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Introduccin
Dice Irisarri, Catalina (2000) A partir de 1991, con la expedicin de la Nueva Constitucin
y especialmente con la consagracin en el artculo 90 de la misma, del concepto de Dao
Antijurdico como fundamento de la responsabilidad patrimonial del Estado, han venido
surgiendo variedad de criterios, opiniones y teoras acerca de la clase o tipo de
responsabilidad que consagra la mencionada norma constitucional, es decir, sobre cul es el
rgimen de responsabilidad que el artculo 90 de la Carta Poltica establece. Hay quienes
sostienen que el artculo 90 de la Constitucin Poltica, no cambi en nada el sistema que se
vena utilizando, es decir, que se siguen aplicando los regmenes de falla del servicio
probada como regla general, de falla del servicio presunta como un rgimen intermedio y
los regmenes no condicionados a la falla del servicio o regmenes objetivos, y que el
concepto de Dao Antijurdico, es el gnero en el cual encontramos como especies los
regmenes atrs mencionados. Otros sostienen que al introducir el concepto Dao
Antijurdico, lo que se hizo fue consagrar como rgimen comn, el de responsabilidad
objetiva, es decir, una responsabilidad en la cual no es importante la presencia del elemento
culpa, y que la jurisprudencia actual del Consejo de Estado Colombiano apunta hacia esta
corriente, es decir, que presenta una tendencia hacia la objetivacin de la responsabilidad
del Estado, aunque todava se habla de los sistemas donde se presenta una falla del servicio,
sea est probada o presunta.
OBJETIVO GENERAL
Analizar como histricamente a partir de los fallos del consejo de estado, se ha ido
configuracin la teora de los perjuicios, teniendo como base la jurisprudencia del ao 1922
OBJETIVOS ESPECIFICOS
CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
REFERENCIA: Sentencia 7428
CONSEJERO PONENTE: Julio Cesar Acosta.
BOGOTA MAYO 06 / 1993
El consejo de estado reconociendo en sus fallos los llamados perjuicios morales y
materiales, los primeros atribuidos a los la interioridad de la persona, puesto que la angustia
y los dolores que internamente se sentan tenan que tener un tipo de indemnizacin, y los
materiales referente a lo producido por el dao en el cuerpo.
Sin embargo, con la sentencia reconoce los daos fisiolgicos, trados de la doctrina
francesa, estos se refieren a los daos a la existencia que sufre la persona, puesto que la
lesin y el dao producido en la persona, no permite que pueda seguir disfrutando de ciertas
actividades que existencialmente podra satisfacer antes del dao.
CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCIN TERCERA
EXPEDIENTE Sentencia 11872
CONSEJERO PONENTE: Alier Hernandez Enriquez.
BOGOTA JULIO 19/ 2000
Debe insistirse ahora, entonces, con mayor nfasis, en que el dao extrapatrimonial
denominado en los fallos mencionados "dao a la vida de relacin", corresponde a un
concepto mucho ms comprensivo, por lo cual resulta ciertamente inadecuado el uso de la
expresin perjuicio fisiolgico, que, en realidad, no podra ser sinnima de aqulla, ni
siquiera en los casos en que este dao extrapatrimonial distinto del moral es
consecuencia de una lesin fsica o corporal. Por esta razn, debe la Sala desechar
definitivamente su utilizacin.
por tal razn, se abandona entonces el concepto de dao fisiolgico y se empieza hablar a
partir de esta sentencia del dao en la vida de relacin, alude la corte De acuerdo con lo
anterior, resulta, sin duda, ms adecuada la expresin dao a la vida de relacin, utilizada
por la doctrina italiana, la cual acoge plenamente esta corporacin. Se advierte, sin
embargo, que, en opinin de la Sala, no se trata simplemente de la afectacin sufrida por la
persona en su relacin con los seres que la rodean adems, en materia probatoria la carga
de la prueba es la victima
ART. 97.- Indemnizacin por daos. En relacin con el dao derivado de la conducta
punible el juez podr sealar como indemnizacin una suma equivalente, en moneda
nacional, hasta mil (1000) salarios mnimos legales mensuales.
Segundo lugar, la nueva norma, cita que la indemnizacin ser aplicable en todos los casos
en los que se derive un dao de una conducta punible, y no como se entenda anteriormente
en los artculos 106 y 107 del Cdigo Penal de 1980, que resaltaba que solo se tendran en
cuenta los perjuicios que pudieran ser evaluables pecuniariamente.
