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Sabido es que los servidores del Estado son responsables del servicio que prestan, por lo
que su actuacin administrativa tiene por objeto el cumplimiento de los cometidos
estatales tal como lo sealan la Constitucin, las leyes y los reglamentos, la cual debe
reflejarse en una adecuada prestacin de los servicios pblicos y en la efectividad de los
derechos e intereses de los administrados.
Para asegurar ese correcto funcionamiento, la administracin pblica puede exigir a sus
funcionarios el cumplimiento estricto de sus deberes y eventualmente sancionar a
quienes cometan faltas, porque stas entraan un inacomodamiento del servidor a la
funcin que desempea.
Por eso los procesos disciplinarios que se tramitan para juzgar conductas de funcionarios
pblicos que originan responsabilidad por causales de indisciplina, se fundan en la
necesidad de mantener, valga la redundancia, la disciplina, que es consustancial a toda
organizacin para mantener el orden, as como tambin la moralidad, el respeto a la
dignidad humana, la eficiencia y el buen crdito de las distintas ramas del poder pblico.
Por certeza debe entenderse ese valor epistemolgico o conocimiento particular que
excluye toda duda razonable, al que se llega mediante el proceso racional de evaluacin
del material probatorio, teniendo en cuenta las reglas de la sana crtica, la lgica material
y las pautas de la experiencia.
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SANCIN DISCIPLINARIA-Fallo sancionatorio slo proceder cuando obre
prueba que conduzca a la certeza de la falta y de la responsabilidad del
disciplinado
Las pruebas, por su parte, deben ser apreciadas en conjunto de acuerdo con las reglas
de la sana crtica (Art. 141 de la Ley 734/2002), porque son las que le dan al funcionario
de conocimiento la conviccin para formular un juicio libre, motivado, articulado y
dialctico sobre lo verdaderamente ocurrido.
Sobre este punto debemos detenernos, con el fin de determinar si dentro del marco de la
ley 1010 de 2006, se present la conducta cuestionada al tenor de una RELACION
LABORAL PBLICA O PRIVADA.
Un concepto bsico de relacin laboral, aquella relacin contractual entre una empresa o
persona llamada empleador y una persona natural llamada trabajador o empleado,
relacin mediante la cual el trabajador pone a disposicin del empleador su capacidad
fsica e intelectual para desarrollar una actividad determinada.
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RELACIN LABORAL-Se caracteriza porque el trabajador est sometido al poder
de subordinacin constante de parte de la empresa que lo contrata
RELACIN LABORAL-Elementos
Para esclarecer el caso que estamos estudiando, resulta pertinente traer a colacin
distintos pronunciamientos jurisprudenciales y doctrinales, que nos permitirn establecer
si se da una relacin laboral respecto de quienes prestan el servicio militar obligatorio,
para nuestro inters deber entenderse Auxiliares Bachilleres de Polica.
El Concejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, concejero ponente Luis Camilo
Osorio Isaza, septiembre 16 de 1998, sobre el tema expuso:
Mal podramos hablar entonces de una relacin laboral pblica, toda vez que no se da
una vinculacin legal de empleado pblico, como tampoco un contrato de trabajo con el
Estado, quienes prestan el servicio militar obligatorio lo hacen obedeciendo un mandato
constitucional.
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FALTA DISCIPLINARIA-dentro de los elementos constitutivos de la falta, se
encuentra la tipicidad, la cual est regulada por el principio de
legalidad/TIPICIDAD-Posicin de la PGN
Ahora bien, dentro de los elementos constitutivos de la falta, se encuentra la tipicidad, la
cual est regulada por el principio de legalidad, a la luz de la doctrina de la Procuradura
General de la Nacin
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Procuradura Regional de Santander
Radicado N : IUC D 2012-82-550960
IUS 2012-351173
Implicados : Janeth Ortega Gmez
Cargo y entidad : Subcomisaria Polica Metropolitana de Bucaramanga
Quejoso : Yeison Rodriguez y otros
Fecha de la : 7-junio-2012
queja
Lugar de hechos : Bucaramanga
Fecha de hechos : 7-mayo-2012 al 27-junio-2012
Conducta o falta : Presunto acoso laboral
Decisin : Fallo de segunda (2da.) instancia (Art. 171 de la Ley 734 de 2002)
I. ASUNTO
II. COMPETENCIA
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3. Conocer en segunda instancia los procesos disciplinarios decididos en primera
por los personeros, los procuradores provinciales y judiciales I. (Resaltado y
subrayado fuera de texto).
().
().
