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1- Introduo
O termo direito plurvoco e polissmico, de modo que defini-lo pode ser uma tarefa infrutfera. Em verdade, a
conceituao do que seja direito depender sobremaneira da concepo filosfica daquele que pretende conceitu-lo.
Miguel Reale, por exemplo, concebe o direito de forma vinculada ideia de justia e valores ticos. Ainda, sustenta que
o direito deve ser compreendido a partir de um ponto de vista histrico.
3- A definio do direito
palavra direito podem ser dados diferentes significados, cada um deles utilizados para se referir a facetas
determinadas do fenmeno jurdico. Podemos, assim, utilizar a palavra direito no sentido de cincia a cincia
do direito. No entanto, a mesma palavra pode ser utilizada como sinnimo de justia; ou querendo se referir
ao ordenamento jurdico (direito objetivo) e, por conseguinte, s normas jurdicas que dele fazem parte; ou ao
direito subjetivo (quando se diz que algum possui a prerrogativa de exercer um direito); ou como sinnimo
de uma determinada ideologia a partir da qual o direito constitudo como ocorre quando nos referimos, por
exemplo, a um direito que fruto do capitalismo; ou como simples fato social, quando se verificam quais so
as regras realmente eficazes numa sociedade.
A palavra direito descenderia da palavra latina directum (dirigido), do verbo dirigere (dirigir). Assim, O
vocbulo direito contemplaria a idia uma ordem que dirige o funcionamento da sociedade em direo a
determinados fins, que regula quais comportamentos devem ser permitidos e proibidos. H quem diga, ainda,
que a palavra seria originria do derectum (totalidade + reto), podendo ser traduzido por totalmente reto, o
que remete idia de balana, igualdade.
J Ius pode ser traduzido como o justo.
Da anlise etimolgica, pode-se dizer que o direito uma imposio da vida em comunidade (ubi societas, ibi
ius). Da porque sendo o homem um ser social, sempre houve ordem jurdica: como mais uma vez ensinava
Aristteles (1997, 1253a), somos seres dotados de linguagem, o que nos permite indicar o conveniente e o
nocivo, o justo e o injusto. Expressamos isso por meio das regras que estabelecemos.
Assim, o direito um conjunto de regras de conduta, que regulam o comportamento dentro de uma
sociedade. Decerto que existem normas sociais de variadas origens (usos, costumes, etiqueta, religio, moda
etc), mas as normas jurdicas so dotadas de maior obrigatoriedade, permanncia e continuidade.
Para Alexy, para responder pergunta acerca do conceito de direito, precisamos relacionar trs elementos: o
da legalidade conforme o ordenamento, o da eficcia social e o da correo material. dizer, o conceito de
direito engloba a questo da validade das normas jurdicas, da sua eficcia e tambm da sua conformidade
com uma ideia de justia. O problema que, conforme o peso que cada teoria d a cada um desses elementos,
surgem conceitos de direito completamente diferentes.
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estoicos e, na Idade Mdia, por Toms de Aquino. Esse pensamento foi o adotado pelos juristas romanos que
desenvolveram a cincia do direito.
Para essa corrente de pensamento, existe uma ordem natural das coisas, pois os seres possuem necessidades
diferentes. O homem bom quando ele desempenha a funo prpria de um ser humano. As regras que
delimitam o que constitui essa vida feliz ou boa so o que os antigos chamavam de direito natural.
Mas como identificar a natureza humana? O primeiro o critrio distintivo seria a linguagem racional. O
segundo, o fato de o homem ser um ser eminentemente social. E essa socialidade impe a existncia de uma
virtude social consubstanciada na justia. Fala-se que o direito natural clssico possui um contedo poltico.
Aristteles divide a justia poltica em uma parte natural e outra legal. Para ele, so naturais as coisas que
tm a mesma fora em todos os lugares sem que isso dependa de nossa vontade, enquanto o legal pode ser
determinado de vrias maneiras, escolhendo-se por conveno aquilo a que se quer conferir fora de lei.
