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APRECIACIN DOCTRINARIA DEL ACTO JURDICO EN EL CDIGO CIVIL DE

1984
Por: Sergio Csar Pariona Canales

I. EXORDIO

Considero que ningn abogado debe ingresar a conocer un caso de naturaleza civil, sin antes
hacer an brevemente- una apreciacin doctrinaria de la institucin del acto jurdico. Por
ello, es menester que respondamos, en primer trmino, las siguientes interrogantes:

Es el acto jurdico la manifestacin de la voluntad destinada a crear, regular,


modificar o extinguir relaciones jurdicas, cuando cumple con los requisitos del
agente capaz, el objeto fsica y jurdicamente posible, el fin lcito y la forma
prescrita bajo sancin de nulidad?

Debemos tener en cuenta que es objetivo fundamental de la teora general del acto jurdico,
() buscar la justificacin conceptual al por qu, en algunos casos, los actos o
comportamientos del hombre en su vida de relacin con otros son capaces de producir
efectos jurdicos en concordancia con el propsito que los hubiere determinado en su
realizacin ().1 (Las negritas son mas).

Es coincidente -y frecuente- or o leer, las respuestas que los estudiantes dan a la pregunta
Qu es el acto jurdico? Un estudiante regular, amparado en la definicin que concede el
artculo 140 del C.C., sealar que el acto jurdico es la manifestacin de voluntad destinada a
crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas, y que requiere cumplir ciertos requisitos
para su validez. En ese sentido, se entiende y asemeja al acto jurdico con la manifestacin de
voluntad. Digo esto, no porque lo haya presenciado solamente, sino porque tambin esta era
la respuesta que suscriba cada vez que en los cursos posteriores en materia del derecho civil,
en el pregrado, se me preguntaba.

Pero Es esto correcto? Es correcto que estudiantes y docentes entendamos al acto jurdico
de esta forma? Ahora estoy convencido que no, por las siguientes razones:

1. S el acto jurdico fuera la manifestacin de voluntad En dnde queda la funcin


organizadora del ordenamiento jurdico? No se estara sosteniendo que es la voluntad
de los particulares y no el ordenamiento jurdico el que decide cules actos del hombre
deben ser considerados jurdicos? No estaramos reconociendo que el sujeto particular
ser quien seale en qu casos su voluntad producir efectos jurdicos y en qu casos
no? Pues la respuesta, muy a nuestro pesar, es afirmativa. Sin embargo, esta forma de
concebir a este instituto no es correcta, porque estamos aceptando que el acto
humano que es relevante para el ordenamiento jurdico depende del particular y no de

1
TABOADA CRDOVA, Lizardo. Acto Jurdico, Negocio Jurdico y Contrato. Editora Jurdica Grijley. Lima.
2002. Pg. 18.
lo que el sistema regule. Al entender al acto jurdico de esta forma, dependemos casi
exclusivamente de la voluntad de los sujetos, que tendran como nico lmite el ser
lcito, y ello no es razonable, no es aceptable en una sociedad en la que los principios de
bien comn e inters social priman sobre el inters personal, que son recogidos por un
Derecho que depende de la sociedad. Por ese motivo, y de una vez por todas, el acto
jurdico debe dejar de ser entendido como la manifestacin de voluntad por los
estudiantes y profesionales del Derecho; pues ya la doctrina ha dejado de entenderlo
as.
2. El jurista LIZARDO TABOADA CRDOVA2, precisa que esta forma de concebir al acto
jurdico es una herencia de la doctrina individualista y clsica francesa, que inspir al
Cdigo Civil, pero que sin embargo, por su falta de adaptabilidad a las nuevas
circunstancias sociales, filosficas y econmicas ha devenido y ha sido, paulatinamente,
reemplazado por concepciones como la padectista alemana que, en su primera versin
la concibi como lo haca la clsica francesa, pero que despus comenz a entender al
acto jurdico bajo la concepcin del negocio jurdico, la cual sostiene que el acto no es
una simple manifestacin de voluntad, sino un supuesto de hecho (tatbestand), esto es,
una hiptesis prevista en abstracto, tomando en consideracin la funcin organizadora
del ordenamiento jurdico en el campo de los actos del hombre que son relevantes
jurdicamente; importando un cambio en la nocin y denominacin de la manifestacin
de voluntad por la de declaracin de voluntad, la misma que dej de identificarse con el
propio negocio, para pasar a ser el elemento principal del mismo. Es as que,
posteriormente con la teora preceptiva, se le aadi como exigencia que dicho
supuesto de hecho deba tener un significado social3, y ms adelante, que poda ser
tambin aqul acto socialmente razonable y digno.4
3. Como vemos, (...), ya no se puede sostener ms, sin peligro y riesgo de ser absurdo,
que el negocio jurdico es una declaracin de voluntad destinada a crear, modificar,
regular o extinguir relaciones jurdicas, pues se trata de una definicin totalmente
desactualizada y destruida por la evolucin del propio concepto negocial.5 Es por eso
que, el autor en referencia sostiene que, pese a que el Cdigo utilice la denominacin
de acto jurdico, ello no nos obliga a optar por la concepcin clsica francesa que ya se
encuentra desfasada, por lo que es necesario que optemos por la concepcin negocial
que se adeca ms a la realidad social y econmica; por tal motivo, no hay impedimento

