restablecerlas, si hubiesen sido
depuestas por la sedicin, o por invasin de otra provincia.
Artculo 22.- El pueblo no delibera ni gobierna, sino por medio de sus representantes y autoridades creadas por esta
Constitucin. Toda fuerza armada o reunin de personas que se atribuya los derechos del pueblo y peticione a nombre de ste,
comete delito de sedicin.
SECCIN TERCERA
DEL PODER JUDICIAL
CAPTULO PRIMERO
De su naturaleza y duracin
Artculo 109.- En ningn caso el presidente de la Nacin puede ejercer funciones judiciales, arrogarse el conocimiento de
causas pendientes o restablecer las fenecidas.
175
Derecho Penal II UES 21

Sedicin El bien jurdicamente protegido: La objetividad jurdica es la estabilidad total o parcial de la


Constitucin de las provincias o la seguridad de la autoridad provincial o federal en su caso, o el
libre ejercicio de sus facultades constitucionales
1. la sedicin por atribucin de los derechos del pueblo (C.N., art. 22; CP, art. 230, inc. 1)
y d) el motn (CP, art. 230, inc. 2o).
2. la sedicin propiamente dicha (CP, art. 229), que a su vez incluye el armamento de
una provincia contra otra y el alzamiento en armas;
El captulo de la sedicin
Cometen el delito los que, sin rebelarse contra el gobierno nacional, armaren una provincia
comprende
contra otra, se alzaren en armas para cambiar la constitucin local, deponer alguno de los
poderes pblicos de una provincia o territorio federal, arrancarle alguna medida o
concesin o impedir aunque sea, temporalmente, el libre ejercicio de sus facultades legales
o su formacin o renovacin en los trminos y formas establecidos en la ley (CP, art. 229).
La pena de prisin de uno a seis aos es la establecida por la ley 16.648.
Dos son las acciones punibles, a saber:

1- Levantamiento armado de una Provincia 2- el alzamiento en armas local.


contra otra Con la diferencia del carcter local de las finalidades polticas
La frmula del art. 229 del CP, "armaren una provincia del alzamiento armado, vale aqu lo que se ha dicho respecto
contra otra", comprende las "hostilidades de hecho" del alzamiento en armas rebelde (CP, art. 226).
de una provincia contra otra, que el art. 109 de la CN. El alzamiento sedicioso puede tener su origen en la propia
art. 121 de la CN. de 1994) califica de sedicin o provincia que lo padece o en otra. En este ltimo caso, el
asonada, y, adems, la "invasin de otra provincia", delito se diferencia del hecho de armar una provincia contra
aludida en el art. 6 de la C.N. como motivo para que otra, por no constituir una hostilidad de una provincia como
las autoridades provinciales constituidas requieran la tal ni una invasin permitida por ella.
intervencin federal.
Las "hostilidades de hecho" de una provincia contra
otra, suponen hostilidades de provincia a provincia
como entidades polticas, vale decir, el hecho de que
una provincia alzada en armas contra otra, la invade.
En cambio, los trminos "invasin de otra provincia"
comprenden ese tipo de hostilidad y el hecho de que
una provincia permita que bandas armadas del
pueblo, salgan de su territorio para invadir el de otra,
con el objeto de hacer prevalecer los partidos en que
se hubiesen enrolado.

Ambas acciones se diferencian de la rebelin porque ni la CN como tal, ni los Poderes Pblicos nacionales
constituyen el objeto directo del ataque delictivo.
No alcanzan a los autores del delito de sedicin las penas que la CN de 1994 establece en su art. 36 a los que cometan
actos de fuerza contra el orden institucional y el sistema democrtico del pas. Sin embargo, si como consecuencia de
estos actos y no slo de los sediciosos se usurparen funciones previstas para las autoridades de las provincias, sus
autores se harn pasibles a las mismas penas

El tipo de motn:
ARTICULO 230. - Sern reprimidos con prisin de uno a cuatro aos:
1. Los individuos de una fuerza armada o reunin de personas, que se atribuyeren los derechos del pueblo y
peticionaren a nombre de ste (art. 22 de la Constitucin Nacional);
2. Los que se alzaren pblicamente para impedir la ejecucin de las leyes nacionales o provinciales o de las
resoluciones de los funcionarios pblicos nacionales o provinciales, cuando el hecho no constituya delito ms
severamente penado por este cdigo.
El artculo 230 del Cdigo Penal contempla dos figuras delictivas, que se caracterizan por constituir
levantamiento colectivo, es decir movimientos efectuados por grupos numerosos de personas, que importan una
perturbacin grave contra la tranquilidad de los poderes constituidos y las resoluciones que emanen de estos.

176
Derecho Penal II UES 21
1) La accin tpica descripta en el inciso primero se trata de un tipo legal que requiere para su
configuracin llevar a cabo dos conductas distintas:
atribuirse los derechos del pueblo y
peticionar en nombre de este.
Se trata de un delito especial propio, pues la ley exige ciertas cualidades particulares en el sujeto
activo.
En particular slo pueden ser autores quienes formen parte de una fuerza armada o integren una
reunin de personas, con o sin armas. Cualquiera que sea el supuesto de hecho, para ser autor debe
integrarse el grupo, en consecuencia la actuacin individual no configura el delito de motn.
Se consuma el delito en el momento en el cual el grupo efecta la peticin en nombre del pueblo,
pues es un tipo de pura actividad y de peligro concreto, siendo indiferente que se concreten o no
los fines perseguidos.
2) En el segundo inciso, la accin tpica es alzarse pblicamente. Ahora bien este alzamiento tiene que
tener una finalidad especfica que no es otra que ir en contra de una ley o resolucin de autoridad
pblica.
La consumacin se produce en el momento del alzamiento pblico, siendo indiferente que se consigan o se
logren los fines que se perseguan.

MDULO 4

Delitos contra la administracin pblica


Ttulo XI del Libro Segundo: atacan el ejercicio de la administracin pblica
se encuentran previstos en los Art. 237 a 281 bis.
El objeto protegido en este Ttulo es el ejercicio de las funciones legislativas, ejecutivas y/ o judiciales,
nacionales, provinciales o municipales, frente al comportamiento de sus titulares o de terceros, destinatarios o
no del acto funcional.
puede ser un funcionario pblico o un particular ARTICULO 77. . Por los trminos "funcionario pblico"
Una persona participa del ejercicio de funciones y "empleado pblico", usados en este cdigo, se
El sujeto pblicas si el Estado ha delegado en ella, de modo designa a todo el que participa accidental o
activo exclusivo o en participacin con otras, la facultad permanentemente del ejercicio de funciones pblicas,
de expresar o ejecutar la voluntad estatal sea por eleccin popular o por nombramiento de
autoridad competente.
Conductas que lesionan el ejercicio de la funcin pblica
1- Atentado contra la autoridad 2- Resistencia contra la autoridad
ARTICULO 237. - Ser reprimido con prisin de un mes a un ARTICULO 239. - Ser reprimido con prisin de quince das a
ao, el que empleare intimidacin o fuerza contra un un ao, el que resistiere o desobedeciere a un funcionario
funcionario pblico o contra la persona que le prestare pblico en el ejercicio legtimo de sus funciones o a la persona
asistencia a requerimiento de aqul o en virtud de un deber que le prestare asistencia a requerimiento de aqul o en
legal, para exigirle la ejecucin u omisin de un acto propio virtud de una obligacin legal.
de sus funciones
Lo protegido es la libertad de decisin del funcionario en Es autor del delito quien se opone activamente a la accin
el ejercicio de la funcin pblica de un funcionario pblico o a la persona que a su
Sujeto activo puede ser cualquier persona. Si es requerimiento o por obligacin legal le presta asistencia,
funcionario pblico, la pena se agrava. ejecutiva de una orden legtima dada por el propio
Sujeto pasivo puede ser tanto un funcionario pblico funcionario actuante o por otra autoridad pblica.
como la persona que le prestare asistencia. Puede ser autor, el destinatario de la orden o un tercero.
Este delito, consiste en: el empleo de intimidacin o Lo protegido es la accin funcional del funcionario en el
fuerza contra el sujeto pasivo, para que se decida a ejercicio de la funcin pblica.
realizar (ejecutar) o no realizar (omitir) un acto de Este delito:
autoridad para cuyo ejercicio tiene competencia Es imputable a ttulo de dolo.
funcional y territorial. No admite tentativa.
El atentado contra la autoridad es posible mientras por Se consuma con la oposicin al acto, por cualquier
propia voluntad o por una razn extraa, el funcionario medio, ya sea con o sin intimidacin o fuerza.
no haya resuelto ejecutar u omitir el acto funcional.
177
Derecho Penal II UES 21
Intimidacin es la amenaza de un mal a la persona,
derechos o afectos de su vctima.
Fuerza es el ejercicio de una energa fsica sobre o en
contra de la vctima.
Este delito:
No Admite tentativa.
Es instantneo.
Imputable a ttulo de dolo. Requiere un dolo
especfico, pues el autor debe usar la intimidacin o
fuerza para imponer al funcionario la ejecucin o la
omisin de un acto.
Se consuma con el uso de los medios citados, aunque
no logren el resultado buscado por el autor
AGRAVANTE
Atentado y resistencia contra la autoridad
ARTICULO 238. - La prisin ser de seis meses a dos aos:
1 Si el hecho se cometiere a mano armada;
2 Si el hecho se cometiere por una reunin de ms de tres personas;
3 Si el culpable fuere funcionario pblico;
4 Si el delincuente pusiere manos en la autoridad.
En el caso de ser funcionario pblico, el reo sufrir adems inhabilitacin especial por doble tiempo del de la condena.
3- Desobediencia a la autoridad
Este delito tiene, con relacin al sujeto pasivo, las mismas exigencias que la
resistencia a la autoridad, pero difiere en lo relativo al sujeto activo y a la
ARTICULO 239. Ser reprimido con prisin de
conducta de ste.
quince das a un ao, el que resistiere o
Este delito:
desobedeciere a un funcionario pblico en el
- Es imputable a ttulo de dolo. Requiere el conocimiento efectivo
ejercicio legtimo de sus funciones o a la
de la orden, sin que baste, por lo tanto, el conocimiento ficto
persona que le prestare asistencia a
admitido por las leyes procesales.
requerimiento de aqul o en virtud de una
- No admite tentativa.
obligacin legal.
- Se consuma en el momento en que debiendo cumplir la orden, su
destinatario no lo hace.

14.3. Conductas que lesionan o perturban la represin del delito.


14.3.1 Falsa denuncia. El tipo penal.
ARTICULO 245. - Se impondr prisin de La va legal para cometer este delito es la denuncia, y esta consiste
dos meses a un ao o multa de pesos en llevar a conocimiento de la autoridad pblica competente para
setecientos cincuenta a pesos doce mil perseguir o juzgar los delitos, en la forma y con el contenido
quinientos al que denunciare falsamente establecido por las disposiciones legales correspondientes, la
un delito ante la autoridad comisin de un delito, ya sea, de accin pblica o de instancia
privada, doloso o culposo y de cualquier gravedad
La denuncia puede ser falsa objetiva o subjetivamente:
Objetivamente: si el hecho que se dice sucedido no ha acontecido o ha sucedido pero con modalidad
distinta que al momento de denunciar.
Subjetivamente: si es hecha de mala fe, a sabiendas de la inexactitud objetiva de la misma.
Falsa
Diferencias entre la falsa denuncia y la calumnia judicial:
denuncia
FALSA DENUNCIA CALUMNIA JUDICIAL
Presupone que la denuncia no imputa un delito a Importa imputar un delito a una determinada
una persona determinada. persona.
Tiende a engaar a la autoridad, ofendiendo as a Tiende a menoscabar el honor ajeno de una
la administracin pblica encargada de la persona determinada.
persecucin o juzgamiento de los delitos, porque
perturba su normal desenvolvimiento
- Este delito: Es imputable a ttulo de dolo. -Admite tentativa. - Es formal.
- Se consuma con la presentacin de la denuncia, sin necesidad que la autoridad resulte efectivamente
engaada.
178
Derecho Penal II UES 21

14.3.2. Evasin y favorecimiento de la evasin. Los tipos penales.


Aspecto funcional lesionado. Agravante.
Autor del delito puede ser quien est privado de su libertad
personal, con o sin encierro, como condenado, procesado,
imputado, sospechado o arrestado o detenido en otra calidad, por
una autoridad competente, con las formalidades establecidas por
ARTICULO 280. - Ser la ley, o por un particular en los casos de flagrancia
reprimido con prisin de un mes a
Este delito:
un ao, el que hallndose
Evasin legalmente detenido se evadiere - Es imputable a ttulo de dolo.
por medio de violencia en las - Admite tentativa.
personas o fuerza en las cosas. - Se consuma con el acto mismo de la liberacin del
encierro o de la sustraccin a la custodia
- Aspecto funcional lesionado la accin administrativa de
ejecucin de las penas privativas de la libertad y de las
medidas preventivas de detencin personal.
ARTICULO 281. - Ser reprimido con prisin de un mes a cuatro aos, el que favoreciere la
evasin de algn detenido o condenado, y si fuere funcionario pblico, sufrir, adems,
favorecimiento de
inhabilitacin absoluta por triple tiempo.
la evasin Si la evasin se produjere por negligencia de un funcionario pblico, ste ser reprimido con multa
de pesos argentinos mil a pesos argentinos quince mil.
Causacin culposa ARTICULO 281 Si la evasin se produjere por negligencia de un funcionario pblico, ste ser
de la evasin reprimido con multa de pesos argentinos mil a pesos argentinos quince mil.

14.3.3. Falso testimonio. El tipo penal. Agravantes. Aspecto de la funcin


pblica lesionado.
Este delito, lesiona el derecho de la sociedad a que las autoridades pblicas, en resguardo del acierto de sus
resoluciones, conozcan la verdad en aquellos casos llevados al juzgamiento
ARTICULO 275. - Ser Testigos personas que deponen, Este delito:
reprimido con prisin de un en un juicio o procedimiento, Es imputable a ttulo de dolo. El
mes a cuatro aos, el testigo, sobre hechos que han cado bajo la dolo propio de este delito consiste
perito o intrprete que accin de sus sentidos. en la conciencia y voluntad del autor
afirmare una falsedad o Peritos personas ajenas al objeto de apartarse de la verdad al
negare o callare la verdad, en de un juicio o procedimiento que deponer, informar, traducir o
todo o en parte, en su informan sobre elementos interpretar. No se requiere un fin
deposicin, informe, probatorios cuya verificacin o ulterior, ni es necesaria la intencin
I. traduccin o interpretacin, valorizacin requiere
hecha ante la autoridad de daar, ya que tambin es punible
El tipo conocimientos especiales en una
competente. Si el falso la falsedad que tiende a favorecer.
penal testimonio se cometiere en una ciencia, arte, industria o tcnica.
Se consuma al rendirse la
causa criminal, en perjuicio del Intrpretes personas ajenas al deposicin, el informe, la traduccin
inculpado, la pena ser de uno a objeto de un juicio o
o la interpretacin. La oportuna
diez aos de reclusin o prisin. procedimiento que explican el
En todos los casos se sentido de ciertos hechos, cosas, rectificacin de la falsedad en el
impondr al reo, adems, actos o textos, o que traducen al mismo acto procesal, excluye el falso
inhabilitacin absoluta por idioma castellano declaraciones o testimonio.
doble tiempo del de la textos producidos en un idioma Es formal.
condena. distinto al nacional.
1. Falso testimonio en causa criminal. ARTICULO 275. Si Este delito:
el falso testimonio se cometiere en una causa criminal, en perjuicio Es imputable a ttulo de dolo. El dolo
del inculpado, la pena ser de uno a diez aos de reclusin o prisin propio de este delito consiste en la
II. 2. Falso testimonio prestado por soborno. ARTICULO 276. - conciencia y voluntad del autor de
Figuras La pena del testigo, perito o intrprete falso, cuya declaracin fuere apartarse de la verdad al deponer,
agravadas prestada mediante cohecho, se agravar con una multa igual al informar, traducir o interpretar en
duplo de la cantidad ofrecida o recibida. una causa criminal, en perjuicio del
El sobornante sufrir la pena del simple testigo falso. imputado.
El error o la duda excluyen el delito

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Derecho Penal II UES 21

14.4 Violacin de sellos y documentos


14.4.1 En este captulo se protege la funcin pblica tendiente a la seguridad de objetos o documentos
entregados a la custodia oficial, frente a los atentados contra medios de seguridad puestos por la
autoridad o contra los objetos confiados a ella
14.4.2. Aspectos funcionales que lesionan. Los tipos penales
Responsabilidad dolosa Responsabilidad culposa

ARTICULO 254. - Ser reprimido con prisin de seis ARTICULO 254. Ser reprimido con prisin de seis
meses a dos aos, el que violare los sellos puestos por meses a dos aos, el que violare los sellos puestos
la autoridad para asegurar la conservacin o la por la autoridad para asegurar la conservacin o la
identidad de una cosa. Si el culpable fuere funcionario identidad de una cosa. Si el culpable fuere
pblico y hubiere cometido el hecho con abuso de su funcionario pblico y hubiere cometido el hecho con
cargo, sufrir adems inhabilitacin especial por abuso de su cargo, sufrir adems inhabilitacin
doble tiempo. especial por doble tiempo. Si el hecho se hubiere
Autor del delito todo el que realiza la conducta cometido por imprudencia o negligencia del
I. Violacin tpica, pero el culpable fuere adems un funcionario pblico, la pena ser de multa de pesos
de sellos funcionario pblico en abuso de su cargo, adems setecientos cincuenta a pesos doce mil quinientos.
de la pena de prisin sufrir la inhabilitacin
especial.
Este delito:
- Es imputable a ttulo de dolo, requiere la
conciencia de la significacin del sello.
- Admite tentativa.
Se consuma con la violacin del sello, aunque no se
altere la conservacin o identidad de las cosas
ARTICULO 255. - Ser reprimido con prisin de un (1) ARTICULO 255. Si el hecho se cometiere por
mes a cuatro (4) aos, el que sustrajere, alterare, imprudencia o negligencia del depositario, ste ser
ocultare, destruyere o inutilizare en todo o en parte reprimido con multa de pesos setecientos cincuenta
objetos destinados a servir de prueba ante la autoridad ($ 750) a pesos doce mil quinientos ($ 12.500).
competente, registros o documentos confiados a la (Artculo sustituido por art. 13 de la Ley N 26.388
custodia de un funcionario pblico o de otra persona en B.O. 25/6/2008)
el inters del servicio pblico. Si el autor fuere el mismo
depositario, sufrir adems inhabilitacin especial por
doble tiempo.
Este precepto protege la seguridad de los elementos De la misma manera que la violacin de sellos, la
probatorios, registrales o documentales, vinculados al violacin de medios de prueba, registros o
ejercicio de funciones pblicas administrativas, documentos, no es imputable por culpa.
II. Violacin legislativas o judiciales, custodiados en el inters de un A este ttulo slo responde el depositario de los
de medios servicio pblico, por un funcionario o por quien no lo es medios de prueba, registros o documentos que por
de prueba, su negligencia o imprudencia posibilitare que un
registros o tercero los sustraiga, oculte, destruya o inutilice
documentos: Este delito:
- Es imputable a ttulo de dolo.
- Admite tentativa.
- Se consuma con llevndose la cosa, o
escondindola, o arruinndola, o volvindola
intil en relacin a su destino probatorio,
registral o documental.

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Derecho Penal II UES 21

UNIDAD 15: Delitos contra la administracin pblica (continuacin)


15.1. Conductas que lesionan la titularidad y legalidad del ejercicio
de la funcin pblica.
15.1. Conductas que lesionan la titularidad y legalidad del ejercicio de la
funcin pblica.
Estos delitos ofenden la administracin pblica porque atentan contra la facultad estatal de
conferir autoridad, ttulo u honores pblicos.

15.1.1. Usurpacin de funciones Hechos plurales el inc. 1, contempla la Conducta tpica:


pblicas punibilidad de dos conductas distintas: Asuncin de funciones pblicas:
La de asumir la funcin, el Asume funciones pblicas el que asume
ARTICULO 246. - Ser reprimido cargo, sin ejercerla. el cargo o la comisin que confiere las
con prisin de un mes a un ao e La de ejercer la funcin sin funciones.
inhabilitacin especial por doble asumirla. - Cargo oficio o empleo que
tiempo: Ms, si se dan conjuntamente estaremos importa la facultad de ejercer
1 El que asumiere o ejerciere ante un delito nico, ya que se trata de un una funcin pblica segn
funciones pblicas, sin ttulo o tipo con pluralidad de hiptesis competencia establecida por las
nombramiento expedido por consumativas leyes y reglamentos.
autoridad competente; La asuncin no requiere actos de - Comisin encargo que autoriza
ejercicio de la funcin pblica por parte el ejercicio de la funcin en uno
Constituye una usurpacin de del autor, sino, simplemente, la toma de o ms casos determinados
funciones por parte de quien no ha posesin del cargo pblico pertinente. Ejercicio ilegtimo de funciones pblicas:
tenido ni tiene la facultad de No es indispensable que en la toma de Comete el delito el sujeto que
realizarlas. posesin se llenen las formalidades efectivamente desempea el cargo o
legales del caso, sino que basta la comisin, realizando actos que son
ocupacin o toma de ese cargo, no propios de ellos.
siendo suficiente la mera invocacin del Es necesario que el agente, adems de
mismo. investirse de la calidad funcional,
El ejercicio implica que el autor, atribuyndosela, lo haga realizando
invistindose de la calidad funcional
actos pertenecientes a la funcin. Es
pertinente, ejecuta actos que le son
fundamental que el autor se auto
propios a la funcin pblica. Se trata de
atribuya la calidad de funcionario
un tipo con pluralidad de hiptesis, ya
Se trata de dos condiciones:
que, quien asume un cargo y luego ejerce
Auto atribucin de la calidad de
la funcin correspondiente, no comete
funcionario.
un doble delito, sino que se trata del
Realizacin del acto funcional.
mismo ilcito
Mientras se den estas dos condiciones,
La asuncin o el ejercicio son delictivos
no importa si el acto se cumple legal o
cuando el autor no est facultado por un
ilegalmente, o si es o no formal, ni si ese
acto lectivo o por la designacin de una
acto corresponde a la competencia
autoridad competente para hacerlo
funcional del cargo
Usurpacin de funciones pblicas
Usurpacin de autoridad, ttulos u honores
ARTICULO 246. - Ser reprimido con prisin de un mes a un ao e inhabilitacin especial por doble tiempo:
1 El que asumiere o ejerciere funciones pblicas, sin ttulo o nombramiento expedido por autoridad competente;
2 El que despus de haber cesado por ministerio de la ley en el desempeo de un cargo pblico o despus de haber recibido de la
autoridad competente comunicacin oficial de la resolucin que orden la cesanta o suspensin de sus funciones, continuare
ejercindolas;
3 El funcionario pblico que ejerciere funciones correspondientes a otro cargo.
El militar que ejerciere o retuviere un mando sin autorizacin ser penado con prisin de uno (1) a cuatro (4) aos y, en tiempo de
conflicto armado de dos (2) a seis (6) aos, siempre que no resultare un delito ms severamente penado
El correcto funcionamiento administrativo y la idoneidad de los que ejercen la funcin. Lo que se protege
Bien jurdico
es la legalidad de la funcin, una de cuyas bases es la autoridad estatal para otorgar facultades de
protegido
decisin o ejecucin a determinadas personas y distinguir distintas esferas entre los funcionarios. Es esa
181
Derecho Penal II UES 21
autoridad la que se ataca cuando quien no es funcionario asume la funcin o cuando lo hace un
funcionario que carece de competencia para hacerlo

Los distintos tipos: la ley prev tres hechos distintos en el art. 246

1- Asuncin y ejercicio arbitrario de funciones pblicas


inciso 1 El que asumiere o ejerciere funciones pblicas, sin ttulo o nombramiento expedido por autoridad competente;
Constituye una usurpacin de funciones por parte de quien no ha tenido ni tiene la facultad de realizarlas.
Hechos plurales el inc. 1, contempla la punibilidad de dos conductas distintas:
La de asumir la funcin, el cargo, sin ejercerla.
La de ejercer la funcin sin asumirla
La asuncin requiere la toma de Conducta tpica:
posesin del cargo pblico pertinente a. Asuncin de funciones pblicas
b. Ejercicio ilegtimo de funciones pblicas: Comete el delito el sujeto que
El ejercicio implica que el autor, efectivamente desempea el cargo o comisin, realizando actos que son propios
invistindose de la calidad funcional de ellos
pertinente, ejecuta actos que le son Se trata de dos condiciones:
propios a la funcin pblica. Se trata de Auto atribucin de la calidad de funcionario.
un tipo con pluralidad de hiptesis, ya Realizacin del acto funcional.
que, quien asume un cargo y luego ejerce Mientras se den estas dos condiciones, no importa si el acto se cumple legal o
la funcin correspondiente, no comete ilegalmente, o si es o no formal, ni si ese acto corresponde a la competencia
un doble delito, sino que se trata del funcional del cargo.
mismo ilcito c. Arbitrariedad de la asuncin o ejercicio
La arbitrariedad surge de la falta de:
La asuncin o el ejercicio son delictivos
Ttulo que autorice la ocupacin del cargo o el ejercicio de la funcin.
cuando el autor no est facultado por un
Nombramiento expedido por autoridad competente para el cargo de que se
acto lectivo o por la designacin de una
autoridad competente para hacerlo
trate
Consumacin es un delito que se consuma con la actividad de asumir o con la de ejercer, sin que se exija la concrecin de
dao alguno. Es un delito de peligro y hasta de peligro abstracto
Posibilidad de tentativa: es posible la tentativa, ya que es posible que el autor realice actos de ejecucin del propsito
de asumir o ejercer la funcin, sin que la logre, sin embargo, al ser un delito de peligro abstracto
Sujetos
Autor puede ser autor del delito cualquier persona, aunque posea los caracteres y calidades de idoneidad legalmente
requeridos para el cargo
Complicidad: no rechaza el delito las posibilidades de participacin. Ej.: el que colabora necesariamente con el
ejercicio arbitrario, como puede ser el Ministro de la Corte que recibe el juramento del usurpador
Culpabilidad: es un delito doloso.
Exige la voluntad de asumir el cargo o ejercer la funcin.
No exige otros requisitos el dolo tpico.
No parece admitir el dolo eventual.
El error sobre las circunstancias tpicas elimina la culpabilidad.
2- Continuacin arbitraria de la funcin pblica .
ARTICULO 246. - Ser reprimido con prisin de un mes a un ao e inhabilitacin especial por doble tiempo:
2 El que despus de haber cesado por ministerio de la ley en el desempeo de un cargo pblico o despus de haber recibido de la
autoridad competente comunicacin oficial de la resolucin que orden la cesanta o suspensin de sus funciones, continuare
ejercindolas;

Usurpacin consistente en persistir en funciones que se han tenido y que ya no se tienen.


Conducta
Funcin pblica y competencia del cargo en que se cesa: la accin es la de ejercer funciones pblicas de un cargo que
legalmente el autor ha dejado de desempear. Se trata de una prosecucin ilcita de la funcin pblica
La funcin pblica que se ejerce ilegtimamente debe corresponder a la competencia del cargo en que el agente ha cesado. La
ley exige el no abandono del cargo. Es decir que para que sea delito, el autor debe haber cesado en el cargo pblico por
ministerio de la ley o por cesanta o suspensin
Tanto la suspensin como la cesanta deben ser legitimas tanto formal como sustancialmente.
Comunicacin oficial el delito solo se perfecciona cuando el agente sigue actuando funcionalmente en el cargo que ocupaba

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Derecho Penal II UES 21
despus de haber recibido de la autoridad competente comunicacin oficial. Mientras no le sea comunicada oficialmente, su
continuidad en el cargo no ser ilegal.
Subsistencia de la funcin y del cargo en la Administracin
Sujetos
Autor: puede serlo solo el agente que legalmente desempeaba el cargo en el que ha cesado o en el que se encuentra
suspendido y cuyas funciones sigue ejerciendo.
Antijuridicidad justificacin: Consideracin especial del estado de necesidad. Casos en donde el funcionario que ha cesado
continua ejerciendo sus funciones a fin de evitar daos en el servicio. Siguiendo a Soler, no bastar la simple posibilidad de que la
omisin de la actividad funcional pueda afectar el buen orden y efectividad de la funcin, sino la probabilidad de que al omitir la
conducta se cause un mal grave e inminente.
Culpabilidad: es un delito doloso.
Requiere conocimiento de que ha dejado de ocupar el cargo, as como la voluntad de continuar desempendolo mediante el
ejercicio de funciones que son propias de l.

3- Ejercicio de funciones correspondientes a otro cargo


ARTICULO 246. - Ser reprimido con prisin de un mes a un ao e inhabilitacin especial por doble tiempo:
3 El funcionario pblico que ejerciere funciones correspondientes a otro cargo.
El militar que ejerciere o retuviere un mando sin autorizacin ser penado con prisin de uno (1) a cuatro (4) aos y, en tiempo de
conflicto armado de dos (2) a seis (6) aos, siempre que no resultare un delito ms severamente penado.

Usurpacin que implica extender la competencia que el agente posee o funciones no comprendidas en ella.
Conducta
- Ejercicio de funcin ajena: la accin tpica, que solo la puede ejercer el funcionario
pblico, consiste en ejercer funciones correspondientes a un cargo distinto del que l
ocupa.
Bien jurdico - No basta la simple invocacin, es necesario que el autor realice actos funcionales propios
protegido: este delito del cargo que no ocupa. Lo que se pune, es la asuncin arbitraria de la competencia ajena.
afecta la legalidad de - Consumacin: es un delito de peligro abstracto que se consuma con la realizacin del acto
la funcin pblica, funcional correspondiente a la competencia del otro cargo, y admite nicamente la
pero en l, lo hace consumacin bajo forma de actividad, no admitiendo la comisin por omisin, no
bajo la forma de una exigiendo ni la materialidad de un dao, ni siquiera la concrecin de un peligro.
indebida injerencia - Posibilidad de tentativa: admite la tentativa, pero refiere el mismo problema que en los
en la competencia de incisos 1 y 2. Es difcil encontrar ejemplos aceptables.
cargos ajenos al que Sujetos: Autor: lo es el funcionario pblico que ocupa un cargo distinto de aquel cuyas
ocupa el funcionario funciones ejerce. Se ha exigido que el funcionario este en el legtimo ejercicio de sus funciones,
que lo consuma aunque podra estar suspendido (sino estara fuera de toda punibilidad tpica del art. 246).
Culpabilidad: es un delito doloso que exige el conocimiento de que la funcin que se ejerce
corresponde a otro cargo y la voluntad de ejercerla. Solo es compatible con el dolo directo,
quedando excluido el dolo eventual. Admite error o ignorancia, incluso la duda

.15.1.2.
Ejercicio ilegal de una profesin
para la que se requiere Accin punible ejercer de modo ilegal actos propios de una profesin para cuyo
habilitacin especial ejercicio debe contarse con habilitacin especial en el que se ha delegado el poder
de polica.
Usurpacin de autoridad, ttulos u Sujeto activo: cualquier persona que ejerce una de estas profesiones careciendo de
honores ttulo habilitante o que tenindolo, no posee la autorizacin correspondiente
ARTICULO 247. - Ser reprimido Este delito:
con prisin de quince das a un ao - Imputable a ttulo de dolo, incluso eventual.
el que ejerciere actos propios de una
- Es formal, instantneo y eventualmente permanente.
profesin para la que se requiere una
habilitacin especial, sin poseer el - No requiere para su consumacin resultado alguno
ttulo o la autorizacin
correspondiente.
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Derecho Penal II UES 21
Bien Jurdico protegido: lo que protege este artculo es el monopolio estatal de la
facultad de conferir autoridad, ttulos u honores
objetos del delito (el grado, titulo u honor) debe tener carcter oficial
corresponder legal o reglamentariamente a un cargo administrativo
Conductas: Este artculo reprime dos hechos distintos susceptibles de concurrir
materialmente en un mismo contexto de accin:
1.Usurpacin de insignias (seal o divisa honorfica constituida por objetos que
pueden o no usarse sobre el cuerpo (ej.: anillos, chapas). o distintivos (cualquier
objeto que sirva para distinguir de los dems a la persona que ejerce el cargo
(ej.: el uniforme):
Llevar pblicamente insignias o distintivos de un cargo que no se ejerce
Este delito:
15.1.3. - Imputable a ttulo de dolo. El autor debe obrar con la conciencia del
Usurpacin de ttulos y honores. significado de la insignia o del distintivo y que carece del derecho para llevarlo.
Aspectos de la funcin que - Es permanente.
lesionan. Los tipos penales - No admite tentativa.
- Se consuma al llevar la insignia o el distintivo.
ARTICULO 247. . Ser 2.Usurpacin de grados, ttulos u honores:
reprimido con multa de setecientos Arrogarse grados acadmicos, ttulos profesionales u honores que no le
cincuenta a doce mil quinientos corresponden: se los arroga quien se los auto atribuye sin poseerlos. No requiere
pesos, el que pblicamente llevare
que ejerza la profesin del ttulo que se arroga la persona.
insignias o distintivos de un cargo
que no ejerciere o se arrogare grados El autor puede hacerlo adscribindolo a su propia identidad o adoptando una falsa
acadmicos, ttulos profesionales u El delito solo es comisible por medio de una accin, quedando descartada la
honores que no le correspondieren omisin. La arrogacin tambin debe ser pblica.
Objetos:
Grado acadmico: es el ttulo mximo o superior que otorgan los
institutos de enseanza superior. Ej.: Doctor.
Ttulo profesional: es la habilitacin para ejercer o ensear un
determinado arte, ciencia, oficio o actividad, concedido oficialmente por
las autoridades del pas o convalidado por ellas.
Honor: es la distincin conferida por el Estado a una persona por su
representacin o sus mritos.
Este delito:
- Imputable a ttulo de dolo.
- No admite tentativa.
- Se consuma con la atribucin del ttulo, grado u honor. Es necesario que la
persona se conduzca como titular en actos o circunstancias determinadas.
Para ambas figuras:
Consumacin: bastan las acciones de llevar o arrogarse, Es un delito de carcter instantneo, aunque en algunos casos
puede adquirir caractersticas de permanencia. Solo puede reconocerse la accin en la actividad, no puede
reconocerse la comisin por omisin.
Sujetos: Autor: puede ser cualquier persona. Son delitos de propia mano que no admiten la forma de la autora
mediata
Culpabilidad: son delitos dolosos.
- En la primera figura Usurpacin de insignias o distintivos el autor debe conocer el significado de la insignia o
del distintivo y la ilegalidad de su uso por quien no posee el cargo al cual corresponde, y querer llevarlos
pblicamente.
- En la segunda figura Usurpacin de grados, ttulos u honores debe conocer el carcter oficial del ttulo, grado
u honor y la ilegitimidad de su autoatribucin y querer concretar sta pblicamente.
Ninguno de los delitos requiere un nimo particular.