Ainda, para o filsofo, assim como o direito positivo, o direito natural tambm pode ser modificado.
Aristteles parece indicar que o direito natural deve ser buscado nas exigncias mais elementares (ainda
que igualmente variveis) da cidade: a conservao de seu regime e a observncia de suas leis.
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4.7. O realismo jurdico
O realismo jurdico uma corrente de cunho antimetafsico, que se desenvolveu, sobretudo, nos EUA e nos
pases escandinavos. O realismo se preocupa com o desenvolvimento de uma cincia emprica, por meio da
qual possamos descobrir a realidade social do direito, e ope-se s ideias de direito natural e a todo
contedo valorativo na compreenso do direito.
O realismo norte-americano interessou-se pela compreenso de fundo psicolgico das decises judiciais.
Procurou, com base na anlise de pressupostos sociais e psicolgicos, descobrir como iro decidir os tribunais.
Isso deriva da crena de que as normas legais no constituem base para as decises judiciais, que so, em
verdade, condicionadas por emoes. Na verdade, dizem os realistas, os juzes tomam as suas decises de
acordo com as suas prprias preferncias polticas ou morais e ento escolhem uma regra jurdica apropriada
como uma racionalizao (DWORKIN).
Com base nessa filosofia, os realistas escandinavos sustentam que os conceitos jurdicos no possuem uma
realidade. So palavras que descrevem algo, mas que no possuem uma existncia emprica. Os enunciados
referentes a direitos subjetivos, por exemplo, no tm uma natureza, eles apenas cumprem a funo de
descrever o direito vigente ou sua aplicao a situaes especficas concretas.
Segundo Alf Ross, o que real so os fatos. No entanto, no direito utilizamos palavras que cumprem uma
funo de simplificar o que ocorre na realidade. Ao invs de dizermos que o comprador provavelmente
receber o bem se entrar na justia, dizemos que ele tem direito subjetivo ao bem comprado.
Se um conceito como o de direito subjetivo no emprico, ou seja, no algo que possui uma existncia
concreta, no se pode fazer um estudo cientfico dele. A mesma coisa ocorre com conceitos como os de
justia, obrigao, responsabilidade. Da porque Ross argumenta que a justia no um critrio ltimo para o
exame racional do valor das normas, uma vez que as palavras justo e injusto carecem de significado, pois no
passam de uma expresso emocional. Se algum diz que Sou contra essa regra porque injusta. O que
deveria dizer : Esta regra injusta porque sou contra ela (ROSS, 2003, p. 320).
Para os realistas, o princpio da verificao deve se aplicar tambm cincia do direito, a qual deve adotar
a mesma metodologia emprica das cincias naturais. Assim, ser considerado como direito apenas aquilo que
pode ser verificado no plano dos fatos.
Para Ross, errado supor que a natureza do direito extrada a partir de determinada ideia, como a ideia de
justia. Afasta-se, pois, preocupaes axiolgicas. A discusso sobre a natureza do direito, ento, reduz-se
discusso sobre o que o direito vigente.
O realismo escandinavo rechaa concepes de validade do direito positivo que afirmam que a validade de
uma norma deriva da compatibilidade com outra que lhe superior. Em verdade, o direito compreendido
em termos de efetividade social (valem porque so eficazes): o direito vigente porque aplicado. Ross
considera que uma norma vigente se houver fundamentos suficientes para se supor que ela ser aceita pelos
tribunais como base de suas decises (2003, p. 99). O direito aquilo que ocorre no plano da realidade, ou
seja, as razes adotadas pelos Tribunais ao decidir o caso concreto.
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Reale tambm afirma que o jurdico uma experincia de justia. Para ele, o Direito seria perene atualizao do justo,
nisso residindo a dignidade da jurisprudncia. A criao do Direito, contudo, deve derivar de um poder legtimo,
amparado nos fatos e valores vigentes em determinado momento.