2
Estamos, pues, frente a una concepcin completamente individualista y artificial de los comportamientos
del hombre que producen consecuencias legales. Individualista porque se deja de lado toda valoracin
social y normativa y artificial porque se pretende hacer creer que es la voluntad del individuo donde reposa
la esencia del concepto mismo de acto jurdico. b. Cit. Pg. 22.
3
(), adems del lmite de la licitud para la validez y eficacia jurdica de los negocios, se aada el de la
utilidad social, pues toda autorregulacin de intereses privados dirigida a la consecucin de fines
meramente frvolos, caprichosos, ftiles, sin valor social, no deba merecer la tutela legal y por ende la
calificacin de negocio jurdico, debiendo permanecer en todo caso en el mbito meramente social,
completamente intrascendente del ordenamiento jurdico. TABOADA CRDOBA, Lizardo. b. Cit. Pg. 28.
4
TABOADA CRDOVA, Lizardo. b. Cit. Pgs. 15 y ss.
5
TABOADA CRDOVA, Lizardo. b. Cit. Pg. 32.
alguno para entender al acto jurdico del cdigo peruano bajo la ptica del negocio
jurdico, por tratarse de dos nociones dirigidas al mismo objetivo conceptual que es
establecer una teora general sobre los actos relevantes jurdicamente; aun cuando sean
en sus races sean distintas.6
4. En ese sentido, de acuerdo a la concepcin dominante sobre el negocio jurdico,
debemos precisar que a diferencia de la concepcin clsica francesa-, no es el sujeto el
que decide cundo un hecho es o no un acto jurdico, o cundo es un acto jurdico en
sentido estricto o un negocio jurdico, sino que ello depende exclusivamente de la
valoracin del ordenamiento jurdico. Los efectos jurdicos sern, entonces, atribuidos
siempre por el ordenamiento jurdico y nunca sern creacin de la voluntad del sujeto o
de las partes.7 Los sujetos buscarn siempre la consecucin de efectos prcticos,
econmicos, sociales, sin embargo es el ordenamiento legal el que dir si esas causas
(finalidades) son socialmente apreciables, razonables o dignas: as, las normas precisan
tipos contractuales por tener una funcin social y econmica, y, cuando no establece
tipos, el sistema en general permitir apreciar si esos actos atpicos cumplen una
funcin socialmente til, y cuando no logren esto, de todas formas recibirn la
proteccin del ordenamiento si cumplen funciones socialmente razonables.
5. En conclusin, nuestro acto jurdico precisado en el artculo 140 del Cdigo Civil actual
es -en realidad- un negocio jurdico con nombre distinto, pero con el contenido que le
da la concepcin negocial predominante. Por lo que, el acto jurdico o negocio jurdico,
en nuestro sistema debe ser definido como el supuesto de hecho8 que una vez
materializado en la realidad social, produce consecuencias jurdicas que la ley atribuye
como respuesta a la realizacin o materializacin del supuesto de hecho, teniendo en
cuenta el efecto prctico buscado por los sujetos.9

II. ESTRUCTURA DEL ACTO JURDICO ENTENDIDO COMO NEGOCIO JURDICO

Precisado qu es el acto jurdico en nuestro sistema civil, es menester ahora detenernos


resumidamente en su estructura, a efectos de saber qu es lo que ocurre o cmo reacciona
el ordenamiento jurdico- cuando no concurren todas sus partes.

Hay un notorio consenso en la doctrina en sealar que la estructura del acto jurdico
entendido como negocio jurdico (supuesto de hecho), esta compuesto por elementos,
presupuestos y requisitos, a saber:

1. ELEMENTOS

6
TABOADA CRDOVA, Lizardo. b. Cit. Pgs. 33-34.
7
Cfr. TABOADA CRDOVA, Lizardo. b. Cit. Pg. 36.
8
Es () una conducta valorada y autorizada normativamente ().TABOADA CRDOVA, Lizardo. b.
Cit. Pg. 222.
9
Cfr. TABOADA CRDOVA, Lizardo. b. Cit. Pg. 148.
Vienen a ser los componentes del acto jurdico, es decir, todo aquello que lo conforma y
que es celebrado por los sujetos. Siendo los nicos elementos comunes:

a) La declaracin o manifestacin de voluntad

Es entendida como toda conducta a travs de la cual el sujeto exterioriza la voluntad de


producir un efecto prctico amparado por la ley (efecto jurdico). Dicha declaracin de
voluntad est compuesta por dos aspectos:

(i) La voluntad declarada, que es el contenido de la declaracin de voluntad y lo


expresado a travs de la conducta declaratoria, v. gr., quiero comprar, quiero
alquilar, quiero donar, quiero reconocer a un hijo extramatrimonial, etc.

(ii) La voluntad de declarar, conformada por dos voluntades:


- La voluntad del acto externo; y,
- El conocimiento del valor declaratorio de la conducta en que consiste la propia
declaracin de voluntad.

Estos tres aspectos conforman la declaracin de voluntad, de forma tal que cuando falte
uno de ellos no habr una verdadera declaracin de voluntad, siendo por ello mismo
invlido el acto jurdico.

b) La causa o finalidad

Seala TABOADA CRDOVA que la palabra fin en derecho civil, especficamente en


materia de actos jurdicos y de contratos, est vinculada necesariamente al concepto de
causa.

Un buen nmero de civilistas modernos han establecido que la causa es un nico


elemento que conlleva un doble aspecto: objetivo, es decir la causa es la finalidad tpica
del acto jurdico, siendo la predominante en la doctrina la funcin econmico
socialmente razonable y digna, que justifica su reconocimiento como tal; subjetivo, que
viene a ser el propsito prctico de las partes integrado por los motivos comunes y
determinantes de la celebracin del acto jurdico.

