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Este concepto fue utilizado por franceses en el siglo XVIII y por alemanes en el siglo XIX, se admite
generalmente que es tpicamente de espaola.
Domingo de soto utiliz la expresin ius politicum, que se refera a: todo el derecho de la
comunidad poltica.
Se concibe como una rama centrada en el estudio de las normas constitucionales y heredera del
ius publicum universale configurado en el siglo XVII y del Droitt public general de que habla
Montesquieu.
1. Adolfo posada: comprendo bajo el general de derecho poltico las dos partes, teora del
estado y derecho constitucional.
2. Jellinek: D.P seria la parte jurdica de la teora del estado.
3. Kelsen: el D.P se identificara con la teora general del estado, ya que estado seria la
normal jurdica.
4. Lucas verd: el derecho poltico estudia las normas e instituciones reguladoras de los
poderes estatales, los derechos y su contexto poltico, adems rechaza el formulismo
jurdico de Kelsen.
Durante el estudio del derecho poltico, surgi la pugna entre el positivismo y el naturalismo.
Jimnez de Parga nos dice que la verdad poltica de un rgimen que no se halla necesariamente
en la ley fundamental del mismo. Para conocer todas las vertientes de un sistema hay que
contemplarlo desde varios puntos de vista. Apunta que para estudiar de una manera ms
completa las instituciones jurdicas habra que ampliar su indagacin a otros aspectos como la
tradicin, uso, costumbre, etc.
El derecho poltico actual podra definirse como la disciplina que procura conocer el
funcionamiento real de las instituciones jurdico-polticas y la aplicabilidad de las normas
constitucionales. (Jimnez de Parga.)
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comenzara a dar una nueva orientacin, empapado en las ideas de derecho pblico sustentadas
por Montesquieu, Bentham y Constant. Como dijo Baados Espinoza: lastarria es el creador en
chile la enseanza del derecho constitucional moderno y de la poltica, tal como la concibe la
ciencia moderna. Desde 1869 ejercer la catedra de derecho constitucional Jorge Huneeuz Zegers
quien tiene un enfoque ms positivista adems de impulsar la reforma que traera la autonoma a
las ctedras derecho constitucional y administrativo, este ltimo tendra como gran representante
a Valentn Letelier.
Poltica:
La podemos apreciar como una actividad de participacin del pueblo que se hace atreves de
representantes, adems esta vela por el inters general que es el bien comn.
Desde platn el discurso de la poltica se configura con la tica, en el sentido amplio o jurdico. Hay
un giro desde lo antropolgico a la propia especificad y autonoma de la poltica.
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Aristteles:
El hombre no puede vivir en la sociedad sin forma de organizacin poltica. Solo una bestia o un
dios pueden vivir fuera de la polis. Posee logos, que es la capacidad de entender y hablar, puede
comunicarse, est la diferencia fundamental con otros zoones. Al tener esta capacidad de
comunicacin puede hacer cierto caso relevante para la convivencia, como la distincin de lo
bueno y lo malo, la justo e injusto, esto constituira al polis. El hombre plenamente hombre es
poltico. El hombre deficiente es susceptible de elevacin a la poltica.
El hombre no solo es sociable, sino poltico, que la convivencia humana en que se sustenta su
sociabilidad tiene que ser necesariamente poltica. El hombre necesita una ordenacin, una
direccin, un gobierno. La convivencia social se politiza, porque de otra manera se disolvera, seria
caos, anarqua, desorden, la convivencia social no puede prescindir de una jefatura, una direccin,
con ello aparece la politicidad, al erigir un mando, un gobierno.
La ascensin natural del hombre a animal poltico es bajo una ley (nomos), se establece la
convivencia a travs de una ley. La ascensin del hombre comienza bajo una norma:
Nomos:
El nomos realiza la accin de impregnar y moldear el alma humana a travs de la norma para
realizacin de esta empresa hacia la perfeccin, esto se hace a travs de la Paideia, (como la
educacin), que el hombre adopte una forma perfecta. El resultado de esa accin perfeccionante
es el hombre convertido en ciudadano, polites, quien politiza efectivamente, edifica su polis
interior y al mismo tiempo participa en la creacin del orden objetivo de la polis. Cada nomos
produce un tipo de orden, o una forma de estar en orden, produce una Politeia.
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5. Ese modo de convivir hace posible la perfeccin del hombre
Para la concepcin Aristotlica solo el animal humano politizado adquiere plena suficiencia y con
ello la capacidad de una vida buena y feliz. Este planteamiento aristotlico tiene importancia por
su influencia en distintos autores y distintas pocas: Polibio, San Agustn, Santo Tomas, etc.
Hannah arendt:
La poltica est basada en la pluralidad del hombre, trata de que estemos juntos nos relacionemos
de una manera activa, donde los hombre le dan a los asuntos humanos una durabilidad que de
otro modo no tendra.
Nunca ha podido ni la Teologa o la filosofa dar un origen de la poltica. Para todo pensamiento
cientfico hay solo el hombre. As como para la zoologa hay el len. No se puede entender que
el hombre sea un animal poltico por naturaleza.
Logra su mayor expresin en el siglo XVII con las obras de Hobbes y Locke y ms adelante con
Rousseau.
Los contractualitas describen una etapa pre poltica de la sociedad. Afirman que habra existido
una etapa llamada estado de naturaleza, sin politicidad, luego por obra de la voluntad y acuerdo
humano se habra celebrado un pacto o contrato social, en donde la convivencia humana queda
polticamente organizada.
Surgen a partir del siglo XVII como la revolucin inglesa. Carlos I de Inglaterra fue decapitado, ya
que pretenda obtener recursos para el ejercito de Inglaterra, cosa a lo cual sus pares en el
parlamento se opusieron. La Revolucin que significo por primera vez un gobernante, en el
llamado parlamento largo (poca de Hobbes).
La nocin de estado aparece con la paz de westfalia (modelo westfaliano 1648), la cual pone
trmino a la llamada guerra de los 30 aos, la cual haba acabado con el 25 % de la poblacin
europea, esta guerra tuvo motivos religiosos de protestantes vs catlicos. El tratado se firm en
osnabrck y mnster. Pero no se aplic a China con un emperador absoluto, ni a los pases
Islmicos, con su propia visin de un gobierno nico y bajo un concepto religioso.
Los primeros estados modernos conformados fueron: Holanda, Francia, Inglaterra, Rusia.
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Con la conformacin de este nuevo estado, hubo un cambio de paradigma, en donde ahora el
soberano estaba sujeto a obligaciones y los sbditos es sujeto de derecho.
Hobbes:
La nica manera de superar esto eso es conferir todo su poder a un hombre o una asamblea de
hombres, todos los cuales, por pluralidad de votos, pueden reducir sus voluntades a una sola.
Hecho estado la multitud, as unida, en una persona, se denomina estado.
Locke:
Sostiene que, en el pacto, hay una reserva de derechos para los particulares, de tal modo, que
solamente, se delega en el poder poltico aquella parte de libertad que es indispensable ceder
para salvaguardar al resto. La forma poltica seria la monarqua constitucional.
El estado de naturaleza es de completa libertad para ordenar sus actos y para disponer de
propiedades y de sus personas como mejor les parezca dentro de los lmites de la ley natural, sin
necesidad de pedir permiso y sin depender de la voluntad de otra persona. Tambin es un estado
de igualdad, dentro del todo poder y toda jurisdiccin son recprocos. Ninguno de ellos puede ser
arrancado de esa situacin y sometido al poder poltico de otros sin que medie su propio
consentimiento.
Este se otorga mediante convenio hecho con otros hombres de juntarse e integrarse en una
comunidad destina a permitirles una vida cmoda, segura y pacfica de unos con otros.
Una vez que un determinado nmero de hombres ha consentido en constituir una comunidad o
gobierno, quedan desde ese mismo momento conjuntado y forman un solo cuerpo poltico,
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dentro del cual la mayora tiene el derecho de regir y obligar a todos. El cuerpo se mueve hacia
donde lo impulsa la fuerza mayor, y esa fuerza es el consentimiento de la mayora.
Rousseau:
Del estado de naturaleza se pasa a la sociedad gracias al contrato social, cada uno de nosotros
pone en comn su persona, y toda su poder bajo la suprema direccin de la voluntad general y
recibimos en cuerpo a cada miembro como parte indivisible del todo. Todos participamos en la
toma de decisiones, la ley es creada por la voluntad general.
Gracias a la paz de westfalia nacen los principios de tolerancia, en donde se afirma un derecho, el
de la libertad de culto.
El primer pas en otorgar esta libertad fue Holanda para los protestantes.
H. Kissinger: en libro nuevo orden mundial expone que el modelo actualmente se encuentra en
decaimiento.
El estado moderno hay una conduccin dificultosa del estado, la burocracia se haca cargo de
ciertos problemas que el soberano no poda. El poder del monarca venia de dios. Y este tena
obligaciones, empieza a cumplir un oficio como dictar leyes, ejecutarlas, asuntos de guerra y paz y
establecer tributos.
Siglo XVIII -> Estado constitucional: consolidacin del estado moderno, y es consecuencia de dos
grandes revoluciones: la francesa (1779) y la EEUU (1776)
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Este nuevo estado trae un cambio en la legitimizacin del poder, el estado se comienza a organizar
racionalmente y no de una manera religiosa. Adems, se introduce la constitucin escrita que
regula:
La organizacin del poder la vemos en la separacin en distintos rganos, para que se controlen
mutuamente mediante una fiscalizacin (el poder controla al poder).
En la revolucin francesa se crea una nueva fuente del derecho que es ley.
Estado de derecho: aqul donde existe un ordenamiento jurdico vinculante, obligatorio para
gobernantes y gobernados, de manera tal que cualquier conducta, de aqullos o de stos,
originar las responsabilidades y sanciones que el mismo ordenamiento establezca.
Se caracteriza por su objetividad, puesto que constituye un rgimen que impera tanto para
quienes detentan el poder, como para los administrados.