Lo anterior para explicar, que dado que las decisiones de primera (1era.) y
segunda (2da.) instancia conforman una unidad jurdica inescindible que expresan
de manera congruente la realidad fctica, probatoria y normativa que antecedi a
1 Ver la sentencia de la Corte Constitucional C-181 de 2002.
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tales decisiones, cuando la autoridad de segunda (2da.) instancia asume en
segundo (2do.) grado el conocimiento del asunto, puede corregir aquellos
posibles yerros que no representen violacin sustancial al debido proceso, al
derecho de defensa o a las garantas procesales del disciplinado, sin incurrir en
desconocimiento o en el quebranto de la prohibicin constitucional de la
reformatio in pejus2, locucin latina que puede traducirse en no reformar a peor o
reformar en perjuicio.
III. HECHOS
IV. ANTECEDENTES
V. CARGOS
2 El artculo 116 de la Ley 734 de 2002 o Cdigo Disciplinario nico (CDU) dispone:
VI. DESCARGOS
Reclaman que debieron usarse los mtodos que consagra el artculo 27 de la ley
1015 de 2006 para encauzar la disciplina, porque estaban teniendo efectivamente
constantes actuaciones en contra de la dignidad y correcto desempeo de la
funcin policial, tal y como se puede corroborar con los distintos registro que
anteriores comandantes les hicieron por reiteradas llamados de atencin y en
varios casos por vulneracin flagrante a sus deberes como miembros de la
POLICIA NACIONAL.
Los dichos de palabras que supuestamente les dijo la seora Ortega Gomez son
aseverados nica y exclusivamente por los tres quejosos sin existir mas testigos;
en contraste con dichas manifestaciones, sta defensa debe resaltar que el seor
FAUSTINO GUEVARA CELIS, comandante anterior que tuvo a cargo el grupo de
transporte masivo metrolinea, fue calor en afirmar que los medios para encauzar
disciplina no siempre quedan registrado en el formulario de seguimiento ya que las
charlas en formacin al inicio y al final de cada jornada se tiene como suficientes
para encauzar la disciplina y ya en caso de que dicha instruccin se omita se
deben someter los funcionarios al registro en la hoja de vida, es de gran
importancia su declaracin porque adems corrobora lo dicho por mi prohijada en
su versin libre en cuanto a que RODRIGUEZ HERRERA Y GOMEZ MIRANDA
eran indisciplinados, al referirse a ellos en estas palabras: Respecto de YEISON
RODRIGUEZ HERRERA Tena sus altibajos dado que el formato de seguimiento,
se le mando cortar el cabello (..)-otro- se le impuso por responsabilidad al
manifestar que haba rayado una pared. Esas expresiones acerca de stos
ciudadanos dejan de presente que en el momento que se encontraban prestando
su servicio militar como miembros de la POLICIA NACIONAL, eran personas que
no se tomaban en serio sus funciones y que estaban dispuestos a transgredirlas
caprichosamente.
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Como bien se puede sustraer de las declaraciones rendidas por los testigos
solicitados por esta defensa y por el Despacho, se puede deducir que mi
poderdante solo ha ejercido actos enmarcados en las normas institucionales y
legales, aplicando medidas correctiva, lo que no podra drsele entonces
connotacin de acoso laboral; por las siguientes razones:
()
En virtud de todas las declaracin ya sealadas por esta defensa, deja entrever
con mayor claridad la indisciplina que fomentaban los quejosos, quienes se
vinculan a un rgimen militar debe adaptarse a ello, las rdenes impartidas en
este sistema deben cumplirse y de no cumplirse la milicia se acaba; adems
debemos tener en cuenta que la investigada estaba al mando de
aproximadamente 20 jvenes auxiliares, lo que conlleva a un alto grado de
responsabilidad, si ella imparta ordenes era en pro de su beneficio, pues no se
puede pretender que ella teniendo a un gran nmero de personas pueda
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desentenderse de ellos o en su defecto dejarlos hacer lo que ellos a bien
tengan, pues de haber sido as su carrera institucional se hubiese visto
afectada.
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An as, se procedi igualmente a escuchar entre los declarantes a EDISSON
CRISTIAN VALERO SNCHEZ, de quien se pudo desprender tena para la
poca de los hechos un cargo de mayor rango que los quejosos, auxiliares de
polica, pero igualmente haca parte del grupo de Transporte Masivo de
Metrolnea, y quien constat una vez ms, el comportamiento abusivo e
irrespetuoso que despleg la subcomisaria JANETH ORTEGA GMEZ como
Comandante y lder de tal grupo no solo en contra de los quejosos, sino
igualmente en contra de todo el grupo, incluyndose l mismo, los gritaba,
realizaba amenazas de afectarles su conducta, la imposibilidad de que se
movieran de su lugar de trabajo, el quitarles franquicia, descansos, situaciones
de los cuales no estaban de acuerdo sus subalternos, y reiterando que pese a
lo anterior, el comportamiento asumido por la disciplinada era an mayor y ms
severo en contra de los quejosos WILSON JULlN GMEZ MIRANDA,
ANDRS GULUMA RAMREZ y YEISON RODRGUEZ HERRERA,
destacando que aprovechaban cualquier oportunidad para regaarlos,
imponerles castigos, y de dirigirse hacia ellos, generalmente en el momento de
las formaciones como "habichuelas", "niitas" y que tales palabras eran
igualmente proferidas en contra de todo el grupo.