Por otra parte, no puede perderse de vista el principio de equidad, tambin previsto en la
norma transcrita para ser tenido en cuenta en la labor de valoracin del dao. Su
importancia resulta mayor cuando se trata de la indemnizacin de un perjuicio que, por la
naturaleza de ste, no puede ser restitutoria ni reparadora, sino simplemente compensatoria.
En efecto, la suma establecida no se ajustar nunca al monto exacto del perjuicio, pero
buscar, de alguna manera, restablecer el equilibrio roto con su ocurrencia. Se impone al
juez, entonces, el ejercicio de una cierta discrecionalidad, que, sin embargo, debe
encontrarse suficientemente razonada y fundada en las probanzas que, en el proceso, obren
sobre la existencia del perjuicio y su intensidad.
Visto lo anterior, considera esta Sala que debe abandonarse el criterio adoptado por ella
desde 1978, conforme al cual, para efectos de la indemnizacin del perjuicio moral, se daba
aplicacin extensiva a las normas que, al respecto, traa el Cdigo Penal. Como ha quedado
demostrado, razones de orden jurdico, apoyadas igualmente en fundamentos de orden
prctico, justifican, en la actualidad, esta decisin. Se afirma, entonces, la independencia
del juez contencioso administrativo para fijar, en cada caso, con sustento en las pruebas del
proceso y segn su prudente juicio, el valor de la indemnizacin del perjuicio moral.
CONSEJO DE ESTADO
SALADELO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCIN TERCERA
CONSEJERO PONENTE: Enrique Gil Botero.
BOGOTA SEPTIEMBRE 14 / 2011
Se parte estableciendo en la sentencia, la obligatoriedad o el deber de los soldados rasos,
los cuales cumplen un deber constitucional sin ninguna vinculacin laboral. Esto tiene
incidencia, puesto que un soldado profesional, en caso de un dao sufrido atribuible al
estado estaremos en presencia de una fallad el servicio. El estado responder dao que
provenga de i) un rompimiento de las cargas pblicas que no tenga la obligacin jurdica de
soportar; ii) de un riesgo excepcional que desborda aquel al que normalmente estara
sometido, y que puede tener origen en el riesgo actividad o en el riesgo de la cosa, o iii) de
una falla del servicio, a partir de la cual se produce el resultado perjudicial.
As las cosas, con la asercin contenida en la sentencia de primera instancia segn la cual el
perjuicio fisiolgico debe entenderse incluido en el dao a la vida de relacin o la
alteracin de las condiciones de existencia nombre acogido de manera reciente en
algunas providencias para denominar el dao a la vida de relacin pero con idntico
contenido y alcance genera una mayor problemtica en el manejo de la tipologa del
perjuicio inmaterial, pues no es adecuado entender que el perjuicio fisiolgico, dao
biolgico o a la salud es una expresin de la mencionada categora.
.CONSEJO DE ESTADO
SALADELO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCIN TERCERA
CONSEJERO PONENTE: Enrique Gil Botero.
BOGOTA SEPTIEMBRE 14 / 2011
En esta sentencia, (en realidad fueron dos dadas el mismos da por el mismo magistrado),
se da un paso atrs para volver a reconocer el dao fisiolgico, ya no hablndose as del
perjuicio inmaterial denominado dao a la salud.
El dao moral lo que har es resarcir la angustia, y el dolor, pero los daos psicofsico
derivados, solo se podrn reclamar como materiales, al tiempo que el llamado dao a la
salud termina remplazando al dao en vida de relacin.
Dice la sentencia que cuando el dao antijurdico radica en una afectacin psicofsica de la
persona, el dao a la salud surge como categora autnoma y, por lo tanto, desplaza por
completo denominaciones o tipos de perjuicios abiertos que han sido empleados en otras
latitudes, pero que, al igual que en esta ocasin, han cedido paso al dao corporal como un
avance jurdico que permite la reparacin efectiva y objetiva del perjuicio proveniente de la
lesin al derecho constitucional y fundamental a la salud.