Instituciones:
Creaciones del obrar humano, colectivo que, con carcter de permanencia, procuran satisfacer
necesidades sociales ticas.
Caractersticas:
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Maurice Hauriou: el alma de la institucin es la idea, la idea de la tarea a realizar.
Instituciones jurdicas:
Tienen existencia en el mundo del derecho, creadas por normas y los comportamientos adecuados
a ellas, que tienden a realizar un principio de justicia. En la institucin jurdica, la norma, adems
de ser un elemento estructural, constituye su objeto especfico, su realidad misma, es decir, lo
creador de la institucin y lo creador por ella a la vez.
Apuntan a la realizacin de un valor, la justicias. Las instituciones jurdicas estn puestas al servicio
del derecho, a los fines de regular la convivencia humana conformen a un principio que se
entiende justo.
Instituciones polticas:
Karl loewenstein: las instituciones polticas son el aparato a travs del cual se ejerce el poder en
una sociedad organizada como el estado y las instituciones son, por lo tanto, todos los elementos
componentes de la maquinaria estatal.
El objetivo de las instituciones polticas es normalizar tanto la lucha por el poder cuanto las
condiciones de su ejercicio, por medio de lo que podra denominarse una reglamentacin de
mandato.
En gran medida, el progreso del hombre depende de su capacidad para estructurar y restructurar
sus instituciones bsicas tarea ardua y compleja para cuyo xito es preciso superar en continuo no
pocos obstculos.
Si las instituciones polticas no se proyectaran hacia el futuro, con vocacin para subsistir,
careceran de sentido. La estabilidad institucional es una tendencia caracterstica de todo rgimen
poltico, y de todo orden jurdico, y no exclusividad de uno de cualquiera de ellos.
La estabilidad de las instituciones polticas no lleva consigo mrito alguno si el precio de esa
estabilidad es la liberta o inmovilismo.
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La estabilidad institucional se expresa en continuidad jurdica. La continuidad jurdica implica que
la creacin del orden normativo y consecuentemente su cambio, se produzca en conformidad a las
normas jurdicas existentes, de tal modo que la validez de las nuevas se funden en las anteriores.
Estado:
El Estado se estructura como una agrupacin de personas, dirigidas por un gobierno central con
el objeto de desarrollar un fin determinado, concretando un orden social y poltico del cual son
beneficiarios todos los individuos que le integran.
Concepcin jurdica de Hans Kelsen: El estado es una totalidad del orden jurdico, en cuanto
constituye un sistema, o sea, una unidad cutas partes son interdependientes, que descansa en una
norma hipottica fundamental.
Concepcin de George Burdeau: El titular abstracto y permanente del poder, del, que los
gobernantes solo son agentes esenciales pasajeros
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Elementos de existencia del estado:
1. Grupo Humano:
Poblacin: conjunto humano muy abarcado, conjunto de hombres y mujeres, cada integrante es
titular de derechos y obligaciones civiles.
Pueblo (cuerpo electoral): conjunto de ciudadanos, cada integrante es titular no solo de derechos
y obligaciones civiles, sino tambin de derechos y obligaciones polticos.
Nacin: comunidad integrada por varios elementos (lengua, cultura, raza, religin) que,
arrancando de un mismo pasado histrico, se realiza polticamente en el presente y se pretende
continuar en el futuro (escuela francesa).
2. Territorio:
Es el fundamento espacial para que el estado pueda desplegar su autoridad sobre todos los
hombres que viven, en l, ya sean ciudadanos propios o de un pas extrao., agrega, jams
puede el estado directamente, sino por la mediacin de sus sbditos, ejercer dominio sobre el
territorio. (jellinek)
Elementos territorio:
1) Suelo: territorio firme del estado, y est encerrado dentro de lneas que se llaman limites o
fronteras.
Subsuelo: va desde el suelo hasta el centro de la tierra.
Mar territorial: en esta zona el estado ejerce plena soberana con la sola limitacin de que
est obligado a permitir el paso inocente, como consecuencia del principio de libre
navegacin. Tiene una extensin de doce millas marinas. Hay un espacio de seguridad
donde se ejercen funciones la polica martima, sim embargo, no est concebida como
fuerza pblica en la constitucin. El estado es soberano, tiene plena jurisdiccin y
potestad.
Zona contigua: el estado puede tomar las medidas de fiscalizacin necesarias para la
prevencin y sancin de las infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales
inmigracin o sanitarios cometidos en su territorio o en su mar territorial. Tiene una
extensin de 24 millas marinas.
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Zona econmica exclusiva: el estado tiene derechos de soberana para los fines de
exploracin y explotacin, conservacin, y administracin de los recursos naturales, tanto
vivos como no vivos. Tiene una extensin de 200 millas.
Plataforma continental: el estado ejerce derechos de soberana exclusivos para los fines
de la conservacin, exploracin y explotacin de sus recursos naturales.
Fondos marinos y ocenicos: esta zona y sus recursos son patrimonio comn de la
humanidad. No se pueden ser objeto de apropiacin por parte de estado alguno, ni
ejercerse sobre ella derechos de soberana.
3. Espacio areo: Todo estado tiene sobre la parte del espacio areo que se extiende sobre
sus dominios terrestres pleno derecho de soberana, que debe ejercer ajustndose, por
cierto, a la naturaleza y caracteres especiales y del mismo derecho de soberana. Se
reconocen los siguientes derechos, llamados libertades del aire:
Sobrevolar territorio de otro estado sin hacer escala.
La de hacer escalas para fines no comerciales.
La de llevar pasajeros, carga y correo desde el propio pas de la aeronave
respectiva desde otro pas.
La de llevar pasajeros, carga y correo entre pases que no son los de la aeronave
respectiva.
a) El territorio objeto: Esta teora estima el territorio es como el objeto material del estado:
es el elemento sobre el cual el estado ejerce su dominium de manera semejante a la
accin del propietario sobre un predio. A este grupo pertenecen los que, en tiempos
feudales y posteriores, defendieron el derecho patrimonial de los prncipes. Esta teora es
insostenible en el tiempo, puesto que no cabe dar propiedades sobre el mismo espacio
territorial.
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b) El territorio subjetivo: se considera al territorio como elemento esencial de la personalidad
del mismo, o sea elemento subjetivo del estado. este territorio forma parte del estado en
su calidad de sujeto. Duguit, expresa que el estado, titular de la potencia poltica, no
puede existir sin que haya un territorio exclusivamente afecto a la colectividad que le
sirvi de soporte.
6. Geopoltica: ciencia que trata de la dependencia de los hechos polticos con relacin al
suelo, se basa sobre los amplios cimientos de la geografa poltica.
Burdeau, no dice que grupo toma conciencia de s mismo al establecerse en el territorio, este
implicara adoptar un plan de vida, y aqu es donde el factor geogrfico influenciara sobre la
estructura poltica.
EL PODER:
Burdeau: El poder es una fuerza al servicio de una idea. Una fuerza nacida de la voluntad social
preponderante, destinada a conducir al grupo hacia un orden social que estime benfico y llegado
el caso, capaz de imponer a los miembros los comportamientos que esta bsqueda impone.
El poder implica la relacin entre quienes mandan y quienes obedecen dentro de una
comunidad.
Condiciones:
- Coercin material o institucional: la fuerza: el estado es quien la detenta. Hay autores que
dicen que el poder no se considerara un elemento del estado, como san Agustn, quien
nos dice que el poder seria producto del pecado original, lo mismo que el estado. Teora
fundada en la bondad del hombre. Otros dicen que el poder es la lucha entre fuerte vs
dbiles.
- Consentimientos gobernadores: Reconocimiento internacional, Hay naciones que aspiran
a convertirse en estado, pero el hecho de no poseer reconocimiento internacional los
limita
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Caractersticas del poder estatal:
2. Poder del estado es temporal: el poder temporal equivale al poder poltico, al poder del
estado , a poder civil, en oposicin a poder espiritual, que equivale el poder religioso. El
poder temporal se ocupa de los negocios y asuntos que conciernen a la vida humana en el
tiempo. El poder espiritual se ocupa de los asuntos que conciernen a la vida humana en su
dimisin espiritual y religiosa.
4. Poder institucionalizado: el estado es el titular del poder, y este se divide entonces entre
un titular que es el estado y agentes de ejercicio que son los gobernantes. En la sociedad
poltica actual contempornea al poder estatal se ejerce bajo formas jurdicas y la
autoridad. El derecho legitima el poder en la medida en que el poder se transforma en una
institucin jurdica. Burdeau distingue en dos etapas antes de llegar al poder
institucionalizado:
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Este jefe se caracteriza por su superioridad a las cualidades individuales, siendo el
ms fuerte, rico, hbil, afortunado. Este jefe no es el agente del poder es el poder.
Reticencia del espritu humano para concebir el poder como un simple fenmeno de
fuerza.
Dificultad de hacer admitir la coincidencia entre voluntad del jefe y las exigencias del
orden social deseable.
El poder individualizado presenta otros que afectan al ordenamiento prctico de la vida
colectiva.
El poder individualizado presenta el grave riesgo de la arbitrariedad.
Esta etapa marca el momento en que se perfila una ntida distincin entre el poder y los
gobernantes. En esta etapa queda claramente decantado que los gobernantes, no son el poder,
sino que meros agentes del poder.
Snchez agesta: este poder institucionalizado se regula por el derecho, que determina quien,
como, y con qu limites ha de ser ejercido.
Burdeau y Duverger, han distinguido una cuarta etapa, habra una cierta involucin, ya que el
gobernante, recobra un carcter personal sin salirse aparentemente del marco institucional.
Estado y derecho:
El estado ejerce una influencia poderosa en la formacin y en la aplicacin de las reglas jurdicas, a
su vez, el derecho limita la actividad del estado.
Recasens Siches: anota que siempre ha habido una discusin en torno a fijar las nociones del
estado y derecho en torno a su relacin. Cuando empieza el lmite del uno con el otro.
Desde el punto de vista conceptual, esta disputa se desenvuelve en varias etapas: desde una
puramente terica, pasando por otra tico-ideolgica, hasta llegar a una etapa practico, poltica.