()
Cabe destacar, que si bien es cierto esta testigo no tuvo conocimiento directo
frente a los hechos en estudio, tambin es igualmente cierto, que ella en su
condicin de trabajadora social, pudo advertir de las entrevistas obtenidas
directamente de la mayora de los integrantes del grupo de metrolnea, que el
comportamiento de la disciplinada, subcomisaria JANETH ORTEGA GMEZ
haba asumido en su contra no era en ningn momento el apropiado, por el
contrario, severo y drstico, hasta llegar a rayar con la potestad de mando y
poder que ejerca sobre ellos, al emitir palabras ultrajantes, humillantes y
peyorativas en contra del grupo, y especficamente frente a los quejosos
WILSON JULlN GMEZ MIRANDA, ANDRSGULUMA RAMREZ y YEISON
RODRGUEZ HERRERA, al referirse haca ellos con trminos como
habichuelas, llorones niitas.
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Lo anterior, como quiera que los trminos utilizados por la investigada JANETH
ORTEGA GMEZ en contra de los quejosos WILSON JULlN GMEZ
MIRANDA, ANDRS GULUMA RAMREZ y YEISON RODRGUEZ HERRERA,
como habichuelas, princesas, llorones, auxiliares de mierda son expresiones
claras que atentan contra la propia dignidad de cualquier persona, maltratos
verbales, ultrajantes que llev a cabo ante los dems miembros del grupo de
Transporte Masivo de Metrolnea del cual hacan parte de manera pblica y
reiterada, pues, de acuerdo a las declaraciones como la expuesta por el
declarante EDISSON CRISTIAN VALERO SNCHEZ estas se llevaron a cabo
de manera general, en el momento de las formaciones.
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ARTCULO 10. TRATAMIENTO SANCIONATORIO AL ACOSO LABORAL.
El acoso laboral, cuando estuviere debidamente acreditado, se sancionar as:
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En cuando a los supuestos irrespetos que se aduce sufri la investigada, se
tiene que colegir que estos en el evento de haberse presentado tendran que
ser objeto de estudio conforme al protocolo que tuviera establecido para tal
poca por parte de la Polica Nacional, situacin que de haberse presentado
tampoco justificaba para que la disciplinada en su condicin de superior frente
a los auxiliares de polica los agrediera de manera verbal como qued
demostrado.
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graves, pues, mucho menos que la queja presentada por ellos en contra de la
disciplinada hubiere sido consecuencia de una retaliacin o venganza, pues, se
demostr que los hechos de agresin verbal realmente acaecieron, como as
fue ratificado por los dems testigos.
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PRIMERO ASPECTO
JURIDICO.
Quiero manifestar que una vez detallado la situacin fctica del proceso se
observa que la presente investigacin no debi tomar el rumbo de la figura de
acoso laboral.
Al detallar el nico cargo el A-quo, omiti realizar un anlisis del arto 170 de la
Ley 734 de 2002, numeral 4 en cuanto al anlisis y valoracin jurdica del
cargo.
La presente ley tiene por objeto definir, prevenir, corregir y sancionar las
diversas formas de agresin, maltrato, vejmenes, trato desconsiderado y
ofensivo y en general todo ultraje a la dignidad humana que se ejercen sobre
quienes realizan sus actividades econmicas en el contexto de una relacin
laboral privada o pblica. Negrilla y subrayado fuera de texto.
Pues bien se debe mirar que cuando se aplica la Ley 1010 de 2006 debe haber
una relacin laboral, un contrato de trabajo, y conforme al cdigo sustantivo del
trabajo en su art 23 menciona los elementos esenciales del contrato laboral.
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La prestacin del servicio militar es una obligacin constitucional, no hay
vnculo legal de empleado pblico o contrato de trabajo con el Estado; por
tanto, no se genera una relacin de carcter laboral; sin embargo la ley
establece en favor de quienes lo presten algunos derechos laborales
equivalentes a los generados en dichas relaciones, segn se analizar. La ley
distingue dentro de la prestacin del servicio militar, la situacin del conscripto
que corresponde al tiempo transcurrido entre la presentacin hasta el momento
del juramento de bandera, a partir del cual asume el carcter de soldado; sin
embargo, los efectos legales por la prestacin del servicio se entienden desde
el ingreso en calidad de conscripto hasta la fecha de retiro como soldado.
Negrilla y subrayado fuera de texto.