Assim, o direito pode ser definido como uma realidade histrico-cultural tridimensional de natureza bilateral
atributiva.
4.9. O ps-positivismo
O positivismo foi a corrente de pensamento dominante de meados do sculo XIX at a primeira metade do sculo XX.
No entanto, a Segunda Guerra Mundial, significou a derrocada do positivismo, em virtude de inmeros eventos dela
decorrentes, dentre os quais se destaca o Tribunal de Nuremberg, no qual se sustentou o argumento de que as aes
nazistas estavam amparadas pela legislao do Estado.
Tais argumentos foram rechaados, pois as leis editadas pelo Estado nacional socialista no seriam propriamente direito,
pois lhes faltariam qualidades (ex. observncia da justia) para que pudessem ser consideradas jurdicas. Segundo o
Tribunal Constitucional Federal da Alemanha, o direito e a justia no esto disposio do legislador.
O ps-positivismo uma doutrina que ainda vem sendo desenvolvida. Suas bases encontram -se no pensamento de
autores como Gustav Radbruch, John Rawls, Otfried Hffe, Jrgen Habermas, Cham Perelman, Carlos Santiago Nino,
Neil MacCormick, Ronald Dworkin e Robert Alexy, assim como na hermenutica filosfica de Heidegger e Gadamer.
O termo ps-positivismo parece ser utilizado indistintamente para se referir a uma srie de teorias que tm em comum
a rejeio, cada uma a seu modo, de pressupostos do juspositivismo. Assim, encontram-se nesse grupo o chamado
neoconstitucionalismo, a nova teoria do direito natural, o neoinstitucionalismo, os critical legal studies nos Estados
Unidos e as teorias da argumentao jurdica. No entanto, mesmo os autores ps-positivistas no deixam de reconhecer
as importantes contribuies do juspositivismo.
So caractersticas bsicas do ps-positivismo:
a) Alm das fontes sociais, as noes morais e de justia so tambm fontes do direito;
b) articulao entre direito, moral e poltica;
c) conexo da teoria do direito com as filosofias poltica e moral;
d) a finalidade do direito deve ser uma aspirao moral, e no a obteno de xito ou vantagem;
e) relevncia nos hard cases, em que h conflito de valores, como a segurana jurdica e justia. Aqui, a doutrina
ganha relevo como ferramenta para as decises judiciais.
f) Reabilitao dos princpios, como elementos de interpretao e aplicao do direito. Defende-se, pois, a eficcia
normativa dos princpios.
H critrios pelos quais se pode diferenciar as normas regras das normas princpios. O primeiro refere-se ao
grau de abstrao e generalidade da prescrio normativa, segundo o qual os princpios se dirigem a um
nmero indeterminado de pessoas e de circunstncias, enquanto as regras so menos gerais e contm mais
elementos de concretude relativamente conduta. O segundo critrio diz respeito ao fundamento de
validade. Os princpios so dedutveis do Estado de direito, ao passo que as regras so dedutveis de textos
normativos.
A concepo ps-positivista difere da jusnaturalista, pois no concebe os princpios como teoremas racionais
abstratos, metafsicos e desprovidos de eficcia. Tambm difere da positivista, pois discorda do entendimento
de que os princpios possuem carter meramente subsidirio e supletivo de baixa ou nenhuma subjetividade,
como se v no art. 4 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro.
A admisso dos princpios como norma jurdica confere relevo possibilidade de os juzes decidirem o que
determina a constituio.
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Para Dworkin, as regras funcionam a partir da lgica do tudo ou nada, devendo a regra incidir, se vlida,
ou no incidir, se invlida. J os princpios fundamentam-se na lgica do mais ou menos, pois comportam
flexibilizao, ponderao.