Es menester dejar en claro que el Inc. 4) del artculo 219 del Cdigo Civil, segn el jurista
mencionado, slo se refiere al aspecto subjetivo de la causa, en ese sentido, la nulidad
por fin ilcito deber entenderse como aqul acto jurdico en la que los motivos comunes
de las partes contravengan las normas imperativas, el orden pblico o las buenas
costumbres.10

c) La formalidad ad solemnitatem

En realidad, este no es un elemento comn para todos los actos jurdicos, sino slo para
los actos jurdicos en los cuales la ley o las partes sancionen con nulidad en caso de
incumplimiento. Por ello es que TABOADA CRDOVA seala que la formalidad ad
solemnitatem no es la regla, sino la excepcin y para actos jurdicos solemnes con este
tipo de formalidad11.

2. PRESUPUESTOS

Son los antecedentes o trminos de referencia, esto es, todo aquello que es necesario que
preexista para que el acto jurdico pueda celebrarse o formarse. Los comunes a todo acto
jurdico son:

a) El objeto

El maestro TABOADA CRDOVA ha precisado que (), la conclusin lgica es que el


nuevo Cdigo Civil ha incorporado la nocin de objeto del acto jurdico entendido como
la prestacin prometida, esto es, como el comportamiento que deber realizar una de las
partes frente a otra. De no ser as, el cdigo no hubiera exigido para la validez del acto
jurdico que el objeto cumpliera con los requisitos de la posibilidad y determinabilidad,
que son requisitos que segn la doctrina se aplican a las prestaciones debidas.12 (Las
cursivas y negritas con mas).

Aunndonos a esta apreciacin, debemos sostener que s consideramos al objeto como


una cosa, ste jams podr ser considerado ilcito, pues lo que es susceptible de ser
considerado ilcito o lcito es la finalidad de las partes contratantes y no la cosa en s
misma considerada, por no ser una categora que pueda utilizarse para calificarla. Es por
esta razn que nuestro jurista sostiene que es insostenible que el Cdigo Civil entienda el
objeto como cosa, ya que al establecerse que el objeto deber ser fsica y jurdicamente
posible, se est aludiendo en forma directa a una de las caractersticas del objeto
entendido como prestacin, cuando ella consiste en un hecho personal del deudor.

El objeto o prestacin puede ser entendida de dos formas:

10
(), pues si se hubiera tomado en cuenta su aspecto objetivo, se habra establecido como una causal
adicional de nulidad la del acto jurdico que no tuviera fin. Agregando, posteriormente que, () la nulidad
por ausencia de causa en el sentido del aspecto objetivo, fluye como nulidad virtual por contravencin del
artculo 140. TABOADA CRDOVA, Lizardo. b. Cit. Pg. 339-340.
11
Cfr. TABOADA CRDOVA, Lizardo. b. Cit. Pg. 311.
12
TABOADA CRDOVA, Lizardo. b. Cit. Pg. 335.
(i) DAR: Cuando la prestacin consiste en la transmisin de un derecho real al acreedor,
sta es una prestacin de dar que recae sobre una cosa a razn del contrato o acto
jurdico, y no es la cosa en s. La cosa, no obstante, debe reunir los requisitos de
estar en el comercio de los hombres y estar determinada o ser determinable en
cuanto a su especie y cantidad.
(ii) HACER o NO HACER: Cuando la prestacin consiste en un hecho personal del
deudor, sea positivo o negativo, siendo un hecho que debe reunir los requisitos de
ser fsica o jurdicamente posible, ser lcito en el sentido estricto, debe ser personal
del deudor por regla general, y debe representar un inters patrimonial o moral
para el acreedor.

No obstante nuestra adhesin a la posicin del Dr. TABOADA CRDOVA, debo disentir sin
embargo en la naturaleza de presupuesto que se le otorga, pues si el objeto no es una
cosa sino una prestacin, sta no debera entenderse como un presupuesto del acto
jurdico, sino como un elemento del mismo, pues cuando hablamos de presupuestos nos
estamos refiriendo a entes que preexisten a la formacin o celebracin del acto; y la
prestacin no preexiste a dicho momento, sino que aparece, surge, se da en la misma
formacin del acto jurdico (t haces esto, yo hago esto, t me dars esto, yo te dar
esto, t no hars aquello y yo no har aquello). Lo contrario ocurrira si entendiramos al
objeto como una cosa, pues en ese caso si podramos suponer que el objeto preexiste al
acto jurdico, pero ya vimos que no es as. En ese sentido, nuestra posicin es que el
objeto como prestacin no debera ser apreciado como un presupuesto sino como un
elemento del acto o negocio jurdico.

b) El sujeto

El sujeto o parte, que pueden ser uno o varios dependiendo del acto jurdico a celebrar,
es aquella persona fsica o jurdica que realiza el acto y que se ver afectado por el
mismo, pues debido a l crear, modificar, regular o extinguir derechos, y que debe
cumplir con los requisitos de tener capacidad natural y capacidad legal.

A esta altura del anlisis, cabe precisar que si es que no concurren alguno de estos
elementos o presupuestos, no podemos hablar de un acto jurdico vlidamente formado,
sino de uno defectuosamente estructurado y atacado por una causal de ineficacia
estructural (como veremos ms adelante). Por ende, la ausencia de alguno de ellos
determina la invalidez del acto jurdico de forma inmediata.