184
Derecho Penal II UES 21

15.1.4. Omisin de actos de oficio.


Captulo IV
Abuso de autoridad y violacin de los deberes de los funcionarios pblicos
ARTICULO 249. - Ser reprimido con multa de pesos setecientos cincuenta a pesos doce mil
quinientos e inhabilitacin especial de un mes a un ao, el funcionario pblico que ilegalmente
omitiere, rehusare hacer o retardare algn acto de su oficio.
(Nota Infoleg: multa actualizada por art. 1 de la Ley N 24.286 B.O. 29/12/1993)

Bien jurdico protegido: se protege el correcto funcionamiento de la administracin pblica, procurando el


eficiente desenvolvimiento de los servicios que son propios de ella.

Acciones tpicas
Las tres acciones tpicas denotan omisiones.
En dos de ellas, omitir y retardar, la estructura omisiva es clara, mientras que en la de rehusar, requiere
una actividad.
Omite: el que no lo lleva a cabo.
Retarda: el que no lo realiza en la oportunidad determinada por la ley. No se da un puro omitir, ya que
ello importa que el acto se realice, pero no en la oportunidad en que debi realizarse.
Rehsa: el que ante un pedido u orden legtimos, se niega a realizarlo. Es la omisin precedida de la
negativa en respuesta a la interpelacin.

Consumacin: es un delito de simple actividad que se consuma con la omisin, el retardo o el


rehusamiento, sin que se necesite la produccin de resultado daoso alguno.
La omisin: requiere la no realizacin del acto funcional dentro del trmino fijado.
El retardo: implica la realizacin del acto, pero fuera del plazo legalmente determinado.
El rehusamiento: se consuma con la negativa a realizar el acto ante un requerimiento legalmente
formulado.
Tentativa: la estructura tpica rechaza toda posibilidad de reconocer la viabilidad de la tentativa.
Culpabilidad: algunos autores (Soler) llegaron a considerar que ese delito era una especie de delito
culposo, bastando la negligencia.

Creus: lo considera doloso, que requiere el conocimiento del carcter del acto omitido como propio del oficio
y que se trata de una omisin ilegal, lo que debe ir acompaado de la libre voluntad de omitir, retardar o
rehusar, por medio del dolo directo.
Sujeto activo: un funcionario pblico en el ejercicio de sus funciones.

Este delito:
No admite tentativa.
Se consuma en el momento en que debiendo realizar el acto el funcionario no lo hace, se rehsa o lo retarda

15.2. Conductas corruptoras de la funcin pblica. Ley 25.188.


Este captulo, resguarda a la administracin pblica frente a los actos de corrupcin venal de sus
funcionarios.
Los delitos causantes de un incremento patrimonial de su autor, del de sus cmplices o de terceras personas,
deben ser graves y dolosos.
Bien jurdico protegido se castiga la venalidad del funcionario pblico, procurando proteger el
funcionamiento normal de la administracin, que puede verse amenazado por la sola existencia de aquella,
sin consideracin a la licitud o ilicitud del acto.
En principio, para estos delitos no interesa el carcter o la naturaleza del acto, sino el motivo venal por el
que lo realiza.

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Derecho Penal II UES 21

15.2.1. Cohecho.
15.2. Conductas corruptoras de la funcin pblica. Ley 25.188.
Resguarda a la administracin pblica frente a los actos de corrupcin venal de sus funcionarios. Delitos graves, dolosos
Bien jurdico protegido se castiga la venalidad del funcionario pblico, procurando proteger el funcionamiento normal
de la administracin, que puede verse amenazado por la sola existencia de aquella, sin consideracin a la licitud o ilicitud
del acto
Cohecho Son dos las modalidades de la accin:
1. recibir dinero o cualquier otra ddiva;
2. aceptar una promesa.
Accin tpica: es un delito de accin bilateral, que presenta una codelincuencia
necesaria, ya que no puede existir un cohecho pasivo si no ha existido cohecho activo
Las acciones objetivamente descriptas por el tipo son dos rdenes, que configuran
una actitud pasiva:
Recibe el que entre en tenencia material del objeto.
Acepta el que admite obtener lo prometido para el futuro
ARTICULO 256. - Ser
El bien jurdico protegido es la moralidad y la correccin que debe imperar en la
reprimido con reclusin o prisin
de uno a seis aos e administracin pblica.
inhabilitacin especial perpetua, Sujeto activo: un funcionario pblico.
el funcionario pblico que por s Este delito implica un pacto
o por persona interpuesta, Objetos que se reciben: puede estar constituido por dinero o por cualquier dadiva.
recibiere dinero o cualquier otra Creus: la expresin ddiva indica la existencia de algo que se puede dar y recibir en
ddiva o aceptare una promesa sentido material, lo que constituye la dadiva tpica. Pero si solo se suministra la
directa o indirecta, para hacer, satisfaccin o goce de ciertos deseos al margen de toda materialidad, no se podr
retardar o dejar de hacer algo llegar a esta conclusin.
relativo a sus funciones Aceptacin de la promesa: tiene que ser dinero u otra dadiva.
La ddiva puede ser de cualquier naturaleza, que signifique un beneficio para el
funcionario.
La persona interpuesta: las acciones las puede realizar el funcionario por s o por
persona interpuesta
No es persona interpuesta el simple participe en grado de complicidad. Ej.: el que
se limita a recibir el dinero para entregrselo al funcionario, sino el que se haga
aparecer, a los ojos de terceros como el destinatario del beneficio.
Elemento subjetivo: el delito reclama un verdadero acuerdo.
La convergencia de ambas voluntades tiene que hacerse sobre un acto u omisin
futuros. La dadiva entregada para retribuir una conducta funcional ya adoptada por
el funcionario no cae dentro de los lmites del cohecho.
El acto o la omisin tienen que ser de competencia del funcionario.
La OMISIN (La segunda posibilidad subjetiva del tipo), se da cuando funcionario
pblico haga o deje de hacer algo referente a sus funciones.
Consumacin: lo que pune el art. 256 es el pacto venal. Por lo tanto la
consumacin se determina por el perfeccionamiento de ese pacto: en el momento
que se recibe el dinero o dadiva, o cuando se acepta la promesa, con independencia
de que el funcionario cumpla el acto o la omisin pretendida.
Autora: solo puede serlo un funcionario pblico
Culpabilidad: el dolo se determina en el acuerdo
Este delito:
- No admite tentativa.
- Requiere dolo directo.

Lo que se busca proteger con este delito es la imparcialidad o la objetividad como


Trafico de medio para que la funcin pblica defienda los intereses generales y no los
influencias particulares

ARTICULO 256 bis Ser Sujeto activo: puede serlo tanto un funcionario pblico como cualquier persona.
reprimido con reclusin o prisin La accin es la de solicitar o recibir dinero o cualquier otra dadiva, por s o por
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Derecho Penal II UES 21
de uno a seis aos e inhabilitacin persona interpuesta, o aceptar una promesa directa o indirecta para hacer valer
especial perpetua para ejercer la indebidamente su influencia ante un funcionario pblico para lograr aquellos mismos
funcin pblica, el que por s o por objetivos.
persona interpuesta solicitare o
recibiere dinero o cualquier otra
ddiva o aceptare una promesa Este delito:
directa o indirecta, para hacer - No admite tentativa.
valer indebidamente su influencia - Requiere dolo directo.
ante un funcionario pblico, a fin - Se adelanta el momento de la consumacin, ya que basta, para que sta se
de que ste haga, retarde o deje de produzca que se tome el dinero o la ddiva o la promesa con el fin de influir
hacer algo relativo a sus
en un funcionario pblico.
funciones.
Si aquella conducta estuviera Agravantes:
destinada a hacer valer Art. 256 bis Si aquella conducta estuviera destinada a hacer valer indebidamente una
indebidamente una influencia ante influencia ante un magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico, a fin de obtener
un magistrado del Poder Judicial o la emisin, dictado, demora u omisin de un dictamen, resolucin o fallo en asuntos
del Ministerio Pblico, a fin de sometidos a su competencia, el mximo de la pena de prisin o reclusin se elevar a doce
obtener la emisin, dictado, aos.
demora u omisin de un dictamen,
resolucin o fallo en asuntos
sometidos a su competencia, el
mximo de la pena de prisin o
reclusin se elevar a doce aos.
Cohecho pasivo del Lo particular de esta figura est dado por la condicin de autor y por la naturaleza
del hecho que es objeto del trato corrupto.
magistrado del Poder
Judicial o del Ministerio Autor del cohecho agravado puede ser nicamente un magistrado judicial,
Fiscal cualquiera sea su competencia.
La accin consiste en que el juez acepta promesa o ddiva para dictar o demorar u
omitir dictar una resolucin o fallo, en asunto sometido a su competencia.
ARTICULO 257. - Ser reprimido Cuando el hecho importa al mismo tiempo un prevaricado, ambos delitos concurren
con prisin o reclusin de cuatro formalmente.
a doce aos e inhabilitacin Es un delito de codelincuencia necesaria porque el autor no puede recibir dinero u
especial perpetua, el magistrado otra ddiva ni aceptar una promesa sin otra persona que se lo d, ofrezca o prometa.
del Poder Judicial o del Es un tipo autnomo, tanto desde el punto de vista del sujeto activo, como del
Ministerio Pblico que por s o elemento subjetivo.
por persona interpuesta,
recibiere dinero o cualquier otra
Este delito:
ddiva o aceptare una promesa
- Admite tentativa.
directa o indirecta para emitir,
- Requiere dolo especfico.
dictar, retardar u omitir dictar
una resolucin, fallo o - Se consuma aunque el magistrado no emita, dicte, retarde u omita el acto
dictamen, en asuntos sometidos judicial.
a su competencia
Cohecho activo. El cohecho pasivo atiende a la corrupcin venal del funcionario pblico por obra de
un tercero.
El cohecho activo reprime al corruptor.
ARTICULO 258. - Ser
reprimido con prisin de uno a Lo que se persigue con el ofrecimiento o entrega de la ddiva es que el funcionario
seis aos, el que directa o haga o deje de hacer algo relativo a sus funciones o que haga valer la influencia
indirectamente diere u ofreciere derivada de su cargo para que otro funcionario haga o deje de hacer algo relativo a
ddivas en procura de alguna de sus funciones.
las conductas reprimidas por los Cuando se trata de un juez, para que dicte, demore u omita una resolucin o fallo en
artculos 256 y 256 bis, primer asunto sometido a su competencia.
prrafo. Si la ddiva se hiciere u No puede existir cohecho pasivo sin que concurra el auto de un cohecho activo, no
ofreciere con el fin de obtener obstante este puede existir sin que se produzca aqul.
alguna de las conductas tipificadas
en los artculos 256 bis, segundo Accin tpica: es la de dar un ofrecer dadivas, da el que entrega, ofrece el que
prrafo y 257, la pena ser de promete. Paralelismo de conductas con el art. 256.
reclusin o prisin de dos a seis Elemento subjetivo: la dadiva debe ofrecerse al funcionario en procura de
aos. Si el culpable fuere alguna de las conductas reprimidas por el art. 256. Debe tratarse de actos
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Derecho Penal II UES 21
funcionario pblico, sufrir futuros, sin embargo quien da u ofrece para que el funcionario haga lo que ya
adems inhabilitacin especial de hizo, sin saber que lo haba hecho, comete el tambin el delito.
dos a seis aos en el primer caso y Consumacin: se consuma al dar la dadiva o al formular la promesa. Cuando
de tres a diez aos en el segundo.
estas circunstancias llegan a conocimiento del funcionario, siendo indiferente la
actitud que este asuma frente a esas conductas.
Tentativa: no es admisible.
Sujetos: Autor: puede ser cualquier persona.
Culpabilidad:
Aspecto volitivo: el dolo se integra por la intencin de querer llegar
al acuerdo venal.
Aspecto cognitivo: requiere que el sujeto tenga conciencia del
sentido de la dadiva que entrega u ofrece teniendo presente las
finalidades perseguidas
Este delito:
- No admite tentativa.
- Requiere dolo especfico.
- Se consuma con el acto de dar u ofrecer, sin que interese que el sujeto pasivo
reciba o rechace la entrega u oferta.
Cohecho activo.
ARTICULO 258. - Ser reprimido con prisin de uno a seis aos, el que directa o indirectamente diere u ofreciere ddivas en
procura de alguna de las conductas reprimidas por los artculos 256 y 256 bis, primer prrafo. Si la ddiva se hiciere u
ofreciere con el fin de obtener alguna de las conductas tipificadas en los artculos 256 bis, segundo prrafo y 257, la pena
ser de reclusin o prisin de dos a seis aos. Si el culpable fuere funcionario pblico, sufrir adems inhabilitacin especial
de dos a seis aos en el primer caso y de tres a diez aos en el segundo.

el que directa o indirectamente diere u ofreciere ddivas en procura de alguna de las conductas reprimidas por los
artculos 256 y 256 bis, primer prrafo
ARTICULO 256. - Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos e inhabilitacin especial
perpetua, el funcionario pblico que por s o por persona interpuesta, recibiere dinero o cualquier otra
Cohecho
ddiva o aceptare una promesa directa o indirecta, para hacer, retardar o dejar de hacer algo relativo a sus
funciones

ARTICULO 256 bis Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos e inhabilitacin especial
perpetua para ejercer la funcin pblica, el que por s o por persona interpuesta solicitare o recibiere dinero
Trfico
o cualquier otra ddiva o aceptare una promesa directa o indirecta, para hacer valer indebidamente su
influencia ante un funcionario pblico, a fin de que ste haga, retarde o deje de hacer algo relativo a sus influencia
funciones s
Si aquella conducta estuviera destinada a hacer valer indebidamente una influencia ante un
magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico, a fin de obtener la emisin, dictado,
demora u omisin de un dictamen, resolucin o fallo en asuntos sometidos a su competencia, el
mximo de la pena de prisin o reclusin se elevar a doce aos.
Si la ddiva se hiciere u ofreciere con el fin de obtener alguna de las conductas tipificadas en los artculos 256 bis,
segundo prrafo y 257

ARTICULO 257. - Ser reprimido con prisin o reclusin de cuatro a doce aos e inhabilitacin especial
perpetua, el magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico que por s o por persona interpuesta,
recibiere dinero o cualquier otra ddiva o aceptare una promesa directa o indirecta para emitir, dictar,
retardar u omitir dictar una resolucin, fallo o dictamen, en asuntos sometidos a su competencia

Cohecho pasivo del magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Fiscal
El cohecho pasivo atiende a la corrupcin venal del funcionario pblico por obra de un tercero.
El cohecho activo reprime al corruptor.
Lo que se persigue con el ofrecimiento o entrega de la ddiva es que el funcionario haga o deje de
hacer algo relativo a sus funciones o que haga valer la influencia derivada de su cargo para que otro
funcionario haga o deje de hacer algo relativo a sus funciones.
Cuando se trata de un juez, para que dicte, demore u omita una resolucin o fallo en asunto sometido a
su competencia.

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Derecho Penal II UES 21
No puede existir cohecho pasivo sin que concurra el auto de un cohecho activo, no obstante ste
puede existir sin que se produzca aqul.

Accin tpica: es la de dar un ofrecer dadivas, da el que entrega, ofrece el que promete. Paralelismo de
conductas con el art. 256.
Elemento subjetivo: la ddiva debe ofrecerse al funcionario en procura de alguna de las conductas
reprimidas por el art. 256. Debe tratarse de actos futuros, sin embargo quien da u ofrece para que el
funcionario haga lo que ya hizo, sin saber que lo haba hecho, comete el tambin el delito.
Consumacin: se consuma al dar la ddiva o al formular la promesa. Cuando estas circunstancias
llegan a conocimiento del funcionario, siendo indiferente la actitud que este asuma frente a esas conductas.
Tentativa: no es admisible.
Sujetos: Autor: puede ser cualquier persona.
Culpabilidad:
Aspecto volitivo: el dolo se integra por la intencin de querer llegar al acuerdo venal.
Aspecto cognitivo: requiere que el sujeto tenga conciencia del sentido de la dadiva que
entrega u ofrece teniendo presente las finalidades perseguidas

Este delito:
- No admite tentativa.
- Requiere dolo especfico.
- Se consuma con el acto de dar u ofrecer, sin que interese que el sujeto pasivo reciba o rechace la entrega
u oferta.

15.2.3. Definicin de funcionario pblico. Acciones tpicas.


Agravantes.
El concepto de funcionario pblico est dado por el propio Cdigo Penal, art. 77, siempre que se trate de un
hecho desarrollado en el ejercicio de sus funciones.
Por los trminos funcionario pblico y empleado pblico, usados en este cdigo, se designa a todo el
que participa accidental o permanentemente del ejercicio de funciones pblicas sea por eleccin popular o por
nombramiento de autoridad competente.
Por el trmino militar se designa a toda persona que revista estado militar en el momento del hecho
conforme la ley orgnica para el personal militar.
Los funcionarios pblicos civiles que integran la cadena de mando se encuentran asimilados al personal
militar con relacin a los delitos que cometan en su carcter de tales, cuando produzcan actos o impartan
rdenes o instrucciones como integrantes de la cadena de mando si las mismas implican comisin de delito o
participacin en el mismo.

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Derecho Penal II UES 21

Exacciones ilegales
se resguarda a la administracin pblica contra actos pecuniariamente abusivos, cometidos en el ejercicio
de la funcin pblica
ARTICULO 266. - Ser reprimido con prisin de uno a cuatro aos e inhabilitacin especial de uno a cinco aos, el funcionario
pblico que, abusando de su cargo, solicitare, exigiere o hiciere pagar o entregar indebidamente, por s o por interpuesta persona,
una contribucin, un derecho o una ddiva o cobrase mayores derechos que los que corresponden

Bien jurdico protegido: el normal, ordenado y legal Accin tpica: el funcionario requiere el pago de una cantidad o
desenvolvimiento de la funcin de los rganos del entregar algo que jurdicamente es indebido
estado y el patrimonio particular, vctima de la indebida El abuso funcional: el agente tiene que realizar las acciones
exigencia. abusando del cargo que desempea..
Sujeto activo slo puede cometerlo el funcionario Objetos: son las contribuciones, derechos o dadivas.
abusando de su cargo. ste puede actuar - Contribuciones: se refiere a impuestos.
personalmente, por s, o por un prestanombre, persona - Derechos: se refiere a prestaciones por pago de servicios,
interpuesta, siendo este ltimo, cmplice necesario. sanciones u obligaciones fiscales provenientes de otros
El abuso funcional existe en dos casos: actos de la administracin.
Cuando el funcionario se sirve coercitivamente de - Dadivas: cualquier contribucin graciable con contenido
su funcin para uno de los fines mencionados en el econmico exigida por los funcionarios en nombre de la
art. 266. En este caso, la entrega se hara con la administracin para satisfacer servicios o necesidades
voluntad constreida por el temor. sociales.
Cuando mediante persuasin o engao induce al Consumacin y tentativa: cuando la exaccin se traduce en:
sujeto pasivo en error sobre lo que est obligado a - Exigir: basta la exigencia, sin que sea necesario que el pago
pagar o entregar o sobre lo que le es exigible. se produzca, el objeto se entregue o la dadiva se d.
Es un delito de actividad y no admite tentativa.
La caracterstica de las exacciones radica en la - Hacer pagar o entregar: se consuma con el pago efectuado
exigencia de lo que indebidamente se recibe o la entrega realizada.
Se trata de una exigencia indebida y arbitraria Es un delito de resultado, pues la actividad del agente tiene
que se configura por una peticin que haber provocado la conducta de sujeto pasivo.
- cobrar: sucede lo mismo que el anterior.
Significa un actuar abusivo que puede ser: Este delito:
- Explcito: el agente no oculta a la vctima que le est - Requiere dolo. Es decir, exige la conciencia del autor
exigiendo algo. Lo extorsiona con un acto de que la solicitud, exigencia, pago, la entrega o la
autoridad. cobranza es indebida.
- Implcito: oculta la arbitrariedad bajo una falaz - No admite tentativa.
procedencia jurdica de lo que exige, engaando a la - Se consuma cuando el funcionario solicita, exige o
vctima sobre la dimensin de su deber. recibe el pago o la entrega o cobra.

a. Por los medios empleados. Autor de este delito: el funcionario pblico que ejecut
la exaccin.
ARTICULO 267. - Si se empleare Si su apropiacin fuere cometida por una persona
intimidacin o se invocare orden superior, distinta el hecho podr configurar otro delito, pero no
comisin, mandamiento judicial u otra concusin, puesto que faltara de parte del tercero la
autorizacin legtima, podr elevarse la exigencia a nombre del estado que caracteriza el delito
prisin hasta cuatro aos y la inhabilitacin inicial y no podra hablarse para el de convertir.
hasta seis aos
La exaccin puede convertirse en provecho propio o de
Figuras b. Por el destino del tributo. un tercero, pero autor es el funcionario.
agravadas Implica participar en la exaccin y luego convertirla para
ARTICULO 268. - Ser reprimido con su beneficio.
prisin de dos a seis aos e inhabilitacin
Este delito:
absoluta perpetua, el funcionario pblico
que convirtiere en provecho propio o de - Requiere dolo, bastando la conducta y la
tercero las exacciones expresadas en los voluntad de convertir el objeto de la exaccin en
artculos anteriores. provecho propio o de tercero.
Esta es la llamada concusin - Se consuma en el momento de disponer el autor
propiamente dicha. de lo obtenido o en el de no ingresado a las arcas
fiscales, si hay un trmino para ello.

190
Derecho Penal II UES 21

Prevaricato
Negociaciones incompatibles con la funcin pblica
Bien jurdico protegido: la actuacin fiel de los funcionarios que integran los rganos jurisdiccionales o los ministerios
pblicos, o quienes intervienen en ellos como auxiliares
Agravante: Si la sentencia fuera condenatoria
ARTICULO 269. - Sufrir multa de pesos tres mil a en causa criminal
pesos setenta y cinco mil e inhabilitacin absoluta Accin tpica: la de dictar resoluciones de
perpetua el juez que dictare resoluciones contrarias a carcter jurisdiccional
la ley expresa invocada por las partes o por el mismo En cuanto a la fundamentacin, se refiere a la
o citare, para fundarlas, hechos o resoluciones falsas.
invocacin de hechos o resoluciones falsas
Si la sentencia fuere condenatoria en causa criminal,
la pena ser de tres a quince aos de reclusin o como argumentos decisivos de la solucin que
prisin e inhabilitacin absoluta perpetua. el juez de a la cuestin
Lo dispuesto en el prrafo primero de este artculo, Objeto: la resolucin debe ser contraria a la
A. ser aplicable, en su caso, a los rbitros y ley.
Prevaricato arbitradores amigables componedores. Aspecto subjetivo: Importancia del elemento
cognoscitivo
del Juez ARTICULO 270. - Ser reprimido con multa de Consumacin: el delito se consuma con el
pesos dos mil quinientos a pesos treinta mil e dictado de la resolucin
inhabilitacin absoluta de uno a seis aos, el juez
Tentativa: no se admite.
que decretare prisin preventiva por delito en virtud
del cual no proceda o que prolongare la prisin Autor: solamente puedo serlo un juez o
preventiva que, computada en la forma establecida conjuez. Pueden ser autores los llamados
en el artculo 24, hubiere agotado la pena mxima jueces legos, jueces de paz.
que podra corresponder al procesado por el delito Culpabilidad: es un delito doloso
imputado. Es imprescindible el dolo directo

ARTICULO 269. Sufrir multa de pesos tres mil a Modo de prevaricar: mediante la invocacin
pesos setenta y cinco mil e inhabilitacin absoluta de hechos o resoluciones falsos, mas no
perpetua el juez que dictare resoluciones contrarias a dictando resoluciones contrarias a la ley que
la ley expresa invocada por las partes o por el mismo
invocan
B o citare, para fundarlas, hechos o resoluciones falsas.
Si la sentencia fuere condenatoria en causa criminal,
Prevaricato la pena ser de tres a quince aos de reclusin o
de personas prisin e inhabilitacin absoluta perpetua.
Lo dispuesto en el prrafo primero de este artculo,
equiparadas. ser aplicable, en su caso, a los rbitros y
arbitradores amigables componedores
Se equipara a los arbitradores y
componedores a los jueces integrantes del
poder judicial, ya que estos cumplen una
funcin jurisdiccional
ARTICULO 270. - Ser reprimido con multa de Se reprime al juez que:
C pesos dos mil quinientos a pesos treinta mil e - decretare la prisin preventiva por delito en
inhabilitacin absoluta de uno a seis aos, el juez que virtud del cual no proceda o,
Prisin decretare prisin preventiva por delito en virtud del
- prolongare la misma ms all del tiempo que
preventiva cual no proceda o que prolongare la prisin
correspondera a la pena mxima que podra
preventiva que, computada en la forma establecida
ilegal en el artculo 24, hubiere agotado la pena mxima corresponder al procesado por el delito
que podra corresponder al procesado por el delito imputado
imputado
D ARTICULO 271. - Ser reprimido con multa de Bien jurdico protegido: el correcto
pesos dos mil quinientos a pesos treinta mil, e desenvolvimiento de la actividad jurisdiccional
Prevaricato inhabilitacin especial de uno a seis aos, el La actuacin infiel la pone en peligro.
de los abogado o mandatario judicial que defendiere o Accin tpica: algunos autores consideran que
abogados y representare partes contrarias en el mismo juicio, se trata de dos acciones distintas:
simultnea o sucesivamente o que de cualquier - Defender o representar partes contrarias
otros otro modo, perjudicare deliberadamente la causa en el mismo juicio.
profesionales que le estuviere confiada
- Perjudicar deliberadamente de cualquier

191
Derecho Penal II UES 21
modo la causa confiada.
Otros, consideran que la accin es la de
perjudicar deliberadamente la causa, sea
asumiendo una doble representacin, sea
asumiendo cualquier otra conducta que
produzca perjuicio.
El perjuicio: consiste en la prdida de
cualquier posibilidad procesal que redunde en
menoscabo del inters de la parte o de las
partes.
Elemento subjetivo: el tipo reclama que el
autor perjudique deliberadamente la causa.
Debe orientar su conducta a la causacin del
perjuicio, preordenndola para su produccin..
Consumacin y tentativa: se consuma cuando
se produce el perjuicio. Es un delito de
resultado que admite tentativa.
Autores: pueden serlo:
abogados (acta en defensa de los
intereses de una parte) o
mandatarios judiciales (representan
en juicio a las partes).
Culpabilidad: dolo directo. No admite dolo
eventual.

E Accin tpica: perjudicar deliberadamente


ARTICULO 272. - La disposicin del artculo
la causa confiada.
Prevaricato anterior ser aplicable a los fiscales, asesores y
dems funcionarios encargados de emitir su
de otros dictamen ante las autoridades.
auxiliares Se aplica el art. 271 a los fiscales, asesores y
de justicia dems funcionarios encargados de emitir su
dictamen ante las autoridades

15.2.8. Malversacin de caudales pblicos


Bien jurdico protegido: se tutela la regularidad del cumplimiento de las actividades patrimoniales del Estado,
sea en relacin a los bienes propios, sea con relacin a los bienes privados sobre los cuales aquel haya asumido
una especial funcin de tutela.
No se protege especficamente la propiedad de estos bienes sino la seguridad de su afectacin a los fines para
los cuales se los ha reunido o creado.
ART. 260 Es la figura bsica. Bien jurdico: Se protege el ordenamiento patrimonial
ARTICULO 260. - Ser reprimido con de la administracin.
inhabilitacin especial de un mes a tres Accin tpica: es la de dar a los caudales o efectos
aos, el funcionario pblico que diere a administrados por el autor una aplicacin distinta de
los caudales o efectos que administrare aquella a la que estaban destinados.
una aplicacin diferente de aquella a
Objetos: Los objetos tienen que ser pblicos.
que estuvieren destinados. Si de ello
Son pblicos cuando pertenecen al Estado en cuanto
Malversacin resultare dao o entorpecimiento del no estn afectados a actividades de ndole comercial,
servicio a que estuvieren destinados, se
impondr adems al culpable, multa del pudiendo el mismo disponer de estos para el
veinte al cincuenta por ciento de la cumplimiento de sus servicios fines pblicos.
cantidad distrada. Dos tesis: son solo pblicos:
Tesis del riesgo (Soler): solo los que estn afectados
Se reprime al funcionario pblico a fines administrativos especficos.
que diere a los caudales o efectos Tesis de la pertenencia (Manzini, Maggiore): todos
que administrare una aplicacin los que pertenecen al Estado.

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Derecho Penal II UES 21
diferente de aquella a que estuvieren Esta segunda tesis parece ms adecuada.
destinados. Se requiere que estos bienes estn asignados por ley,
reglamento u orden a un destino determinado, ya que la
figura importa un cambio de destino, el que no debe
salir de la esfera de la administracin, sino, seria
peculado. Ese destino, normalmente est determinado
por las leyes de presupuesto.
Consumacin el delito se consuma con la aplicacin
de los caudales o efectos a un destino distinto del
asignado por la ley, reglamento u orden.
Tentativa: Esta aplicacin de los fondos es un
resultado material en cuya consecucin se pueden
dar distintas etapas ejecutivas, lo que hace posible
la tentativa.
Sujetos Autor: es el funcionario pblico que
administra los caudales o efectos que se aplican
indebidamente. Tiene que tener facultades
administrativas para disponer de los bienes.
Culpabilidad el dolo requiere el conocimiento del
destino de los bienes y la voluntad de disponer de
ellos para un destino distinto.
El dolo puede ser directo como eventual.
ARTICULO 262. - Ser reprimido con Reprime al funcionario que por imprudencia o
multa del veinte al sesenta por ciento negligencia o por inobservancia de los reglamentos o
del valor substrado, el funcionario deberes de su cargo, diere ocasin a que se efectuare
pblico que, por imprudencia o
por otra persona la sustraccin de caudales o efectos.
Malversacin negligencia o por inobservancia de los
Aqu se facilita la conducta dolosa de un tercero.
reglamentos o deberes de su cargo,
culposa diere ocasin a que se efectuare por
otra persona la substraccin de caudales Agravantes: art. 260, 2 parte: si de esa conducta
o efectos de que se trata en el artculo resultare un dao o entorpecimiento del servicio a que
anterior. estuvieran destinados, se impondr adems multa al
culpable.

193
Derecho Penal II UES 21

15.2.9. Peculado.
Peculado de bienes
ARTICULO 261. - Ser Bien jurdico protegido: lo que se tutela es Objetos son los caudales o efectos cuya
reprimido con reclusin o la seguridad de los bienes pblicos como administracin, percepcin o custodia le
prisin de dos a diez aos e garanta del normal cumplimiento de la ha sido confiada al funcionario por razn
inhabilitacin absoluta funcin patrimonial del Estado. de su cargo. Deben ser pblicos.
perpetua, el funcionario - Percepcin: funcin de recibir bienes
pblico que sustrajere Accin tpica: la accin reprimida es la de para la administracin, para
caudales o efectos cuya sustraer o quitar los bienes de la tenencia ingresarlos o regresarlos a ella.
administracin, percepcin o en la esfera administrativa en que fueron - Custodia: actividad de cuidado y
custodia le haya sido colocados por leyes, reglamentos u vigilancia sobre los bienes, que
confiada por razn de su rdenes legitimas. No se trata de un importa su tenencia y realizada
cargo. Ser reprimido con la apoderamiento, puesto que no es como funcin administrativa.
misma pena el funcionario necesario que el agente acte con el Estas deben haber sido confiadas al
que empleare en provecho nimo de hacer penetrar el bien en su agente en funcin de su cargo.
propio o de un tercero, propia esfera de tenencia o en la de un Consumacin: el delito se consuma
trabajos o servicios pagados tercero. Eso s, la sustraccin no se cuando el bien ha sido quitado de la
por una administracin satisface por el simple uso del bien, ste esfera de la tenencia administrativa.
pblica debe destruido, consumido o El delito consumado no desaparece por la
trasformado, de tal modo que implique posterior restitucin.
quebrar la tutela pblica en que se Una corriente doctrinal sostiene que la
hallaba. consumacin del peculado se produce
Se trata de una sustraccin definitiva, con la omisin de ingresar los fondos en el
absoluta, como deca Pacheco. (Donna, tiempo debido segn las
Edgardo Alberto) reglamentaciones.
Este delito no requiere una lesin
No comete el delito el funcionario que patrimonial (algunos opinan lo contrario),
saca el bien que custodia o administra ya que se puede dar la consumacin sin
otro funcionario. esa lesin, ello no importa desconocer
que se est ante un delito de resultado,
en cuanto requiere la efectiva separacin
del bien de la esfera de tenencia de la
administracin.
Tentativa: la admite.
Sujeto autor: puede serlo el funcionario
que tiene competencia para administrar,
percibir o custodiar los caudales u
objetos.
Culpabilidad: el dolo requiere el
conocimiento por parte del agente del
carcter de los bienes y de la relacin
funcional que lo une a ellos y la voluntad
de separarlos de la administracin.
Admite dolo eventual.

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Derecho Penal II UES 21

Peculado de servicios
ARTICULO 261. Ser Bien jurdico protegido: la regularidad en el desenvolvimiento de la actividad
reprimido con la misma patrimonial del Estado.
pena el funcionario que Accin tpica: emplear es utilizar el trabajo o servicio, o sea, afectarlos a un
empleare en provecho determinado destino. Lo que se pune es la desafectacin del trabajo o del
propio o de un tercero,
trabajos o servicios pagados
servicio de su destino administrativo, desvindolo hacia un destino extrao.
por una administracin Objetos la doctrina no se ha puesto de acuerdo en la distincin de los servicios y
pblica trabajos.
- Trabajos: todas aquellas tareas que se emplean para la realizacin de
una obra determinada.
- Servicios: son todas las tareas que, sin estar destinadas a una obra
determinada, se prestan dentro de una situacin o estado del sujeto que
los realiza, y que se caracterizan por una cierta permanencia de la tarea
con relacin a la actividad administrativa.
El trabajo tiene que ser pagado por una administracin pblica.
Entre el funcionario y los trabajos o servicios tiene que haber una relacin
funcional por la que el destino de aquellos dentro de la administracin est a
disposicin de l.
Aspecto subjetivo plantea una exigencia de ndole subjetiva. El autor tiene que
actuar persiguiendo el provecho propio o el de otro. Tiene que querer destinar el
trabajo o servicio a la satisfaccin de necesidades o utilidades extraas a la
administracin. La voluntad de desviar el servicio o trabajo del destino que le
corresponde, pero sin sustraerlo de la esfera administrativa, no constituye
peculado.
Consumacin: el delito se consuma con el desvo de los trabajos o servicios a la
esfera particular, siendo estos utilizados en provecho de un agente o de un
tercero.
Tentativa: no hay dificultad en admitirla.
Autor: solo puede serlo el funcionario pblico que dispone administrativamente
de los trabajos o servicios.
Culpabilidad: el dolo requiere el conocimiento del carcter del trabajo o servicio
y la voluntad de desviarlo de su destino administrativo emplendolo en
provecho del mismo agente o de un tercero.