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SEGUNDO ASPECTO
PROBATORIO
Mi prohijada solo cumpla con las exigencias que requiere un servicio de estos,
su finalidad no es causar daos a quienes prestan el servicio militar obligatorio,
su finalidad era que cada ciudadano que usara el transporte pblico lo hiciera
con seguridad, evitando hurtos, acciones terroristas, entonces su exigencia es
al mximo. Es por ello que unos muchachos recin salidos de bachiller quienes
deberan prestar el servicio militar someterse a horarios extendidos, es apenas
lgico que no se compartira, pero el A- quo debera observar que dichos
jvenes se le debe exigir un mximo de comprometimiento para evitar
evasiones, mal servicio prestado, y estar pendiente de la ciudadana. Son
aspectos probatorio que el A-quo no observo, de hecho no tuvo en cuenta que
los quejosos segn mi patrocinada intentaron sobornarla con el hecho de que
se les quitara las anotaciones o calificaciones en sus folios de vida para as
evitar continuar con la queja en esta jurisdiccin. Decisin que no accedi mi
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prohijada pues su actuar se adecuaba a la Constitucin y la Ley. De hecho
frente a la sancin que se enfrenta mi prohijada se pensara talvez haber
tomado una decisin diferente cuando aquellos quisieron sobornarla. Es por
ello que falto material probatorio y no valerse nicamente en las declaraciones
de los quejosos, quienes adems mencionan una serie de argumentos que no
tienen cabido dentro del mbito jurdico, pues si obran anotaciones negativas
en sus folios de vida era para hacer una reflexin en cuanto a la disciplina
institucional, y no es un argumento vlido decir que no tenan la posibilidad de
apelar, debido a que en la decisin final la evaluacin pudo ser apelada de
acuerdo al decreto 1800 del ao 2000.
Basta con observar los folios de vida de los quejosos para observar sus
comportamientos, de hechos mi poderdante tena un promedio de 20 auxiliares
de polica, y solo tres no se comportaron acorde a su servicio militar de la
buena disciplina que deban propender dentro del buen servicio prestado a
METROLINEA.
Hay que observar que frente a este tipo de eventos siempre el comandante no
va ser querido por sus subalternos debido a que se exige disciplina,
cumplimiento y responsabilidad, todo para prestar un buen servicio a todos los
ciudadanos que habitan en la ciudad de Bucaramanga y su rea metropolitana,
debindose citar a sus jefes superiores para ver cmo es su ejemplar actuar.
TERCER ASPECTO
COMPETENCIA
10.1 Generales.
Sabido es que los servidores del Estado son responsables del servicio que
prestan, por lo que su actuacin administrativa tiene por objeto el cumplimiento de
los cometidos estatales tal como lo sealan la Constitucin, las leyes y los
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reglamentos, la cual debe reflejarse en una adecuada prestacin de los servicios
pblicos y en la efectividad de los derechos e intereses de los administrados.
Por eso los procesos disciplinarios que se tramitan para juzgar conductas de
funcionarios pblicos que originan responsabilidad por causales de indisciplina, se
fundan en la necesidad de mantener, valga la redundancia, la disciplina, que es
consustancial a toda organizacin para mantener el orden, as como tambin la
moralidad, el respeto a la dignidad humana, la eficiencia y el buen crdito de las
distintas ramas del poder pblico.
Las pruebas, por su parte, deben ser apreciadas en conjunto de acuerdo con las
reglas de la sana crtica (Art. 141 de la Ley 734/2002), porque son las que le dan
al funcionario de conocimiento la conviccin para formular un juicio libre,
motivado, articulado y dialctico sobre lo verdaderamente ocurrido.
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La Corte Constitucional ha expresado sobre la imposicin de la sancin, que solo
procede cuando obren en la investigacin las pruebas que conduzcan a la certeza
de la falta y de la responsabilidad del disciplinado. Ha dicho textualmente que:
10.2 Especficas.
10.2.1 JURIDICO.
6 www.gerencie.com
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empleado, o de una relacin de carcter contractual laboral), sino que constituye
una obligacin constitucional y legal para todo varn colombiano, respecto de la
cual la ley establecer las condiciones que eximen de la prestacin del mismo (la
sala resalta con negrilla) ( C-389 del 28 de abril de 1998, Sala de lo Contencioso
Administrativo)" (negrilla es nuestro)
Mal podramos hablar entonces de una relacin laboral pblica, toda vez que no
se da una vinculacin legal de empleado pblico, como tampoco un contrato de
trabajo con el Estado, quienes prestan el servicio militar obligatorio lo hacen
obedeciendo un mandato constitucional.
()
RESUELVE:
(ORIGINAL FIRMADO)
CARH / AOP
IUC D- 2013-82-550960
Fallo de 2 instancia revocatorio
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