3. REQUISITOS

Son todas aquellas condiciones que deben cumplir los elementos y los presupuestos, para
que el acto jurdico formado con concurrencia de los mismos, pueda producir vlidamente
sus efectos jurdicos. stos pueden ser, v. gr., la capacidad legal y natural del sujeto, la
licitud de la finalidad, la posibilidad y la determinacin del objeto, la no concurrencia de
vicios en la manifestacin de voluntad del sujeto.

Nuestro buen autor, precisa que () mientras los elementos y presupuestos son
necesarios para la formacin del negocio jurdico, los requisitos son necesarios para que el
negocio jurdico est correctamente formado pueda producir vlidamente sus efectos
jurdicos.13

III. LA INEFICACIA DEL ACTO JURDICO

La primera pregunta que debiera responderse semnticamente en este apartado es: Qu es


la eficacia? Segn la RAE, eficacia es la capacidad para obrar o para conseguir un resultado
determinado.14

Aplicado al mbito del acto jurdico diremos entonces que ste es eficaz en cuanto produzca
los efectos que el ordenamiento jurdico le tiene reservado o determinado, esto es crear,
regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas (que no son otra cosa que el resultado de las
relaciones materiales, existentes entre dos o ms personas, cuando son reguladas o
amparadas legalmente); contrario sensu, los actos jurdicos ineficaces sern aquellos que nunca
han producido dichos efectos jurdicos o que habindolos producido dejan de hacerlo
posteriormente debido a la aparicin de una causal sobreviniente a la celebracin del acto.15

En ese sentido, si lo que buscan los sujetos es que el supuesto de hecho en el que se
encuentran produzca efectos jurdicos, y por la ineficacia se tiene que stos no logran
producirlos debido a que el ordenamiento jurdico no lo permite, entonces debemos entender
que la ineficacia es una sancin como respuesta legal para los actos jurdicos que el sistema
considera que no deben producir nunca efectos jurdicos, o para aquellos que habindolos
producido deben dejar de hacerlo, debido al incumplimiento de un requisito de orden legal.

Ahora bien, la interrogante a este punto es: En qu casos el acto jurdico es ineficaz, esto es,
no produce efectos jurdicos? La respuesta puede darse en dos casos:

a) Por causas referida a su estructura: cuando no produce nunca efectos jurdicos por
haber nacido muerto, o, deja de producir retroactivamente todos los efectos jurdicos
que hubieran producido por haber nacido gravemente enfermo.

13
TABOADA CRDOVA, Lizardo. b. Cit. Pg. 312.
14
En: [http://www.wordreference.com/definicion/eficacia] Fecha de consulta: 14/09/2014.
15
En opinin de algunos tratadistas, constituye uno de los conceptos ms indeterminados del Derecho
Civil, que tiene como sinnimos los vocablos inexistencia, invalidez y algunos otros similares, aun cuando
no faltan autores modernos que dan al trmino ineficacia un contenido amplio, considerando a los otros
como designacin de variedades, por lo que un negocio jurdico ser ineficaz cuando no surta los efectos
caractersticos, sin que esta falta haya de obedecer a causas determinadas. En: [http://www.definicion-
de.es/ineficacia/] Fecha de consulta: 14/09/2014.
b) Por causas no referidas a su estructura: cuando vena produciendo normalmente efectos
jurdicos, pero deja de producirlos debido a la aparicin de una causal sobreviniente
(posterior) a su celebracin, o, cuando la causal es coetnea a la formacin del acto,
pero no tiene nada que ver con la estructura del mismo.

En el primero de los casos nos encontramos ante el denominado supuesto de ineficacia


estructural (intrnseca, originaria o inicial); y, en el segundo, al denominado supuesto de
ineficacia funcional (por causa extrnseca). Los cuales pasamos a detallar a continuacin:

a) Ineficacia estructural

Es aquella que se presenta al momento mismo de la celebracin del acto jurdico, es decir
desde el momento mismo de su formacin o en el momento en que debieran concurrir
sus elementos, presupuestos y requisitos, conforme advertimos lneas atrs. Es por esta
razn que se dice que la ineficacia estructural es coetnea a la formacin del acto
jurdico.

Todos los supuestos de este tipo de ineficacia suponen un acto jurdico mal formado, mal
estructurado, con un defecto congnito, es decir, con uno intrnseco.

De otro lado, debe quedar claro que esta ineficacia tiene como fundamento el principio
de legalidad, ya que todas sus causales de invalidez vienen siempre establecidas por la
ley, y no pueden ser consecuencia del pacto entre las partes.

La ineficacia estructural es conocida y regulada en nuestro ordenamiento civil, con el


nombre de invalidez del acto jurdico, que est conformada por dos supuestos: a) La
nulidad, y b) La anulabilidad; conforme se desprende del Libro II del Cdigo Civil,
especficamente a partir del artculo 219.16

b) Ineficacia funcional

Es aquella que se presenta en los casos en que se tiene un acto jurdico vlidamente
estructurado, es decir, concurren todos los elementos, presupuestos y requisitos legales,
pero que, sin embargo, por un evento ajeno a su estructura debe dejar de producir
efectos jurdicos. Por eso se dice que su defecto es extrnseco a la formacin del acto, es
decir se presenta de forma posterior.

