JURISPRUDNCIA

EMPRESARIAL
SOCIETRIO

Prof. Wagner Teixeira Moreira

wagner@wcortesadvogados.com.br
 Responsabilidade do Administrador

Terceira Turma DIREITO EMPRESARIAL E

PROCESSUAL CIVIL. LEGITIMIDADE ATIVA
PARA AO SOCIAL. Acionistas e companhia podem
litigar em litisconsrcio facultativo ativo em ao de
responsabilidade civil contra o administrador pelos
prejuzos causados ao patrimnio da sociedade annima
(art. 159 da Lei 6.404/1976), quando no proposta a ao
pela companhia no prazo de trs meses aps a deliberao
da assembleia - geral ( 3). Da anlise do art. 159 da Lei
6.404/1976, constata-se que a denominada ao social,
assim compreendida como aquela voltada a
reparar danos causados prpria sociedade
annima pela atuao ilcita de seus
administradores, pode ser promovida:
PC
i) pela prpria companhia (ao social ut
universi), desde que devidamente autorizada
por sua assembleia geral; e ii) por qualquer
acionista, caso a demanda no seja intentada
pela companhia nos trs meses seguintes
deliberao assemblear, ou por acionistas que
representem ao menos 5% (cinco por cento) do
capital social na hiptese em que a assembleia
geral tenha deliberado por no acionar os
administradores (em ambos os casos, tem-se a
denominada ao social ut singuli). Na ao social
ut singuli, o acionista que a promove o faz em nome
prprio, na defesa dos direitos e interesses da
companhia. Est-se, pois, diante de uma legitimao
extraordinria. Alis, o 5 do artigo sob exame, de
modo a explicitar tal circunstncia,
PC
deixa claro que o resultado obtido com a demanda
deferido sociedade, e no ao acionista promovente.
Preceitua o dispositivo legal, ainda, que o acionista
demandante ser indenizado por todas as despesas
que suportar com o processo, nos limites do resultado.
Por consectrio, caso o resultado da demanda seja
negativo, o autor responde pessoalmente pelas
despesas processuais. Alm disso, o preceito legal ainda
dispe em seu 7 sobre a possibilidade de qualquer
acionista ou terceiro promover ao destinada a
reparar prejuzo prprio (e no da sociedade annima,
ressalta-se), ocasionado por ato de administrador. a
denominada ao individual, que, ante a diversidade de
objetos, no se confunde com a ao social acima
discriminada.
PC
De outro lado, de se constatar que, durante os
trs meses contados da deliberao da
assembleia geral que autoriza a companhia a
promover a ao contra o administrador,
somente a prpria sociedade, com excluso de
qualquer outro acionista, pode assim proceder.
No curso de tal interregno, portanto, a lei
confere legitimidade exclusiva sociedade
annima para promover a ao social. Aps o
trmino do aludido termo, o regramento legal
expressamente admite que qualquer acionista
promova a ao social, caso a companhia no o
tenha feito naquele perodo.Veja-se, portanto, que, em
tal circunstncia aps o trmino dos trs meses
contados da deliberao assemblear possuem
legitimidade ativa ad causam tanto a companhia,
PC
como qualquer acionista para promover a ao social.
Est - se, pois, nesse caso, diante de
legitimidade concorrente que se d tanto na
seara ordinria, como na extraordinria , a
considerar que ambos, tanto a companhia,
como qualquer acionista, esto, por lei,
autorizados a discutir em juzo a presente situao
jurdica (consistente na reparao de danos sofridos
pela companhia por ato de administrador). Como de
sabena, na legitimidade concorrente simples ou
isolada, qualquer dos legitimados pode atuar sozinho
no feito. Naturalmente, em se tratando de
legitimidade extraordinria, caso o titular do
direito (a companhia) promova a ao
isoladamente, o posterior ajuizamento de ao
pelo substituto processual (qualquer acionista)
PC
consubstanciar, inequivocamente, caso de
litispendncia. Veja-se, que, nessa hiptese, a ao
posterior deve ser extinta em virtude da existncia de
ao anterior idntica, e no porque, ao substituto
processual, falta legitimidade. De se destacar, ainda,
que, efetivamente, no h qualquer bice legal
para a formao de um litisconsrcio ativo
facultativo integrado por sujeitos de direito que,
repisa-se, simultaneamente ostentam legitimidade
(concorrente) para, em juzo, defender os interesses da
companhia. Pode-se antever, como inarredvel
consequncia de tal proceder, no mximo, que os
autores da ao, caso no logrem xito em seu intento,
venham a arcar, cada qual, com as despesas processuais
decorrentes da sucumbncia em partes iguais.
PC
De todo modo, havendo expressa previso legal a
conferir legitimidade aos acionistas para ajuizarem
ao social, aps trs meses da deliberao da
assembleia, possvel, inclusive, a formao de
litisconsrcio facultativo ativo entre a companhia e
aqueles.
REsp 1.515.710-RJ, Rel. Min. Marco Aurlio
Bellizze, julgado em 12/5/2015, DJe 2/6/2015
(Informativo 563).