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Actualmente se configura al estado como una persona jurdica, en esta nueva corriente vemos al
estado como un sujeto, que nace para actuar en el marco jurdico privado. El estado se hace
responsable civilmente en cada persona.
Este ha sido un tema de discusin por muchas pocas, por un lado tenemos a los tratadistas y
organicistas que no ven como el estado tendra un fin comn, que ira ms all de sus fronteras de
derecho, y que el estado ya es un fin en s mismo.
En el otro extremo los autores que si creen que el estado tiene un fin y que existe para este fin.
Como lo apunta jellinek: si se prescinde de la idea de fin, no se puede tener una nocin perfecta
del estado, ya que se omite una caracterstica que es suficiente, por si misma para diferenciar el
estado de todas las otras formaciones que pretender ser sus iguales, cuando no superarlos.
- Fin objetivo: Bien comn: el estado est al servicio de la persona humana y su finalidad
es promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales
que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor
realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que
esta constitucin establece (cap. I, bases de la institucionalidad, inc. 4, art 19.)
- Fines subjetivos:
Son los propios de cada estado y constituyen los contenidos muy variables del bien comn.
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3. Doctrinas transpersonalistas: postulan que el hombre solo puede alcanzar su realizacin
plena en cuanto se subordina a otra realidad superior: el pueblo, la nacin, el partido o
propio estado.
Formas de estado:
Formas de estado: atiende fundamentalmente a la estructura del poder, del cual el estado es el
titular, considera la distribucin espacial de la actividad del estado.
1. ESTADO UNITARIO:
Aquel que no posee ms que un solo centro de impulsin poltico y gubernamental. La estructura
de poder y organizacin de poltica es nica, un solo aparato gubernamental cumple todas las
funciones estatales. Los individuos obedecen a una sola y misma autoridad bajo un solo rgimen
constitucional y son regidos por una legislacin comn. Existe estado de derecho.
El estado unitario se caracteriza porque la organizacin poltica abarca todo el territorio estatal y
rige para todo su mbito sin entrar a considerar las diferencias locales o regionales que pudieran
existir.
- Estado monocrtico: exige una concentracin orgnica del poder en las manos de uno solo
o algunos. En el estado unitario existe una separacin de poderes.
- Estado totalitario: descarta toda limitacin al poder del estado, no depende de una
estructura estatal simple o compuesta, pero so de una extensin dada a su actividad sobre
los individuos y la colectividad.
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una mera descentracin de funciones hasta una descentralizacin administrativa a ms un de
carcter poltico.
- Descentralizacin: el poder pblico y/o las funciones pblicas estn distribuidos y sean
ejercidos con mayor o menos independencia por ciertos grupos estructurados por el
estado.
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- Regionalizacin: jurdicamente se considera como una forma de descentralizacin con
asiento territorial, que puede ser de carcter poltico o administrativo. En este proceso la
palabra regin ha servido de como denominacin comn de estas nuevas estructuras
territoriales, sea en el orden supra municipal, supra provincial o supra nacional. La palabra
regin se puede dar en diversos significados. Puede existir como ente jurdico-poltico,
planificado por el hombre que ha tomado en consideraciones elementos geogrficos,
econmicos y culturales. Su definicin jurdica: ente pblico territorial, dotado de
autonoma legislativa, entidad pblica territorial dotada de personalidad jurdica no
originaria ni soberana. En definitiva la regin no es otra cosa que el ente territorial
estructurado sobre la base y concordancia con la regin geogrfica y socioeconmica y
cuyo grado de competencias estatal depende de muchas variables. El proceso de
regionalizacin empez en 1974, para aprovechar mejor los recursos naturales y territorio.
Los fundamentos son: 1) equilibrio entre el aprovechamiento de los recursos naturales, 2)
participacin real de la poblacin, 3) mejor utilizacin del territorio y de sus recursos.
2. ESTADO FEDERAL:
Las razones para adoptar este estado pueden ser de tipo geopolticas como estados unidos y suiza.
Y otras razones pueden ser de intereses econmicos, polticos o estratgico-militares, tradicin,
ascendencia y lengua comn. La razn principal para optar por este tipo de estado es la conviccin
de que, a pesar de la reconocida necesidad de unidad nacional, las tradiciones regionales operan
contra la fusin de estados individuales en una organizacin estatal unitaria.
Ejemplo de uniones de tipo federales: Grecia, suiza, pases bajos, pero ninguna de estas
formaciones constituyo un autntico estado federal, en parte por la ausencia de rganos comunes
con jurisdiccin, directa sobre los ciudadanos de los estados asociados y en parte por la
preponderancia de uno de los miembros.
El estado federal nace con la constitucin norteamericana de 1787, que transformo a los trece
estados independientes que componan la confederacin, en trece estados miembros de un
estado federal. Hecho producido por la necesidad practica de conciliar la existencia de una
autoridad central con la de varios estados individuales.
La denominacin de estado federal comienza a sonar por primera vez en los tiempos de la
conferencia renana y ya en zacharia von kluber, se encuentra usada como termino contrapuesto a
confederacin.
Concepto:
El estado federal reconoce varias fuentes originarias de poder poltico, una es el gobierno central y
otra es el gobierno regional.
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Antonio carro: atendiendo a la soberana, los estados miembros pierden sus soberanas peculiares,
con lo que dejan de ser verdaderos estados para convertirse en territorios o provincias del nuevo
estado federal, que es el nico soberano. la unin de estados en torno a una soberana comn a
todos ellos.
Marcel prlot: todo estado nace formalmente de una constitucin, estado federal todo aquel
dnde existe una pluralidad de ordenamientos constitucionales, entre los cuales destaca uno
como el principal y al cual subordinados por los dems.
Factores particularizadores:
- Existencia previa de las partes como unidades polticas, como estados o colonias.
- Divergencias de intereses econmicos.
1. Poder central y poderes locales: existe un poder central con rganos propios y, frente a
este poder central. La existencia de una serie de poderes locales que actan en esferas
territoriales que suelen conservar el nombre de estado, pero frente al estado federal se
denomina estados miembros.
2. Constitucin federal: la federacin se organiza sobre la base de una constitucin que es ley
suprema, y que juega papel de norma central. Kelsen define estado federal como: un
estado soberano compuesto de varios estados. Esta constitucin es rgida, subordina y
organiza las pautas locales de la federacin. Cada estado miembro tiene tambin su
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constitucin que no puede oponerse de manera alguna a los principios constitucionales
del estado federal.
3. Distribucin de competencias, poderes implcitos: la constitucin federal debe fijar
taxativamente las atribuciones de la federacin y de los estados miembros, procurando
buscar una coordinacin de intereses. En la distribucin de competencias yace la clave de
la estructura del poder federal. Las competencias son: asuntos exteriores, defensa
nacional, sistema monetario, nacionalidad, comercio, etc. La federacin no puede ejercer
otros poderes que aquellos enumerados por la constitucin.
4. Soberana indivisible: la constitucin no distribuye la soberana entre el estado federal y
los estados miembros. Toda atribucin de la soberana le corresponde al estado federal.
5. Sistema bicameral: el pueblo queda representado bajo dos modalidades distintas: una
cmara elegida en proporcin a los habitantes y otra cmara elegida en forma igualitaria
por cada uno de los estados miembros.
El estado federal no solo participa sino limita los ordenamientos constitucionales locales en
varios aspectos.
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- Amrica: Canad, Mxico, Brasil, Venezuela, argentina.
- Europa: Alemania, Suiza, Austria.
- Asia y Oceana, India, Pakistn y Australia.
Es posible observar esta ltima tendencia por diversas razones, cuales son ciertas emergencias
como la guerra y las depresiones econmicas que obligan a la concentracin de esfuerzos y a la
actuacin unitaria para afrontar los problemas.
Uniones de estado:
1. Uniones personales: hay este tipo de unin cuando las coronas de dos reinos coinciden en
la persona de un mismo titular, pero conservndose ambas comunidades estatales
independientes y distintas. Su caracterstica es que a pensar de la comunidad del titular las
dos coronas son instituciones distintas, pertenecientes a dos rdenes jurdico-reales
completamente independientes.
2. Uniones reales: consiste en una comunidad de monarca para dos coronas que
permanecen distintas e independientes. Pero se diferencian en que esta ltima n o
corresponde a un hecho casual, sino que descansa sobre un fundamento jurdico que es el
pacto o tratado. Cada estado se mantiene independiente.
Confederacin:
Es una vinculacin entre estados creada por un pacto internacional, con intencin de perpetuidad,
que da lugar a un poder que se ejerce sobre los estados miembros y no de modo inmediato sobre
los individuos. Estos estados se unen para perseguir fines comunes, que requieren rganos
permanentes. El objetivo comn es la seguridad exterior e interior. El rgano fundamental es un
congreso o dieta compuesto de mandatarios designados por los rganos competentes de cada
estado participativo.
Esta no forma un nuevo estado distinto a los miembros que la componen. Es por esto que es
transitoria, desapareciendo una vez alcanzado el objetivo que confedero a los estados.
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2. Confederacin: cada estado forma parte de la comunidad internacional. Estado federal:
solo hay un estado y es sujeto de derecho internacional.
3. Confederacin: carece de imperio sobre sus miembros. Estado federal: la federacin es
soberana, los estados miembros son sometidos a su potestad.
4. Confederacin: estados miembros tienen derecho a anular las decisiones de la
confederacin en caso de disconformidad y derecho de sucesin, ambos derechos no
existen en los miembros de un estado federal.
Los estados no han permanecido asilados uno de otros, sino que han relacionado
permanentemente a travs de interacciones pacficas y violentas concretndose en tratados y
convenciones. Los estados se han acercado an ms estableciendo mltiples relaciones,
internacionales, de modo tal que ha ido produciendo una interdependencia reciproca en el logro
del bien pblico de cada estado.