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Derecho Penal II UES 21
ENRIQUECIMIENTO ILCITO
ART. 268 2
ARTICULO 268. - Ser reprimido con prisin de dos a seis aos e inhabilitacin absoluta perpetua, el funcionario
pblico que convirtiere en provecho propio o de tercero las exacciones expresadas en los artculos anteriores
Ser reprimido el que al ser debidamente requerido, no justificare la procedencia de un enriquecimiento
patrimonial apreciable suyo o de persona interpuesta para disimularlo, ocurrido con posterioridad a la
asuncin de un cargo o empleo pblico y hasta dos aos despus de haber cesado en su desempeo.
Se entiende que hubo enriquecimiento no solo cuando el patrimonio se hubiese incrementado con
dinero, cosas o bienes, sino tambin cuando se hubiesen cancelado deudas o extinguidas obligaciones
Bien jurdico protegido: no est muy claro. Carga de la prueba: La doctrina presenta dudas de
- Para algunos: es el inters social existente en que los orden constitucional sobre las circunstancias de que el
funcionarios o empleados pblicos no corrompan la tipo se asentara sobre una inversin de la carga de la
funcin pblica y que justifiquen su enriquecimiento prueba, que importara una verdadera presuncin de
al ser requeridos, como una exigencia no solo legal ilicitud del enriquecimiento, en donde sera la licitud
sino social. lo que tiene que demostrar el imputado.
- Otros: afirman que se trata de prevenir conductas Si se tiene en cuenta que la accin tpica es la de no
anormales que persiguen el logro de aumentos
justificar la procedencia del enriquecimiento, la ley
patrimoniales prevalindose de la condicin de
no est consagrando una presuncin, sino que est
funcionario por parte del agente.
imponiendo un deber y sancionando su
Lo que se protege es la imagen de transparencia,
incumplimiento.
gratuidad y probidad de la administracin y de quienes la
encarnan. Consumacin: es un delito de omisin que se
Accin tpica: surgen dudas. consuma cuando, vencidos los plazos fijados para
Letra de la ley: es la de no justificar la procedencia del contestar el requerimiento o, transcurridos los plazos
enriquecimiento. procesales pertinentes para ejercer el derecho de
Nez: estamos ante un delito complejo que requiere el defensa el agente no justific o no lo hizo
acto positivo de haberse enriquecido apreciablemente, y suficientemente la procedencia extrafuncional de su
el acto negativo de no justificar la procedencia de ese enriquecimiento.
enriquecimiento. Autor: cualquier persona que ocupe o haya ocupado
un cargo funcionario o empleado.
Creus: la conducta es la de no justificar el Persona interpuesta: algunos la consideran partcipe
enriquecimiento. El enriquecimiento preexiste a esa necesario (Fontan Balestra, Nez), otros, como
accin, pero no la integra. Creus, consideran que es inexacto, puesto que si la
No justificar: alude a la falta de acreditacin de la accin es la de no justificar, y quien debe hacerlo es
procedencia del enriquecimiento. el funcionario, no se puede advertir como ese tercero
Enriquecimiento patrimonial apreciable: debe ser pueda ser cmplice de tal omisin.
un incremento patrimonial considerable con La conducta punible de este ser la de haberse prestado
relacin a la situacin econmica del agente en el a la disimulacin del enriquecimiento de aquel.
momento de asumir el cargo y que no est de Pero, la ltima parte del art. 268 2, lo reprime con la
acuerdo con las posibilidades de evolucin normal misma pena que al autor.
de aquella durante el tiempo que se desempe en Entonces hay que ver la tesis a seguir:
la funcin o en el periodo posterior a dos aos luego Quienes siguen la tesis que la accin tpica es la de
de su cese. enriquecerse, no habr problemas en considerarlo
Requerimiento: debe haber mediado un debido participe.
requerimiento para que se justifique el Los que sigan la tesis de que la accin tpica es la de
enriquecimiento. omitir la justificacin, consideran que la parte final
Alguna doctrina reconoce que tienen facultad para del articulo consagra una forma autnoma de
requerirlo, la autoridad administrativa de la que punicin, una conducta delictual independiente.
depende el funcionario, o los cuerpos legislativos en Culpabilidad: es un delito doloso que reclama en el autor
funcin de investigadores de la actividad de los el conocimiento del requerimiento y de la existencia
funcionarios. Pero, para muchos, la facultad solo la misma del enriquecimiento. Exige la voluntad de no
poseen los jueces competentes para investigar el justificar o no aportar los elementos que demostraran la
delito procedencia del enriquecimiento

196
Derecho Penal II UES 21

Unidad 16: Delitos contra la fe pblica


16.1. Conceptos generales:
16.1.1. El bien jurdico protegido.
La caracterstica de los delitos contra la fe pblica es la de implicar una falsedad respecto de
ciertos valores, signos, documentos, actos o instrumentos que por su funcin pblica deben gozar de
la confianza general respecto de su autenticidad o veracidad.
Bien jurdico protegido: confianza general, y no la de algunos dotados de saber tcnico por cuanto
la fe otorgada es erga omnes.
En estos delitos, la lesin del bien jurdico se configura en la medida que se ataque la confianza
general que emana de los signos e instrumentos convencionales impuestos por el Estado con carcter
obligatorio y de los actos jurdicos que respetan ciertas formas materiales, destinadas a los objetivos
legales previstos en determinadas leyes.

16.1.2. Sistematizacin de los tipos penales.


Tipos penales
Los delitos comprendidos en el Ttulo XII del Libro Segundo del Cdigo Penal atacan la fe pblica porque
hacen aparecer como autnticos y reveladores de verdad signos representativos o documentos que dan
cuenta de lo pasado cuando no son autnticos o mienten sobre lo representado.
Delitos contra la fe pblica
Los delitos comprendidos en el Ttulo XII del Libro Segundo del Cdigo Penal atacan la fe pblica porque hacen
aparecer como autnticos y reveladores de verdad signos representativos o documentos que dan cuenta de lo pasado
cuando no son autnticos o mienten sobre lo representado.
La caracterstica de los delitos contra la fe pblica es la de implicar una falsedad respecto de ciertos valores, signos,
documentos, actos o instrumentos que por su funcin pblica deben gozar de la confianza general respecto de su
autenticidad o veracidad.
Bien jurdico protegido: confianza general, y no la de algunos dotados de saber tcnico por cuanto la fe otorgada es
erga omnes.
En estos delitos, la lesin del bien jurdico se configura en la medida que se ataque la confianza general que emana
de los signos e instrumentos convencionales impuestos por el Estado con carcter obligatorio y de los actos jurdicos
que respetan ciertas formas materiales, destinadas a los objetivos legales previstos en determinadas leyes.
1-Falsificacin de moneda Lo protegido, como instrumento de cambio y medio de pago, es la moneda con curso
legal en la Repblica, esto es, de circulacin obligatoria y con fuerza cancelatoria de
las obligaciones a ejecutarse en su territorio, contradas dentro o fuera del pas
Es autor del delito Como lo
establece el ARTCULO 282. - Falsifica moneda el que, sin servirse como base de piezas de moneda de curso legal,
Sern reprimidos con reclusin o imita la moneda autntica en un grado que la hace expendible,
prisin de tres a quince aos, el Introduce moneda el que, en cualquier forma, la hace entrar al territorio de la Nacin
que falsificare moneda que tenga o a un lugar sometido a su jurisdiccin.
curso legal en la Repblica y el La expende el que, a cualquier ttulo, la entrega a quien la acepta; y la pone en
que la introdujere, expendiere o circulacin el que, de cualquier otra manera, la introduce al trfico econmico, por
pusiere en circulacin ejemplo echndola en una alcanca o aparato de uso pblico.
El delito, en cualquiera de sus formas, se consuma con el acto en s sin necesidad de
cualquier efecto.
Admite tentativa y es imputable a ttulo de dolo.
La pluralidad de los actos, sean de una misma o de distinta especie, no multiplica el
delito.
Este delito:
- Se consuma con el acto en s, sin necesidad de cualquier efecto.
- Admite tentativa.
- Imputable a ttulo de dolo.
- La pluralidad de actos, no multiplica el delito.
- Es de competencia federal (Ley 48, art. 3 inc. 3).
Este delito y el siguiente (art. 283) son de competencia federal
2-Cercenamiento o Lo protegido: la moneda metlica que es la nica susceptible de cercenamiento o
alteracin de moneda. alteracin. Ambos constituyen una transformacin de una moneda de curso legal

197
Derecho Penal II UES 21
ARTCULO 283. - Ser reprimido Cercena la moneda: el que de cualquier manera disminuye en mayor cantidad de
con reclusin o prisin de uno a la permitida el metal valioso que legalmente le corresponde a esa moneda,
cinco aos, el que cercenare o manteniendo la apariencia que le es propia y su expendibilidad por su valor.
alterare moneda de curso legal y
(ejemplo: por raspado, corte o procedimientos qumicos)
el que introdujere, expendiere o
pusiere en circulacin moneda Altera la moneda el que de cualquier manera, le da una apariencia de otra
cercenada o alterada. Si la moneda de curso legal de mayor valor, en una forma que la haga expendible.
alteracin consistiere en cambiar el Este delito:
color de la moneda, la pena ser de - Es imputable a ttulo de dolo.
seis meses a tres aos de prisin. - Admite tentativa.
- Se consuma con la accin del agente sin necesidad de otro efecto.
- Es de competencia federal.
3-Expendio o circulacin de Como lo establece el ARTCULO 284. Si la moneda falsa, cercenada o alterada se hubiere
moneda recibida de buena recibido de buena fe y se expendiere o circulare con conocimiento de la falsedad,
cercenamiento o alteracin, la pena ser de pesos argentinos mil a pesos argentinos
fe quince mil.
Es autor del delito el que habiendo recibido de un tercero, en pago o a otro ttulo,
incluso gratuito, moneda falsa, cercenada o alterada creyndola legtima, a
sabiendas de ello o maliciando que as sea, la expende o la pone en circulacin.
4-Valores equiparados a la La equiparacin es a los fines de la figura delictiva y de la pena
moneda. Esta disposicin tutela la fe de determinado instrumentos que si bien no son
ARTCULO 285. - Para los efectos punibles, se han considerado merecedores de tal proteccin,
de los artculos anteriores quedan El artculo 285 actual equipara la moneda nacional a la extranjera
equiparados a la moneda nacional, Igualmente se equipara a los ttulos de la deuda nacional, provincial o municipal; los
la moneda extranjera, los ttulos de bonos de los Tesoros Nacional, provinciales o municipales; los billetes de bancos
la deuda nacional, provincial o que slo el Banco Central de la Repblica Argentina est autorizado, en la
municipal y sus cupones, los bonos actualidad, a emitir; las tarjetas de compra, crdito o dbito regulados por la ley
o libranzas de los tesoros nacional, 25.065; los cheques de todo tipo, incluidos los de viajero, tanto de entidades
provinciales y municipales, los
billetes de banco, ttulos, cdulas, nacionales y extranjeras. La falsificacin de endoso, que antes de la reforma
acciones, valores negociables y encuadraba en el artculo 297 CP, hoy resulta alcanzado por la misma norma del
tarjetas de compra, crdito o artculo285
dbito, legalmente emitidos por Este delito es de competencia federal cuando se tratare de falsificacin (ley 48
entidades nacionales o extranjeras art.3 inciso 3)
autorizadas para ello, y los cheques
de todo tipo, incluidos los de
viajero, cualquiera que fuere la
sede del banco girado.
5-Fabricacin o emisin La Fabricacin o emisin ilegal constituyen un hecho gravsimo y fcil de
ilegal producirse en las pocas de gran actividad comercial o de especulacin.
La emisin es ilegal aunque no se haga con el propsito de un beneficio o lucro
Comete este delito, segn lo personal
dispuesto en el ARTCULO La falsificacin de billetes de banco, ttulos, cdulas o acciones de compaa,
287. - Sern reprimidos con puede presentarse tambin por una emisin ilegal.
reclusin o prisin de uno a seis Tanto el billete o la cdula tienen valor en los lmites de la autorizacin legal.
aos e inhabilitacin absoluta por Este delito importa la fabricacin o emisin de billetes, cdulas o acciones al
doble tiempo, el funcionario portador que deba estar especialmente autorizada por ley, sino, ser de
pblico y el director o
aplicacin el art. 301 del Cdigo Penal.
administrador de un banco o de
ARTCULO 301. - Ser reprimido con prisin de seis meses a dos aos, el
una compaa que fabricare o
director, gerente, administrador o liquidador de una sociedad annima, o
emitiere o autorizare la fabricacin
cooperativa o de otra persona colectiva que a sabiendas prestare su concurso o
o emisin de moneda, con ttulo o
consentimiento a actos contrarios a la ley o a los estatutos, de los cuales pueda
peso inferiores al de la ley, billetes
derivar algn perjuicio. Si el acto importare emisin de acciones o de cuotas de
de banco o cualesquiera ttulos,
capital, el mximo de la pena se elevar a tres aos de prisin, siempre que el
cdulas o acciones al portador, en
hecho no importare un delito ms gravemente penado.-
cantidad superior a la autorizada
Este delito:
- Slo puede ser cometido por el funcionario o director de banco o
administrador autorizado para fabricar o emitir valores, o para autorizar
esos actos.

198
Derecho Penal II UES 21
- Es imputable a ttulo de dolo.
- No Admite tentativa.
- Se consuma con la fabricacin o emisin o la autorizacin de stas.
Falsificacin de sellos, timbres y marcas
Este captulo se refiere a la falsificacin de signos de autenticidad de determinados objetos y al aprovechamiento
indebido de los objetos falsificados
Sujeto activo: Cualquier persona.
Si fuera funcionario pblico el que cometiera el delito, sirvindose de su cargo o con motivo u ocasin de su ejercicio, es
decir, abusando de su cargo, sufrir adems de la pena que le corresponde al delito, inhabilitacin absoluta por el doble de
tiempo de la condena impuesta
Objetos sobre los que recae Nociones generales.
la proteccin legal ARTICULO 291. - Cuando el culpable de alguno de los delitos comprendidos
en los artculos anteriores, fuere funcionario pblico y cometiere el hecho
abusando de su cargo, sufrir, adems, inhabilitacin absoluta por doble
tiempo del de la condena.-
I. Falsificacin de sellos La impresin fraudulenta del sello, se considera como falsificacin del mismo.
Es autor de este delito: el que a sabiendas lo imprime en actos u objetos
ARTICULO 288. - Ser que no corresponde sellar. Puede ser el autorizado para usar el sello y el no
reprimido con reclusin o autorizado, porque la naturaleza fraudulenta del acto reside en la
prisin de uno a seis aos: improcedencia objetiva del sellado, cualquiera sea su causa.
1. El que falsificare sellos No incurre en este delito el que sin estar autorizado para usar el sello verdadero, lo
oficiales; imprime en un acto que corresponde sellar.
Ejemplo: el particular que le pone el sello a la copia que indebidamente se
2. El que falsificare papel le entreg sin sellar.
sellado, sellos de correos o En la falsificacin de papel sellado: sellos de correos o telgrafos o cualquier otra
telgrafos o cualquiera otra clase de efectos timbrados cuya emisin est reservada a la autoridad o tenga por
clase de efectos timbrados
objeto el cobro de impuestos:
cuya emisin est reservada a
la autoridad o tenga por objeto Se trata de la falsificacin por imitacin de valores timbrados nacionales,
el cobro de impuestos.- En provinciales o municipales, en uso.
estos casos, as como en los de Por sello se hace referencia tambin a otras clases de efectos timbrados
los artculos siguientes, se Al igual que en el inciso anterior, la impresin fraudulenta del sello verdadero
considerar falsificacin la equivale a su falsificacin.
impresin fraudulenta del sello La falsificacin de sellos puede consistir en:
verdadero - La falsificacin de sellos oficiales :
Los sellos oficiales son los instrumentos destinados por las autoridades
estatales para ser estampados en documentos a los efectos de su
autenticacin.
Se trata de la fabricacin imitativa del instrumento que representa el sello
verdadero, y no la falsificacin de la estampada, que puede constituir una
falsedad documental
Este delito:
- Es imputable a ttulo de dolo.
- Es de competencia federal: cuando se procure mediante ellos la defraudacin
de rentas nacionales.
- Autor de este delito el que imprime, a sabiendas, ms sellos de los que
legalmente corresponde.

Falsificacin de marcas y contraseas.


ARTICULO 289. - Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos:
1. El que falsificare marcas, contraseas o firmas oficialmente usadas o legalmente requeridas para contrastar pesas o
medidas, identificar cualquier objeto o certificar su calidad, cantidad o contenido, y el que las aplicare a objetos distintos
de aquellos a que deban ser aplicados.
2. El que falsificare billetes de empresas pblicas de transporte.
3. El que falsificare, alterare o suprimiere la numeracin de un objeto registrada de acuerdo con la ley.

Anlisis:
199
Derecho Penal II UES 21
ARTICULO 289. - Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos:
1. El que falsificare marcas, contraseas o firmas oficialmente usadas o legalmente requeridas para contrastar pesas o medidas,
identificar cualquier objeto o certificar su calidad, cantidad o contenido, y el que las aplicare a objetos distintos de aquellos a que
deban ser aplicados
ARTICULO 289 Inc. 1. Este artculo prev dos conductas tpicas (Falsificacin y Aplicacin indebida)
AMBAS DOLOSAS:
Falsificacin: imitacin de medios destinados, por un servicio pblico nacional, provincial o municipal,
para certificar la exactitud de los instrumentos utilizables en el trfico pblico para pesar o medir o para
individualizar objetos a los fines del cumplimiento de determinados servicios.
Ejemplo: sellos colocados en los envases de alimentos para certificar la inspeccin sanitaria.
Aplicacin indebida colocacin de marcas, contraseas o firmas oficialmente usadas o legalmente
requeridas a los mismos fines que el tipo anteriormente descripto, que se aplicaren a objetos distintos
de los que deban ser aplicados. Implica una falsedad en el uso de los medios autnticos, consistentes
en garantizar con ellos la naturaleza, calidad o expendibilidad de productos o mercaderas a las que
no le corresponde.

Ambas conductas son dolosas

ARTICULO 289 Inc. 2. El que falsificare billetes de empresas pblicas de transporte.


- Empresa pblica de transporte: las que siendo propiedad del estado o de un ente pblico,
prestan servicio de transporte pblico de personas.

Este delito:
- Es imputable a ttulo de dolo.
- Es de competencia federal: cuando se procure mediante ellos la
defraudacin de rentas nacionales.
- Se consuma con la falsificacin del billete, sin necesidad de que se lo use.

- Hacer todo o en parte un billete falso o adulterar uno verdadero

ARTICULO 289 Inc. 3. El que falsificare, alterare o suprimiere la numeracin de un objeto registrado de
acuerdo con la ley.
La proteccin abarca cualquier objeto registrado oficialmente por disposicin y con arreglo a lo dispuesto por
ley.
Las numeraciones que se registran de acuerdo a un requerimiento legal son:
automotores,
aeronaves,
embarcaciones,
armas,
otros.

Restauracin de sellos, timbre, marcas o contraseas.


Comete el delito y ser reprimido con prisin de quince a un ao, el que hiciere desaparecer de cualquiera
de los sellos, timbres, marcas o contraseas a que se refieren los artculos 288 y 289, el signo que indica
haber ya servido o sido inutilizado para el objeto de la expedicin (CP 290 inciso 1). Tambin comete el delito,
el que a sabiendas usare, hiciere usar o pusiere en venta estos sellos, timbres, etc., inutilizados

ARTICULO 290. - Ser reprimido con prisin de quince das a un ao, el que hiciere desaparecer de cualquiera de los sellos,
timbres, marcas o contraseas, a que se refieren los artculos anteriores, el signo que indique haber ya servido o sido inutilizado
para el objeto de su expedicin.-
El que a sabiendas usare, hiciere usar o pusiere en venta estos sellos, timbres, etc., inutilizados, ser reprimido con multa de
pesos setecientos cincuenta a pesos doce mil quinientos.

En el artculo se hace referencia a la restauracin, uso, expendio de signos que ya han servido de objeto o
que por otra razn han sido puestos fuera de servicio, como si no lo hubieran sido.
Se considera la falsificacin por la restauracin del sello, timbre, marca o contrasea usado o inutilizado.
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Derecho Penal II UES 21
En cuanto a los sellos, se hace referencia a los del art. 288, inc. 2.
Este delito:
- Es de competencia federal: cuando se procure mediante ellos la
defraudacin de rentas nacionales.

Los tres delitos comprendidos en los artculos 288, 289 y 290, son de competencia federal cuando se
produce mediante ellos la defraudacin de rentas nacionales (Ley 48 artculo 3, inciso 3)

16.4. Falsedad documental. Aspecto protegido del bien jurdico.


I. Falsedad material.
ARTCULO 292.- El que hiciere en todo o en parte un documento falso o adultere uno verdadero, de modo que pueda resultar
perjuicio, ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos, si se tratare de un instrumento pblico y con prisin de seis
meses a dos aos, si se tratare de un instrumento privado.
Si el documento falsificado o adulterado fuere de los destinados a acreditar la identidad de las personas o la titularidad del
dominio o habilitacin para circular de vehculos automotores, la pena ser de tres a ocho aos.
Para los efectos del prrafo anterior estn equiparados a los documentos destinados a acreditar la identidad de las personas,
aquellos que a tal fin se dieren a los integrantes de las fuerzas armadas, de seguridad, policiales o penitenciarias, las cdulas de
identidad expedidas por autoridad pblica competente, las libretas cvicas o de enrolamiento, y los pasaportes, as como
tambin los certificados de parto y de nacimiento.

16.4.1 Concepto de documento. Instrumentos pblicos y privados.


Es autor del delito: el que hiciere en todo o en parte un documento falso o adulterare uno verdadero, de modo
que pueda resultar perjuicio.
Documentos y Penas
Instrumento Pblico Reclusin o prisin de 1 a 6 aos
Actos, actas, resoluciones, relaciones, certificados, constancias etc., o sus
testimonios debidamente autenticados, extendidos por los funcionarios
o escribanos pblicos, legalmente facultados, en la forma, solemne o no,
que las leyes o sus reglamentaciones exigen o admiten, siempre que
presenten los signos que les confieren autenticidad.
Instrumento Privado Reclusin o prisin de 6 meses a 2 aos.
Son aquellos que, cunado sin necesidad de observar una forma especial y
de estar redactados en idioma nacional, est firmado por las partes
otorgantes, salvo que la ley disponga lo contrario.
Documento destinado a: Reclusin o prisin de 3 a 8 aos.
Probar identidad de las personas.
Titularidad del dominio o habilitacin para la circulacin de
automotores.

Documento: expresin de voluntad por escrito, emanada bajo forma pblica o privada, de una persona fsica o
jurdica y que puede producir efectos jurdicos en el caso que se trata; y que por su contenido resulte apto en el caso
concreto para producir un determinado efecto jurdico material.
Son documentos tanto:
los escritos instrumentados en forma pblica o privada con especial destino probatorio;
cualquier escrito que, llenando la exigencia formal prevista por el art. 1012 del Cdigo Civil, necesaria para
constituir un instrumento privado, por su contenido resulte apto para producir un determinado efecto
jurdico material, en el caso concreto.

201
Derecho Penal II UES 21

16.4.2 Los tipos penales. 1. falso material. Agravantes. 2 falsedad


ideolgica. 3. Certificado mdico falso. 4. Supresin y destruccin
documental. 5. Uso de instrumento falso adulterado. 6. Falsedad de
las facturas conformadas. 7. Fabricacin, introduccin y
conservacin de materias e instrumentos destinados a la
falsificacin.
I Modos de cometer el delito:
Hacer en todo un documento falso es atribuir su texto a quien no lo ha otorgado.
Hacer en parte un documento falso importa hacerles agregados falsos a un documento legtimo en lo
que atae a su texto y a su otorgante.
Adulterar un documento verdadero significa que a un documento legtimo en lo que hace a su
otorgante y contenido, se lo modifique total o parcialmente respecto de lo ltimo.

La falsedad material de un documento slo es punible si su creacin total o parcialmente falsa o su adulteracin, se
ha realizado de modo tal que pueda resultar un perjuicio, bastando el dao potencial.

No se refiere a la lesin de la fe pblica sino, a


la de otro bien jurdico distinto, perteneciente
a un tercero

Este delito:
Es imputable a ttulo de dolo: requiere la conciencia y voluntad no slo de cometer una falsedad, sino
tambin de cometerla de un modo que pueda resultar un perjuicio para un tercero, porque esta posibilidad
constituye uno de sus elementos.
Es de competencia federal si la falsificacin recayere en documentos nacionales.
La falsedad material del documento se consuma:
Documento pblico: con la creacin del documento falso o con la adulteracin del verdadero.
Documento privado: con el uso del documento.

II. Falsedad ideolgica.


ARTCULO 293: Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos, el que insertare o hiciere insertar en un
instrumento pblico declaraciones falsas, concernientes a un hecho que el documento deba probar, de modo que pueda resultar
perjuicio.
Si se tratase de los documentos o certificados mencionados en el ltimo prrafo del artculo anterior, la pena ser de 3 a 8 aos.
(Prrafo sustituido por art. 10 de la Ley N 24.410 B.O. 2/1/1995).

Es autor de este delito: escribanos o funcionarios encargados de extender el instrumento pblico.


Tambin pueden ser autores los particulares a cuyo cargo la ley pone la obligacin de hacer insertar por los
escribanos o funcionarios encargados de extender los instrumentos pblicos, manifestaciones vertidas sobre
ciertos hechos.
Con relacin al segundo prrafo, los documentos a los que hace referencia son aquellos destinados a acreditar la
identidad de las personas que, por ser expedidos por funcionario pblicos, son documentos pblicos.
En cuanto a los certificados de parto y de nacimiento, comprende aquellos emitidos tanto por mdicos que
pertenezcan a un establecimiento pblico como aquellos expedidos por mdicos particulares.

Este delito:
- Es imputable a ttulo de dolo: requiere la conciencia y la voluntad de cometer la falsedad capaz
de perjudicar los intereses un tercero.
- Es de competencia federal.
- Se consuma con la perfeccin del instrumento pblico.

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Derecho Penal II UES 21
III. Falsedad por supresin o destruccin.

ARTCULO 294. - El que suprimiere o destruyere, en todo o en parte, un documento de modo que pueda resultar
perjuicio, incurrir en las penas sealadas en los artculos anteriores, en los casos respectivos.

Documentos y Penas
Instrumento Pblico Reclusin o prisin de 1 a 6 aos
Instrumento Privado Reclusin o prisin de 6 meses a dos
aos

Este delito supone la existencia de un instrumento pblico o privado verdaderos, cuya supresin o
destruccin afecta la verdad, a cuya prueba de existencia est destinado.
Modos de comisin del delito:
Suprimir suprime un documento tanto aquel que se lo sustrae a quien dispone del mismo, como el
que, estando obligado a exhibir o entregar el documento al derecho habiente, no lo hace.
Destruir destruye un documento el que para eliminarlo como medio probatorio lo deshace
materialmente, borra o inutiliza la escritura de manera que no pueda servir con arreglo a su destino.
Para que haya rotura en los trminos del art. 294, es necesario el perjuicio a un tercero.
Ambos presuponen no solo la supresin o destruccin de uno de los ejemplares originales o de una copia
del instrumento, sino la exclusin de la pertinente prueba instrumental, ya que slo as el hecho puede
originar el perjuicio en defecto de este medio probatorio.

Este delito:
Es imputable a ttulo de dolo: requiere la conciencia y la voluntad de perjudicar los intereses un
tercero.
Es de competencia federal.
Se consuma:
La supresin: en el momento en que el autor omite exhibir o entregar el documento.
La destruccin: en el momento que se produce la misma.

IV. Certificado mdico falso.

ARTCULO 295. - Sufrir prisin de un mes a un ao, el mdico que diere por escrito un certificado falso, concerniente
a la existencia o inexistencia, presente o pasada, de alguna enfermedad o lesin cuando de ello resulte perjuicio.
La pena ser de uno a cuatro aos, si el falso certificado debiera tener por consecuencia que una persona sana fuera
detenida en un manicomio, lazareto u otro hospital.

Es autor del delito: quien tenga ttulo para ejercer en el arte de curar a las personas.
Se trata de una excepcin al principio que la falsedad ideolgica slo puede cometerse en un
instrumento pblico, atento a que el certificado emitido por un mdico es un instrumento privado.
Este delito requiere que de la falsa certificacin resulte perjuicio efectivo, econmico o de otra
ndole, para alguna persona, que puede o no ser a la que se refiere en el certificado mdico.
Agravantes: el delito se agrava si el falso certificado debiera tener por consecuencia que una persona
sana fuera detenida en un manicomio, lazareto u otro hospital.

Este delito:
- Es imputable a ttulo de dolo: requiere la conciencia de la inexactitud de lo certificado y de la
posibilidad del perjuicio emergente.
- Se consuma con la produccin del perjuicio.

V. Uso el documento o certificado falso .


ARTCULO 296. - El que hiciere uso de un documento o certificado falso o adulterado, ser reprimido como si fuere
autor de la falsedad.
Este delito requiere que su autor, no sea responsable del delito de falsificacin o adulteracin del documento.

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Derecho Penal II UES 21
Caso contrario, es decir, si quien usara el documento fuera quien lo falsific o adulter, la calificacin de su conducta ser
la que corresponda a estos ltimos hechos, esto es, la prevista en los arts. 292, 293 o 295 del Cdigo Penal.

Este delito:
- Es imputable a ttulo de dolo: el autor debe actuar a sabiendas de la falsedad del documento o
certificado.
- Es instantneo.

VI. Documentos equiparados.


ARTCULO 297.- Para los efectos de este Captulo, quedan equiparados a los instrumentos pblicos los
testamentos olgrafos o cerrados, los certificados de parto o de nacimiento, las letras de cambio y los ttulos de
crdito transmisibles por endoso o al portador, no comprendidos en el artculo 285.
(Artculo sustituido por art. 11 de la Ley N 24.410 B.O. 2/1/1995)
La enumeracin es taxativa.
Se trata de instrumentos privados y, como tales, slo son susceptibles de una falsedad material. Siendo los
otorgantes personas particulares, los documentos equiparados carecen de autenticidad oficial propia de los
instrumentos pblicos, presupuesta por las correspondientes conductas delictivas. Sin embargo, la fe
atribuida por las consideraciones a estos documentos, que le hace revestir un carcter semejante al de los
instrumentos pblicos, ha determinado la equiparacin.
VII. Pena para los funcionarios pblicos.
ARTCULO 298. - Cuando alguno de los delitos previstos en este Captulo, fuere ejecutado por un funcionario
pblico con abuso de sus funciones, el culpable sufrir, adems, inhabilitacin absoluta por doble tiempo del de la
condena.

VIII. Facturas de crdito falsas.


ARTCULO 298 bis. - Quienes emitan o acepten facturas de crdito que no correspondan a compraventa, locacin
de cosas muebles, locacin de servicios o locacin de obra realmente contratadas, sern sancionados con la pena
prevista en el artculo 293 de este Cdigo. Igual pena les corresponder a quienes injustificadamente rechacen o
eludan la aceptacin de factura de crdito, cuando el servicio ya hubiese sido prestado en forma debida, o
reteniendo la mercadera que se le hubiere entregado.
(Artculo sustituido por art. 3 de la Ley N 24.760 B.O.13/1/1997)

Son dos las conductas tpicas previstas:


Las de emitir o aceptar indebidamente facturas de crdito.
Rechazar o eludir injustificadamente la aceptacin de factura de crdito, cuando el servicio ya hubiese
sido presentado en forma debida o reteniendo la mercadera entregada

El tipo contiene un elemento normativo que exige obrar a sabiendas de que no est justificado.

IX. Fabricacin, introduccin o tenencia de instrumentos destinados a falsificar.


Incurre en este delito: ARTCULO 299. - Sufrir prisin de un mes a un ao, el que fabricare, introdujere en
el pas o conservare en su poder, materias o instrumentos conocidamente destinados a cometer alguna de las
falsificaciones legisladas en este Ttulo.-

Este es uno de los casos en que la ley eleva a la categora de delito actos que son meramente preparatorios
de otros delitos.
No basta que las materias o los instrumentos puedan servir para cometer falsificaciones o que se los est
utilizando para ello. Es necesario que los elementos sealados estn destinados para cometer alguno de los
delitos previstos en el Captulo III del Ttulo XII del Libro Segundo del Cdigo Penal.
Este delito:
- Es imputable a ttulo de dolo: el autor debe actuar a sabiendas del destino de los objetos.
- Se consuma: con la perfeccin de las respectivas acciones, sin necesidad que se produzca resultado
alguno.

Se aconseja al alumno tener en cuenta las diferencias entre las distintas figuras que se desarrollaron
anteriormente, y su profundizacin, teniendo en cuenta el texto obligatorio (pgina 497/507).

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Derecho Penal II UES 21

Ejemplos:
Documentos destinados a acreditar la identidad de las personas que para ser expedidos por funcionarios
pblicos, son documentos pblicos.
Los certificados de parto y de nacimiento pueden ser expedidos por mdicos que, a la vez, son funcionarios
pblicos, por pertenecer a un hospital pblico, y, en consecuencia, sus certificados participan de ese mismo
carcter, pero tambin pueden ser expedidos por mdicos particulares. Dado que la equiparacin de los
certificados de parto y nacimiento emanados de estos ltimos slo se hace a los fines de la pena, siguen
siendo documentos privados, sujetos al rgimen de stos. Y si es as, debe admitirse que la ley 24.410 ha
sumado a una nueva excepcin, a la que ya consagraba el artculo 295 CP, al principio general segn el cual
la falsedad ideolgica slo se da en documentos pblicos.
Existe una falsedad ideolgica si el instrumento, materialmente verdadero, consigna declaraciones falsas.
El instrumento pblico es, en ese caso, verdadero respecto de los otorgantes y de la materialidad de su tenor,
pero no es verdico como manifestacin probatoria del hecho sobre cuya verdad o veracidad debe hacer fe
pblica.
POR REGLA: slo el documento pblico puede ser objeto de un atentado contra su veracidad erga omnes de
lo manifestado por el otorgante.
Por el contrario, el instrumento privado reconocido judicialmente slo hace fe respecto de los que lo han
suscrito y sus sucesores.
CERTIFICADO MDICO FALSO: comete este delito y merece prisin de un mes a un ao, el mdico que
diere por escrito un certificado falso, concerniente a la existencia o inexistencia, presente o pasada, de alguna
enfermedad o lesin cuando ello resulte perjuicio. La pena ser de uno a cuatro aos, si el falso certificado
debiera tener por consecuencia que una persona sana fuera detenida en un manicomio, lazareto u otro
hospital (295 CP).
Autor del delito: quien tenga ttulo para ejercer el arte de curar a las personas.
El delito requiere que de la falsa certificacin, en s misma, resulte perjuicio efectivo, econmico o de otra
ndole, para alguna persona, que puede no ser la persona a la que se refiere el certificado o su destinatario.
El delito se agrava y merece de uno a cuatro aos de prisin, si el falso certificado debiera tener por
consecuencia por consecuencia que una persona sana fuera detenida en manicomio, lazareto u otro hospital
pblico o privado. El trmino hospital comprende los establecimientos denominados sanatorios.
El delito simple se consuma con la produccin del perjuicio.
El delito calificado, con la perfeccin del certificado que puede producirlo.
El delito es imputable a ttulo de dolo. Este requiere la conciencia de la inexactitud de lo certificado y de la
posibilidad del perjuicio emergente.
Otros documentos:
Testamentos olgrafos o cerrados
Los certificados de parto o nacimiento
Las letras de cambio y ttulos de crdito transmisibles por endoso o al portador con comprendidos en e l art.
285 CP

Unidad 17: Delitos contra el orden pblico


17.1. El Bien jurdico protegido. Sistematizacin
En el ttulo VIII del Libro Segundo del Cdigo Penal se tratan los delitos contra el orden pblico. El ttulo
comprende cuatro captulos dedicados a prever la instigacin a cometer delitos, la asociacin ilcita, la
intimidacin pblica y la apologa del crimen, delitos que se encuentran comprendidos en los art. 209 a 213.