PC
AUTONOMIA PATRIMONIAL
RESPONSABILIDADE OBRIGACIONAL DOS
SCIOS, CNJUGES E DA SOCIEDADE
Quarta Turma
DIREITO EMPRESARIAL E PROCESSUAL
CIVIL. IMPOSSIBILIDADE
DE UTILIZAO DE CRDITO
PERTENCENTE SOCIEDADE ANNIMA
PARA GARANTIR OBRIGAO DE SCIO.
No cabe bloqueio judicial de parte de crdito
cobrado em execuo judicial movida por
sociedade annima contra terceiro, na hiptese
em que a deciso judicial que o determina
proferida em sede de ao cautelar movida
PC
por ex-cnjuge em face do outro ex-consorte, a
fim de garantir quele direito a aes da referida
sociedade annima, quando a participao acionria j
se encontra assegurada por sentena com trnsito em
julgado proferida em ao de sobrepartilha de bens
sonegados. De fato, o reconhecimento posterior do
direito meao de cnjuge em relao s aes
sonegadas traz como consequncia natural apenas a
possibilidade de assuno da condio de acionista da
companhia, posio essa que no garante a ele, por si
s, direito sobre crditos da pessoa jurdica em face
de terceiros. Isso porque nenhum acionista tem direito
de apossamento sobre crditos pertencentes pessoa
jurdica, a serem recebidos em ao ajuizada por esta
em face de terceiros.
PC
Ressalte-se que, nos termos do que dispe o art.
109, I, da Lei 6.404/1976 (Lei das Sociedades
Annimas), o que se garante ao acionista a
participao nos lucros sociais da companhia,
participao essa que ocorre com o
recebimento de dividendos, quando, na forma e no
percentual estabelecidos pelo estatuto da sociedade.
Aponte-se, ainda, que o direito percepo dividendos
antecedido por procedimento de relativa
complexidade, o que, em princpio, impede que tal
direito (o recebimento de dividendos) seja decantado
de forma singela de um crdito a ser recebido pela
sociedade em ao prpria ajuizada contra terceiros.

PC
Por outra tica, mesmo que se buscasse os
dividendos recebidos pelo outro ex-consorte
relativamente s aes sonegadas, com mais
razo o conflito no diria respeito pessoa
jurdica, que efetivamente pagara dividendos a
quem figurava como acionista da companhia e
no deu causa a possveis ilegalidades
devendo eventuais prejuzos serem
recompostos perante quem, eventualmente,
recebeu de forma indevida os dividendos... Por
outra linha de fundamentao, reconhecer a condio
de acionista de ex-cnjuge, com direito a parcela das
aes da companhia, e posteriormente determinar que
o patrimnio da prpria pessoa jurdica suporte o
pagamento dos valores equivalentes
PC
ao que teria direito o acionista, implica reconhecer um direito
de recesso ou retirada no previsto em lei, mediante uma
espcie de dissoluo parcial da sociedade, no tocante s aes
sonegadas, o que contraria a prpria essncia das sociedades
annimas. Com efeito, a deciso que determinou sociedade
annima o pagamento, com patrimnio prprio, dos valores a
que faria jus o acionista em razo de aes de que titular,
procedeu, a toda evidncia, a uma autorizao de retirada ou
recesso sem previso legal, e isso tudo sem observncia dos
procedimentos mnimos de apurao em balano especial e no
bojo de ao na qual a pessoa jurdica no figurou como parte,
circunstncia que denuncia a extrapolao dos limites
subjetivos da coisa julgada. REsp 1.179.342-GO, Rel. Min.
Luis Felipe Salomo, julgado em 27/5/2014 (Informativo
n 544)