Desde esa perspectiva, se insiste, el dao a la salud comprende toda la rbita psicofsica
del sujeto. En consecuencia, la tipologa del perjuicio inmaterial se puede sistematizar de la
siguiente manera: i) perjuicio moral; ii) dao a la salud (perjuicio fisiolgico o biolgico);
iii) cualquier otro bien, derecho o inters legtimo constitucional, jurdicamente tutelado
que no est comprendido dentro del concepto de dao corporal o afectacin a la integridad
psicofsica y que merezca una valoracin e indemnizacin a travs de las tipologas
tradicionales como el dao a la vida de relacin o la alteracin grave a las condiciones de
existencia o mediante el reconocimiento individual o autnomo del dao (v.gr. el derecho al
buen nombre, al honor o a la honra; el derecho a tener una familia, entre otros), siempre que
est acreditada en el proceso su concrecin y sea preciso su resarcimiento, de conformidad
con los lineamientos que fije en su momento esta Corporacin. Y la segunda, referida
igualmente a un militar, el cual se le indemnizo por perjuicios morales al caer despus que
cargaba su morral con los dems compaeros
Culmina la corte diciendo que As las cosas, el dao a la salud posibilita su reparacin
considerado en s mismo, sin concentrarse de manera exclusiva y principal en las
manifestaciones externas, relacionales o sociales que desencadene, circunstancia por la cual
este dao, se itera, gana concrecin y objetividad en donde las categoras abiertas la pierden
y, por lo tanto, permite garantizar los principios constitucionales de dignidad humana y de
igualdad material
CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMNISTRATIVO
SECCION TERCERA
CONSEJERO PONENTE: ENRIQUE GIL BOTERO
BOGOTA 25 DE SEPTIEMBRE DE 2013
En la sentencia por medio de la cual se demanda al ejrcito nacional, se pone en
consideracin la relacin de la imputacin en el caso del accin u omisin de la fuerza
pblica, siguiendo ese esquema, el consejo hace nfasis en la regla, la cual establece que
Para determinar cundo el hecho tiene o no vnculo con el servicio se debe examinar la
situacin concreta para establecer si el funcionario actu frente a la vctima prevalido de su
condicin de autoridad pblica, es decir, que lo que importa examinar no es la
intencionalidad del sujeto, su motivacin interna sino la exteriorizacin de su
comportamiento. En otros trminos lo que importa para atribuir al Estado, por ejemplo, el
hecho de un polica que agrede a una persona es establecer si a los ojos de la vctima aquel
comportamiento lesivo del polica nacional apareca como derivado de un poder pblico, si
quiera en la vertiente del funcionamiento anormal de un servicio pblico.
La sentencia tambin trae a colacin el principio de reparacin integral, segn el cual
comprende:
a) La restitucin o restitutio in integrum, es el restablecimiento de las cosas a su estado
normal o anterior a la violacin, producto del ilcito internacional, es la forma perfecta de
reparacin, y que solo en la medida en que dicha restitucin no resulte accesible procede
acordar otras medidas reparatorias.
b) La indemnizacin por los perjuicios materiales sufridos por las vctimas de un caso en
particular, comprende el dao material (dao emergente, lucro cesante) y el dao
inmaterial.
c) Rehabilitacin, comprende la financiacin de la atencin mdica y psicolgica o
psiquitrica o de los servicios sociales, jurdicos o de otra ndole.
d) Satisfaccin, son medidas morales de carcter simblico y colectivo, que comprende los
perjuicios no materiales, como por ejemplo, el reconocimiento pblico del Estado de su
responsabilidad, actos conmemorativos, bautizos de vas pblicas, monumentos, etc.
e) Garantas de no repeticin, son aquellas medidas idneas, de carcter administrativo
legislativo o judicial, tendientes a que las vctimas no vuelvan a ser objeto de violaciones a
su dignidad, entre las cuales cabe mencionar aquellas encaminadas a disolver los grupos
armados al margen de la ley, y la derogacin de leyes, entre otras.
Aqu no solo se habla de la reparacin material, sino de una reparacin colectiva y
simblica, esto, apoyado en los textos de la ONU.
Se acordar compensacin por todo perjuicio que resulte como consecuencia de una
violacin de derechos humanos o del derecho humanitario internacional, y que fuere
evaluable econmicamente. Tales como: a) dao fsico o mental, incluyendo el dolor,
sufrimiento y angustias emocionales; b) prdida de oportunidades, incluidas las relativas a
la educacin; c) daos materiales y prdida de ingresos, incluido el lucro cesante; d) dao a
la reputacin o a la dignidad; e) los gastos efectuados para poder tener asistencia jurdica o
de expertos y disponer de medicinas y de servicios mdicos
CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCIN TERCERA
CONSEJERO PONENTE: Jaime Orlando Santofinio.