Son delitos de alarma colectiva:; en este ttulo se amalgaman infracciones que bien podran ser
actos preparatorios, o figuras accesorias con respecto a la comisin de otros hechos
El bien jurdico protegido es el orden pblico, una de las expresiones ms usadas en Derecho.
El objeto de proteccin del presente ttulo es una situacin de naturaleza subjetiva, que es la
tranquilidad pblica

Esto es el sosiego espiritual de las personas en general

205
Derecho Penal II UES 21

17.2. Instigacin a cometer delitos.


ARTCULO 209. - El que pblicamente instigare a cometer un delito determinado contra una persona o
institucin, ser reprimido, por la sola instigacin, con prisin de dos a seis aos, segn la gravedad del
delito y las dems circunstancias establecidas en el artculo 41.

ARTCULO 40.- En las penas divisibles por razn de tiempo o de cantidad, los tribunales fijarn la
condenacin de acuerdo con las circunstancias atenuantes o agravantes particulares a cada caso y
de conformidad a las reglas del artculo siguiente.
ARTCULO 41.- A los efectos del artculo anterior, se tendr en cuenta:
1. La naturaleza de la accin y de los medios empleados para ejecutarla y la extensin del dao y del
peligro causado;
2. La edad, la educacin, las costumbres y la conducta precedente del sujeto, la calidad de los
motivos que lo determinaron a delinquir, especialmente la miseria o la dificultad de ganarse el
sustento propio necesario y el de los suyos, la participacin que haya tomado en el hecho, las
reincidencias en que hubiera incurrido y los dems antecedentes y condiciones personales, as como
los vnculos personales, la calidad de las personas y las circunstancias de tiempo, lugar, modo y
ocasin que demuestren su mayor o menor peligrosidad. El juez deber tomar conocimiento directo y
de visu del sujeto, de la vctima y de las circunstancias del hecho en la medida requerida para cada
caso.

17.2.1 El tipo penal. Aspecto protegido del bien jurdico.


Autor de este delito es: el que pblicamente instiga a otro a cometer un delito.
El que instiga pblicamente, atenta contra la tranquilidad general, excitando las pasiones o
tendencias criminales de un nmero indeterminado de personas, entre los cuales puede haber muchas
a quienes la instigacin los mueva a delinquir.

Se trata de una instigacin a los efectos de determinar dolosamente a otro. Se requiere la


voluntad de inducir a cometer un delito determinado, y ese delito debe estar delimitado en cuanto a
alguna figura delictiva, y deben estar sealadas la persona o institucin contra quien han de dirigirse
los hechos.

17.2.2. Diferencia con la instigacin como forma de participacin


criminal.
La instigacin pblica es una excitacin a la comisin de un delito individualizado, dirigida en forma
ostensible a la generalidad de las personas

Difiere de la instigacin como forma de participacin, no slo porque es pblica, sino tambin porque
no es una determinacin al delito directamente dirigida a persona determinada. Adems, su
criminalidad y castigo no depende de la tentativa o consumacin del delito instigado.

17.2.3. Momento consumativo.


Este delito:
- Se consuma con el acto de instigacin.
- No admite tentativa.
- Imputable a ttulo de dolo: el autor adems de la intencin directa que su finalidad exige,
debe tener conciencia de la naturaleza del hecho a cuya comisin instiga y de la publicidad de
su acto.

17.3. Asociacin ilcita.


Bajo este acpite vamos a estudiar el discutido tipo penal de asociacin ilcita, en sus diferentes aspectos,
y sealando sus caractersticas principales.

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Derecho Penal II UES 21
17.3.1. El tipo penal.
ARTCULO 210. - Ser reprimido con prisin o reclusin de tres a diez aos, el que tomare parte en una
asociacin o banda de tres o ms personas destinada a cometer delitos por el solo hecho de ser miembro de la
asociacin. Para los jefes u organizadores de la asociacin el mnimo de la pena ser de cinco aos de prisin o
reclusin.
Bien jurdico protegido es: el delito lesiona el orden pblico por la inquietud social que produce la existencia
de asociaciones de individuos cuyo objetivo es la comisin de delitos.
Este delito pone en peligro el orden social sin el cual no es posible la convivencia y vulnera los
sentimientos de seguridad y tranquilidad indispensables para le libre y completo desarrollo de las actividades
humanas y tiende a dar proteccin a la seguridad, la vida, la libertad y el patrimonio de los particulares, de tal
manera que aqulla es el presupuesto necesario de los delitos que se van perpetrando en cumplimiento del
criminal acuerdo, y stos son consecuencia lgica.
El objeto de tutela es el orden pblico, entendindose por tal la seguridad y confianza social, y es una
proteccin mediata de bienes jurdicos primarios, no afecta de modo real, especial, singular y directo a
persona laguna en particular, presupuesto para la deduccin vlida de la pretensin punitiva.

La figura se constituye con tres elementos:


1. La accin de tomar parte en una asociacin o banda.
2. Un determinado nmero mnimo de personas para constituir la asociacin.
3. El propsito de todos y cada uno de sus miembros de cometer.

Anlisis:
Asociacin: es el acuerdo entre varias personas para dedicarse a cierta actividad; requiere cierto
grado de organizacin. No implica que estn reunidos materialmente y ni siquiera que se conozcan
sus miembros entre s.
Pluralidad de autores: Se trata de un delito con una forzosa pluralidad de autores, por el requisito de
las tres personas para la existencia de la asociacin; y ese mnimo de tres debe estar constituido por
sujetos imputables.
Destinada a cometer ilcitos: es un acuerdo que comprende una pluralidad de planes delictivos, que
conllevan una cierta permanencia. Lo caracterstico es que la asociacin no se agota con la
realizacin del plan delictivo.
El propsito de delinquir debe ser perseguido por la asociacin;

Existir una asociacin ilcita o banda, si tres o ms personas acuerdan, expresa o implcitamente, obrar
concertadamente para cometer delitos.
La opinin dominante requiere que el acuerdo se refiera a delitos indeterminados, pues de otra manera,
estaramos ante un caso de participacin criminal.

Si todos o algunos de los asociados a la banda ilcita, comenten uno de los delitos comprendidos en el
acuerdo, sin perjuicio de su castigo por el solo hecho de ser miembro de la asociacin, merecern el
correspondiente a su participacin en el delito cometido.

Ambos hechos concurriran materialmente

Son punibles No son punibles


Todos los que tomaren parte en la asociacin. Los que no formando parte de la misma como
asociados o integrantes, la auxilian en alguna forma
Estar en el concierto delictivo, ya sea, desde desde afuera, mediante actos independientes.
su formacin o en cualquier momento
posterior.

La pena que corresponde a esta figura se aplica con independencia de la que pueda corresponder al autor
por los delitos cometidos como miembro de la banda: por los cometidos por l, sea como autor o como
participe; pero no todos los cometidos por la agrupacin.
La responsabilidad por el delito de asociacin ilcita no se extiende a los delitos cometidos por la
misma, para los que habr de determinarse la responsabilidad individual en cada caso.
207
Derecho Penal II UES 21
La asociacin ilcita es un delito autnomo

Este delito:
- Es permanente.
- No admite tentativa.
- Comienza a consumarse para cada integrante desde el momento en que toma parte de la asociacin.
- Imputable a ttulo de dolo: cada integrante debe conocer que la integra y cules son los objetivos.

17.3.2. Agravantes.
ARTCULO 210 bis. - Se impondr reclusin o prisin de cinco a veinte aos al que tomare parte,
cooperare o ayudare a la formacin o al mantenimiento de una asociacin ilcita destinada a cometer
delitos cuando la accin contribuya a poner en peligro la vigencia de la Constitucin Nacional, siempre
que ella rena por lo menos dos de las siguientes caractersticas:
a) Estar integrada por diez o ms individuos;
b) Poseer una organizacin militar o de tipo militar;
c) Tener estructura celular;
d) Disponer de armas de guerra o explosivos de gran poder ofensivo;
e) Operar en ms de una de las jurisdicciones polticas del pas;
f) Estar compuesta por uno o ms oficiales o suboficiales de las fuerzas armadas o de seguridad;
g) Tener notorias conexiones con otras organizaciones similares existentes en el pas o en el exterior;
h) Recibir algn apoyo, ayuda o direccin de funcionarios pblicos.

La primera agravante la encontramos en el mismo art. 210, en cuyo ltimo prrafo se dispone que para los
jefes u organizadores de la asociacin, el mnimo de la pena ser de 5 aos de prisin o reclusin.
Es decir que la escala penal prevista para estos autores es de reclusin o prisin de 5 a 10 aos.

El nuevo art. 210 bis castiga al que toma parte, coopera o ayuda a la formacin o al mantenimiento de una
asociacin ilcita destinada a cometer delitos cuando la accin contribuya a poner en peligro la vigencia de la
Constitucin Nacional, siempre que rena determinadas caractersticas.

Si bien la accin se ampla con relacin a la figura bsica, pues reprime no solo el tomar parte en la
asociacin sino tambin la cooperacin o ayuda para su formacin o mantenimiento, para la
configuracin del delito es necesario que concurran los elementos subjetivos y objetivos de la figura
bsica, con las modalidades de este tipo penal.

El dolo requerido por el tipo agravado: exige el conocimiento o la representacin, tanto de las
circunstancias agravantes concurrentes como del peligro que significa para la vigencia de la Constitucin
Nacional el accionar de la asociacin ilcita o banda y la voluntad de cometerlo.

La accin: es la de cooperar o ayudar a la formacin o al mantenimiento de una asociacin ilcita destinada a


cometer delitos cuando la accin de sta contribuya a poner en peligro la ley fundamental del pas.
No se refiere a cualquier tipo de ayuda, sino a la que incide en la organizacin o en la permanencia
de la asociacin ilcita de ese tipo.
Cooperan o ayudan a la formacin de la sociedad delincuencial lo que realizan las reuniones
preliminares aunque luego no la integren, los que confeccionan sus estatutos, sus actas constitutivas o
dan instrucciones sobre la formacin de reunirse clandestinamente o de operar en la comisin de
delitos. Cooperan o ayudan al mantenimiento los que dan similares instrucciones una vez conformada la
asociacin ilcita, los que suministran armas, proporcionan el o los lugares de reunin, etc.
La cooperacin o ayuda es tanto material como material o intelectual.

El sujeto activo: no tiene que ser miembro de la asociacin.


Se diferencia ste del cmplice de una asociacin ilcita porque las acciones de cooperacin o
ayuda que presta estn dirigidas a la formacin o mantenimiento de una asociacin o banda ilcita
distinta.

208
Derecho Penal II UES 21
El primer supuesto se diferencia del segundo en el hecho que, el accionar de la asociacin
contribuye a poner en peligro la Constitucin Nacional, lo que no ocurre con el cmplice de una
asociacin ilcita.

Este delito:
- Es instantneo.
- Se consuma en el instante en el que se cumple la cooperacin o ayuda.
- Exige dolo, incluso el eventual: conocimiento o representacin del peligro que crea para la
vigencia del ordenamiento institucional del pas la asociacin ilcita a la que asiste

17.4. Incitacin a la violencia colectiva.


Se incluye en este acpite las figuras que a continuacin se describirn y que estn contenidas en el art. 212
del Cdigo Penal.

17.4.1 Conducta punible.


ARTCULO 212. - Ser reprimido con prisin de tres a seis aos el que pblicamente incitare a la violencia
colectiva contra grupos de personas o instituciones, por la sola incitacin.

Diferencias:
Instigacin a cometer delitos Incitacin a la violencia
La instigacin del art. 209 del Cdigo La incitacin puede consistir en una
Penal, es una excitacin o estmulo a excitacin directa o en estmulos
cometer un delito realizado de modo indirectos, a la comisin de actos de
directo. violencia que pueden no estar tipificados
como delictivos.

17.4.2 Objeto protegido.


Se intenta evitar una alteracin a la paz o tranquilidad, as como el ataque o agresin que podra ser
generada por una accin pblica que incita la violencia general contra un grupo de personas o instituciones.
Sujetos pasivos de la incitacin: pueden ser grupos de personas o instituciones.
Grupos de personas: constituidos por pluralidad de personas que forma un conjunto individualizado
por determinadas caractersticas.
Instituciones: organizaciones estatales, establecimientos o fundaciones privadas.
Este delito:
- Es imputable a ttulo de dolo: requiere la intencin directa.
- Se consuma sin necesidad que se logre el efecto buscado.
- No admite tentativa.

17.5. Apologa del delito.


ARTCULO 213. - Ser reprimido con prisin de un mes a un ao, el que hiciere pblicamente y por cualquier medio la
apologa de un delito o de un condenado por delito.

Bien jurdico protegido: esta conducta, lesiona el orden pblico por el temor que despierta, como fuente de
criminalidad, el enaltecimiento de los hechos delictuosos o de sus partcipes.

17.5.1 Accin tpica.


La apologa del crimen es: una instigacin indirecta a cometer el delito. (art.213 CP)
Apologa quiere decir tanto como discurso de palabra o por escrito, en defensa o alabanza de personas o
cosas. Lo ms frecuente ha de ser la propaganda o el elogio de sus delitos polticos o sociales.
La apologa debe tener lugar pblicamente, nico modo como se lesiona el orden publico

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Derecho Penal II UES 21
Objeto de la apologa, puede ser:
Un delito.
Un condenado por delito: no basta que est perseguido o procesado por un delito.

Este delito:
- Exige dolo de intencin.
- No admite tentativa.
- Se consuma con la sola apologa

Unidad 18: Delitos contra la seguridad pblica


18.1. Nociones generales.
A continuacin estudiaremos los aspectos generales de las principales figuras penales que componen esta
unidad (el bien jurdico que las normas protegen, los elementos que componen los tipos penales, otros)

18.1.1. El Bien jurdico protegido.


Los delitos contra la seguridad pblica son aquellos que generan una situacin de peligro respecto de
otros bienes jurdicos respecto de cuya integridad debe velar el Estado.
18.1.2. Concepto de peligro. Peligro comn. Peligro abstracto.
Peligro concreto.
Son delitos de peligro, los que se consuman con slo poner en peligro o crear la posibilidad de
peligro para un bien tutelado por la ley penal en esa medida.
Los delitos de peligro comn son aquellos en que el peligro que la ley considera relevante para
constituir el delito, es un peligro general indeterminado para las personas o las cosa.

Los delitos de peligro pueden ser:


Delitos de peligro concreto son aquellos en los que el resultado consiste en la causacin efectiva y
cierta de un peligro. El momento en que el peligro se produce es el de la consumacin.
Delitos de peligro abstracto son los que se caracterizan por la realizacin de una conducta idnea
para causar peligro. En este tipo de delitos, el momento consumativo coincide con el de la accin
propiamente dicha; no es preciso esperar para que el resultado peligro se produzca.

18.1.3. Sistematizacin del contenido del ttulo.


El ttulo VII del Libro Segundo del Cdigo Penal est dedicado a los delitos contra la seguridad pblica.
El ttulo comprende cuatro captulos, a saber:
1. Captulo I: Incendios y otros estragos (arts.186 a 189 ter).
2. Captulo II: Delitos contra la seguridad del trnsito y de los medios de transporte y de comunicacin
(arts. 190 a 197).
3. Captulo III: Piratera (arts. 198 a 199)
4. Captulo IV: Delitos contra la salud pblica. Envenenar o adulterar aguas potables o alimentos o
medicinas (arts. 200 a 208).

18.1.4. Objetos sobre los que recae la proteccin legal. Medios


conceptos.
Este acpite se encuentra desarrollado en el tratamiento que se da a cada una de las figuras que abarcan los
Delitos contra la seguridad pblica.

18.2. Incendios y otros estragos. Ley 25.086.


Incendios y otros estragos
ARTICULO 186. - El que causare incendio, explosin o inundacin, ser reprimido:

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Derecho Penal II UES 21
1 Con reclusin o prisin de tres a diez aos, si hubiere peligro comn para los bienes;
2 Con reclusin o prisin de tres a diez aos el que causare incendio o destruccin por cualquier otro
medio:
a) De cereales en parva, gavillas o bolsas, o de los mismos todava no cosechados;
b) De bosques, vias, olivares, caaverales, algodonales, yerbatales o cualquiera otra plantacin de rboles o
arbustos en explotacin, ya sea con sus frutos en pie o cosechados;
c) De ganado en los campos o de sus productos amontonados en el campo o depositados;
d) De la lea o carbn de lea, apilados o amontonados en los campos de su explotacin y destinados al
comercio;
e) De alfalfares o cualquier otro cultivo de forrajes, ya sea en pie o emparvados, engavillados, ensilados o
enfardados;
f) De los mismos productos mencionados en los prrafos anteriores, cargados, parados o en movimiento;
3 Con reclusin o prisin de tres a quince aos, si hubiere peligro para un archivo pblico, biblioteca,
museo, arsenal, astillero, fbrica de plvora o de pirotecnia militar o parque de artillera;
4 Con reclusin o prisin de tres a quince aos, si hubiere peligro de muerte para alguna persona;
5 Con reclusin o prisin de ocho a veinte aos, si el hecho fuere causa inmediata de la muerte de alguna
persona.

Anlisis del artculo:


Inc. 1: Incendio, explosin o inundacin con peligro comn para los bienes.
Art. 186: . Inc. 1) Con reclusin o prisin de tres a diez aos, si hubiere peligro comn para los bienes;
Tal cual lo seala el inciso transcripto, lo que caracteriza este estrago es la existencia de un peligro comn
para los bienes, creado mediante un incendio, una explosin o una inundacin.

Cundo causan Cuando existe un peligro efectivo de que sus


peligro comn efectos alcancen a bienes indeterminados, de
estos estragos cualquier naturaleza y valor.

Estragos:
Incendio: es un fuego de potencialidad expansiva incontrolada.
Explosin: es la liberacin sbita y violenta de energa, provenga o no de una materia explosiva.
Inundacin: es la invasin de una considerable extensin de terreno por el agua. Puede ser lenta o
impetuosa, instantnea o continua.
Este delito:
Es imputable a ttulo de dolo, incluso eventual. Basta que el autor obre con la conciencia y
voluntad de crear un peligro comn para los bienes.
Admite tentativa.
Es instantneo, aunque de efectos permanentes.
Se consuma con la produccin del peligro comn para los bienes.

Inc. 2: Incendio o destruccin rural.


Art. 186: . Inc. 2) Con reclusin o prisin de tres a diez aos el que causare incendio o destruccin por
cualquier otro medio:
a) De cereales en parva, gavillas o bolsas, o de los mismos todava no cosechados;
b) De bosques, vias, olivares, caaverales, algodonales, yerbatales o cualquiera otra plantacin de rboles o
arbustos en explotacin, ya sea con sus frutos en pie o cosechados;
c) De ganado en los campos o de sus productos amontonados en el campo o depositados;
d) De la lea o carbn de lea, apilados o amontonados en los campos de su explotacin y destinados al comercio;
e) De alfalfares o cualquier otro cultivo de forrajes, ya sea en pie o emparvados, engavillados, ensilados o
enfardados;
f) De los mismos productos mencionados en los prrafos anteriores, cargados, parados o en movimiento;

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Derecho Penal II UES 21
La delictuosidad de los hechos previstos en el inc. 2 del art. 186 reside en la naturaleza de lo quemado o
destruido. Lo que se resguarda aqu es la riqueza rural.

Inc. 3: Incendio, explosin o inundacin con peligro para bienes de inters pblico.
Art. 186: . Inc. 3) Con reclusin o prisin de tres a quince aos, si hubiere peligro para un archivo pblico,
biblioteca, museo, arsenal, astillero, fbrica de plvora o de pirotecnia militar o parque de artillera;

Las mayores penas que se advierten para este delito, atiende al resguardo de algunos de los bienes
sealados, en cuya conservacin existe un inters cultural o de seguridad.
Se trata de la causacin de un peligro efectivo de que, ya sea un incendio, una explosin o una
inundacin, alcance uno de los bienes sealados por este inciso, que pueden ser pblicos o privados.

Inc. 4: Incendio, explosin o inundacin con peligro de muerte.


Art. 186: inc. 4) Con reclusin o prisin de tres a quince aos, si hubiere peligro de muerte para alguna
persona;
El peligro de muerte a que hace referencia este inciso, debe ser producto de un resultado
preterintencional o debido a dolo eventual, porque si el autor causa el estrago para cometer un
homicidio el hecho implicara una tentativa de homicidio calificado, castigado ms severamente por el
art. 80, inc. 2 del Cdigo Penal.
Las circunstancias del hecho deben demostrar, ya sea por la intensidad del estrago o la situacin en la
que se encontraba la persona que, pudo haber muerto vctima del siniestro provocado.

Inc. 5: Incendio, explosin o inundacin con resultado mortal.


Art. 186: inc. 5) Con reclusin o prisin de ocho a veinte aos, si el hecho fuere causa inmediata de la muerte
de alguna persona.
Este delito es el ms gravemente penado.
En este caso, al igual que en el inciso anterior, la muerte debe ser preterintencional, pues de otra
manera estaramos ante un homicidio calificado.

Otros estragos.
ARTCULO 187. - Incurrir, segn los casos, en las penas sealadas en el artculo precedente, el que causare estrago por
medio de sumersin o varamiento de nave, derrumbe de un edificio, inundacin, de una mina o cualquier otro medio
poderoso de destruccin.
Este delito se caracteriza por su efecto y el medio empleado por el autor para causarlo. El medio al que se
hace referencia, debe ser de gran poder destructivo.
Este delito:
- Es imputable a ttulo de dolo.
- Admite tentativa.
- Se consuma con la produccin del estrago

Atentado contra obras de defensa comn.


ARTCULO 188. - Ser reprimido con prisin de uno a seis aos el que, destruyendo o inutilizando diques u otras obras
destinadas a la defensa comn contra las inundaciones u otros desastres, hiciere surgir el peligro de que stos se
produzcan. ..
Este delito:
- Es imputable a ttulo de dolo, incluso dolo eventual.
- Admite tentativa.
- Se consuma con la produccin del peligro

Atentado contra los medios destinados a extinguir un incendio o la construccin de obras de


defensa.
ARTCULO 188. La misma pena se aplicar al que, para impedir la extincin de un incendio o las obras de defensa
contra una inundacin, sumersin, naufragio u otro desastre, substrajere, ocultare o hiciere inservibles, materiales,
instrumentos u otros medios destinados a la extincin o a la defensa referida.

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Derecho Penal II UES 21
Este delito:
- Es imputable a ttulo de dolo, requiere que el autor sea movido por el propsito de impedir,
mediante la sustraccin, ocultamiento o inutilizacin, la extincin del incendio o la realizacin
de la obra de defensa.
- Delito de peligro abstracto.
- Admite tentativa.

Estrago culposo.
ARTCULO 189. - Ser reprimido con prisin de un mes a un ao, el que, por imprudencia o negligencia, por impericia
en su arte o profesin o por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, causare un incendio u otros estragos.
Si el hecho u omisin culpable pusiere en peligro de muerte a alguna persona o causare la muerte de alguna persona, el
mximo de la pena podr elevarse hasta cinco aos.
(Artculo sustituido por art. 3 de la Ley N 25.189 B.O. 28/10/1999.

Los delitos previstos en el art. 189 bis.


El nuevo art. 189 bis del Cdigo Penal introducido por la Ley N 25.886 en sustitucin del texto anterior, ha
sido conformado en cinco apartados.
ARTICULO 189 bis. - (1) El que, con el fin de contribuir a la comisin de delitos contra la seguridad
comn o causar daos en las mquinas o en la elaboracin de productos, adquiriere, fabricare, suministrare,
sustrajere o tuviere en su poder bombas, materiales o aparatos capaces de liberar energa nuclear, materiales
radiactivos o sustancias nucleares, o sus desechos, istopos radiactivos, materiales explosivos, inflamables,
asfixiantes, txicos o biolgicamente peligrosos, o sustancias o materiales destinados a su preparacin, ser
reprimido con reclusin o prisin de CINCO (5) a QUINCE (15) aos.
La misma pena se impondr al que, sabiendo o debiendo saber que contribuye a la comisin de delitos
contra la seguridad comn o destinados a causar daos en las mquinas o en la elaboracin de productos,
diere instrucciones para la preparacin de sustancias o materiales mencionados en el prrafo anterior.
La simple tenencia de los materiales a los que se refiere el prrafo que antecede, sin la debida autorizacin
legal, o que no pudiere justificarse por razones de su uso domstico o industrial, ser reprimida con prisin
de TRES (3) a SEIS (6) aos.
(2) La simple tenencia de armas de fuego de uso civil, sin la debida autorizacin legal, ser reprimida con
prisin de 6 (SEIS) meses a 2 (DOS) aos y multa de MIL PESOS ($ 1.000.-) a DIEZ MIL PESOS ($
10.000.-).
Si las armas fueren de guerra, la pena ser de DOS (2) a SEIS (6) aos de prisin.
La portacin de armas de fuego de uso civil, sin la debida autorizacin legal, ser reprimida con prisin de
UN (1) ao a CUATRO (4) aos.
Si las armas fueren de guerra, la pena ser de TRES (3) aos y SEIS (6) meses a OCHO (8) aos y SEIS (6)
meses de reclusin o prisin.
Si el portador de las armas a las cuales se refieren los dos prrafos que anteceden, fuere tenedor autorizado
del arma de que se trate, la escala penal correspondiente se reducir en un tercio del mnimo y del mximo.
La misma reduccin prevista en el prrafo anterior podr practicarse cuando, por las circunstancias del
hecho y las condiciones personales del autor, resultare evidente la falta de intencin de utilizar las armas
portadas con fines ilcitos.
En los dos casos precedentes, se impondr, adems, inhabilitacin especial por el doble del tiempo de la
condena.
El que registrare antecedentes penales por delito doloso contra las personas o con el uso de armas, o se
encontrare gozando de una excarcelacin o exencin de prisin anterior y portare un arma de fuego de
cualquier calibre, ser reprimido con prisin de CUATRO (4) a DIEZ (10) aos.
(Nota Infoleg: Por art. 4 de la Ley N 25.886 B.O. 5/5/2004, se establece que el primer prrafo del punto
2 del artculo 189 bis entrar en vigencia a partir del trmino del plazo establecido de SEIS MESES, en el
cual el Poder Ejecutivo Nacional dispondr, las medidas pertinentes para facilitar el registro gratuito y
sencillo de las armas de fuego de uso civil o uso civil condicionado. Asimismo, en el mismo trmino, se
arbitrarn en todo el territorio de la Nacin, con contralor de la mxima autoridad judicial que en cada
jurisdiccin se designe, los medios para recepcionar de parte de la poblacin, la entrega voluntaria de toda
arma de fuego que su propietario o tenedor decida realizar.)

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Derecho Penal II UES 21
(3) El acopio de armas de fuego, piezas o municiones de stas, o la tenencia de instrumental para
producirlas, sin la debida autorizacin, ser reprimido con reclusin o prisin de CUATRO (4) a DIEZ (10)
aos.
El que hiciere de la fabricacin ilegal de armas de fuego una actividad habitual ser reprimido con reclusin
o prisin de CINCO (5) a DIEZ (10) aos.
(4) Ser reprimido con prisin de UN (1) ao a SEIS (6) aos el que entregare un arma de fuego, por
cualquier ttulo, a quien no acreditare su condicin de legtimo usuario.
La pena ser de TRES (3) aos y SEIS (6) meses a DIEZ (10) aos de prisin si el arma fuera entregada a
un menor de DIECIOCHO (18) aos.
Si el autor hiciere de la provisin ilegal de armas de fuego una actividad habitual, la pena ser de CUATRO
(4) a QUINCE (15) aos de reclusin o prisin.
Si el culpable de cualquiera de las conductas contempladas en los tres prrafos anteriores contare con
autorizacin para la venta de armas de fuego, se le impondr, adems, inhabilitacin especial absoluta y
perpetua, y multa de DIEZ MIL PESOS ($ 10.000.-).
(5) Ser reprimido con prisin de TRES (3) a OCHO (8) aos e inhabilitacin especial por el doble del
tiempo de la condena el que, contando con la debida autorizacin legal para fabricar armas, omitiere su
nmero o grabado conforme a la normativa vigente, o asignare a DOS (2) o ms armas idnticos nmeros o
grabados.
En la misma pena incurrir el que adulterare o suprimiere el nmero o el grabado de un arma de fuego.
(Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 25.886 B.O. 5/5/2004.)

18.2.1. Delitos contra la seguridad de los medios de transporte y de


comunicacin.
1. a. Exposicin a peligro de medios de transporte acutico o areo.
Delitos contra la seguridad del trnsito y de los medios de transporte y de comunicacin

(Denominacin sustituida por art. 1 de la Ley N 26.362, B.O. 16/4/2008)

ARTICULO 190. - Ser reprimido con prisin de dos a ocho aos, el que a sabiendas ejecutare
cualquier acto que ponga en peligro la seguridad de una nave, construccin flotante o aeronave.

Si el hecho produjere naufragio, varamiento o desastre areo, la pena ser de seis a quince aos de
reclusin o prisin.

Si el hecho causare lesin a alguna persona, la pena ser de seis a quince aos de reclusin o prisin, y
si ocasionare la muerte, de diez a veinticinco aos de reclusin o prisin.

Las disposiciones precedentes se aplicarn aunque la accin recaiga sobre una cosa propia, si del hecho
deriva peligro para la seguridad comn.

Este delito:
- Es imputable a ttulo de dolo. Requiere que el autor obre a sabiendas de que su acto pone en
peligro la seguridad de alguno de los medios protegidos.
- Admite tentativa.
- Se consuma con la ejecucin del acto peligroso.

1. b. Agravantes:
ARTCULO 190:
2) Si el hecho produjere naufragio, varamiento o desastre areo, la pena ser de seis a quince aos de reclusin o
prisin.
3) Si el hecho causare lesin a alguna persona, la pena ser de seis a quince aos de reclusin o prisin, y si
ocasionare la muerte, de diez a veinticinco aos de reclusin o prisin.

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Derecho Penal II UES 21
2. a. Atentados ferroviarios.
ARTCULO 191. El que empleare cualquier medio para detener o entorpecer la marcha de un tren o para hacerle
descarrilar, ser reprimido:
1 Con prisin de seis meses a tres aos, si no se produjere descarrilamiento u otro accidente;
2 Con prisin de dos a seis aos, si se produjere descarrilamiento u otro accidente;
3 Con reclusin o prisin de tres a diez aos, si a consecuencia del accidente, resultare lesionada alguna persona;
4 Con reclusin o prisin de diez a veinticinco aos, si resultare la muerte de alguna persona.

Este delito:
- Es de peligro abstracto e instantneo.
- No admite tentativa.
- Se consuma con el hecho o la omisin del autor.

2. b. Agravantes.
ARTCULO 191: .
2 Con prisin de dos a seis aos, si se produjere descarrilamiento u otro accidente;
3 Con reclusin o prisin de tres a diez aos, si a consecuencia del accidente, resultare lesionada alguna persona;
4 Con reclusin o prisin de diez a veinticinco aos, si resultare la muerte de alguna persona.
Como se advierte, la escala penal se eleva por la mayor gravedad del efecto causado por el hecho o la
omisin del autor.

III. Interrupcin de telgrafo o telfono ferroviario.


ARTCULO 192. - Ser reprimido con las penas establecidas en el artculo anterior en sus casos respectivos, el
que ejecutare cualquier acto tendiente a interrumpir el funcionamiento de un telgrafo o telfono destinado al
servicio de un ferrocarril.

Este delito:
- Exige dolo especfico.
- Es de peligro abstracto.
- No admite tentativa.
- Se consuma con la ejecucin del acto peligroso.

IV. Atentado contra un tren o tranva en marcha.


ARTCULO 193. - Ser reprimido con prisin de un mes a un ao, si el hecho no importare un delito ms
severamente penado, el que arrojare cuerpos contundentes o proyectiles contra un tren o tranva en marcha.

Este delito:
- Imputable a ttulo de dolo. El hecho requiere intencin, no interesando el mvil.
- Es de peligro abstracto e instantneo.
- Admite tentativa.
- Se consuma con el acto del agente

V.a. Entorpecimiento de trasportes y servicios pblicos.


ARTCULO 194. - El que, sin crear una situacin de peligro comn, impidiere, estorbare o entorpeciere el normal
funcionamiento de los transportes por tierra, agua o aire o los servicios pblicos de comunicacin, de provisin de
agua, de electricidad o de sustancias energticas, ser reprimido con prisin de tres meses a dos aos.

La ubicacin del delito dentro del ttulo VII del libro II del Cdigo Penal, denominado Delitos contra la
seguridad de los medios de transporte y comunicacin indica inequvocamente que el objeto de tutela de la
norma en anlisis es la eficiencia del transporte o servicio pblico, su normal cumplimiento y
prestacin.

215
Derecho Penal II UES 21
Para el caso del trasporte, esa tutela no apunta a la seguridad de los medios sino, antes bien, a la
circulacin normal de stos por las vas que corresponda, y
en el caso del servicio telefnico, el delito se comete cuando por cualquier medio se interrumpe o
se entorpece la comunicacin, afectando la normal prestacin del mismo.

Este delito:
- Imputable a ttulo de dolo.
- Admite tentativa.
- Se consuma con el efectivo impedimento, estorbo o entorpecimiento

V.b. Entorpecimiento de trasportes e instalaciones con motivo u ocasin de un


espectculo deportivo (Ley 24.192, incorporada a la Ley 20.655).
El art. 9 de la Ley 20.655, castiga con prisin de seis meses a tres aos el que, sin crear una situacin de
peligro comn impidiere, estorbare o entorpeciere el normal funcionamiento de los transportes e instalaciones
afectadas a los mismos, hacia o desde los estadios, con motivo u ocasin de un espectculo deportivo, antes,
durante y despus de l.
Esta es una figura especializada de la anteriormente descripta, en virtud de las circunstancias de tiempo
y lugar en que se producen las acciones punibles.

VI. Abandono de servicios de transportes.


ARTCULO 195. - Sern reprimidos con prisin de un mes a un ao, si el hecho no importare un delito ms
severamente penado, los conductores, capitanes, pilotos, mecnicos y dems empleados de un tren o de un buque,
que abandonaren sus puestos durante sus servicios respectivos antes de llegar a puerto o al trmino del viaje
ferroviario.
Este delito:
- Es doloso.
- Es de peligro abstracto.
- Se consuma por el hecho del abandono del puesto.
- Si por su transformacin, el hecho importa un delito ms severamente penado, este delito, el
de abandono de servicios de trasportes, queda adsorbido por el ms grave.