A partir da distino entre polticas (policies) e princpios, Dworkin constri sua teoria normativa da deciso
judicial, chamada por ele de a tese dos direitos. As primeiras so normas que estabelecem objetivos a serem
alcanados de modo geral, melhorias econmicas, polticas e sociais. Exemplo: devemos reduzir o nmero
de acidentes de automvel. Os segundos so as normas cuja observncia corresponde a uma exigncia de
justia, de equidade ou de outra dimenso da moral. Exemplo: ningum pode se beneficiar de sua prpria
torpeza. Para o autor, normativamente melhor a deciso suportada por um argumento de princpio,
sobretudo pela igualdade, dada a dificuldade com que poderia vir a refutar um princpio. Da se percebe que
Dworkin v os princpios como a fonte da justificao moral e poltica do direito vigente em uma
determinada comunidade.
EQUIDADE
A teoria da justia de Aristteles foi a responsvel por introduzir o tema da equidade e a sua relao com a
aplicao do direito. A razo de existir da equidade est no fato de que toda lei de ordem geral, mas no
possvel fazer uma afirmao universal que seja correta em relao a certos casos particulares. H situaes
particulares a respeito das quais a regra geral estabelecida pela lei omissa, tornando-se necessrio suprir a
omisso, dizendo o que o prprio legislador diria se estivesse presente, e o que teria includo em sua lei se
houvesse previsto o caso em questo.
Aristteles tambm se referia equidade como a justia do caso concreto. O filsofo a comparava Rgua
de Lesbos, instrumento do qual se valiam os operrios da poca para medir blocos de pedra usados na
construo. Como essa rgua era feita de um metal flexvel, ela podia se moldar s irregularidades do objeto
que precisava ser medido.
Assim, a equidade no mede apenas aquilo que normal, mas tambm as variaes e curvaturas inevitveis
da experincia humana e, flexibilizando a rigidez da lei, determina o que justo em cada situao particular.
Por isso, costuma-se apontar duas funes desempenhadas pela equidade no direito.
Em primeiro lugar, ela serve como elemento de integrao da norma jurdica naquelas situaes em que o
intrprete se depara com uma lacuna do ordenamento: quando no h norma jurdica para determinado caso,
cabe ao aplicador do direito preencher essa lacuna normativa. Diferentemente do art. 4 da LINDB, o art. 8
da CLT1 prev a utilizao da equidade na colmatao de normas jurdicas.
Em segundo lugar, a equidade serve como elemento de adaptao das normas jurdicas. Neste caso, cabe ao
juiz corrigir a legislao ou adapt-la ao caso concreto. Se eu tomo o direito a ferro e fogo, pode ser que em
algumas situaes excepcionais, especficas, eu cometa alguma injustia. Ento eu tenho que perceber que em
determinados momentos, em situaes excepcionais, eu tenho que realizar uma espcie de correo na lei,
uma espcie de atualizao na lei. H vrios exemplos em que o ordenamento jurdico autoriza essa
possibilidade (arts. 723, pargrafo nico, do CPC/2015 desnecessidade da legalidade estrita; 944, pargrafo
nico, do Cdigo Civil reduo equitativa da indenizao; 413 do Cdigo Civil reduo equitativa da
clusula penal).2
Por exemplo, a lei do inquilinato estabelece que voc s pode retomar o imvel se voc no tiver outro imvel.
E o caso o seguinte: um homem proprietrio de um imvel alugado queria retomar o imvel para que o seu
pai morasse nesse imvel perto da casa do filho. S que o pai dessa pessoa j era proprietrio de outro imvel.
Pelo texto da lei, voc no poderia retomar esse imvel para que o seu ascendente fosse colocado l. O que
aconteceu na deciso do Tribunal de Alada de SP? No caso concreto o juiz entendeu que devia ser realizada
uma espcie de atualizao, de complementao do texto legal, pelo fato de que o pai do proprietrio do imvel
j era um senhor de idade, embora ele fosse proprietrio de um outro imvel, esse imvel era 15 km da casa
do filho e a razo pela qual o filho queria retomar o imvel para colocar o pai dele l era a proximidade desse
imvel alugado da sua residncia, de forma tal que ele poderia tomar conta do pai. Ento, nessas circunstncias
concretas o juiz permitiu a retomada do imvel, mesmo que a lei dissesse que isso no era possvel.