BOGOTA AGOSTO 28 / 2014
En este caso, un miembro del ejercito portaba una granada en su chaleco, la cual, debido a
su mal estado estallo en su cuerpo, y se pretende la aplicacin de la falla estructural del
servicio, por el desarrollo de una actividad peligrosa.
Lo primero que tiene en cuenta son los perjuicios materiales, los cuales, dice el consejo
En efecto, de acuerdo con la estructura de la responsabilidad en nuestro ordenamiento
jurdico, y al tenor de lo dispuesto en las normas del Cdigo Contencioso Administrativo,
se debe procurar la reparacin integral del dao, sin perjuicio de que en algunas ocasiones
la vctima reciba compensaciones de varias fuentes y sea mejorada en su situacin
patrimonial, pero para que ello ocurra es necesario que la causa o ttulo que justifica tal
mejora tenga su origen en una causa diferente a la indemnizacin concedida en el proceso
de responsabilidad.
Respecto de los perjuicios morales, el consejo elabora una tabla la cual la clasifica en razn
del nivel.
Vuelve luego la corte a hablar del dao en la salud, al respecto nos dice De modo que, el
dao a la salud esto es el que se reconoce como proveniente de una afectacin a la
integridad psiocofsica ha permitido solucionar o aliviar la discusin, toda vez reduce a
una categora los mbitos fsico, psicolgico, sexual, etc., de tal forma que siempre que el
dao consista en una lesin a la salud, ser procedente determinar el grado de afectacin del
derecho constitucional y fundamental (C.P., art. 49) para determinar una indemnizacin por
ese aspecto, sin que sea procedente el reconocimiento de otro tipo de daos (v. gr. la
alteracin de las condiciones de existencia), en esta clase o naturaleza de supuestos
En esa perspectiva, se insiste, la nocin de dao a la vida de relacin que sirvi al Consejo
de Estado para indemnizar los perjuicios inmateriales sufridos por el sujeto, diferentes al
moral, no es ms que un concepto que ya no es utilizado por la doctrina y jurisprudencia
italianas, en la medida en que se ha reconocido independencia entre el perjuicio biolgico o
fisiolgico relacionado con la rbita psicofsica del individuo y otros perjuicios que
afectan valores, derechos o intereses de la persona que, en la actualidad, en Italia, seran
indemnizados bajo la panormica del dao existencial
Desde esa panormica, los daos a la vida de relacin o a la alteracin de las condiciones
de existencia, no podrn servir de instrumento para obtener la reparacin del dao a la
salud, es decir, son improcedentes para reparar las lesiones a la integridad psicofsica
puesto que parten de confrontar, o mejor de un parangn entre la esfera individual y la
externa o social; el primero en la carga relacional del sujeto.
CONSEJO DE ESTADO
SALADELO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCIN TERCERA
CONSEJERO PONENTE: Stella Conto Daz del Castillo.
BOGOTA AGOSTO 28 / 2014
En la sentencia que estudia el consejo de estado, se trata de los perjuicios morales y de la
vida en relacin reconocidos por daos producidos a titulo de falla mdica. En relacin a
los perjuicios morales la sala administrativa los encontr probados, sin embargo se vuelve a
traer a colacin los perjuicios sobre la salud.