Organizaciones internacionales:
En la Segunda Guerra Mundial, surgi una nueva colectividad interestatal, con el carcter de
organizacin gubernamental mundial, que se denomin Naciones Unidas y cuya Carta de creacin
fue Suscrita en San Francisco el 26 de junio de 1945. Cuyos rganos son:
Los Estados si bien son soberanos en lo interno, en la medida que se auto determinan sin sujecin
a otro poder en lo externo, la soberana se manifiesta como independencia, es decir, como el
derecho a determinar su poltica de accin sin admitir la intervencin de otros Estados.
Internacionalmente se debe decir que el Estado es independiente, porque no est sujeto a otro u
otros estados, y porque, adems, frente a la organizacin internacional slo admite la jurisdiccin
internacional.
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TEORIA DEL GOBIERNO:
Bureau: los gobernantes solo son meros agentes o detentadores del poder estatal.
De dnde obtienen quienes ejercen el poder su cualidad de rganos del estado y en virtud de que
derecho pudieron adquiere dicha cualidad?, desde el punto de vista jurdico la nica respuesta
atinente es que aquellos que poseen ese ttulo del orden jurdico, establecido en cada estado. Se
considera a los gobernantes como rganos del estado. Constituyen el gobierno en sentido formal
o subjetivo, razn por la cual tanto da decir, rganos del estado como como rganos del
gobierno. El gobierno ejerce funciones, que son las diversas actividades desarrolladas por el
estado en el ejercicio o cumplimiento de sus fines
Cul es el nmero de las funciones estatales?, funciones legislativa, ejecutiva, judicial, sus
criterios de decantacin son:
Es un error muy extendido en las ideas modernas sealar la divisin de funciones como carcter
de los gobiernos modernos, cuando no existen tipo histrico de estado, aun de los primitivos, en el
que no aparezcan alguna diversidad de rganos y funciones. La separacin de funciones
corresponde a la aplicacin del principio de divisin del trabajo, su consagracin son rango
constitucional obedece a motivaciones fundamentalmente polticas, poner cortapisas al poder de
las monarquas absolutas.
La primera fase del estado moderno se caracteriz por la soberana del monarca. La segunda fase
se caracteriz por la vigencia del principio de soberana popular o nacional. El poder poltico
emigra desde el jefe de estado a la base del estado, al pueblo, y ese trnsito implica toda la
modificacin de la instituciones y conceptos.
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que conciliarse el poder del rey con el poder del parlamento. Esta situacin sugiri la teora de
separacin de poderes, dentro de un estado nacido del pacto, entre un poder ejecutivo, y un
poder legislativo, aquel dividi a la vez en donde ramas: una administrativa y otra judicial,
atribuidas ambas en principio al rey, pero ejercida por vas independientes. Locke reconoce un
tercer poder, llamado federativo, el poder de declarar la guerra y hacer la paz, de decidir, en fin,
acerca de los amigos y enemigos pblicos.
El pensamiento de Montesquieu, en su clebre libro El espritu de las leyes, nos dice que la
libertad descansa principalmente sobre la divisin de poderes; legislativo, ejecutivo, judicial,
adscritos a rganos separados entre s. Esta separacin de rganos de los poderes constituye la
mejor garanta para la esfera de la libertad de los particulares, ya que los poderes rivalizan, se
equilibran, se mantienen en un espritu de emulacin que le hace a cada uno de ellos a ser celoso
guardia de su respectivo mbito de competencia y, de este modo, queda entre ellos una zona libre
para actuacin no reguladas, en las que ninguno est autorizado a interferir, y que precisamente
constituye el mbito de libertad de garantizado a los particulares. Para Montesquieu:
- Poder legislativo + ejecutivo: no poda existir libertad, porque este rgano impondra leyes
tirnicas para tirnicamente ejecutarlas.
- Poder judicial + legislativo: los jueces se convertirn al mismo tiempo en legisladores, y en
lugar de declarar lo que es derecho vigente, con independencia de su voluntad, crearan el
derecho a su propio arbitrio.
- Poder judicial + ejecutivo: los jueces reuniran el poder de juzgar y ejecutar, no pudiendo
ser, por ello, neutrales.
El espritu de las leyes fue escrito en plena monarqua absoluta, siendo una de las ms que
contribuyeron a conformar la ideologa operante en la revolucin.
Para muchos autores la transformacin de tres funciones de un solo poder en tres poderes iguales
independientes, no pasa de ser un artilugio poltico-jurdico, contrario a la naturaleza del estado y
su atentatorio a su unidad organica.
Jellinek afirma que tan pronto se quiera trasladar la doctrina de Montesquieu a la realidad, surgen
dificultades tericos y prcticas. Seala, en un primer sentido, que el fundamento de la
concepcin jurdica del estado esta constituido por el reconocimiento de este como una unidad de
donde se deduce, como consecuencia necesaria, la doctrina de la indivisibilidad del poder del
estado. cada rgano representara el poder del estado, por eso es imposible hablar de divisin de
poderes.
Kelsen dice: que tal teora incurre en una confusin, puesto que al separar los rganos separa las
funciones que lgicamente estn subordinadas en las etapas de la creacin del derecho, sin
desmedro de la unidad de este ltimo.
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1. FUNCIN LEGISLATIVA:
- Ley formal: Toda decisin que emana del rgano que segn, la constitucin de un pas,
tiene el carcter de rgano legislativo, (Duguit).
- Ley material: todos los actos de sustancia legislativa, no importa cul sea el rgano que lo
emita. La ley todo precepto que lleve en su el carcter intrnseco de ley, independiente del
cuerpo de que procede.
La aplicacin de esta distincin al derecho positivo presenta dificultades, por cuanto la generalidad
de los textos constitucionales resalta de manera especial el concepto formal de ley. Esto se debe a
que la constitucin no se preocupa de destacar la definicin abstracta de las funciones, sino que
toma en consideracin principalmente la actividad de los rganos. La constitucin no construye
una teora funcional, sino un sistema orgnico de los poderes. Por eso las funciones del estado no
suelen aparecer en los textos constitucionales, ms que en su aspecto formal.
A veces las constituciones contemplan disposiciones que dan pbulo para aplicar el concepto de
ley material. Todos los ciudadanos son iguales ante la ley. La generalidad de las constituciones,
cuando mencionan la palabra ley, lo hacen en el sentido formal. Esta es la ley que mantiene una
situacin de preferencias sobre las dems normas o decisiones de las autoridades constituidas.
Las teoras finalistas que cualifican a la ley por sus propsitos de bien comn, por su racionalidad,
por su justicia; solo constituirn recomendaciones polticas, para los gobernantes, pero nada ms,
lamentablemente, debera agregarse.
De acuerdo a las partes orgnicas de las constituciones promulgas a partir de fines del siglo XVIII,
la funcin legislativa se encuentra radicada en un rgano colegiado, que se estima representativo
de la voluntad nacional, sus miembros se designan por eleccin popular. Ha predominado un
sistema bicameral.
- Decreto con fuerza de ley: decretos dictados por el presidente de la republica de acuerdo
a una autorizacin conferida por el congreso nacional. Trata sobre materias de una ley. La
institucin de la legislacin delegada se justifica por razones de conveniencia o necesidad
prcticas. La prctica extra constitucional fue institucionalizada con la reforma de 1970.
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Materias: dictacin expresa de una ley de delegacin, fijacin de un plazo determinado
para esta funcin delegada (mximo un ao), etc.
- Decreto ley: su origen se encuentra vinculado directamente a los gobiernos de facto. Es
emitido por la autoridad que ha asumido el poder poltico, ha de referirse a materias de
ley y ha de ser dictado en circunstancias anormales, el congreso esta disuelto o
desconocido. La situacin de los decretos leyes podr consolidarse jurdicamente en la
medida en que el gobierno de hecho se institucionalice jurdicamente. La doctrina
predominante recomienda que deben seguir rigiendo por la estabilidad y seguridad
jurdica.
2. FUNCIN EJECUTIVA:
Consiste en la aplicacin de las leyes aprobadas por el legislativo, tiene un carcter administrativo
y poltico. La funcin administrativa es la actividad mediante la cual el estado realiza sus fines
dentro del Orden jurdico, sera una funcin sub legal, no puede alterar ni violar la ley. Esta se halla
constitucionalmente obligada, y solo puede ejercerse bajo el impero de las leyes que la limitan
jurdicamente, no crea derecho nuevo.
- Funcin Poltica: el jefe ejecutivo (primer ministro o presidente), aun cuando siempre
enmarcado dentro del O.J., tiene mayor libertad de accin. Ejemplos de esta funcin:
convocatorias de plebiscitos, disolucin cmaras polticas, declaracin estados de
excepcin constitucional, derecho a veto, manejo de relaciones internacionales, etc. Esta
funcin tiene por finalidad asegurar el funcionamiento del estado, dentro del cuadro de
las leyes, para la aplicacin de los principios contenidos de dicha ley. Debe realizar actos
jurdicos individuales; nombrar funcionarios, celebrar contratos y actos materiales; actos
diplomticos.
El gobierno se puede estudiar de una manera objetiva y subjetiva. La objetiva, sera la actividad
poltica, es decir, aquella actividad de orden superior que concierne a la direccin suprema y
general del estado en su conjunto y en su unidad.
- Funcin administrativa: tiene por objeto, intereses pblicos, singulares, vale decir, inters
particularmente determinados y circunscritos que entran en una esfera subordinad:
aquella en que se desenvuelve el poder pblico. La funcin administrativa: consiste
esencialmente en realizar los asuntos corrientes de la nacin. La funcin gubernativa:
consiste en solucionar los asuntos excepcionales que interesen a la unidad poltica, y en
velar por los grandes intereses nacionales, trata de orientar a la nacin por un buen
camino. La administracin es la accin que se realiza para satisfacer las necesidades del
estado, de acuerdo con las leyes y las directivas del gobierno.
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3. FUNCIN JURISDICCIONAL:
Consiste en expresar derecho, pronunciarlo, esto quiere decir que lo reconozco. El acto
jurisdiccin consiste en aplicar las leyes, o sea, asegurar el mantenimiento del orden jurdico,
establecido por ellos.