Los supuestos tpicos de la ineficacia funcional son la resolucin y la rescisin, siendo en


esta ltima, la causal coetnea a la celebracin del acto jurdico; sin embargo, en ciertos

16
(), debiendo quedar claramente establecido que el sistema nacional no reconoce la categora de
inexistencia, como sucede en otros sistemas jurdicos como el italiano, francs y espaol. TABOADA
CRDOBA. Lizardo. Pg. 298. Aunque hay otros autores nacionales, como el Profesor ANBAL TORRES
VSQUEZ, que aseguran que el Cdigo Civil peruano y la legislacin comparada predominantes, identifican
la inexistencia con la nulidad del acto jurdico; pues refiere que de faltar algn requisito de validez del acto
jurdico estamos frente a un acto inexistente que el ordenamiento califica como inexistente y lo sanciona
con nulidad. Cfr. Acto Jurdico. Editorial San Marcos. Lima. 1998. Pg. 580.
casos las partes pueden pactar esta ineficacia, en aplicacin del principio de autonoma
privada17.

Para concluir, debemos precisar que la ineficacia es la categora genrica de la que se


desprende la ineficacia estructural (o invalidez en nuestro Cdigo Civil) y la ineficacia
funcional de los actos jurdicos.

IV. LA INVALIDEZ DEL ACTO JURDICO: NULIDAD Y ANULABILIDAD

Como vimos, el Cdigo Civil adopta la teora general de la ineficacia, en sus vertientes de
ineficacia estructural (invalidez) y la ineficacia funcional18; no obstante, en el presente trabajo
slo es nuestra intencin detendremos en escudriar la primera y, de esta forma, precisar qu
entiende nuestra norma sustantiva por nulidad y anulabilidad, que vienen a ser los supuestos
positivos de invalidez del acto jurdico en el mencionado cdigo.

Habamos sealado que el acto jurdico deviene en ineficaz cuando no concurran todos sus
elementos, presupuestos y requisitos, al momento mismo de su formacin o celebracin.
Pues bien, esta ineficacia estructural puede ser absoluta o tambin puede ser relativa: en el
primer caso estamos ante la figura de la nulidad y en el segundo ante la anulabilidad, que son
conocidas tambin como nulidad absoluta y nulidad relativa, respectivamente; no existiendo
ninguna otra categora de invalidez. Veamos ahora de qu tratan:

a) Nulidad o nulidad absoluta

Es la sancin legal que se da a todos los supuestos de hecho del acto jurdico, que carecen
de alguno de los elementos, presupuestos y/o requisitos o tienen un contenido ilcito, es
decir son contrarios al orden pblico, a las buenas costumbres o a las normas imperativas.

En estos casos el acto jurdico es nulo, es decir no produce ningn efecto jurdico; por lo que,
en doctrina se dice que el acto jurdico nace muerto19, ya que en ningn momento produce
ninguno de los efectos jurdicos que tendra que haber producido en caso de haber nacido
con vida. En ese sentido, se entiende que con esta sancin legal se tutela el inters pblico,
por lo que no puede ser confirmado o convalidado.

Sin embargo, puede ser que en algn caso en particular, una o ms partes decidan cumplir
voluntariamente un acto nulo. Qu sucede en estos supuestos? Podramos afirmar que el
acto nulo se confirma o convalida? La respuesta es negativa, por cuanto, a decir de

17
Es () el poder que tienen los particulares para vincularse entre s para la satisfaccin de sus propias
necesidades. TABOADA CRDOBA. Lizardo. Ob. Cit. Pg. 217.
18
Las causas de la ineficacia por falta de algn requisito de eficacia son: la rescisin, resolucin, revocacin,
retractacin, la pendencia de la condicin o plazo suspensivos, la excepcin de incumplimiento, la caducidad
del plazo, etc. TORRES VSQUEZ, Anbal. b. Cit. Pg. 573.
19
Cfr. TABOADA CRDOVA, Lizardo. b. Cit. Pg. 317.
TABOADA CRDOVA, el hecho que se cumpla voluntariamente un acto nulo no lo convalida
en absoluto, y de cumplirse se tratar de un efecto meramente prctico o fctico, pero
ningn caso de un efecto jurdico20.

A este respecto, es necesario preguntarnos Por qu el ordenamiento jurdico establece un


plazo de prescripcin para la accin de nulidad? No es acaso uno de los efectos de la
prescripcin de la accin de nulidad que ese acto jurdico nulo ya no sea pasible de sancin
y se respeten y se dejen intactos los derechos que surgieron por l al cumplirse los 10 aos?
Dnde queda la proteccin al inters pblico?

Como sabemos, casi todas las reglas en el Derecho tienen sus excepciones, ste es un tpico
caso de ello; y pese a la gran percepcin de negatividad que la solucin adoptada por el
Cdigo Civil pueda ocasionar en algunos estudiosos del Derecho, es necesario aceptar que
de no resolverse de esta forma estaramos generando una gran inseguridad jurdica y, por
tanto, un grave peligro al trfico comercial, por cuanto la sancin de nulidad en cualquier
tiempo (11, 30, 40, 50, 100 aos, etc.), podra producir que los actos jurdicos que venan
produciendo otro tipo de efectos -que no guardaran relacin con la causal de nulidad- que
afectara a sus antecesores, devendran retroactivamente en ineficaces, lo cual generara un
caos social y muchas prdidas econmicas, sin perjuicio de los actos jurdicos inscritos en los
Registros Pblicos.