Los demandantes alegan que por el dao producido a causa de la prdida de su hija se
afect la vida en relacin, reitera la sala Lo anterior, refuerza an ms la necesidad de
readoptar la nocin de dao a la salud, fisiolgico o biolgico, como ahora lo hace la Sala,
pero con su contenido y alcance primigenio, esto es, referido a la afectacin o limitacin a
la integridad psicofsica de la persona, como quiera que haberlo subsumido en unas
categoras o denominaciones que sirven para identificar perjuicios autnomos que han sido
reconocidos en diversas latitudes, como por ejemplo la alteracin de las condiciones de
existencia (v. gr. Francia), se modific su propsito que era delimitar un dao comn
(lesin a la integridad corporal) que pudiera ser tasado, en mayor o menor medida, a partir
de parmetros objetivos y equitativos, con apego irrestricto a principios constitucionales de
igualdad La Sala reitera la jurisprudencia precedente en cuanto a la no subsuncin del
dao a la salud en categoras jurdicas excesivamente abiertas y omnicomprensivas, como
el dao a la vida en relacin que, como bien se ha puesto de presente en fallos anteriores,
cierra las posibilidades de acudir a criterios ms objetivos de tasacin del dao, impropios
de categoras vagas y omnicomprensivas. Sin embargo, se estima necesario hacer algunas
aclaraciones sobre la naturaleza de este dao as como sobre los criterios de conocimiento y
prueba de los mismos. Y deja sentada las variables que se deben tener en cuenta:
La prdida o anormalidad de la estructura o funcin psicolgica, fisiolgica o anatmica
(temporal o permanente) La anomala, defecto o prdida producida en un miembro,
rgano, tejido u otra estructura corporal o mental. La exteriorizacin de un estado
patolgico que refleje perturbaciones al nivel de un rgano. La reversibilidad o
irreversibilidad de la patologa. La restriccin o ausencia de la capacidad para realizar
una actividad normal o rutinaria. Excesos en el desempeo y comportamiento dentro de
una actividad normal o rutinaria. Las limitaciones o impedimentos para el desempeo de
un rol determinado. Los factores sociales, culturales u ocupacionales. La edad. El
sexo. El dolor fsico, considerado en s mismo. El aumento del riesgo vital o a la
integridad. Las condiciones subjetivas que llevan a que una determinada clase de dao
sea especialmente grave para la vctima (v. gr. prdida de una pierna para un atleta
profesional)
CONSEJO DE ESTADO
SALADELO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCIN TERCERA
CONSEJERO PONENTE: Danilo Rojas.
BOGOTA AGOSTO 28 / 2014
La sentencia vuelve a traer el debate respecto de los perjuicios inmateriales, dice la sala
por aplicacin de mximas de la experiencia, es posible inferir que quien ha padecido
dolencias fsicas ha sufrido tambin perjuicios morales, de manera tal que, en el caso bajo
anlisis, hay lugar a reconocer al actor una indemnizacin por dicho concepto.
La Sala unifica su jurisprudencia en relacin con la indemnizacin del dao a la salud por
lesiones temporales en el sentido de indicar que, para su tasacin, debe establecerse un
parangn con el monto mximo que se otorgara en caso de lesiones similares a aquellas
objeto de reparacin, pero de carcter permanente y, a partir de all, determinar la
indemnizacin en funcin del perodo durante el cual, de conformidad con el acervo
probatorio, se manifestaron las lesiones a indemnizar.
CONSEJO DE ESTADO
SALADELO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCIN TERCERA
CONSEJERO PONENTE: Ramiro de Jess Pazos.
BOGOTA AGOSTO 28 / 2014
La sentencia es de las ms nuevas, respecto de los daos inmateriales ha dicho esta
sentencia que La tipologa del perjuicio inmaterial se puede sistematizar de la siguiente
manera: i) perjuicio moral; ii) dao a la salud (perjuicio fisiolgico o biolgico); iii)
cualquier otro bien, derecho o inters legtimo constitucional, jurdicamente tutelado que no
est comprendido dentro del concepto de dao corporal o afectacin a la integridad
psicofsica y que merezca una valoracin e indemnizacin a travs de las tipologas
tradicionales como el dao a la vida de relacin o la alteracin grave a las condiciones de
existencia o mediante el reconocimiento individual o autnomo del dao (v. gr. el derecho
al buen nombre, al honor o a la honra; el derecho a tener una familia, entre otros), siempre
que est acreditada en el proceso su concrecin y sea preciso su resarcimiento, de
conformidad con los lineamientos que fije en su momento esta corporacin
De ello se deduce que como menciona en los fallos gemelos del 14 de septiembre del 2011
no solo se atribuyen como tipologa del perjuicio inmaterial:
i) perjuicio moral;
14 DE SEPTIEMBRE DE 2011
EXP: 1994-00020-01(19031).
28 DE AGOSTO DE 2014
EXP: 200100731 01 (26.251).
28 DE AGOSTO DE 2014
EXP: 20010027801(28.804).
28 DE AGOSTO DE 2014
EXP: 20000034-001(28.832).
28 DE AGOSTO DE 2014
EXPD: 19990032601
(31172).
28 DE AGOSOTO DE
2014
EXP: 36.460.