VII. Causacin culposa de los accidentes previstos en el presente Captulo.


ARTCULO 196. - Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos el que por imprudencia o negligencia o
por impericia en su arte o profesin o por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, causare un
descarrilamiento, naufragio u otro accidente previsto en este captulo.
Si del hecho resultare lesionada o muerta alguna persona, se impondr prisin de uno a cinco aos.

Como podemos ver, este artculo admite las cuatro formas de culpa previstas en el Cdigo Penal.
Para imputar los hechos descriptos a ttulo de culpa, deber mediar una relacin causal entre el hecho del
autor y el descarrilamiento, naufragio u otro accidente, el cual no es una conducta, sino un suceso
materialmente daoso, por lo que no lo es cualquiera de los hechos punibles en el Captulo II del Ttulo
estudiado en esta unidad.
Corresponde aclarar que, adems del descarrilamiento y naufragio mencionados, lo son el varamiento, el
desastre areo y el choque u otro accidente ferroviario, aunque sus circunstancias no hagan de ellos un
desastre o no se ocasione un peligro de carcter comn.

VIII. a. Interrupcin o entorpecimiento de comunicaciones telegrficas o


telefnicas.
ARTCULO 197. - Ser reprimido con prisin de seis (6) meses a dos (2) aos, el que interrumpiere o entorpeciere
la comunicacin telegrfica, telefnica o de otra naturaleza o resistiere violentamente el restablecimiento de la
comunicacin interrumpida.
Este delito:
- Es imputable a ttulo de dolo, incluso eventual.
- Es material e instantneo.
- Requiere para su consumacin, que la interrupcin o el entorpecimiento se produzca.
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Derecho Penal II UES 21
VIII. b. Resistencia violenta al restablecimiento de comunicaciones telegrficas o
telefnicas interrumpidas.
ARTCULO 197. - Ser reprimido con prisin de seis (6) meses a dos (2) aos, el que interrumpiere o entorpeciere
la comunicacin telegrfica, telefnica o de otra naturaleza o resistiere violentamente el restablecimiento de la
comunicacin interrumpida.

Este delito:
- Exige dolo especfico.
- Es instantneo.
- No admite tentativa.
- Se consuma en el momento de ejercer resistencia con el propsito de impedir el
restablecimiento de las comunicaciones interrumpidas, aunque no logre su objetivo.

18.2.2. Piratera.
ARTCULO 198. - Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a quince aos:
1 El que practicare en el mar o en ros navegables, algn acto de depredacin o violencia contra un buque o
contra personas o cosas que en l se encuentren, sin estar autorizado por alguna potencia beligerante o excediendo
los lmites de una autorizacin legtimamente concedida;
2 El que practicare algn acto de depredacin o violencia contra una aeronave en vuelo o mientras realiza las
operaciones inmediatamente anteriores al vuelo, o contra personas o cosas que en ellas se encuentren, sin estar
autorizado por alguna potencia beligerante o excediendo los lmites de una autorizacin legtimamente concedida;
3 El que mediante violencia, intimidacin o engao, usurpare la autoridad de un buque o aeronave, con el fin de
apoderarse de l o de disponer de las cosas o de las personas que lleva;
4 El que, en connivencia con piratas, les entregare un buque o aeronave, su carga o lo que perteneciere a su
pasaje o tripulacin;
5 El que, con amenazas o violencia, se opusiere a que el comandante o la tripulacin defiendan el buque o
aeronave atacado por piratas;
6 El que, por cuenta propia o ajena, equipare un buque o aeronave destinados a la piratera;
7 El que, desde el territorio de la Repblica, a sabiendas traficare con piratas o les suministrare auxilio.

La ubicacin de la figura de piratera bajo el Ttulo de los delitos contra la seguridad pblica tiene en
cuenta el bandolerismo en el mar y ros y las actividades accesorias, que significan un peligro general
para las naves y las personas.

I. Piratera propiamente dicha.


Inc. 1 El que practicare en el mar o en ros navegables, algn acto de depredacin o violencia contra un buque o
contra personas o cosas que en l se encuentren, sin estar autorizado por alguna potencia beligerante o excediendo
los lmites de una autorizacin legtimamente concedida;

El acto es pirtico si se practica sin estar autorizado por alguna potencia beligerante o excedindose de los
lmites de una autorizacin legtimamente concedida.
Depredacin accin de apoderamiento violento.

II. Piratera Area.


Inc. 2 El que practicare algn acto de depredacin o violencia contra una aeronave en vuelo o mientras realiza las
operaciones inmediatamente anteriores al vuelo, o contra personas o cosas que en ellas se encuentren, sin estar
autorizado por alguna potencia beligerante o excediendo los lmites de una autorizacin legtimamente concedida;

III. Piratera impropia.


Inc. 3 El que mediante violencia, intimidacin o engao, usurpare la autoridad de un buque o aeronave, con el fin
de apoderarse de l o de disponer de las cosas o de las personas que lleva;

La denominacin de esta figura obedece a que si bien el delito requiere de un acto violento, intimidatorio
o engaoso, usurpatorio de la autoridad del buque o la aeronave, su tipo delictivo no exige los otros
elementos de la piratera propiamente dicha.

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Derecho Penal II UES 21
IV. Connivencia con piratas.
Inc. 4 El que, en connivencia con piratas, les entregare un buque o aeronave, su carga o lo que perteneciere a su
pasaje o tripulacin;
Autor del delito: es la persona bajo cuyo gobierno y direccin se encuentra el buque o la aeronave.
La connivencia existe no slo si el entregador y el pirata estn confabulados, sino tambin si el primero
adopta una actitud pasiva, es decir, tolera, acepta o deja obrar al pirata.

Este delito:
- Es dolo.
- Exige connivencia.
- Admite tentativa.
- Se consuma con la efectividad de la entrega.

V. Oposicin a la defensa contra piratas.


Inc. 5 El que, con amenazas o violencia, se opusiere a que el comandante o la tripulacin defiendan el buque o
aeronave atacado por piratas;

Autor del delito es: cualquiera persona que, formando parte o no del personal del buque o aeronave, estorba
o trata de impedir su defensa por intimidacin o violencia.
El hecho descripto importa un verdadero acto de participacin en el ataque pirtico.

Este delito:
- Es doloso.
- Puede cometerse desde la manifestacin del ataque hasta su terminacin.
- Se consuma con la posicin amenazante o violenta, aunque haya resultado ineficaz.

VI. Equipo de buque o aeronave pirtico.


Inc. 6 El que, por cuenta propia o ajena, equipare un buque o aeronave destinados a la piratera;

VII. Trfico con piratas.


7 El que, desde el territorio de la Repblica, a sabiendas traficare con piratas o les suministrare auxilio.

El trfico comprende: no slo la accin del reducidor de los efectos de la piratera, sino que abarca la
venta de armas o de otros efectos a los piratas, en forma regular o medida importante.
Suministra auxilio: el que los ayuda amparndolos o socorrindolos personal o econmicamente.

Este delito:
- Exige dolo.
- Para ser punibles deben realizarse desde lugares sometidos a la jurisdiccin de la Nacin.
- Admite tentativa
- Se consuma con el trfico o suministro.
- Es de competencia federal.

VIII. Agravamiento de la piratera propiamente dicha.


ARTCULO 199. - Si los actos de violencia u hostilidad mencionados en el artculo anterior, fueren seguidos de la
muerte de alguna persona que se encontrare en el buque o aeronave atacados, la pena ser de diez a veinticinco
aos de reclusin o prisin.
Se trata de una consecuencia preterintencional.

18.3. Delitos contra la salud pblica.


La inclusin de estos delitos en el Titulo de los delitos contra la seguridad pblica, obedece a que
implican atentados contra el bienestar fsico de las personas, animales o vegetales, cuya ofensa se
adecua, por su objeto y modo, a la propia de los delitos contra la mencionada seguridad.

218
Derecho Penal II UES 21

18.3.1 Bien jurdico protegido. Concepto de salud pblica.


Este punto se encuentra desarrollado en el acpite que se encuentra a continuacin (18.3.2).

18.3.2 Tipos penales


I. Envenenamiento o adulteracin de aguas potables, alimentos o medicinas.
ARTCULO 200. - Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a diez aos, el que envenenare o adulterare, de
un modo peligroso para la salud, aguas potables o substancias alimenticias o medicinales, destinadas al uso pblico
o al consumo de una colectividad de personas.
Si el hecho fuere seguido de la muerte de alguna persona, la pena ser de diez a veinticinco aos de reclusin o
prisin.
Este delito protege la salud pblica frente al peligro que para el bienestar fsico de las personas en general,
representa la alteracin de las aguas que ellas utilizan para los fines alimenticios, y la alteracin de
sustancias alimenticias o medicinales que usa o consume el pblico y/o las colectividades.
El concepto Salud (BJP) al que hacer referencia este artculo, no tiene el alcance restringido que se le
debe atribuir, por ejemplo, en el art. 89 del Cdigo Penal, al grado de equilibrio orgnico, en ese caso, del que
goza la vctima, sino que comprende el bienestar corporal y fisiolgico de las personas en general.

La alteracin nociva para la salud puede realizarse:


Envenenamiento: Agregando sustancias toxicas u otras materias daosas para la salud.
Contaminacin: Exponiendo, ya sea el agua o las sustancias medicinales o alimenticias a sustancias
de otras especie como las radioactivas o nucleares.
Adulteracin: Agregando otras sustancias o sustrayendo alguno de sus elementos o sometiendo a
las sustancias referidas a otro proceso de descomposicin.

Este delito:
- Exige dolo.
- Es de peligro abstracto.
- Admite tentativa.
- Se consuma con el logro de uno de los efectos sealados.
- Es instantneo aunque de efectos permanentes.

Tipo culposo
ARTCULO 203. - Cuando alguno de los hechos previstos en los tres artculos anteriores fuere cometido por
imprudencia o negligencia o por impericia en el propio arte o profesin o por inobservancia de los reglamentos u
ordenanzas, se impondr multa de dos mil quinientos a treinta mil pesos, si no resultare enfermedad o muerte de
alguna persona y prisin de seis meses a cinco aos si resultare enfermedad o muerte.

II. Delitos contra el medio ambiente que indirectamente lesionan la salud


pblica.
Se entiende por medio ambiente: el mantenimiento de las propiedades del suelo, el aire y el agua, as
como de la fauna y la flora, y las condiciones ambientales de desarrollo de estas especies, de tal forma que el
sistema ecolgico se mantenga con sus sistemas subordinados y no sufra alteraciones perjudiciales 1.
Nuestro Cdigo Penal no cuenta con un Captulo dentro del Ttulo de los delitos contra la salud pblica que
agrupe los delitos contra el medio ambiente.
Las leyes complementarias del Cdigo Penal que le brindan proteccin son:
Ley 22.421 de conservacin de la fauna.
Ley 24.051 de residuos peligrosos.
Ley 25.612 de residuos de origen industrial y de actividades de servicios.

III. a. Trfico de medicamentos o mercaderas peligrosas para la salud.


ARTCULO 201. - Las penas del artculo precedente, sern aplicadas al que vendiere, pusiere en venta,
entregare o distribuyere medicamentos o mercaderas peligrosas para la salud, disimulando su carcter
nocivo.

219
Derecho Penal II UES 21
Esta figura requiere que el autor disimule el carcter nocivo para la salud de los medicamentos o mercaderas
que lanza a circulacin.
No basta que no se haga conocer el carcter nocivo del medicamento o mercadera, es decir callar la verdad,
sino que se reprime el hecho de disimular una realidad.

Este delito:
- Exige dolo.
- Es de peligro abstracto.
- Admite tentativa.
- Se consuma con el acto de trfico.
El resultado preterintencional de la muerte de alguna persona lo agrava (art. 201 del Cdigo Penal con
relacin al art. 200 del mismo ordenamiento).
ARTCULO 200. Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a diez aos, el que envenenare o adulterare, de un modo
peligroso para la salud, aguas potables o substancias alimenticias o medicinales, destinadas al uso pblico o al consumo
de una colectividad de personas.
Si el hecho fuere seguido de la muerte de alguna persona, la pena ser de diez a veinticinco aos de reclusin o prisin.

Tipo culposo.
ARTCULO 203. - Cuando alguno de los hechos previstos en los tres artculos anteriores fuere cometido por
imprudencia o negligencia o por impericia en el propio arte o profesin o por inobservancia de los reglamentos u
ordenanzas, se impondr multa de dos mil quinientos a treinta mil pesos, si no resultare enfermedad o muerte de
alguna persona y prisin de seis meses a cinco aos si resultare enfermedad o muerte.

III. b. Trfico de sangre humana.


Ver la Ley 22.990, llamada Ley de Sangre.
LEY DE SANGRE

Rgimen normativo con alcance general para todo el territorio de la Repblica, tendiente a regular las
actividades relacionadas con la sangre humana, sus componentes, derivados y subproductos.

Tipos penales que prev la Ley 22.990:


- Intermediacin indebida de sangre humana, sus componentes y derivados. ARTICULO 43. - La
donacin de sangre o sus componentes es un acto de disposicin voluntaria, solidaria o altruista, mediante el cual
una persona acepta su extraccin para fines exclusivamente mdicos no estando sujeta a remuneracin o
comercializacin posterior, ni cobro alguno.

- Cambio no autorizado de destino (art. 91 ltima parte). ARTICULO 91. - Ser reprimido con prisin de
SEIS (6) meses a CINCO (5) aos y con multa de DIEZ MIL PESOS ARGENTINOS ($a. 10.000.-) a
QUINIENTOS MIL PESOS ARGENTINOS ($a. 500.000.-), el que intermediare comercialmente y/o lucrare en
la obtencin, donacin, clasificacin, preparacin, fraccionamiento, produccin, almacenamiento, conservacin,
distribucin, suministro, transporte, actos transfusionales, importacin y exportacin y toda forma de
aprovechamiento de la sangre humana, sus componentes y derivados, fuera de los casos autorizados en la
presente ley o el que diere a la sangre, sus componentes o derivados, un destino distinto del que ella
autoriza.

- Funcionamiento irregular de servicios de hemoterapia y otros establecimientos relacionados


con la sangre humana (art. 92, 1er. prrafo). ARTICULO 92. - Sern reprimidos con prisin de SEIS (6)
meses a DOS (2) aos los responsables de servicios de hemoterapia, bancos de sangre, plantas de hemoderivados,
o laboratorios productores de reactivos, elementos de diagnstico y sueros hemoclasificadores, cuando bajo
cualquier denominacin o estructura stos funcionaren sin estar legalmente autorizados y habilitados.

- Obtencin y procesamiento de sangre no autorizados (art. 92, 2 prrafo). Igual sancin recaer
sobre las personas que obtengan y/o procesen sangre, sin estar debidamente autorizados.

220
Derecho Penal II UES 21
- Omisin de proporcionar datos, ocultarlos o alterarlos (art. 80) ARTICULO 80. - La autoridad de
aplicacin establecer la documentacin que deber ser llevada por los establecimientos u organismos en relacin
con la materia de esta ley, tanto aqulla de orden general del sistema, como tambin la que corresponda para
satisfacer las necesidades propias mnimas de los distintos establecimientos; asimismo la documentacin que
obligatoriamente deber elevar cada una de las instancias mencionadas hasta el nivel nacional, a fin de establecer
los resultados finales superiores del procesamiento de datos de todo el territorio nacional.
La documentacin, que los establecimientos y dems entes comprendidos debern llevar, estarn referidos
primariamente a los aspectos bsicos que hacen a su tarea especfica y que se determinan en los Captulos VI, VII,
IX y X.
La reglamentacin establecer los datos que debern consignarse en los documentos en relacin con los aspectos
citados en este ttulo, como tambin los correspondientes a la documentacin complementaria a establecer.
Los integrantes del sistema debern suministrar toda la informacin que requiera la autoridad de aplicacin
directamente o las autoridades jurisdiccionales.

IV. Propagacin de enfermedad.


ARTCULO 202. - Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a quince aos, el que propagare una enfermedad
peligrosa y contagiosa para las personas.

Este artculo, castiga al que por actos idneos para trasmitir la enfermedad o mediante la difusin de
los grmenes patgenos crea el peligro que la enfermedad se disemine, no siendo necesario que una o
varias personas se enfermen.

Cuando puede poner en


peligro la vida de las
Peligrosa personas o puede
ocasionarles un grave dao
Enfermedad
Si es transmisible, aunque
no sea epidmica y
Contagiosa cualquiera que sea la forma
en que sea transmita

Este delito:
- Exige dolo.
- Es de peligro abstracto.
- No tiene agravantes.
- Se consuma con el acto de propagacin.

Tipo culposo
ARTCULO 203. - Cuando alguno de los hechos previstos en los tres artculos anteriores fuere cometido por
imprudencia o negligencia o por impericia en el propio arte o profesin o por inobservancia de los reglamentos u
ordenanzas, se impondr multa de dos mil quinientos a treinta mil pesos, si no resultare enfermedad o muerte de
alguna persona y prisin de seis meses a cinco aos si resultare enfermedad o muerte.

221
Derecho Penal II UES 21
V. Suministro infiel doloso de sustancias medicinales.
ARTCULO 204.- Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos el que estando autorizado para la venta de
sustancias medicinales, las suministrare en especie, calidad o cantidad no correspondiente a la receta mdica o
diversa de la declarada o convenida, o sin la presentacin y archivo de la receta de aquellos productos que segn las
reglamentaciones vigentes no pueden ser comercializados sin ese requisito.
(Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 23.737, B.O. 11/10/1989)
El tipo es un delito especializado por el sujeto activo.

Slo puede ser una persona legalmente autorizada para


vender la sustancia medicinal de que se trata.

El vendedor incurre en el delito si le entrega al adquirente una sustancia medicinal legtima y no peligrosa
para la salud, sin atenerse a la calidad o cantidad establecida en la respectiva receta mdica o declarada en
la cubierta del producto, o la convenida entre el autor y el adquirente.
Si el producto suministrado es de menor valor que el que deba ser entregado, el expendio puede
concurrir idealmente con el delito previsto y penado por el art. 173 inc., 1, esto es la defraudacin.

ARTICULO 173.- Sin perjuicio de la disposicin general del artculo precedente, se considerarn casos
especiales de defraudacin y sufrirn la pena que l establece:
1. El que defraudare a otro en la substancia, calidad o cantidad de las cosas que le entregue en virtud de
contrato o de un ttulo obligatorio;

Este delito:
- Exige dolo.
- Es formal y de peligro abstracto.
- Se consuma con el suministro.
- Es de competencia federal, excepto en las provincias y Ciudad Autnoma de Buenos Aires que por
adhesin asumieran esa competencia.

VI. Suministro indebido doloso de sustancias medicinales.


ARTCULO 204.- Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos el que estando autorizado para la venta de
sustancias medicinales, las suministrare en especie, calidad o cantidad no correspondiente a la receta mdica o
diversa de la declarada o convenida, o sin la presentacin y archivo de la receta de aquellos productos que segn las
reglamentaciones vigentes no pueden ser comercializados sin ese requisito.

La accin punible consiste en entregar la sustancia medicinal sin la previa presentacin, por parte
del adquirente de la receta de los productos que solicit, exigida por las reglamentaciones vigentes
como condicin ineludible para su comercializacin u omitiendo el posterior archivo de esa receta.
La receta debe existir en el momento del acto de expendio.
La otorgada a posteriori no excluye el tipo delictivo, ni lo justifica.
La omisin del archivo de la receta importa no hacer lo que legalmente estaba obligado. Su
consumacin no demanda un dao efectivo para la salud de alguna persona, sino nicamente el
peligro abstracto de produccin de ese dao.

Este delito:
- Exige dolo.
- Es formal y de peligro abstracto.
- Se consuma con el suministro.
- Es de competencia federal, excepto en las provincias y Ciudad Autnoma de Buenos Aires que por
adhesin asumieran esa competencia.

VII. Suministro indebido negligente.


ARTCULO 204 bis.- Cuando el delito previsto en el artculo anterior se cometiere por negligencia, la pena ser
de multa de mil a quince mil pesos.
222
Derecho Penal II UES 21
VIII. Incumplimiento del expendedor de los deberes a su cargo que posibilite por
negligencia la comisin de los delitos previstos en el art. 204 del Cdigo Penal.
ARTCULO 204 ter.- Ser reprimido con multa de dos mil quinientos a treinta mil pesos el que teniendo a su
cargo la direccin, administracin, control o vigilancia de un establecimiento destinado al expendio de
medicamentos, omitiere cumplir con los deberes a su cargo posibilitando la comisin de alguno de los hechos
previstos en el artculo 204.
Este delito:
- Es de omisin simple.
- El obrar del autor es culposo, por negligencia.
- Es de competencia federal, excepto en las provincias y Ciudad Autnoma de Buenos Aires que por
adhesin asumieran esa competencia.
IX. Venta de sustancias medicinales sin autorizacin.
ARTCULO 204 quater.- Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos el que sin autorizacin vendiere
sustancias medicinales que requieran receta mdica para su comercializacin.
(Artculo incorporado por Ley N 23.737 B.O.11/10/1989).

A diferencia del art. 204 del Cdigo Penal, la accin tpica de este delito consiste en vender sustancias
medicinales que slo pueden ser vendidas bajo receta mdica y no en suministrarlas a cualquier ttulo .
Adems, debe hacerlo sin la autorizacin prevista por las leyes que regulan el ejercicio de la farmacia.

Este delito:
- Es imputable a ttulo de dolo, el que comprende el conocimiento de la calidad de la sustancia y de
que para la venta de sta debe contar con una autorizacin de la que carece, y la voluntad del
venderla.
- El error excluye al dolo.
- Se consuma con la venta.
- Admite tentativa.
- Es de competencia federal, salvo en los casos dispuestos por las Leyes N 23.737 y 20.052,
referidas en los delitos del art. 204 del Cdigo Penal.

ARTCULO 204 bis.- Cuando el delito previsto en el artculo anterior se cometiere por negligencia, la pena ser
de multa de mil a quince mil pesos.

18.3.3. El delito de contagio venreo (Ley N 12.331).


ARTCULO 18 de la Ley N 12.331. Ser reprimido con la pena establecida en el artculo 202 del Cdigo Penal,
quien, sabindose afectado de una enfermedad venrea transmisible, la contagia a otra persona.

ARTICULO 202. - Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a quince aos, el que propagare una
enfermedad peligrosa y contagiosa para las personas.

La figura exige que el autor, ya sea varn o mujer, contagie a otra persona, directa o indirectamente, la
enfermedad de transmisin sexual que padece.

Este delito:
- Exige dolo. Slo resulta punible quien acta a sabiendas de su afeccin.
- No cabe la imputacin culposa.
- Admite tentativa.
- Se consuma en el momento de producirse el contagio

18.3.4. Estupefacientes. Concepto de estupefaciente. Estructura de los


tipos penales: Nocin. Tenencia de estupefaciente para consumo
personal: Estructura tpica. Reparos constitucionales
223
Derecho Penal II UES 21

I. Bien protegido por la ley vigente.


El bien jurdicamente protegido: es la salud pblica a la que los delitos relacionados con los
estupefacientes ponen en peligro abstracto, el cual ya es una lesin considerada con relacin a la seguridad
de las personas en general, la que resulta efectivamente disminuida por la sola posibilidad de daos 2.
No obstante lo anteriormente expuesto, hay que destacar que a partir de la Convencin de Viena de 1988,
la que tiene rango constitucional (art. 75 inc.22 de la CN), el delito de trfico ilcito de estupefacientes
puede ser considerado pluriofensivo, por afectar, adems de la salud pblica, las bases econmicas,
culturales y polticas de la sociedad y la misma seguridad y soberana estatal.

II. Concepto de estupefaciente. Sustancias consideradas estupefacientes por


ley.
ARTCULO 77 del Cdigo Penal. Para la inteligencia del texto de este cdigo, se tendr presente las siguientes
reglas:
. El trmino "estupefacientes", comprende los estupefacientes, psicotrpicos y dems substancias susceptibles
de producir dependencia fsica o psquica, que se incluyan en las listas que se elaboren y actualicen peridicamente
por decreto del Poder Ejecutivo Nacional.
(Prrafo sustituido por art. 40 de la Ley N 23.737 B.O.11/10/1989).
Si bien el ordenamiento citado no desconoce la diferencia entre psicotrpicos y estupefacientes, slo hace
referencia a que tanto ellos como todas las sustancias susceptibles de producir dependencia fsica o psquica
que se incluyan en las listas que elabore y actualice peridicamente el Poder Ejecutivo Nacional, son
estupefacientes a los fines penales.
Nos encontramos ante una norma penal en blanco, porque la tipificacin de la conducta relacionada a
estas sustancias ilcitas depender de la inclusin de las mismas en la lista respectiva.

III. Tipos penales.


a. Produccin y trfico delictivo de estupefacientes.
Art. 5 Ser reprimido con reclusin o prisin de cuatro a quince aos y multa de seis mil a quinientos mil
australes el que sin autorizacin o con destino ilegtimo:
a) Siembre o cultive plantas o guarde semillas utilizables para producir estupefacientes, o materias primas, o
elementos destinados a su produccin o fabricacin;
b) Produzca, fabrique, extraiga o prepare estupefacientes;
c) Comercie con estupefacientes o materias primas para su produccin o fabricacin o los tenga con fines de
comercializacin, o los distribuya, o d en pago, a almacene o transporte;
d) Comercie con plantas o sus semillas, utilizables para producir estupefacientes, o las tenga con fines de
comercializacin, o las distribuya, o las d en pago, o las almacene o transporte;
e) Entregue, suministre, aplique o facilite a otro estupefacientes a ttulo oneroso. Si lo fuese a ttulo gratuito, se
aplicar reclusin o prisin de tres a doce aos y multa de tres mil a ciento veinte mil australes.
Si los hechos previstos en los incisos precedentes fueren ejecutados por quien desarrolla una actividad cuyo
ejercicio dependa de una autorizacin, licencia o habilitacin del poder pblico, se aplicar, adems,
inhabilitacin especial de cinco a quince aos.

b. Siembra o cultivo de plantas. Guarda de semillas, materias primas o elementos


destinados a la produccin o fabricacin.
Art. 5 Ser reprimido con reclusin o prisin de cuatro a quince aos y multa de seis mil a quinientos mil
australes el que sin autorizacin o con destino ilegtimo:
a) Siembre o cultive plantas o guarde semillas utilizables para producir estupefacientes, o materias primas, o
elementos destinados a su produccin o fabricacin;

Acciones tpicas:
- Sembrar plantas para producir estupefacientes.
- Cultivar esas plantas.
- Guardar semillas utilizables para producir estupefacientes o materias primas aptas para ello, o
elementos destinados a su produccin o fabricacin.

224
Derecho Penal II UES 21
Las tres hiptesis previstas:
- Son imputables a ttulo de dolo.
- Admiten tentativa.
El delito de cultivo y el de guarda: son delitos permanentes.
El delito de siembre es instantneo y de efectos permanentes.

Conforme el agregado que la Ley 24.424 hizo a este inciso, cuando por la escasa cantidad sembrada o
cultivada y dems circunstancias surja inequvocamente que ella est destinada a obtener estupefacientes
para consumo personal, la pena se reducir, siendo la misma de un mes a dos aos de prisin y sern
aplicables las suspensin de la pena a prueba prevista en el art. 17 y la suspensin del juicio a prueba o
sustitucin de la pena por una medida de seguridad, contemplado en el art. 18 de la Ley 23.737.

c. Produccin, fabricacin, extraccin o preparacin de estupefacientes.


Art. 5 Ser reprimido con reclusin o prisin de cuatro a quince aos y multa de seis mil a quinientos mil
australes el que sin autorizacin o con destino ilegtimo:
b) Produzca, fabrique, extraiga o prepare estupefacientes;

Conforme lo establecido en la Convencin de Viena de 1961, debe entenderse por:


Produccin: es la separacin del opio, de las hojas de coca, de la marihuana y de la resina de
sta de las plantas de que se obtienen.
Fabrica: el que obtiene estupefacientes por cualquier procedimiento distinto a la produccin.
Extraer: este verbo significa, con relacin a algunos estupefacientes, producir, y con respecto
a otros, fabricar.

Este delito:
- Exige dolo, incluso eventual.
- Admite tentativa.
- Es permanente.
- El tipo slo se refiere a los estupefacientes, por tanto, si la produccin y fabricacin es de materia
prima, es atpico.

d. Comercio de estupefacientes, materias primas, plantas o semillas.


Art. 5 Ser reprimido con reclusin o prisin de cuatro a quince aos y multa de seis mil a quinientos
mil australes el que sin autorizacin o con destino ilegtimo:
c) Comercie con estupefacientes o materias primas para su produccin o fabricacin o los tenga con fines de
comercializacin, o los distribuya, o d en pago, a almacene o transporte;
d) Comercie con plantas o sus semillas, utilizables para producir estupefacientes, o las tenga con fines de
comercializacin, o las distribuya, o las d en pago, o las almacene o transporte;

En esta figura, la accin descripta es la de comerciar, esto es, ejercer una actividad lucrativa de
intermediacin, de venta o de compra.
El sujeto activo debe poseer la calidad de comerciante, y ejercer la actividad por cuenta propia, con
habitualidad y con fin de lucro.

Este delito:
- Exige dolo, directo o eventual.
- Es permanente

e. Tenencia de estupefacientes, materias primas, plantas o semillas para producir


estupefacientes, con fines de comercializacin.
Art. 5 Ser reprimido con reclusin o prisin de cuatro a quince aos y multa de seis mil a
quinientos mil australes el que sin autorizacin o con destino ilegtimo:
c) Comercie con estupefacientes o materias primas para su produccin o fabricacin o los tenga con
fines de comercializacin, o los distribuya, o d en pago, a almacene o transporte;
d) Comercie con plantas o sus semillas, utilizables para producir estupefacientes, o las tenga con fines
de comercializacin, o las distribuya, o las d en pago, o las almacene o transporte;
225
Derecho Penal II UES 21
Esta figura requiere no slo tener la mercadera sino que debe hacerlo con el fin
especfico de la comercializacin.
Sujeto activo: puede ser una persona que revista la calidad de comerciante, o que, si bien
no la tenga, pretenda realizar de modo accidental un acto de comercio.
Este delito:
- Es doloso. Exige tener conocimiento de la tenencia de la mercadera y de su calidad, con la
voluntad de tenerla para su comercializacin.
- Es permanente.

f. Distribucin, dacin en pago, almacenaje o transporte de estupefacientes, materias


primas, plantas o semillas.
Art. 5 Ser reprimido con reclusin o prisin de cuatro a quince aos y multa de seis mil a quinientos mil
australes el que sin autorizacin o con destino ilegtimo:
c) Comercie con estupefacientes o materias primas para su produccin o fabricacin o los tenga con fines de
comercializacin, o los distribuya, o d en pago, a almacene o transporte;
d) Comercie con plantas o sus semillas, utilizables para producir estupefacientes, o las tenga con fines de
comercializacin, o las distribuya, o las d en pago, o las almacene o transporte;

Las acciones punibles son:


Distribuir: consiste en repartir entre una pluralidad de personas, a ttulo oneroso o gratuito, la
mercadera sealada

Este delito:
- Exige dolo, incluso eventual.
- Requiere cierta permanencia.

Dacin en pago: significa entregar esa mercadera en lugar de dinero para satisfacer una obligacin
pendiente de pago.
Esta figura:
- Exige dolo.
- Es instantnea.
- Admite tentativa.
- Se consuma cuando los bienes que se dan por ese concepto son recibidos por el acreedor.

Almacenar: es acopiar las mercaderas que refiere el artculo, guardarlas en cantidad superior a la
necesaria para su distribucin, ya que no almacena el que la tenga para distribuirla, tampoco el que
tiene poca cantidad, presumiendo en este ltimo caso que se la tiene para consumo personal.
Este delito:
- Es permanente.
- Es doloso.

Transportar: consiste en trasladar esas mercaderas de un lugar a otro, valindose o no, de un medio
de transporte. El tipo no comprende el transporte de elementos destinados a la produccin o
fabricacin de estupefacientes.
Este delito:
- Exige dolo, bastando el dolo eventual.
- Es permanente.
- Se consuma cuando la mercadera llega al lugar fijado para su entrega.

g. Entrega, suministro, aplicacin o facilitacin de estupefacientes a ttulo oneroso o


gratuito.
Art. 5 Ser reprimido con reclusin o prisin de cuatro a quince aos y multa de seis mil a quinientos mil
australes el que sin autorizacin o con destino ilegtimo:
e) Entregue, suministre, aplique o facilite a otro estupefacientes a ttulo oneroso. Si lo fuese a ttulo gratuito, se
aplicar reclusin o prisin de tres a doce aos y multa de tres mil a ciento veinte mil australes.

226
Derecho Penal II UES 21
Las acciones punibles son:
Entregar: consistente en el acto de poner el estupefaciente en manos o disposicin de un tercero a un
ttulo distinto al de la venta.
Este delito:
- Exige dolo.
- Admite tentativa.
- Se consuma en el acto de entrega.

Suministrar: es una forma de entregar, equiparada a la accin de proveer.


Este delito:
- Exige dolo, incluso eventual.
- Admite tentativa.
- La entrega y simultnea recepcin determina su consumacin.

Aplicacin: implica hacer ingresar el estupefaciente en el cuerpo de otra persona, con el


consentimiento de sta.
Este delito:
- Exige dolo, incluso eventual.
- Se consuma con la incorporacin de la sustancia en el cuerpo de quien la recibe

Facilitar: importa hacer ms fcil o posible la obtencin de estupefacientes


Este delito:
- Exige dolo.
- Es instantneo.
- Admite tentativa.
- Se consuma con la accin de facilitar y no cuando el tercero adquiere la tenencia.

h. Introduccin en el territorio nacional de estupefacientes o materias primas destinadas a su


fabricacin o produccin con alteracin posterior de su destino o uso.
Art. 6 Ser reprimido con reclusin o prisin de cuatro a quince aos y multa de seis mil a quinientos mil
australes el que introdujera al pas estupefacientes fabricados o en cualquier etapa de su fabricacin o materias
primas destinadas a su fabricacin o produccin, habiendo efectuado una presentacin correcta ante la Aduana y
posteriormente alterara ilegtimamente su destino de uso.
En estos supuestos la pena ser de tres a doce aos de reclusin o prisin, cuando surgiere inequvocamente, por
su cantidad, que los mismos no sern destinados a comercializacin dentro o fuera del territorio nacional.
Si los hechos fueren realizados por quien desarrolle una actividad cuyo ejercicio depende de autorizacin, licencia
o habilitacin del poder pblico, se aplicar adems inhabilitacin especial de tres a doce aos.

Se trata de un delito especial en razn de la calidad del sujeto activo, el cual debe ser un
importador.
Si la persona que introduce los estupefacientes no tiene esa calidad, no incurrir en este delito sino
en el delito de contrabando calificado.

Este delito:
- Exige dolo. El autor debe efectuar la alteracin con conciencia y voluntad.
- Se consuma en el momento en el que se altera ilegtimamente el destino o uso.

i. Organizacin o financiacin de actividades ilcitas referidas a estupefacientes.