No obstante, hay voces en la doctrina como el de nuestro autor, que sealan no estar de
acuerdo con nuestra conclusin, as dice TABOADA CRDOVA que (), de operar la
prescripcin de la accin de nulidad en un supuesto determinado, se estara prcticamente
imposibilitando la declaracin judicial de nulidad, con la consiguiente inseguridad jurdica
para las partes y los terceros, creando una falsa apariencia de validez del negocio jurdico
nulo; ello en razn de que como ya hemos mencionado- el acto que es nulo nunca
produce efectos jurdicos, y que el hecho de que el tiempo produzca la prescripcin de la
accin referida no significa que se convalide, toda vez que por ninguna razn o causa ni por
su cumplimiento voluntario ni por el transcurso del tiempo puede ser convalidado. Por este
motivo, este jurista se suma al sector que sostiene que lo ms adecuado hubiese sido que el
Cdigo opte por la imprescriptibilidad de la accin de nulidad.21

Lo sostenido por este sector doctrinario tiene una gran fuerza lgica jurdica, que inclusive
hay jurisprudencia de la Corte Suprema que ha desconocido instituciones como la cosa
juzgada y la prescripcin, y ha efectuado pronunciamientos en el que ha precisado que el
hecho de que se haya declarado prescrita la accin de nulidad no le otorga validez al acto
jurdico22; y algn autor nacional, comentando esta decisin ha sealado que () el hecho
de alegar que la nulidad debiera ser imprescriptible no es tan descabellado como parece
agregando- (), en realidad que la accin de nulidad prescriba es una decisin bastante

20
Cfr. TABOADA CRDOVA, Lizardo. b. Cit. Pg. 323.
21
Ibdem.
22
CAS. N 1519-2008. Ica. 09/09/2008.
controvertida del legislador, que adems contradice la lgica propia de la invalidez. Ello porque
si entendemos que la nulidad es la mayor sancin que tienen los actos de la autonoma privada,
pues vulnera en el fondo los principios y reglas directrices del ordenamiento jurdico (a
diferencia de la anulabilidad que se dedicara a proteger intereses privados), entonces es lgico
que la accin dirigida a su declaracin sea imprescriptible, como as lo reconocen la mayora de
los ordenamientos jurdicos; adems, la supuesta inseguridad jurdica que esto generara se ve
zanjada con institutos como la prescripcin adquisitiva de dominio que en el fondo convalidan
situaciones de hecho.23

Un ejemplo en la jurisprudencia que defiende la imprescriptibilidad de la accin de nulidad


del acto jurdico la encontramos en la CAS. N 1641-96. Lambayeque. El Peruano, 05/07/1998.
Pg. 1390; en la que se precisa:

En la teora de la invalidez del matrimonio, la nulidad absoluta significa la existencia


de un vicio que afecta la validez del acto mismo del matrimonio, insanable, que
determina su inexistencia, y por ello puede ser demandada por cuantos tengan
inters y el Ministerio Pblico, y no caduca; en tal caso la declaracin de nulidad tiene
eficacia retroactiva, esto es que si la demanda resulta fundada, el matrimonio resulta
invlido.

En vista de esta divergencia de opiniones, muy lgicas ambas, creemos conveniente que
debe existir una modificacin en el Cdigo Civil respecto a la prescripcin de la accin de
nulidad del acto jurdico, debiendo diferenciarse dos frmulas para resolver las
incongruencias legales y jurisprudenciales. En ese sentido, pienso que nuestro Cdigo
sustantivo debe establecer la prescripcin y la imprescriptibilidad de la accin de nulidad del
acto jurdico indistintamente: la prescripcin debe establecerse para todos aqullos actos o
negocios jurdicos que traten de derechos disponibles, y la imprescriptibilidad debe regir
para todos los que se refieran a derechos indisponibles (o no disponibles); por la razn de
que, los derechos disponibles son de inters particular de los sujetos de derecho, en ese
sentido su disposicin slo depender y afectar a su titular; lo contrario ocurre con los
derechos indisponibles, cuya vulneracin afecta al orden jurdico en su conjunto y a la
sociedad. Por ello, cuando el propietario de un bien no demande en el plazo de 10 aos la
nulidad del contrato de compraventa por el que su vecino enajen dicho bien en favor de
otro, su derecho de accin debe prescribir, toda vez que el acto jurdico estaba referido a un
derecho disponible que slo lo afectaba a l, pero que no fue diligente en su resguardo; sin
embargo, si el mismo vecino contrae matrimonio con la esposa de aqul, ste no debe verse
impedido en ningn momento de accionar judicialmente para que dicho matrimonio sea
declarado nulo, pues este acto no slo lo afecta a l, sino a toda la sociedad y al orden
jurdico.

23
Prescripcin de la accin de nulidad no otorga validez al acto jurdico. En: GUTIERREZ CAMACHO,
Walter (Director General). Dilogo con la Jurisprudencia. TOMO 133. Gaceta Jurdica. Lima. Pg. 110.
Volviendo a nuestro tema, la accin judicial de nulidad corresponde a cualquiera de las
partes intervinientes en el acto jurdico, as como a cualquier persona con inters moral o
econmico y al Ministerio Pblico, los cuales pueden incoarla hasta despus de los 10 aos
de celebrado, pues transcurrido el perodo dicha accin prescribe por imperio del Inc. 1) del
Art. 2001 del C.C.24

Por estas razones, se sostiene que la sentencia que resuelve favorablemente la nulidad es
solamente declarativa, pues slo deja constancia de un hecho, ya que la nulidad opera de
pleno derecho. No obstante esto, y para efectos prcticos, resulta necesario siempre contar
con una resolucin judicial que declare la nulidad de un acto nulo, a fin de tutelar
fundamentalmente a los terceros de su apariencia de validez.