Embora sejam apontadas as duas funes supracitadas, a ideia de equidade uma s. Ela consiste em levar
em conta o que h de particular em cada caso concreto para dar-lhe a soluo mais justa. A equidade ajuda,
assim, a evitar o que Ccero exps na conhecida frase summun ius summa injuria (o maior direito a maior
1
Art. 8 - As autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais ou contratuais, decidiro, conforme o caso, pela jurisprudncia,
por analogia, por equidade e outros princpios e normas gerais de direito, principalmente do direito do trabalho, e, ainda, de acordo com os usos e costumes,
o direito comparado, mas sempre de maneira que nenhum interesse de classe ou particular prevalea sobre o interesse pblico.
Pargrafo nico - O direito comum ser fonte subsidiria do direito do trabalho, naquilo em que no for incompatvel com os princpios fundamentais deste.
2 Art. 413. A penalidade deve ser reduzida equitativamente pelo juiz se a obrigao principal tiver sido cumprida em parte, ou se o montante da penalidade
O conceito de justia. Sentido lato de Justia, como valor universal. Sentido estrito de Justia, como
valor jurdico-poltico. Divergncias sobre o contedo do conceito.
1 O Conceito de Justia
O conceito de justia no um termo de fcil definio. Ao contrrio, ao longo da histria ele recebeu uma
complexa teia de significados, de sentidos que foram elaborados pelos mais distintos tericos.
Plato j identificava a justia como um bem mais precioso do que o prprio ouro, identificando uma
sinonmia entre justia e virtude, igualando os dois conceitos, mas assim mantendo-os num espao mais
limitado que pouco permitia a sua aplicabilidade as contradies da realidade, pois para ser possvel a sua
viso do conceito ele precisou de uma sociedade igualmente idealizada.
3 Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum.
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Foi, contudo, Aristteles que marcou o pensamento ocidental ao longo do sculo IV, discpulo de Plato, foi
um dos primeiros a constituir um olhar sobre o conceito de justia, contribuindo para o pensamento ocidental,
assim, como um dos principais referenciais em torno desse conceito, uma vez que ele compreendia o conceito
de justia num sentido mais amplo, sem, contudo, perder a noo da prpria realidade social.
Para Aristteles, a justia no somente uma qualidade particular de um determinado sujeito, muito mais.
A justia o prprio modo de ser enquanto sujeito consciente do entorno que o cerca e que com ele
interage.
A funo da justia realizar distribuio. Por isso a justia uma virtude interpessoal, porque a existncia
da justia envolve uma coletividade de pessoas. A justia uma virtude que tem a ver com a coletividade.
Para Aristteles eu s posso ser justo em relao ao meu semelhante.
Aristteles dizia que o ser humano um animal poltico. So Tomas de Aquino dizia que o ser humano
um animal social. impossvel a vida sem interdependncia e a justia a virtude que vai resolver esse
problema da dependncia mtua entre as pessoas.
Aristteles afirma que preciso entender o justo em conjunto com o seu alter ego: o injusto.
Assim, destaca que o injusto um conceito utilizado para constituir a figura daquele que transgride, contraria
a Lei ou, ainda, aquele que busca querer mais do que lhe devido, portanto, prtica do sujeito inquo.
Em outro sentido, o justo quem observa a Lei, respeitando a igualdade e a equidade. A equidade aqui
fundamento essencial para a ideia de justia, pois ela consiste numa adaptao/aplicao de uma regra
existente a uma situao concreta, e ao buscar essa adaptao sem perder os limites da igualdade e da justia,
a equidade permite uma melhor capacidade de adaptao da regra a um caso especfico, o que lhe permite ao
fim deix-la mais justa.
A justia considerada como a virtude por excelncia, porque ela a prtica dessa mesma virtude.