- Siempre que haya violacin de leyes, siempre y cuando proceda un juicio oficialmente en
que conste el delito y culpabilidad.
- Sin que exista violacin de derecho, puede sobrevenir un desacuerdo en la manera de
apreciarlo entre particulares o entre los particulares del estado.
- Sin que sobrevenga ninguna de las situaciones anteriores, como preliminar indispensable
para proceder a su ejercicio.
Las consideraciones expuestas explican que en ese trabajo utilizaremos para designar esta funcin
la expresin jurisdiccional, y no judicial. La palabra jurisdiccin, en cambio, no implican
necesariamente la existencia de un proceso, sino que designa simplemente una funcin que
consiste en pronunciar derecho.
En cambio, para Esmein, Meyer, David, Izaga, no cabe duda de que la funcin jurisdiccional debe
ser considerada como independiente de la ejecutiva y ejercida por un rgano diferente. Esa
autonoma es consecuencia natural del principio de la divisin del trabajo y de la especialidad
tcnica que la funcin misma reclama.
En la actualidad la autonoma del poder judicial, es decir, su ejerci por rganos distintos e
independientes de los rganos que ejercen las otras dos funciones, es un verdadero postulado del
derecho poltico, disciplina que considera esta independencia como un principio integrado bsico
del concepto de estado de derecho.
Los tribunales de justicia ha de estar distribuidos en el mbito de territorial del estado en nmero
y proporcin suficiente para el acceso viable de todos los cuidadnos. Estos deben ser autnomos e
independientes en su respectiva esfera y demarcacin territorial, estn unificados no solo por la
unidad de legislacin que aplican , sino por la coordinada subordinacin a otros tribunales de
instancias superiores, y finalmente un tribunal central y supremos, encargado de dar unidad a la
jurisprudencia y de velar por la recta administracin de justicia. Las legislacin optan por
establecer tribunales unipersonales en primera instancia y colegiados para los de segunda y
casacin.
La designacin de los miembros de justica se hace de la siguiente manera, por el ejecutivo a partir
de quinas o ternas propuestas por los tribunales superiores.
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TIPOS DE GOBIERNOS:
1. Parlamentario:
Las instituciones del gobern ingles no se basan en ningn documento constitucional unitario, sino
que se han ido desarrollando a travs de numerosas convenciones y la costumbre ha jugado un rol
fundamental.
2. El gabinete: hoy, el primer ministro preside el gabinete y es la pieza maestra del gobierno
parlamentario. Formalmente es nombrado por el rey, sim embargo, es elegido por el
pueblo, atendido a que el rey est obligado a nombrar como primer ministro al lder del
partido mayoritario, es decir, aquel que ha triunfado en las elecciones parlamentarias, que
se verifican en gran Bretaa cada cinco aos. Tiene como misin fundamental la direccin
poltica del pas, forma parte de una unidad mayor que es el ministerio. Los ministros son
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nombrados y destituidos jurdicamente por el rey, de acuerdo con lo propuesto por el
primer ministro, que es quien realmente decide la composicin del ministerio. El gabinete
es responsable ante la cmara de los comunes, es decir, esta deber dimitir si su poltica
no es aceptada por la cmara. El bipartidismo favorece a este sistema. El primer ministro
es lder del parlamento. Entre sus atribuciones encontramos: fijar las directrices de la
poltica interior y exterior del pas, el control de la administracin y la determinacin de la
poltica financiera. La direccin del gabinete debe contar con la confianza del parlamento,
si ocurriese lo contrario el parlamento puedo emite un voto de censura, pero frente a esta
situacin el primer ministro puede solicitar al jefe de estado que disuelva la cmara de los
comunes.
3. Parlamento: compuesto de la cmara de los lores y de los comunes:
- Cmara de los lores: constituye una supervivencia de las antiguas instituciones inglesas.
Integradas por pares hereditarias creados por el rey. Hoy carece de atribuciones polticas,
sin embargo, constituye un importante valor tradicional y se estima que sus
planteamientos contribuyen a orientar a la opinin pblica
- Cmara de los comunes: ejerce verdaderamente la funcin legislativa, compuesto por 650
diputados elegidos por escrutinio mayoritario uninominal a una sola vuelta. Adems,
controla al gobierno o rechazando los proyectos de ley de iniciativa gubernamental,
formulado preguntase interpelaciones a los ministros y, principalmente, manifestando su
desconfianza, poltica a travs del voto de censura.
La regla mayor es que el gabinete no puede gobernar si no cuenta con la confianza del
parlamento.
- Esta necesidad de la confianza del gabinete por medio del voto de la cmara popular se
acredita por el ejercicio de la responsabilidad poltica.
- Los medios prcticos por cuales se ejerce esta responsabilidad poltica: 1) el primer
ministro plantea una cuestin de confianza en la aprobacin de un proyecto de ley y su
rechazo determina la cada del gabinete. 2) el otro sistema es de inicitica de los
miembros del parlamento, quienes durante un debate proponen una mocin de censura,
la que aprobada o rechazada produce los mismos efectos que una cuestin de confianza.
- El gabinete dispone de un arma constitucional, que es el derecho de disolucin, con
respecto a la cmara base o cmara poltica. Mediante el derecho de disolucin se est
significando que se someta a la decisin del sufragio universal las censuras parlamentarias
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y que, por ende, al solicitar la confianza del cuerpo electoral este soluciona el conflicto
entre el parlamento y el gabinete.
- No obstante que el jede de estado (presidente o marca) es irresponsable polticamente,
no lo es, sin embargo, por los delitos que ha cometido o por los actos que ha realizado que
atente contra la seguridad y el honor de la nacin. Existe el juicio poltico en su contra,
pudiendo ser juzgado por el parlamento. Cabe hacer presente que en gran Bretaa el
ejercicio de la prerrogativa real es discrecional, es decir, no pude el rey ser controlado
por los tribuales de justica. el rey no puede obrar mal, esto da a lugar a la inmunidad toral
y absoluta para todos los actos del soberano.
- El rgimen parlamentario funciona con regularidad y en forma eficiente en la medida que
exista el bipartidismo.
El presidente es jefe de estado y gobierno a la vez. Hay una separacin rgida de los poderes
constituidos, el presidente es elegido por la ciudadana.
Principales instituciones:
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del congreso son de orden legislativo y no puede delegar facultades legislativas al
ejecutivo. Tiene poderes de supervisin sobre el funcionamiento de los servicios pblicos y
los funcionarios federales. El congreso no puede forzar ni al presidente ni a sus ministros
a dimisionar. El presidente no tiene derecho de disolucin sobre congreso. Cada poder es
independiente y cada uno tiene igualmente, la facultad de impedir en caso necesario a
otro poder.
El presidente puede enviar mensajes al congreso, dando a conocer las necesidades de fondo que
deben ser implementadas por ley, ello es as debido a que el ejecutivo carece de iniciativa
legislativa, pues los proyectos de ley solo pueden ser propuesto por los parlamentarios. Los
ministros no pueden participar en los debates del congreso. Pero siendo el presidente el
encargado de la aplicacin de las leyes, puede hacer valer su opinin adversa y para ello tiene el
importante derecho de veto.
VENTAJAS Y DESVENTAJAS:
Hay una estabilidad del gobierno, aumenta las posibilidades de realizar las polticas o programas
dentro del periodo constitucional del presidente. El electorado, la opinin pblica, percibe
claramente donde radica la responsabilidad por el xito o fracaso de la poltica seguida, el gran
responsable es el presidente.
Unas de las desventajas, es que como ambos rganos, presidente y congreso, son elegidos
democrticamente, puede ocurrir que un presidente se enfrente a una mayora opositora en el
congreso, sino se produce un proceso de negociacin y de compromiso poltico, pueden existir el
peligro de producirse un bloqueo de los rganos constitucionales.
3. rgano judicial: hay tribunales propios de cada estado y otros propios del estado federal,
en la cspide se encuera la corte suprema federal. Este rgano judicial desempea un
importante rol poltico-jurisdiccional que se concreta en el control del federalismo y en
control jurisdiccional de la constitucionalidad de las leyes.
GOBIERNO PRESIDENCIALISTAS:
El gobierno presidencial fue adoptado por pases latinoamericanos, pero no ha tenido el resultado
esperado debido a las rupturas constitucionales e inestabilidad constitucional. Se trata de pases
tanto en va de desarrollo como subdesarrollados econmicamente, lo que trae entre otros
efectos el analfabetismo, la subalimentacin, la cesanta, el dficit habitacional, que afectan a
sectores numerosos de la poblacin. Esto crea tensiones y conflictos sociales muy agudos, que
comprometen la paz social y consecuencialmente la estabilidad constitucional. Esta realidad
poltica, econmica y social particular de estos pases, ha motivado el reforzamiento de la
autoridad presidencial, llegndose al presidencialismo.
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El sistema equilibrado de frenos y contrapesos del gobierno presidencial, ha sido sustituido por
una relacin de desequilibrio entre presidente y congreso. No se da una subordinacin del
congreso, pero si se la he limitado en sus atribuciones ms esenciales: las legislaciones y
fiscalizaciones. Se han debilitado los controles parlamentarios y jurisdiccionales sobre l.
2. Se permite la participacin de los ministros de estados en los debates de las cmaras del
congreso.
GOBIERNO SEMI-PRESIDENCIALISTAS:
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Elementos presidencialismo:
Elementos parlamentarios:
VENTAJAS Y DESVENTAJAS:
Una de las ventajas es que el presidente le permitir mantener una poltica gubernamental, al
menos dentro del mbito de sus atribuciones, durante su periodo.
El sistema presidencial tiene el defecto del gobierno presidencial, en cuanto puede darse el
bloqueo de los rganos constitucionales, en el caso de encontrarse el presidente con mayora
poltica opositora en el Parlamento.