Sus causales genricas las encontramos en el artculo 219 del Cdigo Civil, a saber:

a) Falta de manifestacin de voluntad;


b) Incapacidad absoluta del sujeto;
c) Objeto fsica y jurdicamente imposible o indeterminable;
d) Tener fin ilcito;
e) En caso de simulacin absoluta; y,
f) En ausencia de la formalidad prescrita, bajo sancin de nulidad.

Las causales especficas las encontramos en la parte in fine del mismo artculo, las cuales son:

a) Cuando la ley lo declara nulo (nulidad expresa), es decir, vienen declaradas


directamente por la norma jurdica; y,
b) Cuando es contrario a las normas que interesan al orden pblico y a las buenas
costumbres (nulidad virtual), stas se infieren o deducen del contenido del acto
jurdico, por contravenir al orden pblico, buenas costumbres o normas imperativas.
Por eso, se dice que estas causales se presentan en ciertas circunstancias y en
determinados supuestos o tipos de actos jurdicos que se encuentran dispersas en
todo el sistema jurdico en general, no existiendo una lista cerrada o numerus clausus
de las mismas, como en el caso de las genricas. Todas sus casuales se han
establecido en el ordenamiento legal para tutelar el inters pblico.

Es necesario detenernos, a mrito del presente caso, en el tema de la nulidad virtual, que
viene a constituir una forma en que los particulares sean sancionados en los actos jurdicos
nulos que celebran y que no estn previstas bajo una forma establecida legalmente, esto es,
no contienen un tipo contractual; en ese sentido, la nulidad virtual viene a ser una forma de
salvaguardar la legalidad de los actos jurdicos atpicos.

24
Artculo 2001.- Prescriben, salvo disposicin diversa de la ley:
1.- A los diez aos, la accin personal, la accin real, la que nace de una ejecutoria y la de nulidad del
acto jurdico.
().
Sealaremos con TABOADA CRDOVA que la (), nulidad virtual es aquella que sin venir
declarada directamente por el supuesto de hecho de una norma jurdica, se deduce o infiere
del contenido de un negocio jurdico, por contravenir el mismo el orden pblico, las buenas
costumbres o las normas imperativas.25 A este respecto, el profesor sanmarquino TORRES
VSQUEZ seala que con esta nulidad se protege a las partes o a terceros, o a la sociedad en
general.26

La nulidad virtual -a diferencia de la expresa, que viene a ser declarada directamente por una
norma jurdica, con expresiones como es nulo, bajo sancin de nulidad u otra expresin
que indique el rechazo o no aceptacin del sistema al acto jurdico- se encuentra
tcitamente contenida en las normas jurdicas y surge cuando un acto jurdico tiene un
contenido ilcito por contravenir las normas imperativas, un principio de orden pblico o las
buenas costumbres que la sociedad acepta, y tiene reconocimiento en nuestro
ordenamiento, en el artculo 219 del Cdigo Civil concordado con el artculo V del Ttulo
Preliminar del mismo cuerpo legal, siendo la mayor parte de las nulidades especficas.

Su principal complejidad es detectarlas, puesto que en la mayora de los casos es necesaria


una interpretacin integral del ordenamiento jurdico, en cuanto a las normas y a sus
fundamentos, no siendo necesaria la exigencia de una prohibicin textual o directa27. Un
tpico caso de esto es el matrimonio entre personas del mismo sexo.

El orden pblico vendra a entenderse como las reglas de convivencia social aceptada por
todos los miembros de una comunidad como de cumplimiento obligatorio.

Autores como CHANAM ORBE seala que [e]s cuando las personas e instituciones dentro
de una Estado o pas conviven pacficamente por observacin de las leyes.28

Al respecto, nuestra Jurisprudencia tambin se ha pronunciado, definiendo que (e)l orden


pblico debe entenderse conforme a la doctrina imperante como aquella situacin de
normalidad en que se mantiene y vive un Estado cuando se desarrollan las diversas
actividades individuales y colectivas, sin que se produzcan perturbaciones o conflictos; as
mismo lo caracteriza el conjunto de normas e instituciones cuyo objeto consiste en

25
TABOADA CRDOVA, Lizardo. b. Cit. Pg. 326.
26
Cfr. TORRES VSQUEZ, Anbal. b. Cit. Pg. 604.
27
(), las normas, en infinidad de supuestos, indirecta o tcitamente declaran nulidades, cuando
establecen determinados requisitos para la configuracin de los negocios jurdicos, de modo tal que todos
los negocios jurdicos que se celebren sin cumplir con dichos requisitos de orden legal sern nulos, sin
necesidad de norma expresa que lo disponga, por tratarse de actos con contenido prohibido o no permitido
por el sistema jurdico, es decir, por tratarse de negocios jurdicos cuyo contenido no se ajusta a los
requisitos legales. TABOADA CRDOVA, Lizardo. b. Cit. Pg. 327.
28
CHANAM ORBE, Ral. Diccionario Jurdico Moderno. Editora RAO JURDICA E.I.R.L. Lima. 2001. Pg.
418.
mantener en un pas el buen funcionamiento de los servicios pblicos, la seguridad y la
moralidad de las relaciones entre los particulares.29

Las buenas costumbres y las normas imperativas, por su parte, sern los lmites dentro de los
cuales los particulares pueden celebrar vlidamente actos jurdicos y contratos, v. gr., la
prostitucin y la venta de seres humanos.