O justo e o injusto, limites de significado e existncia da justia determinam-se no espao das relaes dos
sujeitos e, so mediadas por todos os bens exteriores que permitem o exerccio do agir justo e do agir injusto.
Importa destacar que a justia e a virtude, como a justia e a igualdade tambm no so elementos
absolutamente iguais, pois na essncia so distintas: a primeira, a justia uma disposio do ser, em sua
existncia primeira, em relao a um agir em relao ao outro; j a virtude uma certa disposio do ser em
no ser inquo com o outro.
Tem a justia, portanto, um carter prtico, objetivo, j que est numa condio de relacionamento do ser com
o ser. Ela uma virtude completa, e aqui completa no significa que ela em absoluto, irrestrita em abstrato,
mas na relao do sujeito com os outros sujeitos.
Prtica, a justia compreende todas as virtudes na medida em que ela se compreende como todos os atos
exteriores e, a partir desses atos exteriores ao sujeito, isto , o seu agir em sociedade, se pode fundar alguma
base para o seu julgamento.
A virtude requer repetio, hbito, costume e a esses hbitos, repeties e costumes se insere a justia, no que
resulta em uma virtude completa, quer dizer, exercitvel pelos sujeitos na sua relao com os outros e com o
mundo que os cerca.
A Lei uma possibilidade de experimento da vida tica, pois a felicidade dos sujeitos somente se encontra
numa condio de existncia tica e esta existncia s pode se realizar sob o domnio de uma comunidade ao
mesmo tempo tica e poltica, fundamentada sob um regime poltico, qual seja, uma Constituio, a Lei, que
em muitos sentidos a razo de sua prpria existncia.
A justia realizvel, desta forma, tanto num sentido normativo, isto , a partir da experincia da Lei, que
permite o julgamento das relaes dos sujeitos com outros, bem assim traz tambm um sentido de igualdade,
restrito as aes daquelas relaes que buscam a distribuio e a pretenso daqueles bens constitutivos da
relao humana.
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categrica na medida em que um sujeito no busca o seu uso apenas em seu prprio benefcio, mas
igualmente na relao com os outros. Aqui, a justia algo compartilhado, pois se realiza na condio de
realizar-se em si e no outro, numa capacidade absoluta de constituir-se como uma transitividade social, quer
dizer, como condio para a prpria relao individual/social.
5 Espcies de Justia
possvel, apesar de toda a problemtica em torno deste conceito estabelecer trs espcies de justia
Social
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Distributiva
Comutativa ou corretiva ou sinalagmtica
7 Da Justia Formal
Conforme afirmou Aristteles,
Uma vez que aquele que viola a lei , como vimos, injusto e aquele que respeita a lei justo, evidente
que todas as aes legtimas so em certo sentido justas, pois que legtimo o que o poder legislativo
definiu como tal e ns chamamos justo a todo o procedimento legislativo particular 5
A justia formal tem condies de excluir as arbitrariedades, as preferncias ideolgicas e exige uma previso
no apenas de decises judicirias, mas, igualmente, no exerccio do campo poltico. o que se consagrou
como: GOVERNO DE LEIS E NO DE HOMENS.
Aqui, as normas jurdicas podem ser justas ou injustas em seu sentido formal. Ela se aplica tanto s normas
morais como quelas jurdicas.
Em Hobbes e em outros tantos filsofos dos sculos XVII a XIX, o conceito de justia usado exclusivamente
em seu sentido formal, quando no em sentido fundamentalmente jurdico. Consequncia da emergncia da
modernidade e de seus institutos, tais como o Estado Nacional Absolutista, o racionalismo cientfico, o mtodo
cartesiano, etc.
Portanto, o agir justo o agir conforme o respeito de tudo aquilo que comando da Lei, a partir do fato de
que elas foram promulgadas pelo poder legitimamente constitudo e capaz de pertencer a uma estrutura de
faz-las respeitar-se sobre a prpria individualidade egocntrica do sujeito humano.