PC
EXECUO DA OBRIGAO PENHORA
SOBRE O FATURAMENTO
Informativo n 0509/2012. Primeira Turma
DIREITO PROCESSUAL CIVIL. PENHORA SOBRE O
FATURAMENTO DA EMPRESA.
possvel, em carter excepcional, que a
penhora recaia sobre o faturamento da
empresa, desde que o percentual fixado no
torne invivel o exerccio da atividade
empresarial. No h violao ao princpio da menor
onerosidade para o devedor, previsto no art. 620 do
CPC. Precedentes citados: AgRg no REsp 1.320.996-RS,
DJ 11/9/2012, e AgRg no Ag 1.359.497-RS, DJ
24/3/2011. AgRg no AREsp 242.970-PR, Rel. Min.
Benedito Gonalves, julgado em 13/11/2012.
PC
Requisitos indispensveis:
"TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL.
PENHORA SOBRE O FATURAMENTO DA
EMPRESA. MEDIDA EXCEPCIONAL. NO
INCIDNCIA DA SMULA 7/STJ.
1. Nos termos da jurisprudncia pacfica do Superior
Tribunal de Justia, a penhora sobre o faturamento
da empresa, em execuo fiscal, medida
excepcional e s pode ser admitida quando
presentes os seguintes requisitos: a) no
localizao de bens passveis de penhora e
suficientes garantia da execuo ou, se
localizados, de difcil alienao; b) nomeao de
administrador (art. 677 e seguintes do CPC); e, c)
no comprometimento da atividade empresarial.
PC
2. Existentes bens a garantir a satisfao do crdito,
incabvel a medida excepcional pleiteada, porquanto a
penhora sobre o faturamento da empresa no
equivale penhora sobre dinheiro.
Precedentes".
(AgRg no REsp 919.833/RJ, Rel. Ministro HUMBERTO
MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em
05/04/2011, DJe 15/04/2011)

PC
EXECUO DA OBRIGAO PENHORA
SOBRE O FATURAMENTO

A Corte Superior igualmente definiu os requisitos

indispensveis para que a penhora de faturamento
possa ser aplicada, a saber:
I que o devedor no possua bens ou, se os tiver, sejam
esses de difcil execuo ou insuficientes a saldar o
crdito demandado;
II o percentual fixado sobre o faturamento no torne
invivel o exerccio da atividade empresarial;
III seja promovida a nomeao de administrador que
apresente plano de pagamento.

PC
PERCENTUAL? Muitos casos so em 5%.
"PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO.
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE
INSTRUMENTO. EXECUO FISCAL.
PENHORA SOBRE O FATURAMENTO.
FIXAO EM PERCENTUAL EXCESSIVO
(30%). DECISO NO RAZOVEL.
REDUO PARA PERCENTUAL MDICO
(5%). PRECEDENTES.
1. A penhora sobre o faturamento, admitida
excepcionalmente, deve observar ao princpio da
proporcionalidade, a fim de no permitir o
arbitramento de percentual de desconto que
inviabilize as atividades da empresa.
PC
2. Na espcie, no necessrio reexaminar o conjunto
ftico-probatrio para se constatar que o percentual
arbitrado em 30% revela-se excessivo, devendo,
portanto, ser reduzido para o patamar mdico de 5%,
parmetro esse j adotado por esta Corte em outros
precedentes da Primeira Turma: AgRg no REsp
996.715/SP, Rel. Ministra Denise Arruda, Primeira
Turma, DJe 6/4/2009; REsp 1.137.216/SP, Rel. Ministro
Luiz Fux, Primeira Turma, DJe 18/11/2009; AgRg no
REsp 503.780/SP, Rel. Ministro Luiz Fux, Primeira
Turma, DJ 29/9/2003.
3. Agravo regimental no provido".
(AgRg no Ag 1.180.367/SP, Rel. Ministro BENEDITO
GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em
21/06/2011, DJe 30/06/2011) PC
SUCESSO EMPRESARIAL E
RESPONSABILIDADE