Art. 7 Ser reprimido con reclusin o prisin de ocho a veinte aos y multa de treinta mil a novecientos mil
australes, el que organice o financie cualquiera de las actividades ilcitas a que se refieren los artculos 5 y 6
precedentes.

Se trata de la represin de partcipes principales en los hechos de produccin y trfico de


estupefacientes.

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Derecho Penal II UES 21
j. Tenencia de estupefacientes en cantidades distintas a las autorizadas.
Art. 8 Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a quince aos y multa de seis mil a trescientos mil
australes e inhabilitacin especial de cinco a doce aos, el que estando autorizado para la produccin, fabricacin,
extraccin, preparacin, importacin, exportacin, distribucin o venta de estupefacientes los tuviere en
cantidades distintas de las autorizadas; o prepare o emplee compuestos naturales, sintticos u oficinales que
oculten o disimulen sustancias estupefacientes; y al que aplicare, entregare, o vendiere estupefacientes sin receta
mdica o en cantidades mayores a las recetadas.

Estamos ante un delito especial en razn de la calidad del sujeto activo.

ste solo puede ser el que goza de una


autorizacin otorgada por la autoridad
sanitaria nacional.

k. Preparacin o empleo de compuestos que oculten o disimulen sustancias


estupefacientes.
Art. 8 Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a quince aos y multa de seis mil a trescientos mil
australes e inhabilitacin especial de cinco a doce aos, el que estando autorizado para la produccin, fabricacin,
extraccin, preparacin, importacin, exportacin, distribucin o venta de estupefacientes los tuviere en
cantidades distintas de las autorizadas; o prepare o emplee compuestos naturales, sintticos u oficinales que
oculten o disimulen sustancias estupefacientes; y al que aplicare, entregare, o vendiere estupefacientes sin receta
mdica o en cantidades mayores a las recetadas.

Sujeto activo es la persona autorizada para fabricar.


Accin punible: la de preparar o emplear compuestos ocultando o simulando compuesto

Este delito:
- Exige dolo.
- Es instantneo.
- Es de efectos permanentes.
- Se consuma en el momento en que se elabor el preparado que se quiere ocultar o disimular o
se lo ha empleado.

l. Aplicacin, entrega o venta ilegitima de estupefacientes por quien cuenta con


autorizacin.
Art. 8 Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a quince aos y multa de seis mil a trescientos mil
australes e inhabilitacin especial de cinco a doce aos, el que estando autorizado para la produccin, fabricacin,
extraccin, preparacin, importacin, exportacin, distribucin o venta de estupefacientes los tuviere en
cantidades distintas de las autorizadas; o prepare o emplee compuestos naturales, sintticos u oficinales que
oculten o disimulen sustancias estupefacientes; y al que aplicare, entregare, o vendiere estupefacientes sin receta
mdica o en cantidades mayores a las recetadas.

Este delito:
- Es imputable a ttulo de dolo.
- Es formal, por cuanto no requiere que alguna persona sufra un dao en su salud, sino,
nicamente el peligro que ese dao se produzca.
- Se consuma en el momento en que se aplica, entrega o vende el estupefaciente sin cumplir
con el deber legal de exigir la receta mdica.

m. Prescripcin, suministro o entrega indebida de estupefacientes por parte del mdico u


otro profesional autorizado.
Art. 9 Ser reprimido con prisin de dos a seis aos y multa de tres mil a cincuenta mil australes e
inhabilitacin especial de uno a cinco aos, el mdico u otro profesional autorizado para recetar, que prescribiera,

228
Derecho Penal II UES 21
suministrare o entregare estupefacientes fuera de los casos que indica la teraputica o en dosis mayores de las
necesarias. Si lo hiciera con destino ilegtimo la pena de reclusin o prisin ser de cuatro a quince aos.

Estamos ante un delito especializado por el sujeto activo ya que slo puede ser cometido por
profesionales autorizados para recetar.

Acciones tpicas:
Prescribir (recetar)
Suministrar (aplicar) Estupefacientes susceptibles de ser recetados
Entregar

Este delito:
- Exige dolo. El autor debe obrar a sabiendas de la inadmisibilidad teraputica.
- Es formal, de peligro abstracto.
- Se consuma con la entrega de la receta

n. Facilitacin de lugar o elementos.


Art. 10. Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a doce aos y multa de tres mil a cincuenta mil australes
el que facilitare, aunque sea a ttulo gratuito, un lugar o elementos, para que se lleve a cabo alguno de los hechos
previstos por los artculos anteriores. La misma pena se aplicar al que facilitare un lugar para que concurran
personas con el objeto de usar estupefacientes.
En caso que el lugar fuera un local de comercio se aplicar la accesoria de inhabilitacin para ejercer el comercio
por el tiempo de la condena, la que se elevar al doble del tiempo de la misma si se tratare de un negocio de
diversin.
Durante la sustanciacin del sumario criminal el juez competente podr decretar preventivamente la clausura del
local.

Este delito:
- Exige dolo. Este supone la intencin directa de que el lugar sea utilizado por concurrentes con
los fines expresados por la ley.

Agravantes.
Art. 11. Las penas previstas en los artculos precedentes sern aumentadas en un tercio del mximo a la mitad
del mnimo, sin que las mismas puedan exceder el mximo legal de la especie de pena de que se trate:
a. Si los hechos se cometieren en perjuicio de mujeres embarazadas o de personas disminuidas psquicamente, o
sirvindose de menores de dieciocho aos o en perjuicio de stos;
b. Si los hechos se cometieren subrepticiamente o con violencia, intimidacin o engao;
c. Si en los hechos intervinieren tres o ms personas organizadas para cometerlos;
d. Si los hechos se cometieren por un funcionario pblico encargado de la prevencin o persecucin de los delitos
aqu previstos o por un funcionario pblico encargado de la guarda de presos y en perjuicio de stos;
e. Cuando el delito se cometiere en las inmediaciones o en el interior de un establecimiento de enseanza, centro
asistencial, lugar de detencin, institucin deportiva, cultural o social o en sitios donde se realicen espectculos o
diversiones pblicos o en otros lugares a los que escolares y estudiantes acudan para realizar actividades
educativas, deportivas o sociales;
f. Si los hechos se cometieren por un docente, educador o empleado de establecimientos educacionales en general,
abusando de sus funciones especficas.

o. Preconizacin o difusin pblica del uso de estupefacientes; induccin a su uso y


consumo.
Art. 12. Ser reprimido con prisin de dos a seis aos y multa de seiscientos a doce mil australes:
a. El que preconizare o difundiere pblicamente el uso de estupefacientes, o indujere a otro a consumirlos;
b. El que usare estupefacientes con ostentacin y trascendencia al pblico.

229
Derecho Penal II UES 21
Este delito en todas sus modalidades:
- Exige dolo.
- Es instantneo.
- Se consuma al comenzarse la ingesta con las modalidades exigidas por la ley, las que
estimulan a terceros a ser tambin consumidores de estupefacientes.

p. Uso de estupefacientes para facilitar o ejecutar otro delito.


Art. 13. Si se usaren estupefacientes para facilitar o ejecutar otro delito, la pena prevista para el mismo se
incrementar en un tercio del mnimo y del mximo, no pudiendo exceder del mximo legal de la especie de pena
de que se trate.

q. Tenencia ilegal de estupefacientes.


Art. 14. Ser reprimido con prisin de uno a seis aos y multa de trescientos a seis mil australes el que tuviere
en su poder estupefacientes.
La pena ser de un mes a dos aos de prisin cuando, por su escasa cantidad y dems circunstancias, surgiere
inequvocamente que la tenencia es para uso personal.

Este artculo reprime la tenencia ilegtima de estupefacientes, aun cuando fuera para consumo
personal. Sin embargo, cuando por la escasa cantidad y dems circunstancias, surgiere unvocamente
que la razn exclusiva de esa tenencia es para un uso personal, en vez de la pena prevista en el
primer prrafo, se le aplicara al autor, la pena de un mes a dos aos de prisin.
Lo que castiga la presente figura es la tenencia de la sustancia, no as el uso efectivo.

r. Ingreso ilegal de precursores o productos qumicos aptos para la elaboracin o


fabricacin de estupefacientes.
Art. 24. El que sin autorizacin o violando el control de la autoridad sanitaria, ingrese en la zona de frontera
delimitada por ley, precursores o productos qumicos aptos para la elaboracin o fabricacin de estupefacientes,
ser reprimido con multa de tres mil a seiscientos mil australes, inhabilitacin especial de uno a cinco aos y
comiso de la mercadera en infraccin, sin perjuicio de las dems sanciones que pudieran corresponder.
Los precursores, y productos qumicos sern determinados en listas que, por decreto, el Poder Ejecutivo nacional
debe elaborar a ese fin y actualizar peridicamente.

Los precursores: son materias sin las cuales los estupefacientes no se pueden elaborar. Al igual que
los productos qumicos, son determinados en listas que el Poder Ejecutivo Nacional, por decreto, debe
elaborar y actualizar peridicamente.
Esta circunstancia convierte a la norma citada en una ley penal en blanco.

Acciones punibles:
Ingresar sin autorizacin en la zona de frontera, los productos, insumos o agentes qumicos
aptos para la elaboracin de estupefacientes.
Ingresar la misma materia y en el mismo lugar con autorizacin pero violando el control de la
autoridad sanitaria, no sometindose a ella o no observando las debidas condiciones legales.

Estos delitos:
- Son formales y dolosos.
- Slo el error sobre la calidad del producto excluye la culpabilidad.

s. Lavado de dinero proveniente de la comisin de delitos previstos en la Ley de


Estupefacientes.
Art. 25. Ser reprimido con prisin de dos a diez aos y multa de seis mil a quinientos mil australes, el que sin
haber tomado parte ni cooperado en la ejecucin de los hechos previstos en esta ley, interviniere en la inversin,
venta, pignoracin, transferencia o cesin de las ganancias, cosas o bienes provenientes de aqullos, o del
beneficio econmico obtenido del delito siempre que hubiese conocido ese origen o lo hubiera sospechado.
Con la misma pena ser reprimido el que comprare, guardare, ocultare o receptare dichas ganancias, cosas, bienes
o beneficios conociendo su origen o habindolo sospechado.

230
Derecho Penal II UES 21
A los fines de la aplicacin de este artculo no importar que el hecho originante de las ganancias, cosas, bienes o
beneficios se haya producido en el territorio extranjero.
El tribunal dispondr las medidas procesales para asegurar las ganancias o bienes presumiblemente derivados de
los hechos descritos en la presente ley. Durante el proceso el interesado podr probar su legtimo origen en cuyo
caso el tribunal ordenar la devolucin de los bienes en el estado en que se encontraban al momento del
aseguramiento o en su defecto ordenar su indemnizacin. En caso contrario el tribunal dispondr de las
ganancias o bienes en la forma prescripta en el artculo 39.

Son dos las acciones punibles:


1. La de formar parte en las operaciones o transacciones de contenido econmico que la ley
enumera utilizando las ganancias, cosas o bienes provenientes de delitos contemplados en la ley
de estupefacientes, despus de su consumacin, para disimular su origen.
Este delito:
- Exige dolo.
- Es de peligro concreto.
- Se consuma al tomar intervencin en las mencionadas operaciones, aunque no se
logre disimular mediante ellas las ganancias provenientes del narcotrfico.

2. La de encubrir a los narcotraficantes mediante la receptacin de aquellas ganancias, cosas


o bienes.

Este delito:
- Exige dolo.
- Se consuma en el momento en el que se opera esa reaceptacin

t. Impartir instrucciones pblicamente.


Art. 28. El que pblicamente imparta instrucciones acerca de la produccin, fabricacin, elaboracin o uso de
estupefacientes, ser reprimido con prisin de dos a ocho aos.
En la misma pena incurrir quien por medios masivos de comunicacin social explique en detalle el modo de
emplear como estupefaciente cualquier elemento de uso o venta libre.

Conductas punibles:
Es la de ensear pblicamente el procedimiento, mtodo o tcnica para producir, fabricar o
emplear estupefacientes.
Es la de explicar en detalle como emplear cualquier sustancia de uso o venta libre como si
fuera estupefaciente, logrando efectos anlogos a los de ste.

Ambos delitos:
- Exigen dolo.
- Son formales

u. Falsificacin de recetas mdicas


Art. 29. Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos el que falsificare recetas mdicas, o a sabiendas
las imprimiera con datos supuestos o con datos ciertos sin autorizacin del profesional responsable de la
matrcula; quien las suscribiere sin facultad para hacerlo o quien las aceptare teniendo conocimiento de su
ilegtima procedencia o irregularidad. En el caso que correspondiere se aplicar la accesoria de inhabilitacin para
ejercer el comercio por el doble de tiempo de la condena.

v. Empleo de sustancias o mtodos prohibidos o de estupefacientes en competencias


deportivas.
Art. 37. Reemplzanse los artculos 25 y 26 de la Ley 20.655 por los siguientes:

231
Derecho Penal II UES 21
Artculo 25: Ser reprimido con prisin de un mes a tres aos, si no resultare un delito ms severamente penado,
el que suministrare a un participante en una competencia deportiva, con su consentimiento o sin l, sustancias
estimulantes o depresivas tendientes a aumentar o disminuir anormalmente su rendimiento.
La misma pena tendr el participante en una competencia deportiva que usare algunas de estas sustancias o
consintiere su aplicacin por un tercero con el propsito indicado en el prrafo anterior.
Artculo 26: Ser reprimido con prisin de un mes a tres aos, si no resultare un delito ms severamente penado,
el que suministre sustancias estimulantes o depresivas a animales que intervengan en competencias con la
finalidad de aumentar o disminuir anormalmente su rendimiento.
La misma pena se aplicar a quienes dieren su consentimiento para ello o utilizaren los animales para una
competencia con conocimientos de esa circunstancia.

Destruccin de los estupefacientes en infraccin o elementos destinados a su elaboracin.


Decomiso de los bienes e instrumentos del delito e incautacin del beneficio obtenido.
Art. 30. El juez dispondr la destruccin, por la autoridad sanitaria nacional, de los estupefacientes en infraccin o
elementos destinados a su elaboracin a no ser que pertenecieren a un tercero no responsable o salvo que puedan ser
aprovechados por la misma autoridad.
Las especies vegetales de Papaver somniferum L., Erithroxylon coca Lam y Cannabis sativa L., se destruirn por
incineracin.
En todos los casos, previamente, deber practicarse una pericia para determinar su naturaleza, calidad y cantidad,
conservando las muestras necesarias para la sustanciacin de la causa o eventuales nuevas pericias, muestras que
sern destruidas cuando el proceso haya concluido definitivamente.
Adems se proceder al comiso de los bienes e instrumentos empleados para la comisin del delito, salvo que
pertenecieren a una persona ajena al hecho y que las circunstancias del caso o elementos objetivos acreditaren que no
podra conocer tal empleo ilcito. Igualmente se proceder a la incautacin del beneficio econmico obtenido por el
delito.

18.3.5. Ejercicio ilegal del arte de curar. Tipos penales. Concepto de


habitualidad. Sancin especial funcionarios o profesionales.
ARTCULO 208. - Ser reprimido con prisin de quince das a un ao:
1 El que, sin ttulo ni autorizacin para el ejercicio de un arte de curar o excediendo los lmites de su autorizacin,
anunciare, prescribiere, administrare o aplicare habitualmente medicamentos, aguas, electricidad, hipnotismo o
cualquier medio destinado al tratamiento de las enfermedades de las personas, aun a ttulo gratuito;
2 El que, con ttulo o autorizacin para el ejercicio de un arte de curar, anunciare o prometiere la curacin de
enfermedades a trmino fijo o por medios secretos o infalibles;
3 El que, con ttulo o autorizacin para el ejercicio de un arte de curar, prestare su nombre a otro que no tuviere
ttulo o autorizacin, para que ejerza los actos a que se refiere el inciso 1 de este artculo.

Este artculo castiga tres formas distintas de ejercer ilegalmente la medicina, las cuales ponen en peligro
la salud pblica
- por el dao que pueden acarrear al bienestar fsico de las personas en general,
- en razn de los perjuicios que pueden sufrir los pacientes al ser atendidos mdicamente por sujetos
idneos y
- desviados as de la asistencia competente.
El bien jurdico protegido por esta figura es la salud pblica, sin que sea necesario, para la configuracin
de sus distintos tipos, que efectivamente se haya producido un resultado concreto de perjuicio personal a
alguien, ms all del peligro cierto corrido al desviarse el diagnostico o tratamiento de una presunta
enfermedad a manos de quien carece de las calidades legales necesarias.

I. Curanderismo.
Incurre en curanderismo el que sin ttulo ni autorizacin para el ejercicio de un arte de curar o excediendo los lmites de
su autorizacin, anunciare, prescribiere, administrare o aplicare habitualmente medicamentos, aguas, electricidad,
hipnotismo o cualquier medio destinado al tratamiento de las enfermedades de las personas, aun a ttulo gratuito (inc. 1).

Realiza la conducta tpica el que sin ttulo o autorizacin, de manera onerosa o gratuita, pblica o privada,
ordena, suministra, emplea o utiliza habitualmente un tratamiento mdico.
Ttulo: es la certificacin de capacitacin profesional otorgado por las universidades oficiales o privadas.
232
Derecho Penal II UES 21
Autorizacin: es la facultad otorgada por una autoridad competente para que una persona sin ttulo que la
habilite, ejerza el arte de curar.

Este delito:
- Exige dolo especfico, ya que requiere la finalidad de realizar actos de cura.
- No admite tentativa.
- Se consuma con el acto del autor, sin necesidad de resultado alguno

II. Charlatanismo.
Inc. 2 El que, con ttulo o autorizacin para el ejercicio de un arte de curar, anunciare o prometiere la curacin de
enfermedades a trmino fijo o por medios secretos o infalibles;

Estamos ante un delito especial, ya que el sujeto activo debe ser alguien autorizado para el ejercicio del arte
de curar.
Delinque al dar la noticia o prometer la curacin de enfermedades en lapsos determinados o por
procedimientos sobre cuya forma o sustancias guarda reserva, o bien por procedimientos que presenta como
de xito seguro.

Este delito:
- Exige dolo.
- No admite tentativa.
- Se consuma con el acto del autor, sin necesidad de resultado alguno.

III. Prestacin de nombre.


Inc. 3 El que, con ttulo o autorizacin para el ejercicio de un arte de curar, prestare su nombre a otro que no tuviere
ttulo o autorizacin, para que ejerza los actos a que se refiere el inciso 1 de este artculo.

La comisin de este delito, requiere que la persona habilitada para curar consiente que un tercero no
habilitado, se instale a su nombre y realice actos de cura como si fuera l, al amparo de su ttulo o
autorizacin.
Este delito:
- Exige dolo. El autor debe conocer que el beneficiario carece de ttulo o
autorizacin.
- No admite tentativa.
- Se consuma con el ejercicio por el tercero del arte de curar a nombre del
prestanombre. El tercero es un partcipe necesario del delito.

Sancin complementaria para los delitos contra la salud pblica.


ARTCULO 207. - En el caso de condenacin por un delito previsto en este Captulo, el culpable, si fuere funcionario
pblico o ejerciere alguna profesin o arte, sufrir, adems, inhabilitacin especial por doble tiempo del de la condena. Si
la pena impuesta fuere la de multa, la inhabilitacin especial durar de un mes a un ao.

233
Derecho Penal II UES 21
CLASES MDULO 3
1- VIDEO CONCEPTUAL
Secuestro extorsivo:
Bien jurdico protegido es pluriofensivo, es decir ataca a ms de un bien jurdico protegido. Autores
como Buompadre, Creus, Nez y Fontn Balestra, dicen que afecta la libertad y disposicin patrimonial en
forma inmediata y, a la libertad en forma mediata
A nuestro entender es mucho ms grave el que ataca a la libertad de la persona humana que a la libre
disposicin de sus bienes.

Art. 170 CP

La ley penal sanciona a quien mediante la


privacin, pretende compeler a la misma o a otra,
a pagar una suma de dinero o entregar un valor
semejante (de significacin patrimonial)

Secuestro extorsivo

Concepto Agravantes

Quien mediante la - Adquisicin efectiva del rescate


privacin de la libertad - Caracterstica de la vctima
de una persona, - Resultado lesivo
compele a sta o a otra - Resultado muerte de la vctima
pagar un rescate - Cargo o funcin del agente
- Parentesco con la victima

Es un delito de peligro
La figura bsica indicada en el primer prrafo del artculo 170 CP exige dolo directo. Consiste en
ARTCULO 170. - Se impondr reclusin o prisin de cinco (5) a quince (15) aos, al que sustrajere, retuviere u
ocultare a una persona para sacar rescate.
La mayora de las modalidades extorsivas el delito tiene naturaleza formal porque el secuestro se
produce CON EL FIN DE HACERSE PAGAR, sin necesidad de que logre cobrar el botn. Es decir
sin que logre cobrar el rescate. Por ello es un delito de RESULTADO CORTADO
A pesar de esta naturaleza formal y de no exigencia de un resultado, es un delito que ADMITE
TENTATIVA, ya que, en la accin, la sustraccin, la ocultacin o retencin, puede no cristalizarse
ya sea porque la vctima logre fugarse, por una resistencia eficaz de la vctima o porque un tercero
logre evitarlo. No necesita que se prolongue con el tiempo
Es un delito de carcter instantneo, es decir que ni bien se produce, queda formalizado.
Tampoco debe coincidir la vctima con el sujeto pasivo.
AGRAVANTES:
Si el autor lograre su propsito, el mnimo de la pena se elevar a ocho (8) aos.
La pena ser de diez (10) a veinticinco (25) aos de prisin o reclusin:
1. Si la vctima fuese una mujer embarazada; un menor de dieciocho (18) aos de edad o un mayor de
setenta (70) aos de edad.

234
Derecho Penal II UES 21
2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente; de un hermano; del cnyuge o conviviente;
o de otro individuo a quien se deba respeto particular.
3. Si se causare a la vctima lesiones graves o gravsimas.
4. Cuando la vctima sea una persona discapacitada; enferma; o que no pueda valerse por s misma.
5. Cuando el agente sea funcionario o empleado pblico; o pertenezca o haya pertenecido a alguna
fuerza de seguridad u organismo de inteligencia del Estado.
6. Cuando participaran en el hecho tres (3) o ms personas.
La pena ser de quince (15) a veinticinco (25) aos de prisin o reclusin si del hecho resultare la
muerte de la persona ofendida, como consecuencia no querida por el autor. (Esto es con dolo
eventual, con dolo DIRECTO, PRETERINTENCIONAL, culposa, causalmente. PORQUE LO QUE SE EXIGE
UNICAMENTE ES EL RESULTADO MUERTE (que es la causacin)
La pena ser de prisin o reclusin perpetua si se causara intencionalmente la muerte de la persona
ofendida. EN ESTE CASO ES INELUDIBLE EL DOLO DIRECTO Y ELLO SE DA POR LA EXPERIENCIA
PORQUE EL AUTOR TRATA DE ELIMINAR OBSTCULOS QUE LO DELATEN, O SER RECONOCIDO, LO QUE
CONSTITUYE UN HOMICIDIO CRIMINIS CAUSA POR LA CAUSA ESPECIAL DEL SECUESTRO
La pena del partcipe que, desvinculndose de los otros, se esforzare de modo que la vctima recupere la
libertad, sin que tal resultado fuese la consecuencia del pago del precio de la libertad, se reducir de un
tercio a la mitad.

Accin Tpica Atenuante especial


Sustraer, retener u ocultar con el fin de Si ayuda a la vctima a recuperar su
obtener un rescate libertad la pena se reducir de un
tercio a la mitad

2- Clase terica
Delitos contra la propiedad: unidad 10 y 11
No se trata nicamente de la propiedad en la que se es dueo de algo, se hace referencia a la
tenencia TENER LA COSA
Esto significa que los bienes jurdicos que son susceptibles de apreciacin pecuniaria y adems son
cosas que pertenecen a alguien.
Apoderarse ilegtimamente de una cosa ajena (que es de quien sea que tiene la tenencia de esa
cosa)
Es decir que no hace falta que se tenga algo por ser propietario. Puede tratarse de algo que la
persona tiene porque se la prestaron, por ejemplo. Si se trata de que se apoderan de la cosa que
est en poder de una persona pero esa cosa es de un tercero, el damnificado es este tercero
aunque el sujeto pasivo sea la persona a quien le sacaron esa cosa.

Existen diferentes formas de atentar o atacar la propiedad:


Quitndole la cosa a la persona: HURTO O ROBO
Puede ser que se obligue a la persona a que entregue la cosa: EXTORSIN
Que se engae a la persona, por ejemplo dicindole que ella me debe eso: ESTAFA
Que no se trate de apoderarse de la propiedad pero se la destruye o inutiliza: DAO
Siempre hablando de cosas muebles.

HURTO SIMPLE. ART. 162


Apoderarse ilegtimamente de una cosa mueble total o parcialmente ajena

Lo que se protege es LA TENENCIA de la cosa

Consiste el delito de hurto en el apoderamiento ilegtimo de una cosa mueble ajena que, a
diferencia del robo, es realizado sin fuerza en las cosas, ni violencia o intimidacin en las personas

Significado de cada uno de los trminos:


Se protege la TENENCIA, que es el mbito de custodia que tiene el sujeto sobre la cosa
235
Derecho Penal II UES 21
APODERAMIENTO:
Hay distintas teoras
En el mbito jurdico, el apoderamiento ilegtimo tiene por s un valor y un significado propio e inconfundible.
Significa ocupacin, aprehensin material de una cosa, con nimo de obtener el dominio de la misma.
Constituye el despojo de la cosa, tomarla con propsito de quitrsela a quien la tiene en su poder.

Las distintas doctrinas acerca del alcance de esta accin le asignan al apoderamiento un significado ms o
menos restringido:

Teora de la "Attrectatio re": El apoderamiento ilegtimo se consuma con el mero tocamiento de la cosa por
parte del sujeto activo.
Teora de la "Apprehensio re": El apoderamiento se consuma con la simple captacin material de la cosa
por parte del sujeto.
Teora de la "Amotio re": Se consuma el apoderamiento con la simple remocin del sitio en el cual su
poseedor la mantena.
Teora de la "Ablatio re": (ablacin) Implica el traslado de la cosa y quitarla de la esfera de vigilancia del
poseedor, superando las medidas defensivas o precautorias arbitradas por ste. ESTA ES LA RECEPTADA
POR NUESTRO CDIGO PENAL
Teora de la "Locupletatio re": Adems del desapoderamiento de la cosa (Ablatio re), la consumacin
necesita del aprovechamiento de la cosa por parte del sujeto activo. Puede ser de uso o patrimonial.
Teora de la "Illatio re": Por ltimo, es necesario el resguardo de la cosa, o sea, llevarla al lugar de destino
tenido en vista por el autor.
Teora de la Remotio re Es decir remover la cosa para trasladarla a otro lugar

Un apoderamiento sin apoderamiento (apoderarse de algo sin la intencin de quedrselo o retenerlo),


IMPLICA DAO: por ejemplo si se le quita un anillo a una persona y se tira a la basura.
Si una persona se apodera de un alimento por estado necesidad, la figura tpica no cambia, pero s
ILEGTIMAMENTE: significa SIN DERECHO A HACERLO.
En este caso, por ejemplo, la persona puede tener derecho a apropiarse de una cosa ajena cuando se trata
del DERECHO DE RETENCIN ART. 3339 CDIGO CIVIL
Esto es, una persona se apodera la cosa cuando la otra persona le debe algo sobre la misma cosa. Por
ejemplo: llevar el auto al mecnico para que se repare y al ir a retirarlo al mecnico, la persona que lo llev
no paga el arreglo. En este caso el mecnico retiene el vehculo y puede hacerlo y no es ilegtimo,
La diferencia:
TEORA DEL DELITO: ES EL HECHO TPICO, ANTIJURDICO Y CULPABLE

TIPICIDAD ANTIJURIDICIDAD CULPABLE

Elementos descriptivos CAUSA DE JUSTIFICACIN

APODERAMIENTO Ej. Causa de necesidad


justificante
Cosa mueble
Podra ser la persona se
Elementos normativos apodere ilcitamente de una
(valoraciones jurdicas) pieza de pan porque tiene
hambre. En este caso el
(Ilcitamente)
tipo no desaparece. Pero el
acto no es antijurdico por su
estado de necesidad

HURTO: no hay engao, no hay violencia ni fuerza en las cosas, ni violencia en la persona. Hay
dolo.
236
Derecho Penal II UES 21

HURTO AGRAVADO ARTCULO 163


LO QUE SE DEBE TENER EN CUENTA
Hurto campestre inciso 1: productos separados del suelo dejados
en el campo,
Calamitoso Inciso 2 Fundamento: debilitamiento de la defensa.
o de un infortunio particular del damnificado
Con llave falsa u obtenida ilegalmente Inciso 3: llave falsa u obtenida ilegalmente
Con escalamiento Inciso 4: Se vence defensas predispuestas
Vehculos dejados en la va pblica

ROBO: es delito doloso


Robo Simple Artculo 164

Medios que lo diferencian con el hurto

Fuerza en las cosas


Violencia en las personas

El robo es un delito contra el patrimonio, consistente en el apoderamiento de bienes ajenos de


otras personas, empleando para ello fuerza en las cosas o bien violencia o intimidacin en las
personas. Son precisamente estas dos modalidades de ejecucin de la conducta las que la
diferencia del hurto, que exige nicamente el acto de apoderamiento.

La mayor peligrosidad del atraco, por el uso de esta fuerza o intimidacin, justifica que la pena sea
superior a la que se establece por el hurto.
La fuerza a la que se refiere es la que se necesita para tomar la cosa de manera tal de
despegarla de aquello que la protege. Ejemplo, robar un calefn arrancndolo de la pared.
Ahora bien, robar una cubierta de un auto sacando los 4 bulones, no exige una gran fuerza porque el
dueo de esa cubierta hara lo mismo para sacarla.
Otro ejemplo, el dueo que esquila una oveja para quedarse con la lana NO hace lo mismo que una
persona que mata la oveja para quedarse con la lana (esta persona ROBA), porque el propietario
NO LA HUBIERA MATADO, sino que la hubiera esquilado. Pero si una persona mata la oveja para
quedarse con la carne, entonces HURTA porque el propietario hubiera hecho lo mismo
Se refiere a conductas que hubiera llevado adelante el mismo dueo de la cosa.
Ejemplo: Si una persona tira un rbol de su casa para quedarse con la lea, no es lo mismo que
venga otra persona extraa, tire el rbol y se los lleve para lea (en este caso la persona ajena
HURTA), pero si esa persona tira ese mismo rbol para quedarse con los frutos, entonces esa
persona ROBA

Tambin es violencia en la persona (art 78 CP medios hipnticos o narcticos), es ROBO para


quitarle alguna cosa usando hipnticos,
La violencia puede ser real o simulada. La resistencia, tambin.
Puede ser violencia sobre un tercero
Tambin puede ser que una persona comienza con un hurto y termina robando. Esto tiene que ver
con la conducta propia del sujeto activo

237
Derecho Penal II UES 21

ROBOS AGRAVADOS
ARTICULO 90. - Se impondr reclusin o prisin de
Art. 165: Homicidio en ocasin de robo Se impondr uno a seis aos, si la lesin produjere una debilitacin
reclusin o prisin de diez a veinticinco aos, si con motivo permanente de la salud, de un sentido, de un rgano,
de un miembro o una dificultad permanente de la
u ocasin del robo resultare un homicidio.
palabra o si hubiere puesto en peligro la vida del
Art. 166: Si por las violencias ejercidas para realizar el ofendido, le hubiere inutilizado para el trabajo por
robo, se causare alguna de las lesiones previstas en los ms de un mes o le hubiere causado una
artculos 90 y 91. deformacin permanente del rostro.
a) por el resultado de las lesiones (no incluye la fuerza) ARTICULO 91. - Se impondr reclusin o prisin de
tres a diez aos, si la lesin produjere una
b) Por el uso de armas se agrava si es de fuego o en enfermedad mental o corporal, cierta o
despoblado y en banda. (las armas son propia o probablemente incurable, la inutilidad permanente
impropias) para el trabajo, la prdida de un sentido, de un
Art. 167: rgano, de un miembro, del uso de un rgano o
miembro, de la palabra o de la capacidad de
a) En despoblado engendrar o concebir.
b) En despoblado y en banda
c) Con efraccin
Cuando el cdigo penal se refiere a EN BANDA se trata de la ASOCIACIN ILCITA DEL ART. 210
Asociacin ilcita
ARTICULO 210. - Ser reprimido con prisin o reclusin de tres a diez aos, el que tomare parte en una asociacin o
banda de tres o ms personas destinada a cometer delitos por el solo hecho de ser miembro de la asociacin. Para
los jefes u organizadores de la asociacin el mnimo de la pena ser de cinco aos de prisin o reclusin.
Cuando hace mencin al USO DE ARMAS DE FUEGO: se refiere a que dicha arma tiene que estar en
condiciones de ser disparada. Es decir que la persona corra verdadero peligro contra su vida
En este caso hay que tener en cuenta el ltimo prrafo del art. 166
Si el arma utilizada fuera de fuego, la escala penal prevista se elevar en un tercio en su mnimo y en su mximo.

Si se cometiere el robo con un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pudiera tenerse de ningn modo por
acreditada, o con un arma de utilera, la pena ser de TRES a DIEZ aos de reclusin o prisin

UNIDAD 11
Extorsin comn y documentos ARTCULO 168 Extorsin
ARTICULO 168. - Ser reprimido con reclusin o
prisin de cinco a diez aos, el que con intimidacin
MEDIOS UTILIZADOS: o simulando autoridad pblica o falsa orden de la
CONDUCTA TPICA misma, obligue a otro a entregar, enviar, depositar o
poner a su disposicin o a la de un tercero, cosas,
Intimidacin
dinero o documentos que produzcan efectos
Simulado: jurdicos.
Autoridad pblica
Falsa orden de autoridad pblica Incurrir en la misma pena el que por los mismos
medios o con violencia, obligue a otro a suscribir o
destruir documentos de obligacin o de crdito.
La extorsin ataca la libre determinacin y la propiedad. El sujeto entrega la cosa porque su voluntad se
encuentra viciada. No hay violencia ni fuerza. Hay una amenaza
La extorsin es un delito que consiste en obligar a una persona, a travs de la utilizacin de violencia o
intimidacin, a realizar u omitir un acto jurdico o negocio jurdico con nimo de lucro y con la intencin de
producir un perjuicio de carcter patrimonial o bien del sujeto pasivo
ES IMPORTANTE TENER CLARO EL TIPO Y EL BIEN JURDICO QUE PROTEGE LA NORMA. Por
ejemplo: un funcionario pblico le pide a un tercero que le pague 30.000 dlares para que le adjudique una
obra (que puede ser por ej. Por una licitacin para efectuar una obra pblica). En ese caso hay EXTORSIN
porque est violando la propiedad del sujeto pasivo.
Si se intimida a una persona para que devuelva algo que debe, en este caso NO SE AFECTA LA
PROPIEDAD, por lo tanto no se la est extorsin.