La constitucin del 80 en su texto original estableca un sistema que tampoco encaja con los
modelos clsicos, tiene un ejecutivo extremadamente vigorizado, con facultades para disolver por
una vez la cmara de diputados y en materia de reforma constitucional, otorgaba un veto
definitivo al presidente de la repblica.
DEMOCRACIA: Es el procedimiento y/o el mecanismo que a) genera una poliarqua abierta cuya
competicin en el mercado electoral; b) atribuye poder al pueblo, y c) impone especficamente la
capacidad de respuesta de los elegidos frente a los electores. (Sartori)
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El trmino democracia aparece por primera vez en el Herodoto y significa traduciendo
literalmente del griego, poder (kratos) del pueblo (demos). Pero del siglo III a.c hasta el siglo XIX la
democracia ha sufrido un largo eclipse. La experiencia de las democracias antiguas fue
relativamente breve y tuvo un recorrido degenerativo. Aristteles clasifico la democracia entre las
formas malas de gobierno, y la palabra democracia se convirti durante dos mil aos en una palara
negativa. Durante milenios el rgimen poltico optimo se denomin repblica (res publica cosa de
todos), y no democracia. En los federalist papers se habla siempre de republica representativa y
nunca de democracia salva para denostarla, incluso hasta en la revolucin francesa se habla de un
ideal republicano.
Cmo es que desde el siglo XIX en adelante, la palabra adquiere un nuevo significado elogioso?,
la respuesta es la democracia de los modernos, la que practicamos hoy, no la antigua. Hoy la
democracia es una abreviacin que significa liberal-democracia. El discurso de los antiguos sobre
la democracia es simple, en cambio el de los modernos es complejo. La democracia tiene 3
aspectos:
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TIPOS DE DEMOCRACIAS:
La democracia griega tal y como era practicada en Atenas a lo largo del siglo IV a.c encarna la
mxima apropiacin posible al significado literal del termino; las demos atenienses tuvo entonces
ms kratos, ms poder, que el que jams haya tenido cualquier otro pueblo. El componente
asambleario, el autogobierno directo de los ciudadanos, constitua la parte as visible pero no la
ms eficiente de la gestin de la ciudadana. Es til encuadrar de los antiguos en la clsica
triparticin aristotlica de las formas de gobierno: gobierno de uno, de pocos, de muchos. Para
Aristteles la democracia es la forma corrompida de gobierno de muchos: y ellos porque en la
democracia de los pobres gobiernan en su propio inters.
Una primera ventaja del gobierno representativo es que un proceso poltico todo entretejido por
mediaciones permite escapar de las radicalizaciones elementales de los procesos directos. Y la
segunda ventaja es que la participacin ya no es un sine qua non; incluso sin participacin total la
democracia representativa sigue subsistiendo como un sistema de control y limitacin del poder.
En suma, el gobierno representativo libera con fines extra polticos, de actividad econmica o de
todo tipo, el enorme conjunto de energas que la polis absorba en la poltica.
1. Soberana popular:
2. Principio de soberana:
Hasta Locke el principio mantenido por la doctrina fue la unanimidad, no el derecho de la mayora
de prevalecer sobre la minora o las minoras. La ciudad griega se fundaba sobre un espritu
comn, una concordia cvica que se basaba en la amistad. Reconocer el principio de mayora seria,
en este contexto, como validar un principio de desunin, la divisin que lleva a la ciudad al
desastre. Las tcnicas electorales que fueron puestos en prcticas en las comunidades medievales
no nos llegan, por consiguiente, de os griegos, sino de las rdenes religiosas de los monjes
encerrados en sus conventos, en la alta edad media se encontraban con que tenan que elegir a
sus propios superiores, donde lo hacan por medio del voto, que era secretos y adems elaboraron
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las reglas de voto de mayora. El cambio tiene lugar con Locke porque con l, el derecho de la
mayora se inserta en un sistema constitucional que lo disciplina y controla. Pero el catalizador fue
la emergencia de una concepcin pluralista del orden pblico. La regla de la mayora permite al
pueblo salir del limbo de la ficcin jurdica para convertirse en un sujeto concretamente operante.
Si se decide por mayora, y la mayora decide, entonces tambin un sujeto colectivo como el
pueblo posee el modo de actuar y de decidir.
3. Individuo-persona:
En 1819 Benjamn Constant sobre la libertad de los antiguos comparada con las de los modernos,
es estril si no nos enfrentamos con la concepcin del hombre de los antiguos. Para los griegos el
hombre era por completo el ciudadano, y la ciudad preceda al ciudadano: era el pollites el que
deba servir a la polis, no la polis al polites. Para nosotros no es as, nosotros no mantenemos que
los ciudadanos estn al servicio del estado, sino que el estado (democrtico) est al servicio de los
ciudadanos. Mantenemos, que la persona humana, el individuo, es un valor en s mismo,
independientemente de la sociedad y del estado. El mundo antiguo no conoca al individuo-
persona, no consideraba lo privado como esfera moral y jurdica liberadora y promotora de la
autonoma, de autorrealizacin.
DEMOCRACIA LIBERAL:
Durante el siglo XIX prevalece, en este conjunto, el componente liberal: el liberalismo como teora
y praxis, de la proteccin jurdica, mediante el estado constitucional, de la libertad individual. Pero
a medida que el sufragio se extenda, se planteaba al mismo tiempo una liberal-democracia en la
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que la forma de estado reciba cada vez ms contenidos de voluntad popular. Finalmente, el
estado liberal democrtico se transforma en el estado democrtico-liberal en el cual la balanza
entre libertad e igualdad se desequilibra a favor de esta ltima.
ESTADO DE PARTIDOS:
Nacin:
Una nacin es, pues, una gran solidaridad, constituida por un sentimiento de los sacrificios que se
han hecho y de aquellos que todava se est dispuesto a hacer. La existencia de una nacin es un
plebiscito de cotidiano, como la existencia del individuo es una afirmacin perpetua de vida. Una
nacin no tiene jams un verdadero inters en anexarse o en retener a un pas contra su
voluntad. (Renn, Qu es una nacin?)
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EL CONCEPTO DE CONSTITUCIN:
1. La teora de Lasalle:
La constitucin es la suma de factores reales de poder que rigen en un pas. Las constituciones
escritas no tienen valor ni son duraderas ms que cuando dan expresin fiel a los sectores de
poder imperantes en la realidad social.
Esto permite distinguir entre una constitucin real y meramente escrita. La verdadera constitucin
de un pas reside siempre y nicamente en los sectores reales y efectivos que rigen en la sociedad.
Schmitt reconoce la diversidad de sentidos de la palabra constitucin. Nos advierte que su estudio
esta limitado a la constitucin del estado, es decir, de la unidad poltica de un pueblo. Distingue
cuatro tipos de conceptos: un concepto absoluto, un concepto relativo, un concepto positivo y un
concepto ideal.
Concepto absoluto:
A) La concreta manera de ser resultante de cualquier unidad poltica externa (del ser)
B) Una regulacin legal fundamental. (deber ser)
Todo estado tiene una unidad poltica y una ordenacin social. Ambas en conjunto pueden
llamarse constitucin. La palabra aqu designa una situacin presente del ser; el estado en su
concreta existencia poltica. El estado es constitucin. Su constitucin es su alma, su vida concreta
y su existencia individual.
Referida al deber ser, la constitucin para Schmitt es un sistema de normas jurdicas con arreglo a
las cuales se rigen la formacin de la voluntad estatal y el ejercicio de la actividad del estado. Se
trata de una normacin total de la vida del estado. la constitucin es la ley de las leyes; es la
unidad de las normas jurdicas, toda disposicin debe poder ser referida a ella. La constitucin es
el estado. Aqu el estado es tratado como un deber normativo.
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Concepto relativo de la constitucin:
Cules son las caractersticas formales que permiten formular la diferencia entre la ley ordinaria y
precepto constitucional?, ej.: personas, rganos que las dicta, procedimiento empelado, etc.
Concepto positivo:
Concepto ideal:
Hay un concepto ideal de constitucin que Schmitt resume como a que se da en un sentido
distintivo a causa de un cierto contenido. Ensea que la terminologa de la lucha poltica comporta
que cada partido en la lucha reconozca como verdadera constitucin solo aquella que corresponda
con sus postulados polticos.
Schmitt defiende a travs de toda su obra los conceptos absolutos y positivos, subestima la teora
de la normativa de Kelsen, y se alza como el campen de decisionismo. La constitucin debe
concebirse no como una norma sino como decisin: el derecho tiene su raz en la voluntad y no
en la razn, vale no como la realizacin de algo valioso, sino porque as ha sido establecido.
3. Teora de Kelsen:
La constitucin puede tener dos significados o sentidos, uno de carcter lgico-jurdico y otro en
sentido jurdico-positivo.
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4. La teora de Manuel Garca Pelayo:
Difiere de la tesis formulada por Schmitt sobre todo el concepto de constitucin por estimar que
no obstante sus referencias histricas que se mueve dentro de un campo absolutamente formal.
Como un complejo normativo, establecido de una sola vez y en el que de una manera toral,
exhaustiva y sistemtica se establecen las funciones fundamentales del estado y se regulan los
rganos, el mbito de sus competencias y las relaciones entre ellos.
Caractersticas formales:
C) Concepto sociolgico:
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5. Teora de Hermann Hller.
Plantea una posicin intermedia entre la lgica normativa de Kelsen y el decisionismo de Schmitt.
La organizacin es la accin concreta de dar forma a la cooperacin de los individuos y grupos que
participan en el todo. La constitucin de un estado coincide con la organizacin en cuanto esta
significa la constitucin producida mediante actividad humana consciente y solo a travs de ella.
La constitucin es relejo de una situacin poltica real que se renueva constantemente mediante
actos de voluntad humana. Toda organizacin humana perdura en cuanto continuamente renace.
La constitucin del estado no es, segn esta concepcin un proceso, sino un producto; no es
actividad sino una forma de actividad. La constitucin se mantiene, a pesar de los cambios de
gobernantes y gobernadores, porque existe la probabilidad de que se repita la conducta humana
que concuerde con ella.