8 Conceitos de Justia
A modernidade inaugura um perodo de relativismo, ainda vivido por ns. A modernidade inaugura um
perodo em que o relativismo prevalece sobre o pensamento antigo.
Os antigos e os medievais viam o mundo como uma ordem, e os campos do conhecimento como a gente
costuma separar, por exemplo, direito, justia, religio, poltica, filosofia. Havia uma ligao entre esses ramos
do conhecimento. O direito para os antigos era necessariamente justo. Com relao poltica a mesma coisa,
a poltica era pensada em funo da tica. Isso porque os antigos desenvolveram uma noo de virtude.
Na modernidade h um que rompimento afeta a poltica, afeta o direito, afeta todos os ramos do conhecimento
humano. Maquiavel, no campo da poltica acaba inaugurando esse mundo moderno, porque rompe com a
noo de virtude, passa ver a poltica de um modo que se pretende realista.
Isso significa uma quebra de unidade, vigora o relativismo.
Uma figura importante da modernidade KANT. A contribuio importante de Kant para a ideia de justia
fundar a justia a partir da ideia de liberdade. Para Kant o cerne da justia a liberdade, ou seja, a essncia
da justia a liberdade.
Da essa ideia ser importante para o surgimento da ideia de soberania popular. Eu sou livre a partir do momento
5
ARISTTELES. tica Nicmaco.
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que eu ajo como cidado e agir como cidado significa produzir as leis que eu devo cumprir. As leis que eu
cumpro elas devem vir da minha vontade e no da vontade de outra pessoa que no a minha.
Ento, eu sou livre a partir do momento em que eu me submeto s minhas prprias leis. Com isso, a ao justa
tem a ver com liberdade, a justia nasce dessa liberdade com autonomia. Eu sou livre a partir do momento em
que eu produzo as minhas leis, e ai a justia vai se fixar sob uma base de liberdade, sobre essa base de soberania
popular, o primeiro requisito pra que as leis sejam produzidas.
Kant dizia, justa somente a ao cuja mxima liberdade de arbtrio de cada um pode coexistir com a liberdade
de todos. Ento a justia uma espcie de coexistncia entre as vrias liberdades. Esse o fundamento,
por exemplo, de toda a teorizao dos direitos fundamentais que vo aparecer durante a revoluo
francesa.
8.1 Utilitarismo
uma filosofia que fez muito sucesso no mundo anglo saxo, principalmente na Inglaterra. So filsofos
utilitaristas, por exemplo, Bentham, John Stuart Mill. Todos esses filsofos ingleses, por isso utilitarismo
uma teoria filosfica muito prpria do mundo ingls.
A ideia de justia dos utilitaristas diz que o homem um animal que age a partir daquilo que chamam de
princpio da satisfao. Isso significa que o homem sempre busca o prazer, a satisfao, o bem estar e evita a
dor (princpio da satisfao).
Para os utilitaristas toda a ao humana, os preceitos ticos, morais, os preceitos de justia, todos se
fundamentam nessa ideia de que o que fundamental o interesse.
8.2 Kelsen
Kelsen vai dizer o seguinte:
Dar a cada um aquilo que seu uma definio totalmente vazia, pois a questo decisiva o que
realmente que cada um pode considerar como seu permanece sem resposta.
Kelsen pretende retirar da teoria do direito a justia. Da o nome teoria pura do direito, porque a pretenso
de Kelsen era obter um direito purificado, um direito livre das influncias da poltica, da economia, cincia,
da religio, e da justia. Kelsen pretendia conhecer o direito como ele , e isso ento implica apenas o estudo
das normas jurdicas.
Para Kelsen, no se pode estudar a justia dentro do direito, mas a justia, na forma em que se acredita, uma
justia relativa, a justia da tolerncia, a justia do respeito pelos outros, existe uma justia, s que essa
justia faz uma justia mnima, a justia consiste em tolerar, respeitar a opinio alheia.
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