238
Derecho Penal II UES 21

ARTICULO 169. - Ser reprimido con prisin o


Chantaje: artculo 169
reclusin de tres a ocho aos, el que, por amenaza
Medios utilizados:
de imputaciones contra el honor o de violacin de
Amenazas de imputaciones contra el
secretos, cometiere alguno de los hechos
honor
expresados en el artculo precedente.
Violacin de Secretos

Secuestro Extorsivo Artculo 170 Lo que se debe tener en


cuenta es que en este caso
que se trata de un delito
contra la propiedad: SACAR
Elementos en comn con la figura del secuestro coactivo
RESCATE. El sujeto pasivo no
previsto por el artculo 142 bis siempre es la persona privada
de libertad, porque se le
puede pedir a un tercero a
Accin tpica: sustraer, retener u ocultar pagar un rescate. ste ltimo
Objeto material: una persona es la vctima del secuestro
Agravantes y atenuantes: incluso las del Artculo 41 ter extorsivo

El que, aprovechando la necesidad, la


Usura Artculo 175 bis ligereza o la inexperiencia de una persona le
hiciere dar o prometer, en cualquier forma,
Presupuesto del delito: una prestacin para s o para otro, intereses u otras ventajas
pecuniarias evidentemente
otorgada al sujeto activo por el sujeto pasivo o
desproporcionadas con su prestacin, u
un tercero otorgar recaudos o garantas de carcter
extorsivo,

Usurpacin Art. 181 (protege bienes inmuebles)


Es la forma de atentar contra la propiedad inmueble
El trmino propiedad debe entenderse en sentido
amplio a los fines de incluir la posesin
Existen diversas formas de atentar contra los inmuebles:
Usurpacin por despojo
Alteracin de lmites
Turbacin de la posesin

Dao Artculo 183

Puede recaer sobre bienes muebles e inmuebles


La conducta tpica consiste en atacar la
materialidad, utilidad o disponibilidad de la cosa
El artculo 184 establece una serie de agravantes

El dao siempre es doloso


239
Derecho Penal II UES 21

! TENER PRESENTE: NO TODO LO ILCITO ES DELITO, PERO TODO LO DELICTIVO ES


ILCITO

DELITOS CONTRA EL ESTADO CIVIL DE LAS PERSONAS :

Matrimonios ilegales
Supresin y suposicin del estado civil
Delitos contra la familia:
Incumplimiento de los deberes de
asistencia familiar
Contacto de menores con sus
padres no convivientes

DELITOS CONTRA EL ESTADO CIVIL


Captulo I
Matrimonios ilegales
ARTICULO 134. - Sern reprimidos con prisin de uno a cuatro aos, los que contrajeren matrimonio sabiendo
ambos que existe impedimento que cause su nulidad absoluta.
ARTICULO 135. - Sern reprimidos con prisin de dos a seis aos:
1. El que contrajere matrimonio cuando, sabiendo que existe impedimento que cause su nulidad absoluta, ocultare esta
circunstancia al otro contrayente; (EN ESTE CASO SLO UNA PERSONA SABE QUE EXISTE IMPEDIMENTO)
2. El que engaando a una persona, simulare matrimonio con ella.
ARTICULO 136. - El oficial pblico que a sabiendas autorizare un matrimonio de los comprendidos en los artculos
anteriores, sufrir, en su caso, la pena que en ellos se determina.
Si lo autorizare sin saberlo, cuando su ignorancia provenga de no haber llenado los requisitos que la ley prescribe para
la celebracin del matrimonio, la pena ser de multa de setecientos cincuenta a pesos doce mil quinientos e
inhabilitacin especial por seis meses a dos aos.
Sufrir multa de pesos setecientos cincuenta a pesos doce mil quinientos el oficial pblico que, fuera de los dems
casos de este artculo, procediere a la celebracin de un matrimonio sin haber observado todas las formalidades
exigidas por la ley.
(Nota Infoleg: multa actualizada por art. 1 de la Ley N 24.286 B.O. 29/12/1993)
ARTICULO 137. - En la misma pena incurrir el representante legtimo de un menor impber que diere el
consentimiento para el matrimonio del mismo.

La obligacin de pasar alimento es hasta los 21 aos.


Menores de edad son los menores de 18 aos.

CLASES DEL MDULO 4

VIDEO CONCEPTUAL
COMERCIO DE ESTUPEFACIENTES
Es una de las conductas que castiga la LEY 23737 artculo 6 inciso c

Comercio de estupefacientes: es un acto de


intermediacin de bienes, propio de la cadena de trfico
de estupefacientes, efectuado con nimo de lucro

La Pena es de 4 a 15 aos de prisin

240
Derecho Penal II UES 21
COMERCIO: Es una actividad habitual de compra, venta y permuta de estupefacientes, plantas o semillas,
ya sea al por mayor o al menudeo, en el pas o en el extranjero. Ejercer la actividad por cuenta propia y con
habitualidad.
La verificacin accidental de un hecho que pueda ser considerada de comercio, no implica que el sujeto
adquiera la condicin de comerciante.
Para establecer esta habitualidad que requiere la norma, no basta simplemente, la simple repeticin de actos
de venta. Debe concurrir una actitud subjetiva del agente: la finalidad concreta de vender
estupefacientes para el futuro es decir DOLO DE TRFICO, que es la conciencia o finalidad de contribuir
con una cadena en el trfico de estupefacientes. As para, Laje Anaya, comerciar quien slo realice un solo
acto.
Cmo se acredita la habitualidad ?
Se presumir esta actividad de comercio por varias tipos de pruebas:
Secuestro de cantidades cuantiosas de estupefacientes
Encuentro de libretas o agendas que sealen esta actividad
Secuestro celulares de Mensajes de texto de telfonos
Encuentro de balanzas digitales
Elementos de corte de estupefacientes (licuadoras, cuchillos que demanden la elaboracin de los
estupefacientes)
As se puede inferir esta actividad de habitualidad
Si no hay ningn elemento que indique la habitualidad, puede enrolarse la conducta como entrega de
estupefacientes a ttulo oneroso, pero tambin puede encontrar las mismas dificultades para demostrar la
onerosidad.
En este sentido, tambin la ley 23737 da la posibilidad de subsumir la conducta a una entrega a ttulo gratuito,
con lo cual el imputado al tener una pena mucho menor, de 3 a 12 aos, tiene la oportunidad de solicitar la
excarcelacin.
Para completar el tipo penal hace falta que se trate de trfico de estupefacientes, elemento normativo cubierto
en dos requisitos:
Ese elemento (estupefaciente) debe encontrarse mencionado en las listas que elabora el Poder
Ejecutivo Nacional
Debe tener capacidad toxicolgica, es decir que pueda producir una dependencia fsica o psquica que
slo puede ser relevada mediante una pericia tcnica

CLASE TERICA: DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIN PBLICA

241
Derecho Penal II UES 21

Conductas que lesionan el ejercicio de la funcin Pblica

Atentado, desobediencia y resistencia a la autoridad

Atentado: para exigirle una actividad determinada.


Afecta la libertad de decisin
Resistencia: Oposicin activa al desarrollo actual del
acto funcional Afecta la accin
funcional}Desobediencia: No acatamiento por parte del
destinatario DELI

Art. 237 y 239

Atentado y resistencia contra la autoridad

ARTICULO 237. - Ser reprimido con prisin de un mes a un ao, el que empleare intimidacin o fuerza
contra un funcionario pblico o contra la persona que le prestare asistencia a requerimiento de aqul o en
virtud de un deber legal, para exigirle la ejecucin u omisin de un acto propio de sus funciones.

Aqu se est ejerciendo intimidacin ante un funcionario pblico para que haga algo. Por
ejemplo: una persona quiere que este funcionario lleve adelante un determinado acto: PRETENDER QUE
INSTALE UN SEMFORO PBLICO EN DETERMINADO LUGAR DE LA CIUDAD, NO SE TRATA DE UNA
FUERZA FSICA NI VIOLENCIA FSICA PARA LESIONAR.

En el artculo 239 hay un agravante

RESISTENCIA Y DESOBEDIENCIA: OPOSICIN ACTIVA CONTRA EL FUNCIONARIO


PBLICO. ATACA LA LIBERTADA DE ACCIN DEL FUNCIONARIO. NO ESTN
DESCRIPTOS LOS MODOS, DE MODO QUE, POR EJEMPLO (siguiendo con el ejemplo del
semforo) una persona se instala en ese lugar y se niega a retirarse, se resiste, impidiendo el actuar de
ese funcionario. ARTICULO 239. - Ser reprimido con prisin de quince das a un ao, el que resistiere o
desobedeciere a un funcionario pblico en el ejercicio legtimo de sus funciones o a la persona que le
prestare asistencia a requerimiento de aqul o en virtud de una obligacin legal

En el 238 otra agravante es.ARTICULO 238. - La prisin ser de seis meses a dos aos: 4 Si el
delincuente pusiere manos en la autoridad.

LA DIFERENCIA ENTRE USAR FUERZA Y PONER MANO SOBRE LA AUTORIDAD, SE REFIERE A que la
FUERZA utilizada contra el funcionario es la mnima e indispensable a los fines de que funcione como una
intimidacin para que el funcionario tome una decisin, se hace referencia al artculo 237. Ahora
bien, cuando a esa intimidacin se le agrega un plus a ello, est el art 238 que expresa otra de las
agravantes que ataca la decisin del funcionario Art. 238 es un agravante sobre los atentados contra la
autoridad

Un engao o un soborno no est comprendido en estos mecanismos de del 237 y ss

El Art. 239 resistencia y desobediencia

En la DESOBEDIENCIA el sujeto activo slo puede ser el destinatario, es decir aquella persona a la que le ordenan algo y
sta NO ACATA LA ORDEN.
242
Derecho Penal II UES 21
OTRO EJEMPLO:

Un inspector municipal intenta detener un vehculo, ste vehculo viene avanzando, el inspector le hace sea para que
se detenga y el conductor no se detiene. En este caso nos encontramos ante una DESOBEDIENCIA, ya que el
CONDUCTOR DEL VEHCULO es quien est desobedeciendo.

Ahora, supongamos que hay un tercero que le impida al funcionario que lleve adelante la conducta de detener, en ese
caso se est ante una conducta de RESISTENCIA A LA AUTORIDAD.

Supongamos que ese tercero lo intimida al inspector municipal a los fines de que detenga el vehculo, en ese caso ya se
est cometiendo un ATENTADO contra el funcionario pblico

Conductas que lesionan o perturban la represin del delito

Falsa denuncia art 245 CP

Objetivamente el hecho no existi Subjetivamente se conoce la falsedad

Evasin y quebrantamiento de pena art. 280 CP


Caracterizado por los medios de los que la persona se evade. Recuperar la libertad con
violencia en las personas o fuerza en las cosas

Falso testimonio

Prestado ante autoridad competente para resolver un conflicto de carcter jurdico

FALSA DENUNCIA: ARTCULO 245. - Se impondr prisin de dos meses a un ao o multa de pesos setecientos cincuenta a pesos
doce mil quinientos al que denunciare falsamente un delito ante la autoridad.

EVASIN Y QUEBRANTAMIENTO: ARTCULO 280. - Ser reprimido con prisin de un mes a un ao, el que hallndose
legalmente detenido se evadiere por medio de violencia en las personas o fuerza en las cosas.

Con respecto al FALSO TESTIMONIO, se refiere a la persona que debiendo dar un testimonio y decir la verdad la se
calla o miente en todo o en parte

No confundir el FALSO TESTIMONIO CON SOBORNO DE POR MEDIO, ES DECIR CUANDO A LA PERSONA LE
PAGAN PARA BRINDSAR UN FALSO TESTIMONIO

Y NO CONFUNDIR CON EL ART. 243 con la ABSTENCIN DE UN PERITO, POR EJEMPLO ARTICULO 243. - Ser
reprimido con prisin de quince das a un mes, el que siendo legalmente citado como testigo, perito o intrprete, se abstuviere de
comparecer o de prestar la declaracin o exposicin respectiva. En el caso del perito o intrprete, se impondr, adems, al reo,
inhabilitacin especial de un mes a un ao

243
Derecho Penal II UES 21

Conductas que lesionan la titularidad y legalidad del ejercicio de


la Funcin Pblica

Usurpacin de Autoridad ART. 246 CP: Asume o ejerce funciones


sin tener facultades para ello
Ejercicio ilegal de profesiones: sin poseer ttulo o autorizacin
Usurpacin de ttulos y honores: Atribuirse pblicamente sin
que se los hayan otorgado

Conductas corruptoras de la Funcin Pblica

Cohecho pasivo ART. 256: Codelincuencia necesaria. Recibir o


aceptar una promesa
Trfico de influencias: hacer valer indebidamente su influencia
ante el funcionario. Sujeto activo es cualquier persona que hace
valer indebidamente su relacin con el funcionario
Cohecho activo 258: No requiere codelincuencia. Castiga a quien
entrega u ofrece

ARTICULO 256. - Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos e inhabilitacin especial perpetua, el funcionario
pblico que por s o por persona interpuesta, recibiere dinero o cualquier otra ddiva o aceptare una promesa directa o indirecta, para
hacer, retardar o dejar de hacer algo relativo a sus funciones
El cohecho es un delito que implica la entrega de un soborno para corromper a alguien y obtener un favor de su parte.
Lo habitual es que esta ddiva, que puede concretarse con dinero, regalos, etc., sea entregada a un funcionario pblico
para que ste concrete u omita una accin. Por ejemplo: Un juez penal ser procesado por el presunto delito de
cohecho, La Justicia encontr culpable de cohecho al intendente, quien recibi un automvil por parte de la compaa
que gan la licitacin para construir un puente, Mi gobierno ha desterrado el cohecho del Estado. Tomemos el
ejemplo de un proyecto estatal para la construccin de un hospital. El gobierno decide llamar a concurso para que las
empresas constructoras presenten sus propuestas para el desarrollo del edificio. Un empresario decide sobornar (o
coimear, en el lenguaje coloquial) al gobernador de la provincia y le paga 200.000 dlares para que su firma sea la
ganadora del concurso. El funcionario acepta la ddiva y determina que la empresa en cuestin sea la que construya el
hospital.
El cohecho tambin puede aparecer entre particulares, como cuando el gerente de una compaa soborna a un
empleado de una empresa
Algunas legislaciones distinguen entre cohecho simple (un funcionario recibe dinero para desarrollar una cierta accin) y
cohecho calificado (el soborno se entrega para impedir u obstaculizar un acto).
ART. 256 CP (ES UN CASO DE CO DELINCUENCIA NECESARIA) Cohecho pasivo El cohecho pasivo es un delito de
participacin necesaria, lo cual significa que debe existir un oferente y un retribuyente, alguien que induce y alguien que
es inducido. Segn Carlos Creus Monti, una importante figura para el Derecho Penal, la codelincuencia necesaria
demuestra que slo puede existir cohecho pasivo si una persona ofrece algo o hace una promesa con un fin especfico,
como se explica en prrafos anteriores.
SI EL FUNCIONARIO PUBLICO QUE SOLICTA DINERO LO QUE HACE ES EXTORCIONAR. NO COMETE NI COHECHO PASIVO
NI ACTIVO
Por lo tanto, el cohecho pasivo requiere que un sujeto activo (como puede ser un funcionario pblico o persona que
est a cargo de un servicio pblico) reciba o acepte una ddiva una vez haya aceptado la promesa por parte del
244
Derecho Penal II UES 21
cohechante, a raz de lo cual cumpla con su parte para retribuir a este ltimo, lo que incluye aprovechar de forma ilegal
su puesto de trabajo dentro del territorio en el cual tiene competencia

El cohecho es un delito que implica la entrega de un soborno para corromper a alguien y obtener un favor de su parte.
Lo habitual es que esta ddiva, que puede concretarse con dinero, regalos, etc., sea entregada a un funcionario pblico
para que ste concrete u omita una accin.

COHECHO ACTIVO; AQU SE CASTIGA A QUIEN OFRECE DDIVA AL FUNCIONARIO ARTICULO


258. - Ser reprimido con prisin de uno a seis aos, el que directa o indirectamente diere u ofreciere
ddivas en procura de alguna de las conductas reprimidas por los artculos 256 y 256 bis, primer
prrafo. Si la ddiva se hiciere u ofreciere con el fin de obtener alguna de las conductas tipificadas en los
artculos 256 bis, segundo prrafo y 257, la pena ser de reclusin o prisin de dos a seis aos. Si el
culpable fuere funcionario pblico, sufrir adems inhabilitacin especial de dos a seis aos en el primer
caso y de tres a diez aos en el segundo.

Se conoce con el nombre de cohecho activo a aquel que tiene lugar a travs de obligar o forzar a un
funcionario pblico, una persona a cargo de un servicio pblico, un rbitro, un componedor o un jurado a hacer
u omitir un acto relacionado con sus deberes y funciones, haciendo uso de la violencia o de amenazas.

Otra diferencia con el cohecho pasivo es que en este caso no se da la codelincuencia necesaria, ya que no se
espera que la parte inducida contribuya con la comisin del delito ni es indispensable que acepte la ddiva: el
cohecho activo puede tener lugar independientemente de que se llegue a un acuerdo y, si bien el pasivo
presupone un hecho activo, lo mismo no ocurre en la situacin opuesta.

Es importante resaltar que el delito de cohecho, sea activo o pasivo, se considera de pura actividad, ya que no
es necesario que tenga un resultado ni que la parte inducida acepte la propuesta.

EXACCIONES ILEGALES:
La accin tpica se refiere, tanto a los supuestos en que se cobra una cantidad mayor de la debida, como a aquellos en
que se exige un derecho, tarifa por arancel o minuta que no existe obligacin de pagar. En cuanto a los posibles
concursos que pudiesen plantearse con el delito de cohecho, como norma general, absorber por consuncin a la
exaccin ilegal. Es una modalidad de los delitos de los funcionarios pblicos en el ejercicio de sus cargos. Incurre en
aqulla el funcionario pblico que exigiere, directa o indirectamente, mayores derechos de los que le estuvieren
sealados por razn de su cargo. Sin perjuicio de los reintegros a que viniere obligado, ser castigado con multa del
duplo al cudruplo de la cantidad exigida, sin que pueda bajar de 100.000 pesetas. El culpable habitual de este delito
incurrir, adems, en la pena de inhabilitacin especial.

Conductas corruptoras de la Funcin Pblica


ART. 265 Negociaciones incompatibles con la funcin pblica. El
funcionario se interesa como parte o para beneficiar a un tercero
Concusin: se apodera de una exaccin (delito de doble actividad)
PREVARICATO DE JUEZ Y DE ABOGADO:
Prevaricato: De juez SE ATENTA CONTRA LA
ADMINISTRACIN DE JUSTICIA Y LO HACE A SABIENDAS
Prevaricato del Abogado y del abogado. De manera
simultnea u omisiva perjudica a su cliente
Malversacin de caudales pblicos: se otorga a los caudales que
se administra un destino diferente
Peculado: de bienes y servicios
Enriquecimiento ilcito.

245
Derecho Penal II UES 21
ART. 209 Instigacin a cometer delitos:

Instiga pblicamente atentando contra la tranquilidad general


ART. 210 Asociacin ilcita: SE CASTIGA POR EL SOLO HECHO DE FORMAR
PARTE DE ESTA ASOCIACIN ILCITA AUNQUE NUNCA HAYA PARTICIPADO
DE HECHO ALGUNO CON LA ASOCIACIN

Tomar parte
Permanencia y organizacin
Agravante para los jefe y organizaciones
Asociacin ilcita agravada / Dos condiciones

1. Poner en peligro la vigencia de la CN


2. Que existan al menos dos de las clases de las circunstancias
enumeradas

APOLOGA DEL DELITO.

Se enaltecen conductas que configuraron un delito, o quien fue condenado


por un delito, exaltando esa conducta
INTIMIDACIN PBLICA

Se utiliza medios materiales o amenazas para quebrantar la tranquilidad


pblica
INCITACIN A LA VIOLENCIA COLECTIVA:

Es diferente a la instigacin a cometer delitos, ya que se puede incitar a la


comisin de hechos que no se encuentren tipificados

246
17.3. Asociacin ilcita.
Jurisprudencia
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACIN
Buenos Aires, 20 de noviembre de 2001.
Vistos los autos: "Recurso de hecho deducido por la defensa de Emir Fuad
Yoma en la causa Stancanelli, Nstor Edgardo y otro s/ abuso de autoridad y
violacin de los deberes de funcionario pblico s/ incidente de apelacin de
Yoma, Emir Fuad causa n 798/95-" para decidir sobre su procedencia.
Considerando: 1) Que la Sala II de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo
Criminal y Correccional Federal confirm la resolucin de primera instancia que
haba dispuesto el procesamiento y la prisin preventiva de Emir Fuad Yoma en
orden al delito de asociacin ilcita en carcter de organizador. Contra dicha
decisin, la defensa del nombrado interpuso el recurso extraordinario cuya
denegacin dio origen a la presente queja.
2) Que el recurrente tach de arbitrario el fallo sobre la base del exceso e
irrazonabilidad con que se interpret a su entender- el alcance de la figura de
asociacin ilcita y la agravante de organizador con la que se seal a Yoma; de
la existencia de fundamento aparente respecto del examen y valoracin de los
dichos del coprocesado Sarlenga; de la contradiccin entre los pronunciamiento
del a quo del 4 de abril y del 24 de mayo de 2001; de no haberse hecho cargo
de la prueba referente a la enemistad de la testigo Lourdes Di Natale con el
recurrente, y de la falta de tratamiento de defensas concretas introducidas por la
defensa.
En definitiva segn el recurrente- lo resuelto por el tribunal a quo habra violado
los principios de inocencia, defensa en juicio, debido proceso e igualdad ante la
ley.

3) Que segn la jurisprudencia tradicional de esta Corte, el auto de prisin


preventiva no constitua sentencia definitiva en los trminos del artculo 14 de la
ley 48 ni era equiparable a ella (Fallos: 301:1181; 302:345; 304:152 y 848;
306:2090; 307:1186, 1615, 2348; 313:511, entre otros).
Sin embargo, se reconocieron excepciones a ese principio a partir de la causa
de Fallos: 310:2246, en la cual se estableci que el mencionado auto, en tanto
restringe la libertad del imputado con anterioridad al fallo final de la causa,
ocasionando un perjuicio de imposible reparacin ulterior, es equiparable a una
sentencia definitiva siempre que se encuentre involucrada alguna cuestin
federal y no sea factible que se suspendan sus efectos propios entre los que
est la privacin de la libertad- por otra va que la intentada, de tal modo que
constituya la ocasin pertinente para la tutela del derecho constitucional que se
estima vulnerado (en el mismo sentido, Fallos: 312:1351). En Fallos: 314:451,
considerados 5 y 6, se precis esa doctrina al establecer que "a exclusin de
las apelaciones contra los autos que decretan la prisin cautelar del imputado en
juicio penal reposa en la circunstancia de que ello no impide, por s solo, la
obtencin de la tutela jurisdiccional de la libertad ambulatoria mientras no se
destruya el estado de inocencia del sospechosos de haber cometido un delito.
Por lo general, esa tutela puede ser obtenida por medio de la articulacin de la
excarcelacin, y, en su caso, mediante la interposicin del recurso extraordinaria
contra la sentencia que la deniega y que definitivamente coarta la posibilidad de
tutela inmediata de la libertad...Pero excepcionalmente, la frustracin del
beneficio excarcelatorio no reposa directamente en las normas procesales
reglamentarias del derecho constitucional a gozar de la libertad durante el
proceso, ni en su interpretacin, sino que se deriva del reenvo que estas
normas hacen al auto de prisin preventiva y a las calificaciones jurdicas fijadas
en l. Cuando esta medida cautelas ha sido dictada sobre la base de una
disposicin tachada de inconstitucional, o sobre la base de una interpretacin de
normas federales que se reputa errada, y la calificacin jurdica de los hechos
impide la excarcelacin del imputado, no existe otro modo de resguardar
inmediatamente la libertad durante el proceso si no es admitiendo la procedencia
formal del recurso extraordinario contra aquella"(Fallos: 316:365).
4) Que ese criterio resulta aplicable a la prisin preventiva decretada con
arreglo al artculo 312 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, pues ella resulta
de cumplimiento inexorable en tanto excluye la posibilidad de excarcelacin si no
es por circunstancias que slo pueden sobrevenir despus del transcurso de un
lapso considerable (artculos 312 y 317 del mismo cdigo; causa P.1042.XXXVI,
"anceira, Gonzalo y otros s/ asociacin ilcita s/ incidente de apelacin de
Alderete, Vctor Adrin" resuelta el 16 de mayo de 2001). Por tanto, en el caso
es aplicable el criterio reiteradamente sustentado por esta Corte en el sentido de
que si bien, en principio, las cuestiones de hecho y prueba y de aplicacin del
derecho comn estn excluidas de la va del artculo 14 de la ley 48, ese
principio reconoce excepciones en los casos en que es aplicable la doctrina de
la arbitrariedad, toda vez que con sta se tiene a resguardar la garanta de la
defensa en juicio y del debido proceso con base en el artculo 18 de la
Constitucin- al exigir que las sentencias sean fundadas y constituyan derivacin
razonada del derecho vigente con aplicacin a las circunstancias comprobadas
de la causa; a lo que se suma, en el procedimiento penal, la necesidad de
asegurar el derecho reconocido en el artculo 7, inciso 3, de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, en cuanto impide que persona alguna
pueda ser sometida a detencin o encarcelamiento arbitrarios.
5) Que el recurrente se agravia del alcance otorgado por el a quo a la figura de
la asociacin ilcita, prevista en el primer prrafo del artculo 210 del Cdigo
Penal, y, subsidiariamente, de la paliacin de la agravante del segundo prrafo
del mismo artculo. Con relacin al primer punto, bien que la asociacin ilcita no
requiera la existencia de otros delitos consumados y ni siquiera de principio de
su ejecucin, cuando se trata, como en el caso, de imputacin de maniobras
delictivas que habran sido concretamente realizadas y a las cuales el quo hace
referencia tanto en la resolucin recurrida como en su precedente del 4 de abril
de 2001, es necesario distinguir cuidadosamente la mencionada figura del
acuerdo criminal, ya que aqulla requiere un elemento de permanencia ausente
en este ltimo, que puede tener por finalidad la comisin de varios delitos pero
que es esencialmente transitorio. En otros trminos, la asociacin ilcita requiere
pluralidad de planes delictivos y no meramente pluralidad de delitos. Desde otro
punto de vista, es elemental que la expresin "asociacin" por ms que su
sentido no pueda ser equiparado al que tiene en derecho civil, requiere un
acuerdo de voluntades, no necesariamente expreso pero al menos tcito. Por lo
dems, es obvio que la finalidad de dicho acuerdo tiene que ser la de ejecutar
actos calificados por la ley como delitos de derecho penal pues si stos no se
tipificaran como tales no habra ilicitud de la asociacin. Finalmente, no cabe
perder de vista que para elementos del delito que el a quo encuentra prima facie
configurado, ms all de las sucesivas denominaciones del ttulo de Cdigo
Penal que lo incluye originariamente, "delitos contra el orden pblico" luego,
"delitos contra la tranquilidad pblica" y finalmente, aquella denominacin
restituida-, deben reunir la virtualidad suficiente como para violar el bien jurdico
que se intenta proteger, es decir, el orden pblico. Si bien es cierto que la
comisin de cualquier delito perturba la tranquilidad, la seguridad, y la paz
pblica de manera mediata, algunos tales como los incluidos en el mentado
ttulo- la afectan de forma inmediata, ya que el orden pblico al que se alude es
sinnimo de tranquilidad pblica o paz social, es decir, la sensacin de sosiego
de las personas integrantes de una sociedad nacida de la confianza de que
pueden vivir en una atmsfera de paz social, por lo que los delitos que la afectan
producen alarma colectiva al enfrentarlos los hechos marginados de la regular
convivencia que los pueden afectar indiscriminadamente. En consecuencia, la
criminalidad de stos reside esencialmente, no en la lesin efectiva de las cosas
o personas, sino en la repercusin que ellos tienen en el espritu de la poblacin
y en el sentimiento de tranquilidad pblica, produciendo alarma y temor por lo
que puede suceder.
6 ) Que la lnea argumental del a quo para hallar reunidos los requisitos
exigidos por el art. 306 del Cdigo Procesal Penal elementos de conviccin
suficientes para estimar que existe un hecho delictuoso y que el imputado es
culpable como partcipe de ste- parte del antecedente de su sentencia fs.
17.676/17.703, la cual afirma la existencia de una entrega ilegtima a la
Direccin General de Fabricaciones Militares de armamento perteneciente al
Ejrcito Argentino, la que se habra realizado en virtud del convenio del 11 de
octubre de 1994, entrega que habra posibilitado la exportacin de efectos de
propiedad del segundo al amparo de los decretos 1697/91, 2283/91 y 103/95,
convenio y decretos a todos los cuales achaca la falsedad ideolgica, sea el
primero por incluir datos ilegtimos y pactar contraprestaciones de imposible
cumplimientos, o bien los segundos por la remisin al auto de procesamiento de
uno de los coimputados (fs. 1831 y 4232/4243). De todo ello extrae, con relacin
al coprocesado Sarlenga, la existencia de un "acuerdo de voluntades con otros
funcionarios pblicos... valorando para ello no slo la pluralidad de maniobras
delictivas que se le achacan falsedades documentales, malversacin de
caudales, contrabando-" las que se habran extendido durante varios aos, "sino
tambin su activa y probada participacin" en ellas. A partir de ese precedente,
en el considerando VI de la resolucin recurrida, el a quo reitera la existencia del
acuerdo de voluntades a que alude el art. 210 del Cdigo Penal, valorando la
pluralidad de maniobras delictivas que se les achacan (a los procesados), como
ser: falsedades documentales, malversacin de caudales pblicos, contrabando,
depsitos de sumas dinerarias a determinados funcionarios segn los dichos de
Sarlenga (uno de los procesados)- y el pago de 'comisiones' a personas que
cumplan algn lobby especial con el ms alto nivel poltico" Examina luego las
gestiones y actividades realizadas para concretar las operaciones propuestas,
imputando al recurrente una intervencin decisiva en ellas.
7 ) Que a pesar de su aparente fundamentacin y de las afirmaciones genricas
que vierte, la resolucin recurrida omite examinar la existencia de pluralidad de
planes delictivos en los miembros de la supuesta asociacin ilcita,
contentndose con el nmero de gestiones realizadas, cuando de constituir
stas delitos- tanto podra tratarse de la simple participacin en su realizacin
como de la organizacin destinada a llevarlos a cabo, ya que a tal efecto no es
lo decisivo el nmero de personas intervinientes, en lo que parece poner el
acento el a quo. En efecto, la resolucin del a quo encuentra acreditada la
asociacin ilcita sobre la base de maniobras delictivas llevadas a cabo de
manera organizada por mltiples actores. Ese criterio, que tambin fue sostenido
en la anterior resolucin del 4 de abril, a la que ahora se remite, demostrara la
participacin de varias personas en diferentes hechos, pero no acredita por s
mismo la existencia de los elementos que configuran el tipo previsto en el art.
210 del Cdigo Penal y que fueron mencionados en el considerando 5. No es
posible equiparar el dolo especfico exigido en esta figura la intencin de
asociarse para cometer delitos- con el que corresponde al autor de cualquier otro
delito, pues de lo contrario el tipo penal perdera su autonoma. Por otra parte, que
las acciones supuestamente delictivas requieran un "prolijo engranaje" la
participacin de "mltiples autores" y que algunos de ellos hubiesen tenido entre s
presumibles vnculos, no constituye indicio- aun en este estado de la investigacin-
para tener por acreditado el concurso de voluntades decididas a llevar a cabo
delitos, tal como lo exige la figura en cuestin, sino un posible acuerdo transitorio; de
otro modo se estaran soslayando las normas que regulan la participacin criminal y
el concurso de delitos. Por lo mismo, no se puede asimilar el lapso en el cual se
habra llevado a cabo la presunta "pluralidad de maniobras delictivas" con el
requisito de permanencia de la convergencia de voluntades exigida a una asociacin
ilcita.
Falta, pues, aun con la provisionalidad de una resolucin del tipo de la dictada, la
consideracin fundada acerca de la existencia del acuerdo de voluntades explcito o
implcito que caracteriza a la figura, acuerdo que el a quo extra simplemente de la
pluralidad de presuntos hechos delictivos, algunos de los cuales inclusive no existen
o no estn siquiera indiciariamente demostrados; del mismo modo, se ha perdido de
visita el fundamento del tipo penal en cuestin, ya que no se ve claramente en qu
medida la supuesta organizacin para efectuar ventas de armas al exterior pueda
producir alarma colectiva o temor de la poblacin de ser vctima de delito alguno,
pues en todo caso aquellos habran estado dirigidos contra el erario nacional y no
contra personas en particular.
8) Que, por otra parte, tampoco resulta claro cules habran sido los delitos que
la supuesta organizacin habra encarado, y que el a quo enuncia en la
resolucin que sirve de antecedente de la decisin impugnada y que ampla en
sta.
Cabra quizs aceptar siempre con la provisionalidad caracterstica de la etapa
en que el proceso se desenvuelve y sin perjuicio de la duda que la propia
resolucin platea al referir el informe de peritos oficiales segn el cual no se
habra causado perjuicio al Ejrcito- que se hubiese configurado el tipo del art.
260 del Cdigo Penal por haberse dado a las armas un destino diferente al que
les corresponda. Ms se tratara, entonces, de un delito que slo puede ser
cometido por los funcionarios pblicos, calidad que no revesta este recurrente.
Por el contrario, no resiste el anlisis la imputacin de falsedad ideolgica a
decretos del Poder Ejecutivo ni al convenio realizado entre el Ejrcito Argentino
y la Direccin General de Fabricaciones Militares. En efecto, no se comprende
cmo pueden constituir la mencionada figura delictiva decretos del presidente de
la Repblica, que son rdenes dictadas en el ejercicio de las atribuciones que le
confiere la Constitucin, pues el art. 293 del Cdigo Penal reprime, como delito
contra la fe pblica, la insercin en un instrumento pblico de declaraciones
falsas concernientes a un hecho que el documento deba probar, y el decreto no
est destinado a demostrar nada ms que la existencia de la orden misma. La
falsedad ideolgica, a la que algunos autores han propuesto denominar falsedad
histrica, se refiere al pasado y no al futuro, consiste en hacer aparecer como
reales hechos que no han ocurrido, o en hacerlos aparecer como ocurridos de
un modo determinado cuando sucedieron de una manera diferente, siempre
dentro del contexto de lesin a la fe pblica en documentos que deben hacer fe.
Luego, fuera de que el decreto no es un instrumento destinado a la prueba de
hechos, la circunstancia de que las exportaciones fuesen dirigidas a destino
diverso del contemplado en los decretos-hecho, por hiptesis, de futuro- no es
susceptible de caer dentro de la punicin de la figura.
Lo mismo puede predicarse del convenio que, como tal, es un acuerdo entre
partes que, por aplicacin de principios generales del derecho, no est destinado
a hacer prueba frente a terceros sino solamente con relacin a aqullas. En el
caso, en el convenio en cuestin (fs. 1882/1889) se acuerda que el Ejrcito
Argentino entregara a la Direccin General de Fabricaciones Militares
determinado armamento y municin "con el propsito de mejorar el estado de
mantenimiento y las necesidades de municin de EA y en definitiva su
capacidad operacional" El cumplimiento o incumplimiento del mencionado
convenio, la posibilidad o imposibilidad de cumplir las prestaciones pactadas, as
como su posible invocacin para efectuar operaciones diferentes, son tambin
hechos del futuro que no pueden implicar declaraciones falsas. En lo que se
refiere al contrabando, es un hecho que al menos por el momento resulta ajeno
a la causa. Finalmente, el supuesto pago de sumas de dinero a funcionarios
carece de relacin con el recurrente, ya que no era funcionario, y la imputacin
de haber realizado tal tipo de entregas se sustenta nicamente en los aislados y
tardos dichos de un coprocesado. En cuanto a las comisiones a "lobistas"
tampoco se explica qu delitos configuraran. 9) Que de todo lo expuesto resulta
una decisiva carencia de fundamentacin en la resolucin acatada, lo que
implica que no constituya derivacin razonada del derecho vigente con
aplicacin de circunstancias comprobadas de la causa, y la hace descalificable
por la aplicacin de la doctrina de esta Corte sobre arbitrariedad de sentencias,
al afectar la garanta constitucional del debido proceso. 10) Que resulta
necesario llamar a la reflexin a los seores jueces y fiscales de las instancia s
inferiores intervinientes en causas de significativa repercusin como la presente
sobre la necesidad, frente a una opinin pblica sea formada espontneamente
u orientada por los medios masivos de comunicacin- particularmente sensible
ante hechos, reales o supuestos, de corrupcin administrativa, de extremar la
atencin en el encuadramiento legal de los hechos imputados a funcionarios o
ex funcionarios. Pues resulta irreparable el dao producido por la ligereza en la
apreciacin de tales hechos al crear expectativas pblicas de punicin que, en
caso de quedar luego desvirtuadas, alimentan sospechas o interpretaciones
torcidas o aun malvolas sobre la intencin de los rganos judiciales que en
definitiva hacer respetar el ordenamiento jurdico. Nada se resuelve creando
delitos de la nada ni buscando el tipo penal que permita el procesamiento con
efectiva privacin de la libertad para luego acomodar los hechos a la figura,
invirtiendo as el orden lgico del razonamiento. Demasiados problemas han
ocasionado a la repblica las represiones ilegales del pasado para que ahora se
intente la represin de los delitos contra la administracin o que perjudiquen el
erario pblico por caminos aparentemente revestidos de legalidad pero en
definitiva ilegales, como que motivan la intervencin de esta Corte por la va que
debera ser excepcional de la arbitrariedad, con el agravante de provenir de los
encargados de asegurar el imperio del derecho y la consiguiente paz social. No
es cuestin de satisfacer a la opinin pblica presentndose como adalides de la
lucha contra la corrupcin administrativa sino de aplicar rigurosamente el
ordenamiento jurdico sancionando mediante la utilizacin de los medios
legtimos suministrados por el derecho de aquellos que lo violan. Por ello,
habiendo dictaminado el seor Procurador General de la Nacin, se declaran
procedentes la queja y el recurso extraordinario interpuestos y se deja sin efecto
la sentencia. Agrguese la queja al principal, notifquese, y oportunamente
vuelvan los autos al tribunal de origen para que por medio de quien corresponda
se dicte un nuevo pronunciamiento con arreglo a derecho.