Smula 554
rgo Julgador S1 - PRIMEIRA SEO
Data do Julgamento 09/12/2015
Data da Publicao/Fonte DJe 15/12/2015
Enunciado
Na hiptese de sucesso empresarial, a
responsabilidade da sucessora abrange no
apenas os tributos devidos pela sucedida, mas
tambm as multas moratrias ou punitivas
referentes a fatos geradores ocorridos at a
data da sucesso. PC
SUCESSO E TRANSFORMAO
SOCIETRIA
DIREITO EMPRESARIAL.
LEGITIMIDADE DA BRASIL TELECOM S/A
PARA RESPONDER PELOS ATOS
PRATICADOS PELA TELESC. RECURSO
REPETITIVO (ART. 543- C DO CPC E RES.
8/2008-STJ).
A Brasil Telecom S/A tem legitimidade para
responder pelos atos praticados pela Telesc
quanto a credores cujo ttulo no tiver sido
constitudo at o ato de incorporao,
independentemente de se referir a obrigaes
anteriores a ele.
PC
Isso porque a sucesso, por incorporao, de
empresas determina a extino da personalidade
jurdica da incorporada, com a transmisso de seus
direitos e obrigaes incorporadora. De fato, a
incorporao, conforme o art. 227 da Lei
6.404/1976 e o art. 1.116 do CC, a operao
pela qual uma ou mais sociedades so
absorvidas por outra, que lhes sucede em todos
os direitos e obrigaes. Por esse instituto, em
linhas gerais, determinada sociedade empresarial, a
incorporadora, engloba outra, a incorporada,
integrando ao seu patrimnio tanto o ativo quanto o
passivo da incorporada, a qual ter extinta sua
personalidade jurdica, conforme se extrai dos
enunciados normativos dos arts. 219 e 227, 3, da
Lei 6.404/1976 e do art. 1.118 do CC.
PC
Dessa forma, fica claro que a incorporao
caracteriza-se, essencialmente, por dois
requisitos: a absoro total do patrimnio da
incorporada pela incorporadora (todos os
direitos e obrigaes) e a extino da
personalidade jurdica da incorporada. Assim,
deve-se reconhecer a legitimidade da
sociedade empresria sucessora, por
incorporao, para responder pelos atos da
incorporada, inclusive quanto a credores cujo
ttulo no esteja constitudo at o ato de
incorporao, independentemente de se referir
a obrigaes anteriores a ele. REsp 1.322.624-SC,
Rel. Ministro Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em
12/6/2013 (Informativo n 0522).
PC
EXECUO REDIRECIONAMENTO
Informativo n 0564
Perodo: 15 a 30 de junho de 2015.
Segunda Turma DIREITO TRIBUTRIO E
PROCESSUAL CIVIL. REDIRECIONAMENTO DA
EXECUO CONTRA SCIO-GERENTE.
possvel redirecionar a execuo fiscal contra o
scio-gerente que exercia a gerncia por ocasio da
dissoluo irregular da sociedade contribuinte,
independentemente do momento da ocorrncia do
fato gerador ou da data do vencimento do tributo. De
fato, existem precedentes do STJ no sentido de
que, embora seja necessrio demonstrar quem
ocupava o posto de gerente no momento da
dissoluo, preciso, antes, que aquele
PC
responsvel pela dissoluo tenha sido
tambm, simultaneamente, o detentor da
gerncia na oportunidade do surgimento da
obrigao tributria - com a materializao do fato
gerador - ou do vencimento do respectivo tributo. Em
outras palavras, seria necessrio que o scio-gerente
estivesse no comando da sociedade quando da
dissoluo irregular ou do ato caracterizador de sua
presuno e tambm fizesse parte do quadro
societrio poca dos fatos geradores ou do
vencimento da obrigao tributria.
No entanto, a soluo dessa questo jurdica
deve partir das premissas tambm j
reconhecidas pelo STJ em diversos
precedentes de que
PC
(i) o mero inadimplemento do dbito fiscal no
se enquadra na hiptese do art. 135, III, do
CTN para fins de redirecionamento da
execuo ao scio-gerente; (ii) a dissoluo
irregular da sociedade inclui-se no conceito de
"infrao lei" previsto no art. 135, caput, do
CTN; e (iii) a certificao, no sentido de que a
sociedade deixou de funcionar no seu domiclio
fiscal sem comunicao aos rgos
competentes, gera presuno de dissoluo
irregular apta a atrair a incidncia do art. 135,
III, do CTN para redirecionar a execuo ao
scio-gerente.

PC
Com base nessas premissas, deve-se concluir que o
pedido de redirecionamento da execuo fiscal,
quando fundado na dissoluo irregular ou em ato que
presuma sua ocorrncia - encerramento das atividades
empresariais no domiclio fiscal, sem comunicao aos
rgos competentes (Smula 435/STJ) -, pressupe a
permanncia do scio na administrao da sociedade
no momento dessa dissoluo ou do ato presumidor
de sua ocorrncia, uma vez que, nos termos do art.
135, caput, III, CTN, combinado com a orientao
constante da Smula 435/STJ, o que desencadeia a
responsabilidade tributria a infrao de lei
evidenciada na existncia ou presuno de ocorrncia
de referido fato.
PC
... Pondera-se, contudo, que se as instncias
ordinrias, na hiptese acima descrita,
constatarem, luz do contexto ftico-
probatrio, que referida alterao ocorreu com
o fim especfico de lesar a Administrao
Tributria - o Fisco -, no resta dvida de que
essa conduta corresponder infrao de lei, j
que eivada de vcios por pretender afastar a
aplicao da legislao tributria que disciplina a
responsabilidade pelo dbito nos termos do art.
135 do CTN.

PC
Tal circunstncia admitir, portanto, o
redirecionamento da execuo fiscal ao scio-
gerente, mesmo que no constante do quadro
societrio ou da respectiva gerncia no
momento da dissoluo irregular ou da prtica
de ato apto a presumir a sua ocorrncia, nos
termos da Smula 435/STJ. REsp 1.520.257-
SP, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em
16/6/2015, DJe 23/6/2015.

PC