De los expuesto se deduce que Heller concibe a la constitucin como una totalidad. El ser y deber
ser no pueden considerarse separado. La constitucin poltica es una ser al que le dan forma las
normas.
La normalidad de una conducta consiste en su concordancia con una regla de previsin fundada en
la observacin de lo que sucede por trmino medio en determinados periodos de tiempo. Sin esta
regla de precisin es imposible la convivencia humana. Ahora bien, esta conducta se realiza
independientemente de la norma, es una normalidad duramente emprica que constituye la
infraestructura no normada de la constitucin del estado.
Surge as, la constitucin normada que consiste en una normalidad de la conducta normada
jurdicamente por la costumbre, la moral, la religin, urbanidad, la moda, etc. Pero no todo obrar
con regularidad estadstica es susceptible de convertirse en normatividad. Es menester que se
refiera a la existencia de la humanidad o del ser humano.
Las normas constitucionales jurdicas son aquellas que los rganos del estado formulan de modo
expreso y con promulgadas y aplicadas autoritariamente con la pretensin de obligatoriedad
general. Estas normas jurdicas para que tengan validez es precios que siempre sean
complementadas por los elementos constitucionales no normados.
Para Heller el problema constitucional radica en las relaciones entre normalidad y la normatividad.
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6. Teora de Rudolf Smend:
La constitucin es el ordenamiento jurdico de un estado. Esta se diferencia del resto del orden
jurdico por el carcter poltico de su objeto. Es la ley individual de una nica realidad vital
concreta: por consiguiente, no puede disolverse en un complejo de normas.
El estado es para l una parte de la realidad espiritual. Una esfera de la realidad colectiva de
existencia dinmica, unida a los trozos de la vida espiritual por una relacin dialctica que se
expresa en una totalidad.
El estado vive y existe en un proceso de renovacin permanente, vive en un plebiscito diario. Dice
Smed que el estado, existe, vive en un proceso, vive en un proceso de renovacin permanente. La
esencia de la constitucin se determina mediante la alusin a ese proceso con referencia a la
integracin. La constitucin es el orden jurdico de ese proceso; es el orden jurdico de la
integracin. La constitucin es un territorio dotado de vida propia.
Sostiene que la sociedad tiene una experiencia autnoma del estado y que el fin de este es la
proteccin de la primera.
1. La constitucin poltica del estado que comprendera las libertades individuales y las
instituciones destinadas a obtener la organizacin y funcionamiento del gobierno.
2. La constitucional social, que comprendera las libertades individuales y las instituciones
sociales espontaneas cuyo fin es garantizar el libre juego de esas libertades.
1. Material: todo ente o cuerpo social, esto es todo institucin, tiene una estructura, un
orden, un status, una organizacin, ms o menos estable y permanente, que reduce a la
unidad los elementos que la componen y que le da una individualidad propia y una
existencia distinta.
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2. Formal o instrumental: es el documento, la carta, el estatuto o aun la ley, que establece la
constitucin en sentido formal.
3. Actividad destinada a fundar un estado, a darle un nuevo rgimen poltico, a establecer el
gobierno, en otros trminos, a darle una constitucin en sentido material, que determine
la existencia del estado o un orden diverso.
El estado para Santi Romano es una institucin, en el sentido de ente o cuerpo social.
Esto implica que el estado tiene una unidad firme y permanente, que tiene una existencia
objetiva, concreta, exterior y visible. Nos dice Santi Romano, que todo ente social, toda
institucin y por consiguiente tambin el estado es un ordenamiento jurdico. Frente a la
posicin normativista, Santi Romano, ofrece una concepcin institucionalista del derecho.
En ella afirma que las instituciones, en cuanto son entes que tienen una estructura y una
organizacin y , por ende, un orden ms o menos estale y permanente, que reduce a la unidad
los elementos que las componen y que adquieren frente a ellos una vida propia, constituyen
un ordenamiento jurdico.
El derecho es tambin norma, pero adems de norma y, muchas veces antes de ser norma, es
organizacin o cuerpo social, y esto es lo que comunica a la norma, como su producto o
derivacin, el carcter jurdico, y no viceversa.
Despus de exponer los principios generales de sus tesis, Santi Romano, se muestra contrario
a la teora que afirma que el estado es anterior al derecho. Para l es inadmisible que se
piense que el estado es una fuente del derecho. Sostiene, al respecto, que la constitucin es la
que determina la existencia del estado, pues de ella emana el poder de dictar nomas.
Reconoce que la constitucin es producto de normas. La constitucin es para Santi Romano, la
organizacin compleja y real en que se concreta efectivamente el estado: es el ordenamiento
supremo del estado. No puede existir una norma superior a ella.
Niega que la constitucin sea anterior al derecho, que quede fuera de este. Se rechaza la
identificacin entre derecho y norma.
Biscaretti sostiene que en el campo del derecho pblico es necesario ir mas all de la concepcin
normativa del derecho y recurrir a las fuentes de produccin de normas. Ello permite entrar en
contacto con las instituciones que las originan, actan o tutelan.
Para Biscaretti toda agrupacin social, cuando ha alcanzado una sistematizacin estable da origen
a una institucin, es decir, un ente que se presenta con carcter jurdico; de all que establece el
trinomio derecho = institucin = ordenamiento jurdico.
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Concepto lato o genrico de la constitucin:
Se entiende que as la constitucin en sentido sustancial como todo aquel complejo de normas
jurdicas fundamentales, escritas o no escritas capaz de trazar las lneas maestras del mismo
ordenamiento.
Complejo de norma legislativa que se distingue de las ordinarias por su ms arduo y solemne
proceso formativo.
La constitucin en sentido instrumental est constituida por el acto fundamental en el cual han
sido formuladas solemnemente la gran mayora de las normas materiales constitucionales.
Biscaretti di Rufia sostiene una concepcin normativa e institucional del derecho y del
ordenamiento constitucional, la cual se encuentra presente a lo largo de sus obras de derecho
constitucional, sin perjuicio de asumir tambin la concepcin de constitucin como rgimen.
Principios fundamentales:
- Idea del derecho: es la representacin de un cierto modo de organizacin social del que se
desprende el reconocimiento de un principio susceptible de valer como regla de derecho.
Nos da, asimismo, una concepcin de la sociedad, pues seala que el ideal derecho implica
un orden a base de subordinacin, producto de la coordinacin de las actividades humana.
As mismo, los integrantes de la comunidad, esto es, los gobernantes y los gobernados
estn ntimamente convencido de que debe existir un titular del poder. Este organismo no
es que otro que el estado. El estado seria, entonces, el fundamento abstracto del poder
poltico.
- Institucionalizacin del poder: se realiza por medio de la dictacin de un estatuto, que se
llama constitucin. La constitucin, no sera otra cosa que el estatuto de poder. Segn lo
expresado, el estado siempre tendra como fundamento un fenmenos de poder,
inherente a todas las sociedades polticas. Gracias a la constitucin cobra existencia el
estado mismo.
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- Estatuto del poder: la constitucin es este estatuto, reviste dos aspectos o funciones uno
que se refiere a la naturaleza, o sustancia de poder y otro que se refiere a su ejercicio por
los gobernantes. Estos aspectos son:
Para comprender la razn por la que el poder estatal se encuentra sometido a la constitucin, es
necesario recordar el proceso de formacin del estado. La institucin del poder no es posible, sino
en la medida en que la idea del derecho que l encarnase se mantenga como la de los gobernados
durante largo tiempo, de manera en que en ella puede apoyarse la voluntad individual de los
gobernantes. En concordancia con esa idea la constitucin determina la estructura social del
grupo, ya sea limitndose a propiciar que se mantengan las cosas como existen, o asignndole al
poder una tarea reformadora. La constitucin vincula al poder con la idea derecho. En definitiva, el
poder encuentra en la constitucin su justificacin y su inspiracin y, la constitucin, funda el
poder en un principio de legitimidad, que reside en su unin con una idea del derecho
determinada. La constitucin es el fundamento del poder, en si mismo.
La constitucin no solo determina el estatuto de la institucin estatal, sino que adems establece
las competencias de los gobernantes, las reglas convenidas al ejercicio del poder. Este estatuto es
autnomo, es un elemento del estatuto del poder. En efecto, este ltimo determinado los
supuestos para las competencias de los gobernantes y el sentido con que deben ejercerlas, que
como es lgico, nunca puede ser contrario a la naturaleza del poder de que ellos mismos son
expresin. El estatuto de los gobernantes constituye un sistema jurdico que se basta as mismo,
pero en realidad, est supeditado al estatuto del poder, ya que los gobernantes, no son sino
agentes de su ejercicio; su legitimidad se encuentra en una referencia al poder pblico y, no debe
olvidarse, que el poder pblico se legitima por referencia a la idea derecho.
La constitucin para Burdeau, determina la idea del derecho y organiza el ejercicio de las
funciones estatales.
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- Modelo descriptivo constitucin como orden:
El concepto de constitucin designa una situacin estable para un tiempo determinado de las
relaciones de poder, sociales y polticas; como orden implica una cristalizacin de las relaciones
sociales y polticas de carcter artificial, ya que la estructura de la sociedad poltica en cuanto
estado ha sido creada y puede ser cambiada por la accin reflexiva de los grupos y personas.
La constitucin es el conjunto de las normas jurdicas de mximo rango plasmadas por lo general
en un documento constitucional, las cuales regulan el comportamiento del estado respecto a su
organizacin, forma y estructura fundamentales, as como la relacin bsica con sus ciudadanos y
fijan determinados contenidos incluidos en la constitucin como consecuencia de su
modificabilidad dificultada. Es un concepto formal, material, normativo.
La constitucin es as la expresin normativa del mximo rango sobre los principios fundamentales
del ordenamiento de la denominacin y de los valores del estado. Para Stern la constitucin en el
estado moderno debe cumplir ciertas funciones objetivos:
- La constitucin debe cumplir una funcin de orden, cuya finalidad es evitar el caos y la
anarqua. La constitucin nos vincula a todos y tiene vigencia en todos los casos de
conflictos.