VOTO DEL SEOR MINISTRO DOCTOR DON ANTONIO BOGGIANO


Considerando: 1) Que contra la resolucin de la Sala II de la Cmara Nacional
de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal que confirm la resolucin
de primera instancia que haba dispuesto el procesamiento y la prisin
preventiva contra Emir Fuad Yoma en orden al delito de asociacin ilcita en
carcter de organizador (fs. 128/135 vta. Del recurso de queja), la defensa del
nombrado interpuso el recurso extraordinario (fs. 139/195 del citado recurso),
cuya denegacin dio origen a la presente queja.
2) Que la sentencia apelada tiene carcter definitivo de acuerdo con la doctrina
de la causa P.1042 "anceira, Gonzalo y otros s/asociacin ilcita s/ incidente de
apelacin de Alderete, Vctor Adrin " pronunciamiento del 16 de mayo de 2001,
a cuyos trminos corresponde remitir en razn de brevedad.
3) Que los agravios del recurrente suscitan cuestin federal suficiente para su
consideracin por la va intentada pues si bien remiten al examen de cuestiones
de hecho, prueba y derecho comn, ajenos como regla- a la instancia del art. 14
de la ley 48, cabe hacer excepcin a ese principio cuando, como en el caso, lo
decidido no constituye derivacin razonada del derecho vigente con aplicacin a
las circunstancias comprobadas de la causa (Fallos: 308:914, entre muchos
otros).
4) Que tal es el caso, pues la cmara realiz una elaboracin terica sobre la
figura de la asociacin ilcita prevista por el art. 210, primera parte, del Cdigo
Penal pero no justific cmo sus elementos concurran concretamente en la
especia. En efecto, sobre el particular, remitindose a una resolucin anterior, en
la que decidi la situacin de otros procesados, hizo referencia con pautas de
excesiva latitud a que los hechos pesquisados exigieron un "prolijo engranaje
con mltiples actores" para llevar adelante las maniobras propuestas, ms slo
enumer diversos delitos. De esa mencin no se infiere el acuerdo de
voluntades, permanencia, organizacin y pluralidad de planes propios del tipo en
examen. Mxima cuando de los sealados hechos no surge explcitamente la
participacin del recurrente.
5) Que ello es as, pues la cmara tras sealar que la asociacin banda de tres
o ms personas debe estar destinada a cometer delitos y precisar que lo
relevantes es la predisposicin de sus miembros a concretar una "pluralidad de
planes delictivos" omiti valorar si las maniobras investigadas en la presente
causa calificadas principalmente como malversacin de caudales pblicos,
falsedad ideolgica y contrabando- fueron meros eslabones para alcanzar un
nico objetivo criminal con el aparente propsito de lucrar ilcitamente con
bienes del patrimonio estatal, que se agot con la consecucin de todo o parte
del fin buscado, lo cual bien puede ser entendido como la convergencia
intencional propia de la participacin criminal; o, por el contrario, si aquellas
maniobras revelan la existencia de conductas enmarcadas en plurales planes
delictivos, independientes entre s aunque similares en su finalidad, de modo tal
que pueda presumirse la confabulacin exigida por el art. 210 del Cdigo Penal.
6) Que la cmara parece entender que la pluralidad de planes delictivos est
dada por las ventas internacionales de armas, lo cual resulta insuficiente para
fundar la existencia de una asociacin ilcita, ya que aquellas ventas no
constituyen un delito tipificado por el Cdigo Penal de la Nacin, sin perjuicio de
que con ocasin de ellas pudiera haberse cometido otros hechos susceptibles
de reproche criminal.
Sin embargo, cabe tener presente que el art. IV de la Convencin
Interamericana contra la Fabricacin y el Trfico Ilcitos de Armas de Fuego,
Municiones, Explosivos y otros Materiales relacionados, aprobada por ley 25.449
(B.O. del 14 de agosto de 2001), ratificada mediante el depsito del respectivo
instrumento el 9 de octubre y vigente desde el 7 de noviembre de 2001, dispone:
". Los Estados Partes que an no lo hayan hecho adoptarn las medidas
legislativas o de otro carcter que sean necesarias para tipificar como delito en
su derecho interno la fabricacin y el trfico ilcitos de armas de fuego,
municiones, explosivos y otros materiales relacionados. 2. A reserva de los
respectivos principios constitucionales y conceptos fundamentales de los
ordenamientos jurdicos de los Estados Partes, los delitos que se tipifiquen
conforme al prrafo anterior incluirn la participacin en la comisin de alguno
de dichos delitos, la asociacin y la confabulacin para cometerlos, la tentativa
de cometerlos y la asistencia, la incitacin, la facilitacin o el asesoramiento en
relacin con su comisin.
Adems, se han adoptado la Convencin Interamericana sobre Transparencia
en las Adquisiciones de Armas Convencionales del 7 de junio de 1999, y el
Tercer Protocolo Adicional contra la Fabricacin y el Trfico Ilcitos de Armas de
Fuego, sus Piezas Componentes y Municiones del 31 de mayo de 2001, de la
Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada
Transnacional del 15 de noviembre de 2000. Empero, estos convenios no han
sido aprobados por la Repblica Argentina.
7) Que, asimismo, respecto del convenio de fs. 1882/1889 del que hizo mrito
la alzada, es un acuerdo entre partes que, por aplicacin de principios generales
del derecho, no est destinado a hacer prueba frente a terceros sino solamente
con relacin a aqullas. En el caso, en el convenio en cuestin se acuerda que
el ejrcito Argentino entregara a la Direccin General de Fabricaciones Militares
determinado armamento y municin "con el propsito de mejorar el estado de
mantenimiento y las necesidades de municin del EA y en definitiva su
capacidad operacional" El cumplimiento o incumplimiento del mencionado
convenio, la posibilidad o imposibilidad de cumplir las prestaciones pactadas, as
como su posible invocacin para efectuar operaciones diferentes, no fueron
objeto de un adecuado tratamiento tendiente a establecer con la provisionalidad
propia de esta etapa del proceso- que se hubiera configurado falsedad
ideolgica.
8) Que del contexto de la sentencia impugnada se desprendera que existi la
intencin de lucrar mediante la ilcita disposicin de bienes del patrimonio
estatal. Sin embargo las razones dadas sobre el punto no constituyen
fundamento suficiente, porque la referencia a los aportes efectuados por la
empresa uruguaya Estn Trading S.A. a Yoma S.A. remite a una resolucin
anterior en donde slo se pone de manifiesto la necesidad de ahondar la
pesquisa sobre la cuestin. En este sentido la lnea argumental seguida por la
cmara se reduce a considerar la constitucin y funcionamiento de dicha
sociedad, lo cual "por s slo carece de aptitud Para justificar el vnculo entre los
aportes y la disposicin de bienes antes mencionada.
9) Que, por lo dems, en cuanto al valor probatorio que se le atribuy a la
declaracin de Sarlenga para tener a Yoma como organizador de una asociacin
ilcita, cabe recordar que esta Corte ha establecido que "aspecto a la imputacin
de los co-procesados debe observarse que las acusaciones de esta especie son
siempre, en principio, sospechosas, aunque quienes las formulen no hayan de
conseguir con ellas excusar o aminorar su responsabilidad penal, por lo cual
para que constituyan prueba, es decir, para que suscite conviccin en quien
juzga han de tener particular firmeza y estricta coherencia..."(Fallos: 215:324).
En el caso, ms all de que Sarlenga sostuvo que su declaracin tena como
propsito mejorar su situacin procesal lo que efectivamente ocurri- la cmara
no ponder que sus afirmaciones slo se sustentaban en sus propios dichos.
Tales las referentes a la forma en que se habra iniciado la relacin entre
Palleros y Yoma y las afirmaciones de ste relativas a que la venta responda a
una orden de los Estados Unidos y a la necesidad de firmar un nuevo decreto.
Es pues de aplicacin lo expresado por esta Corte en el citado precedente y sus
citas en el sentido de que "cuando las declaraciones de los procesados son
contradictorias o contienen versiones distintas o han mediado retractaciones, por
ms sospechosas que sean las circunstancias... slo queda como saldo la duda
y la perplejidad".
10) Que las apuntadas deficiencias en la fundamentacin de la sentencia
apelada adquieren particular relevancia si se repara en que la Corte
Interamericana de Derechos Humanos cuya jurisprudencia debe servir de gua
para la interpretacin del Pacto de San Jos de Costa Rica- ha consagrado,
dentro del contexto general de los instrumentos internacionales vigentes, que la
prisin preventiva es una medida cautelar, no punitiva (Fallos: 321:3630 y sus
citas, entre otros), lo cual haca particularmente imperioso extremar la prudencia
en la interpretacin de las normas y en la apreciacin de los hechos para
encontrar prima facie acreditado el delito que se enrostra.
Por ello, odo el seor Procurador General, se declaran procedentes la queja y el
recurso extraordinario interpuestos y se deja sin efecto la sentencia. Vuelvan los
autos al tribunal de origen para que por medio de quien corresponda, se dicte un
nuevo pronunciamiento con arreglo a lo expuesto. Agrguese la queja al
principal, hgase saber y, oportunamente, remtase.
DISIDENCIA DE LOS SEORES MINISTROS DOCTORES DON ENRIQUE
SANTIAGO PETRACCHI Y DON GUSTAVO A. BOSSERT
Considerando: Que el tribunal que dict la sentencia contra la que se dirige el
recurso extraordinario no es el tribunal superior, segn el art. 14 de la ley 48
(conf. doctrina de Fallos: 318:514 y 320:2118 disidencia de los jueces Petracchi
y Bossert-).
Por ello, habiendo dictaminado el seor Procurador General, se desestima la
queja. Intmese al recurrente a que dentro del quinto da efecte el depsito que
dispone el art.286 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, en el
Banco de la Ciudad de Buenos Aires, a la orden de esta Corte y bajo
apercibimiento de ejecucin. Hgase saber y archvese previa devolucin de los
autos principales.
17.5. Apologa del delito.
JURISPRUDENCIA
Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N 1, Sala sin
sala, 08/07/2005. - Baseotto, Antonio s/apologa del crimen - [ED, 215-
95
Apologa del crimen: imputacin al obispo castrense por sus
expresiones; sobreseimiento.
1 - La conducta desplegada por el obispo castrense no constituye ninguna
de las hiptesis contempladas por el art. 213 del cd. penal, por cuanto ya
sea dentro del contexto en que se enviara, como tambin de su
interpretacin literal, la misiva suscripta por l no slo no hace mencin
alguna a los sucesos sealados por los denunciantes, sino que tampoco
ofende el bien comn ni hace exaltacin, ponderacin o elogio de ningn
hecho criminal especfico, sino que el pasaje bblico que se critica resulta
una simple remisin literaria formulada por una autoridad eclesistica,
sobre una obra que para su credo es la base misma del culto que profesa
y cuya redaccin, quien la sealara, considera inspirada por Dios; por lo
cual, aseverar que los dichos formulados por el obispo significaban una
exacerbacin de hechos que se habran producido en el pasado, corre por
cuenta de quien as lo entienda mas no merece el reproche de los entes
jurisdiccionales encargados de reprimir delitos.
2 - No debe resultar extrao, amenazador o alterador del orden pblico
que una autoridad eclesistica cite y se exprese en orden a la religin que
profesa, de ser as la simple mencin que un sacerdote formule sobre la
vulneracin de determinados mandamientos o la desventura que le espera
a aquel que cometa un pecado podra tambin entenderse como una
conducta delictiva amenazante.
Buenos Aires, 8 de julio de 2005. - Autos y Vistos: Para resolver en la
presente causa que lleva por nmero 2281/05 (B-8689/05), caratulada:
"Baseotto, Antonio s/apologa del crimen", que tramita por ante este
Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N 1, Secretara
N 2 de la Capital Federal, respecto a la situacin procesal del obispo
castrense de la Argentina, Monseor Antonio Juan Baseotto.
Y Considerando: I. Que se investiga en autos si la presunta conducta
llevada a cabo por el obispo castrense de la Argentina, Monseor Antonio
Juan Baseotto, por la cual le habra enviado una carta al ministro de Salud
y Ambiente de la Nacin, en respuesta a distintas manifestaciones que el
Dr. Gins Gonzlez Garca haba efectuado respecto a asuntos relativos a
la legalizacin del aborto y salud reproductiva, en la que habra introducido
una cita bblica -cuyo texto se transcribir ut infra-, resulta una accin
constitutiva de un delito de accin pblica.
Que se presume que la misiva en cuestin fue enviada por el prelado al
titular de la cartera ministerial de Salud y Ambiente, con fecha 17 de
febrero prximo pasado, y entre sus prrafos habra consignado que: "La
multiplicacin de los abortos que usted propicia con frmacos conocidos
como abortivos es apologa del delito de homicidio... Cuando usted
reparti
pblicamente profilcticos a los jvenes, recordaba el texto del Evangelio
donde nuestro Seor afirma que 'los que escandalizan a los pequeos
merecen que le cuelguen una piedra de molino al cuello y lo tiren al
mar...'".
II. Que, a partir del estado pblico que tomara el contenido de la carta,
como consecuencia de su publicacin en distintos medios periodsticos, se
incoaron en la Secretara General de la Excma. Cmara del Fuero, sendas
presentaciones dirigidas contra la persona del obispo castrense de la
Argentina, en las que se le imputara, a partir de la reproduccin de referida
cita bblica, la comisin de distintos delitos.
Que, la primera denuncia fue formulada por el Dr. Ricardo Monner Sans -
ver fs. I-, en la cual sostuviera que el pasaje de la Santa Biblia reseado
resultaba, a primera vista, un elogio al homicidio, y una segunda
interpretacin del mismo invocara no a cualquier modo de homicidio, sino
a "una de las formas ms perversas utilizadas en la Repblica Argentina
en los tiempos del horror militar".
Que segn su interposicin, la conducta llevada a cabo por el obispo
castrense, Monseor Antonio Juan Baseotto, encuadrara en la figura de
apologa del delito, prevista y reprimida por el art. 213 del cd. penal de la
Nacin.
Por su parte, en esta sede qued radicada la denuncia presentada por el
Dr. Luis Mara Llaneza -ver fs. 14/18-, quien interpretara en su delacin,
que los hechos sealados configuran los tipos normados en los arts. 211 y
213 del cd. de fondo, sosteniendo el letrado que las expresiones del
obispo "alcanzan a la sociedad toda, razn por la cual se hace merecedor
de un castigo ejemplar por haber utilizado una institucin tan querida por la
gente, como lo es la Iglesia Catlica, para hacer proclamas en defensa de
una poltica de muerte y ajena a las libertades y derechos humanos
defendidos por la religin catlica" (fs. 15), para terminar exponiendo que
"se encuentra suficientemente probada la comisin de los delitos por los
que se querella", razn por la cual solicit que se cite al imputado a prestar
declaracin indagatoria y se decrete su procesamiento con prisin
preventiva, condenndolo al mximo de la pena prevista para los delitos
por los que se lo denunciara. (fs. 17/18).
Finalmente, se acumul al expediente de marras la presentacin del Dr.
Guillermo Enrique Pagura, quien con el patrocinio letrado del Dr. P. M. J.,
le enrostrara -ver fs. 25/27- a Monseor Baseotto la comisin de los delitos
estipulados en los arts. 149 bis y ter y 211 del cd. penal. Ello as, por
entender que los dichos formulados por el obispo castrense constituan
una amenaza directa de muerte al ministro de Salud y Ambiente de la
Nacin, por expresar una opinin de poltica sanitaria y que dicha
amenaza "deba ser analizada a la luz de la historia reciente de nuestro
pas, donde la forma de muerte contenida en la misma, era moneda usual
de destino final de los detenidos desaparecidos de la dictadura militar, a
travs de los denominados "Vuelos de la Muerte".
Asimismo, solicit se "investigue si dichas declaraciones no podran
configurar el delito de intimidacin pblica, ya que actan infundiendo
temor en aquellas personas que pueden tener una idea similar a la del
ministro Gonzlez, sobre un tema de salud pblica y sanitaria como lo es
el de la prevencin del SIDA a travs del uso de preservativos y
despenalizacin del aborto" (fs. 26).
Por ltimo, expuso el denunciante de mentas que tambin podra
interpretarse que las afirmaciones del denunciado implicaran una
instigacin para que terceras personas agredan al
ministro de Salud o a quienes sostengan una posicin similar en cuanto al
uso de profilcticos y la despenalizacin del aborto (fs. 26 vta.).
III. Que enterado de la formacin del proceso de marras, V. E. Monseor
Antonio Juan Baseotto se present por ante el tribunal, por intermedio de
la representacin letrada de los Dres. E. O. y N. G., a travs de un escrito
glosado a fs. 65/72, en el que efectu las aclaraciones que a su entender
resultaban pertinentes.
En dicha presentacin, el obispo no slo reconoce haberle enviado una
carta al ministro de Salud y Ambiente de la Nacin, sino que adems
transcribe su contenido, tal como surge de fs. 65 vta./66vta.
Que, en relacin a los delitos que se le imputan en las denuncias dirigidas
sobre su persona, sostuvo que, en cuanto a la figura de apologa del
crimen (art. 213, CP), "la realidad resulta opuesta a lo manifestado por los
denunciantes de esta causa; vale decir, opuesta a la hiptesis de que yo
haya presentado ponderacin o apologa por el delito de homicidio. Bien
por el contrario, lejos de ponderar 'un delito de homicidio', reproch se
propiciara abortos en cuanto ello s era apologa del homicidio".
Asimismo, expuso que sus actos tampoco configuraban los tipos previstos
en los arts. 149 bis y 149 ter, puesto que de la simple lectura de la misiva
enviada al Dr. Gins Gonzlez Garca, no surge en ella el "uso de
amenazas para alarmar o amedrentar a una o ms personas", ni mucho
menos empleo de armas, anonimato, ni se reprocha haber requerido
medida alguna al Poder Pblico" (fs. 66 vta./67).
Que, en pos de justificar su conducta, el prelado invoc su derecho a
"presentar una objecin de conciencia como ciudadano y como obispo", al
dejar expresa constancia de su disconformidad con las afirmaciones
contrarias al ordenamiento natural y cristiano, como son las cuestiones
relacionadas al derecho a la vida.
En tal sentido, sostuvo que los hechos que se le imputan en la presente,
no surgen de dichos propios, sino de una cita textual de los Santos
Evangelios "referida al pecado de escndalo, es decir, a la circunstancia
agravante de las faltas que se cometen con palabras o con hechos contra
o ante nios menores de edad". Abundando sobre el tpico, cit el
Evangelio segn San Mateo (18, 1-6), "en el que Jess, llamando a un
nio ensea dicindoles a los discpulos que si no se hacen como nios,
no entraris en el reino de los cielos; que el que recibiere a un nio, a
Jess recibe. 'Y al que escandalizare a uno de esos pequeos que creen
en m, ms les valiera que le cuelguen una piedra de moler y le hundieran
en el fondo del mar'".
Que, expres tambin que sus dichos se hallaban respaldados por el
documento ms importante de la institucin de la que forma parte, cual es
el "Catecismo de la Iglesia Catlica" en cuyo nmero 2285 se afirma que:
"El escndalo adquiere una gravedad particular segn la autoridad de
quienes lo causan o de la debilidad de quienes lo padecen. Inspir a
nuestro Seor esta maldicin: 'al que escandalice a uno de estos
pequeos que creen en m, ms le vale que le cuelguen al cuello una de
esas piedras de molino que mueven los asnos y le hundan en lo profundo
del mar' (Mt. 18,6; cf. 1 Co 8, 10-13). El escndalo es grave cuando es
causado por quienes, por naturaleza o por funcin, estn obligados a
ensear y educar a los otros. Jess, en efecto, lo reprocha a los escribas y
fariseos: los compara a lobos disfrazados de corderos (conf. Mt. 7,15)".
IV. Que acorde surge de las presentaciones efectuadas por los
denunciantes, los hechos que all se le imputan a Monseor Antonio Juan
Baseotto encuadraran en los tipos penales previstos en los arts. 149 bis,
149 ter, 211 y 213 del cd. penal de la Nacin.
De tal forma, como se sealara en el prrafo primero de este resolutorio,
corresponder establecer si el prelado castrense, al enviarle una carta al
ministro de Salud y Ambiente de la Nacin, en el marco de una discusin
especfica relativa a asuntos de polticas sanitarias de salud reproductiva y
aborto, entre cuyos prrafos se reprodujera un pasaje bblico que reza: "La
multiplicacin de los abortos que usted propicia con frmacos conocidos
como abortivos es apologa del delito de homicidio... Cuando usted
reparti pblicamente profilcticos, a los jvenes, recordaba el texto del
Evangelio donde nuestro Seor afirma que 'los que escandalizan a los
pequeos merecen que le cuelguen un piedra de molino al cuello y lo tiren
al mar...'", resultara una accin constitutiva de dichas figuras penales, o
bien de alguna otra de conducta determinante de un delito de accin
pblica.
Que, los delitos previstos en los arts. 149 bis y ter del CP, castigan al que
hiciere uso de amenazas para alarmar o amedrentar a una o ms
personas, agravando la pena en el caso de que las mismas fueren
realizadas con el propsito de obligar a otro a hacer, no hacer o tolerar
algo contra su voluntad. Asimismo, en este ltimo caso, conforme lo
establecido en el art. 149 ter, se aumentar la pena si para su realizacin
se utilizaren armas o fueren annimas, si tuvieren como propsito la
obtencin de alguna medida o concesin por parte de cualquier miembro
de los poderes pblicos, o el de compeler a una persona a hacer
abandono del pas, de una provincia o de los lugares de su residencia
habitual o de trabajo. De esta forma, se entiende que para que una
conducta encuadre en estas figuras, deber necesariamente haber
causado alarma, amedrentar o bien obligar a alguien a hacer o dejar de
hacer algo contra su voluntad.
Establecido ello, cuadra resaltar que ninguno de esos requisitos se
observa como emergentes de la misiva que Monseor Baseotto le habra
enviado a ttulo personal al Dr. Gins Gonzlez Garca. En efecto, difcil
resulta presumir y no se tiene constancia de ello, que el titular de la cartera
de salud o algn otro sujeto, se haya visto alarmado o compelido a actuar
de una forma contraria a su voluntad luego de tomar contacto con la
misiva en cuestin. Tanto es as que el propio ministro Gonzlez Garca
ninguna manifestacin realiz en este sentido, limitndose simplemente,
mediante su presentacin de fs. 89/90, a expresar que las afirmaciones de
Baseotto contradecan polticas sanitarias y legislacin vigente que tienen
por fin, entre otros, evitar el contagio del SIDA.
Sobre estas conductas, tiene dicho el Superior que: "Son atpicas las
expresiones cuando carecen de idoneidad para considerar que el receptor
fuera vctima de una amenaza con la aptitud de alterar su tranquilidad e
inducirlo y obligarlo a conducirse contra su real voluntad" (CCCFed. sala I,
c. 33.088, "Villosio, Mara Fernanda s/sobreseimiento", rta. 21-2-02).
Como se dijera ut supra, nada permite suponer que la cita bblica
introducida por el obispo en la carta que le enviara al ministro de Salud,
alterara la tranquilidad de ste o lo obligara a desenvolverse violentando
su libertad.
Que, "El Diccionario de la Lengua de la Real Academia Espaola describe
amenazar como dar a entender con actos o palabras que se quiere hacer
algn mal a otro. As, se ha sostenido que, conforme a la definicin, tal
accin consiste en dar a entender que se quiere hacer algn mal y esa
accin, subjetivamente, debe tener como finalidad alarmar o amedrentar.
Adems, es necesario que la produccin del mal, dependa, en alguna
medida, del sujeto amenazador" (sala I, c. 35.074, "Min Bolvar, Alicia
s/procesamiento", rta. 28-5-03). Vase que, tanto la cita bblica introducida
en la misiva, como el resto de los apartados que la conforman, resultan
inidneos, a la luz de su definicin conceptual, para constituir una
amenaza.
En consecuencia, entiendo que el delito de amenazas (art. 149 bis) y el de
coacciones (149 ter) no se adecuan a la conducta llevada a cabo por
Monseor Baseotto, toda vez que para que se d la primera de estas
figuras, debe atacarse la libertad mediante la creacin de un estado
psicolgico que influya en la determinacin que finalmente adoptar el
sujeto, mientras que en el tipo agravado, el actuar debe dirigirse
directamente a anular el estado de determinacin (conf. CNCn. c. 16.009,
rta. 24-4-01), circunstancias que no se observan en el caso sub examine.
Por su parte, el art. 211 del cd. de fondo reprime al que, "para infundir un
temor pblico o suscitar tumultos o desrdenes, hiciere seales, diere
voces de alarma, amenazare con la comisin de un delito de peligro
comn, o empleare otros medios materiales normalmente idneos para
producir tales efectos", agravndose la pena si "para ello se emplearen
explosivos, agresivos qumicos o materias afines, siempre que el hecho no
constituya delito contra la seguridad pblica".
Que, de acuerdo a interpretaciones formuladas por la doctrina, a las que
esta magistrada adhiere, se entiende que la figura no es propiamente la
conducta de provocar tumultos o desrdenes, sino intimidar para que
stas resulten, puesto que el hombre alarmado se comporta de maneras
insensatas y peligrosas, y la insensatez y el peligro se multiplican ante una
multitud. Es por ello, que el bien jurdico tutelado por ley es la tranquilidad
pblica, como una condicin de seguridad por los peligros que derivan del
desorden maliciosamente provocado (conf. Sebastin Soler, "Derecho
Penal Argentino", Tea, t. IV, pg. 613).
Que, en el mismo sentido, el Tribunal de alzada, al expedirse en un caso
similar al presente, sostuvo que: "El tipo penal del art. 211 del cd. penal,
sanciona a quien hiciere seales, diere voces de alarma, amenazare con
la comisin de un delito de peligro comn, o empleare otros medios
materiales normalmente idneos para infundir un temor pblico o suscitar
tumultos o desrdenes. As, requiere una intencin dirigida a la
perturbacin del orden, que se asienta no tanto en el resultado obtenido
por los agentes, sino ms bien en el elemento subjetivo consistente en el
designio de intimidar para que resulte afectada la tranquilidad pblica. En
sntesis, esta figura est dominada por el aspecto subjetivo, es decir, que
se exige la comprobacin de la configuracin de esos particulares
elementos subjetivos diversos del dolo, que puede consistir en la intencin
de infundir un temor pblico o suscitar tumultos o desrdenes. Por ello, si
se ha comprobado que el autor ha desplegado una accin sin ese especial
designio de conseguir alguno de los objetivos previstos por la norma, la
conducta resulta tpica" -el subrayado me pertenece [sic]- (CCCFed., sala
I, c. 34.412, "Lombardo, Hctor s/sobreseimiento", rta. 1-10-02).
Que en esta inteligencia, opino que el texto bblico incorporado por el
obispo en la misiva de mentas, en el contexto en que fuera citado, no va
ms all de una expresin mediante la cual el prelado intentara dejar
aclarado el malestar que le ocasionaban las manifestaciones vertidas en
su momento por el Dr. Gins Gonzlez Garca, referentes a un tema que
histricamente ha interesado a los integrantes y representantes del culto
catlico y de la que objetivamente no puede entenderse como constitutiva
de una accin dolosa dirigida a infundir un temor pblico o suscitar
tumultos o desrdenes; razn por la cual, los sucesos bajo estudio no
hallan adecuacin tpica en la norma de mencin.
As, resta establecer si la conducta imputada a Monseor Baseotto
encuadra en las disposiciones contempladas en el art. 213 del CP
conocidas con el ttulo de "apologa del crimen". Para ello, vase que
dicha norma castiga al que "hiciere pblicamente o por cualquier medio la
apologa de un delito o de un condenado por delito", entendindose de tal
forma que la misma reprime a aquel que formule una exaltacin,
ponderacin o bien un elogio de lo que positivamente, con fuerza de cosa
juzgada, ha sido declarado criminal. "Resulta entonces que las conductas
receptadas por el art. 213 del CP deben importar una categrica y
exaltada aprobacin de hechos reputados como delitos. Solidarizarse con
el quehacer delictivo es lo que la ley atribuye a la apologa del delito. sta,
tiene su razn de ser en la tcita instigacin a cometer aquello que se
enaltece y que ataca, en consecuencia, el orden y la seguridad social"
(CCC Fed., sala I, "Jorge Antonio", rta. 13-12-79).
Que, como se diera en los casos anteriores, advierto que la accin
desplegada por el obispo no constituye ninguna de estas hiptesis
contempladas en la norma en cuestin.
Ello as, por cuanto ya sea dentro del contexto en que se enviara, como
tambin de su interpretacin literal, la misiva suscripta por Monseor
Baseotto no slo no hace mencin alguna a los sucesos sealados por los
denunciantes, sino que tampoco ofende el bien comn, ni hace exaltacin,
ponderacin o elogio de ningn hecho criminal especfico, sino que el
pasaje que se critica resulta una simple remisin literaria formulada por
una autoridad eclesistica, sobre una obra que para su credo es la base
misma del culto que profesa y cuya redaccin quien la sealara considera
inspirada por Dios; por lo cual, aseverar que los dichos formulados por el
obispo significaban una exacerbacin de hechos que se habran producido
en el pasado, corre por cuenta de quien as lo entienda mas no merece, a
criterio de la suscripta, el reproche de los entes jurisdiccionales
encargados de reprimir delitos.
Lo contrario implicara vulnerar la libertad y autonoma de la que gozan las
agrupaciones religiosas, "para las cuales importa tambin el derecho a
regirse por sus propias normas y a no sufrir restricciones en la eleccin de
sus autoridades ni prohibiciones en la profesin pblica de su fe" -el
subrayado es propio- (CS c. "Bahamondez, Marcelo s/medida cautelar"
voto en disidencia de los ministros Cavagna Martnez, Belluscio, Petracchi
y Boggiano).
En efecto, esta magistrada entiende que no debe resultar extrao,
amenazador o alterador del orden pblico que una autoridad eclesistica
cite y se exprese en orden a la religin que profesa. De resultar as, la
simple mencin que un sacerdote formule sobre la vulneracin de
determinados mandamientos o la desventura que le espera a aquel que
cometa un pecado, podra tambin entenderse como una conducta
delictiva amenazante.
Desde antao posturas cientificistas y religiosas han confrontado sobre
cuestiones de diversa ndole, llegando alguna de ellas a conciliarse con el
correr del tiempo mientras que otras, como la implementacin de
especficas polticas de salud reproductiva y legalizacin del aborto, an
permanecen en las antpodas; y as como el ministro de Salud sostuviera
su criterio respecto al asunto debatido en base a los principios que lo
rigen, en trminos aceptables, lo mismo ha sucedido con Monseor
Baseotto cuando por su lado citara el pasaje bblico criticado, pues resulta
normal, conforme a los usos y costumbres y, consecuentemente, ajustado
a derecho, que los exponentes de ambos sectores (cientificista y religioso)
se expresen en orden a las premisas que cada uno de ellos construyera a
lo largo de su historia.
As las cosas, en virtud de los argumentos sostenidos en los prrafos que
preceden, es que corresponde y as, resuelvo: I. Sobreseer a Antonio Juan
Baseotto, en la presente causa n 2281/05 (B-8689/05), por entenderse
que el hecho investigado no encuadra en una figura legal, conforme lo
previsto por los arts. 334 y 336, inc. 3 y prr. ltimo del cd. procesal
penal de la dacin, dejando expresa mencin que la formacin del proceso
no afect el buen nombre y honor del que hubiere gozado el nombrado. II.
Notifquese, debindose librar en el caso de la defensa cdula de trmite
urgente, regstrese y, firme que sea, archvese el legajo de marras sin ms
trmite, en el que no hay sellado alguno que reponer. - Mara Servini de
Cubra.

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