Las normas imperativas son (l)as establecidas con carcter obligatorio,


independientemente de la voluntad del sujeto a quien no le est permitido dejarlas sin
efecto, ni total ni parcialmente en sus actos privados (ius publicum privatorum pactis mutari
nequit).30

Adems, haciendo una precisin ha referido que (e)l acto jurdico es nulo, adems de otras
causales, cuando es contrario a las leyes que interesan al orden pblico y a las buenas
costumbres, tal como lo dispone el inciso octavo del artculo doscientos diecinueve del
Cdigo Civil en concordancia con el artculo quinto del Ttulo Preliminar del mismo cdigo
sustantivo. La anotada causal sustantiva de nulidad se fundamenta en la limitacin de la
autonoma de la voluntad en razn a que los actos jurdicos se celebran contraviniendo
normas imperativas que son la expresin del orden pblico.

Para concluir, la nulidad virtual -dice el Dr. TABOADA CRDOVA- hace innecesaria la
adopcin de la teora de la inexistencia en nuestro derecho civil, por lo que aunndonos a
esta conclusin sostenemos que deben ser desechadas las opiniones que crean en una
adopcin normativa de la teora de la inexistencia en nuestra norma civil sustantiva.

b) La anulabilidad o nulidad relativa

A diferencia del acto nulo que nace muerto, el acto anulable nace con vida pero gravemente
enfermo.

No existen causales de anulabilidad por ausencia de elementos, presupuestos o requisitos,


pues la falta de cualquier de stos automticamente determina un supuesto y causal de
nulidad. No obstante, la ausencia de todos los requisitos no es sinnimo de nulidad
absoluta, pues existen dos casos en los que su ausencia s son causales de anulabilidad3132,
stos son: incapacidad relativa del sujeto y los vicios de la voluntad, por error, dolo, violencia
moral y fsica.

29
CASACIN: 2516-98. Demandante: Fiscal Provincial Edwin Jos Delgado Tresierra. Demandado:
Asociacin. Junta de Usuarios Margen Izquierda Ro Sisa El Dorado. Fecha: 14 de abril de 1999.
30
La norma imperativa no puede ser derogada por la voluntad individual de las partes que intervienen en
un determinado acto con miras a alcanzar la finalidad que se propongan porque la obtencin de esa
finalidad est cabal y forzosamente regulada por la misma norma. En: CHANAM ORBE, Ral. b. Cit. Pg.
406.
31
Casacin: 1021-96. Demandante: No se menciona. Demandado: Pedro Francisco Ordez Gmez. Fecha:
25 de noviembre de 1997.
32
Cfr. TABOADA CRDOVA, Lizardo. b. Cit. Pg. 318.
A diferencia de la nulidad que protege el inters pblico, la anulabilidad tiene como
fundamento la tutela del inters privado de la parte que ha sido afectada por la causal de
anulabilidad, por ello, la accin de anulabilidad slo puede ser interpuesta por sta. A ello
hay que aadir que, la sentencia declara que el acto es nulo, no anulable; esto es, no existe
una sentencia que declare un acto jurdico como anulable, sino nicamente como nulo
(mata al enfermo, por decirlo de algn modo).

Sin embargo, antes de esta declaracin judicial, el acto anulable a diferencia del acto nulo-
s produce efectos jurdicos desde su nacimiento y seguir producindolos si son
confirmados; por ello, slo dejarn de producirlos si son declarados judicialmente nulos.
Este doble destino slo depende de la parte afectada, quin en un plazo de 2 aos, tendr la
posibilidad de decidir su suerte, pues transcurrido dicho perodo, operar la prescripcin de
la accin de anulabilidad.

De decidir por su muerte, la accin de anulabilidad producir que dichos efectos jurdicos
desaparezcan al llegar la sentencia firme, esto es, de forma retroactiva, por prescripcin del
artculo 222 del cuerpo sustantivo civil. Por este motivo, se sostiene con certeza que la
sentencia que declara judicialmente la nulidad de un acto jurdico anulable es constitutiva (y
no declarativa), es decir, el acto anulable se constituye en nulo slo con la sentencia que la
declara, al no operar ipso iure o de pleno derecho.

Para precisar, las causales genricas de anulabilidad son:

a) La incapacidad relativa del sujeto;


b) Los vicios de la voluntad, por error, dolo, violencia moral y fsica; y,
c) Al acto disimulado, en el caso de la simulacin relativa;

Siendo las causales especficas, que son siempre expresas o textuales:

a) Cuando la ley lo declara anulable (causales especficas),

Es necesario dejar en claro que la doctrina no reconoce en la legislacin supuestos de


anulabilidades virtuales.

V. COLOFN

Es obvio que este pequeo trabajo no aborda ni meridianamente el tema tan grande y
atractivo del acto o negocio jurdico; sin embargo, ello no nos impidi haber tomado una
posicin y tratar de defenderla.

En materia de derecho, nada est dicho; por lo que seguiremos diciendo en los tiempos
venideros para contribuir al debate. Por lo pronto: gracias por la lectura y por su tiempo.

En Ayacucho, un 03 de octubre de un 2014.