- La constitucin no puede ser un orden cerrado, sino que singulariza por su carcter
abierto y su amplitud.
- La constitucin debe definirse inequvocamente en la esfera de la organizacin del estado,
de la forma del estado, de la distribucin de competencias y de los principios estructurales
fundamentales.
- La constitucin constituye la base jurdica para la legislacin. La constitucin limita, dirige
e inicia dichos actos, mediante mandatos, directrices o principios fundamentales rectores
constitucionales.
- La constitucin es el orden fundamental, duradero, es el momento de estabilidad de la
vida del estado, es el producto de consenso fundamentado y duradero del pueblo, al que
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se han llegado tras una adecuada y profunda reflexin. Debe contener los procedimientos
adecuados para su reforma: si bien ella debe ser factor de estabilidad, tambin, tiene que
ser aceptada y llevada adelante por las ideas y las fuerzas de la discusin poltica. La
constitucin ser durable si no existe ninguna incongruencia fundamental con las ideas y
fuerzas sociales. Este concepto de constitucin limita a lo bsico si no quiere perder
durabilidad es lo especifico de las constituciones del siglo XIX, lo que se perdi en el siglo
XX, donde se incorpor a la constitucin todo aquello que por diferentes motivos no
deseaba dejarse a la decisin de las simples mayoras parlamentarias.
- La constitucin debe promover la unidad e integracin. Debe ser expresin de la
unificacin dentro de un pueblo y crearla constantemente de nuevo, en el sentido de que
las decisiones en ella tomadas son un componente de consenso poltico de los ciudadanos
y no son puestas en deuda esencial.
- La constitucin tiene por objeto limitar el poder del estado jurdicamente, dando al estado
el carcter de estado derecho. Las constituciones a fines del siglo XX ya no solo se
preocupan de garantizar la libertad frente al estado, sino tambin la libertad en el estado,
la legitimacin del poder estatal por la participacin ciudadano. No todas las cuestiones de
organizacin estn reguladas en el texto de la constitucin, ella se limita a lo fundamental.
La constitucin fija la forma de estado y gobierno, como, asimismo, la existencia del
estado de derecho, pero la constitucin del estado de derecho solo opera con principios
materiales del ordenamiento, cuyo punto de partida esta establecido por los derechos
fundamentales y su compresin dentro de un sistema cultura y valores.
- Constituciones consuetudinarias:
Las constituciones no escritas o consuetudinarias son aquellas que se forman por la lenta
evolucin de las instituciones del estado y de prcticas constantes consagradas por el uso y las
tradiciones histricas.
La costumbre constitucional:
La costumbre constitucional puede ser conceptualizada como conceptualizada como toda creacin
o modificacin de una constitucin que no es obra un rgano investido ordinariamente de poder
constituyente.
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2. El convencimiento tanto de parte del que ejecuta el acto como de sus destinatarios de que
se est dictando y cumpliendo un acto valido. Reuniendo estos dos requisitos creo que
estaramos en presencia de una costumbre constitucional.
Constituciones escritas:
Las constituciones escritas son aquellas que se concretan en un texto, promulgado de acuerdo
con un procedimiento valido y que por su precisin y fijeza constituyen una garanta para
gobernantes y gobernados.
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- Constituciones mixtas: es aquella que se inicia como codificadas, pero luego se le va
agregando apndices, como ocurre en los casos de la constitucin de Austria.
- Elemento orgnico: se encuentra en las normas que regulan la estructura del estado y del
poder.
- Elementos limitativos: se manifiestan en las normas que contienen el conjunto de
derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales de la persona humana y sus
respectivas garantas. (captulos II Y III de la C.P.R)
- Elementos socio-ideolgicos: se manifiestan en las normas que revelan el carcter de
compromiso de las constituciones modernas entre el estado liberal y el estado social de
derecho y en las normas que se refieren al orden pblico y econmico.
- Elementos de estabilizacin constitucional: consagrados en las normas destinadas a
asegurar la solucin de os conflictos constitucionales y hacer efectivo el principio de
supremaca constitucional.
- Elementos formales de aplicabilidad, son los que se encuentran en las normas que
establecen reglas de aplicacin de las constitucionales.
Zagrebelsky distingue las normas constitucionales entre las de eficacia directa e indirecta y dentro
de estas ltimas subdistingue las normas de eficacia diferida, las normas de principio y las normas
pragmticas.
Normas de eficacia directa: son aquellas idneas para regular situaciones concretas. Obligan
directamente a todos los sujetos del ordenamiento jurdico, jueces, administradores particulares.
Las normas constitucionales rigen no solo las relaciones entre las autoridades e individuos en una
direccin vertical, sino tambin a las relaciones sociales y a las relaciones entre personas o
individuos en una dimensin horizontal.
Normas de eficacia indirecta deferida: como es el caso de las normas de organizacin que
requieren una intervencin normativa posterior a la que establece la constitucin. Como es el caso
del congreso nacional, cmara de diputados y senado, ya que requieren una ley orgnica
constitucional de votacin populares y escrutinio para constituirse.
Normas de eficacia indirecta de principio: son aquellas que formulan los principios jurdicos,
estableciendo en orientaciones generales que deben ser seguidas en los casos que pueden
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presentarse. La actividad de concrecin de los principios consiste en establecer normas conforme
a dicho principio en los casos particulares en que estos puedan ser invocados, como son los casos
de las normas que operativizan el principio del derecho de defensa o el derecho a la proteccin
jurisdiccional, la actividad de concrecin corresponde al legislador.
Normas de eficacia indirecta programticas: son aquellas referidas a los aspectos poltico-sociales
que se buscan concretar como fines, lo que las diferencias de las normas de principio que se
refieren al inicio de una accin normativa y a la coherencia interna del ordenamiento.
Constitucin extensiva: son aquellas que tiende a reproducir en los textos con abundancia y
precisin de reglas, todos los principios esenciales del ordenamiento jurdico- social del estado.
ejemplo de estas constituciones pueden citarse a la de Mxico 1917.
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Qu preceptos deben estimarse como bastantes importantes para ser incluidos en el texto
constitucional? La realidad nos muestra que preferentemente el contenido tpico de las
constituciones consiste en la ordenacin fundamental de rganos y funciones, pero estimamos
que no pueden darse sobre la materia de principios tericos. Una tendencia moderna es la
inclusin en las constituciones de los derechos y deberes de las personas, como, asimismo, la
incorporacin de reglas que regulan el proceso econmico y normas culturales.
Constituciones originarias: son aquellas que se estructuran sobre nuevos principios o realizando
aportaciones novedosas al derecho constitucional.
Constituciones democrticas: es aquella que asegura y garantiza efectivamente a las personas los
derechos individuales y polticos, adems de garantizar un mnimo digno de seguridad econmica,
el poder poltico se encuentra distribuido en rganos diferentes, donde el gobierno y el
parlamento son expresiones autnticas de la voluntad soberana, se garantiza el pluralismo,
poltico e ideolgico, existiendo una posibilidad real de alternancia poltica.
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Constituciones cuasi-democrticas: son aquellas en el que las personas tienen
constitucionalmente asegurados los derechos individuales, adems de garantizar un mnimo, los
derechos individuales y polticos y un minino econmico digno, pero dichos postulador o principios
no se concretan en la realidad para una parte significante de la poblacin, existiendo situaciones
econmicas y sociales de inestabilidad, adems de existir fuertes diferencias en pases en vas de
desarrollo. Esta es la realidad de la mayora de los pases latinoamericanos.
Constituciones autocrticas: son aquellas que no aseguran ni garantizan los derechos civiles y
polticos rechazando el pluralismo poltico e ideolgico y la competencia abierta para acceder el
gobierno en elecciones limpias y transparentes. El poder se concentra en un partido o grupo o
junta militar.
Las constituciones de compromiso son las que surgen de sistemas democrticos, pluralistas como
la constitucin espaola de 1978.
Las constituciones hegemnicas tienen como ejemplo la constitucin portuguesa de 1976, por el
claro predominio de las fuerzas armadas y el partido socialista. En el contexto latinoamericano se
puede citar a la constitucin de Venezuela de 1999.
Cuando el predominio que origina la constitucin se debilita y decae, produce como consecuencia
la estructura de una nueva constitucin o la reforma profunda de ella.
Las constituciones que se genera en una realidad de consensos y compromisos entre los distintos
actores polticos e ideolgicos adecuadamente representados obtienen mayor estabilidad y
permanencia.
Constituciones utilitarias: son neutrales en materias ideolgicas. No son ms que estatutos que
regulan la gestin de los negocios gubernamentales en los rganos estatales superiores con
ausencia de toda referencia a los derechos fundamentales.
Constitucin normativa: ella debe ser observada y practicada por gobernantes y gobernados,
debiendo existir concordancia, ms aun, integracin entre la sociedad y la constitucin. El proceso
del poder debe estar adaptado y sometido a las normas constitucionales.
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Constitucin nominal: es una constitucin jurdica valida pero la dinmico del proceso poltico no
se adapta a sus normas, por lo que la constitucin carece de realidad existencia. Los presupuestos
sociales y econmicos no permiten una concordancia absoluta entre las normas constitucionales y
las exigencias del proceso de poder; por el momento no hay una compleja imbricacin entre
normas constitucionales y la dinmica de la vida poltica. Hay una disonancia entre normas y
realidad.
Constituciones elsticas: son aquellas que sin modificaciones del texto constitucional se adaptan a
cambiantes circunstancias sociales, econmicas y polticas, pudiendo por va interpretativa,
convencional o de la costumbre adaptarse a las nuevas realidades.
Constituciones inelsticas: son aquellos que no son susceptibles de adaptarse a nuevas realidades
sociales, econmicas y polticas, por lo que exigen para afrontar tales situaciones, una
modificacin del texto constitucional. Ejemplo es la constitucin chilena de 1980.
Constitucin flexible: es aquella que puede ser modificada por el rgano legislativo ordinario en la
misma forma que una ley ordinaria.
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