Derecho Educacional como nueva rama del derecho y herramienta en políticas públicas

INFORME MENSUAL DE ASESORA EXTERNA
Realizado por FUNDACION NODO XXI
AL DIPUTADO GABRIEL BORIC FONT.
CONTRATO (AE N 11/002/2015)
OCTUBRE 2015
Derecho Educacional: nueva
rama del derecho y
herramienta til en la
elaboracin de polticas en
educacin.
Pablo Ignacio Sandoval Seplveda
Santiago, octubre 2015.
1
Contenido
INTRODUCCIN .................................................................................................................. 3
1. LA AUTONOMA COMO CRITERIO FUNDAMENTAL PARA LA EXISTENCIA DE
UNA RAMA DEL DERECHO. ............................................................................................. 5
1.1 La Sistemtica Jurdica: por un contexto para entender el concepto de ramas del
derecho................................................................................................................................ 5
1.2. La nocin de rama del derecho. ............................................................................... 9
1.3 La autonoma como objeto propio de estudio. ........................................................... 10
1.4. Las tres clases de autonoma. .................................................................................... 12
1.4.1. Autonoma cientfica. ......................................................................................... 13
1.4.2. Autonoma didctica. .......................................................................................... 14
1.4.3. Autonoma legislativa. ........................................................................................ 14
2. AUTONOMA CIENTFICA, DIDCTICA Y LEGISLATIVA DEL DERECHO
EDUCACIONAL CHILENO. .............................................................................................. 16
2.1. Breve estado del arte del Derecho Educacional en Chile y en Latinoamrica. ... 166
2.2. Las tres clases de autonoma y sus manifestaciones en el naciente Derecho
Educacional chileno. ......................................................................................................... 27
2.2.1. Autonoma cientfica del Derecho Educacional chileno. ................................. 287
2.2.2. Autonoma didctica del Derecho Educacional chileno. .................................... 30
2.2.3. Autonoma legislativa del Derecho Educacional chileno. .................................. 33
2.3. Hacia una definicin original del Derecho Educacional. .......................................... 38
3. EL DERECHO EDUCACIONAL COMO UNA HERRAMIENTA TIL EN LA
ELABORACIN DE POLTICAS PBLICAS EN EDUCACIN. ................................. 40
BIBLIOGRAFA .................................................................................................................. 45
2
INTRODUCCIN
El presente informe pretende, por una parte, proponer una justificacin terico-jurdica que
afirme la existencia del Derecho Educacional o Derecho de la Educacin como una nueva
rama del derecho pblico chileno y por otra, aportar algunos elementos que lo siten como
una herramienta til en la elaboracin de polticas pblicas en educacin.
La idea de que el Derecho Educacional puede constituirse como rama del derecho, por cierto,
no es original. Existe ya un incipiente inters por parte de la Doctrina chilena en configurar
una rama autnoma en torno al fenmeno educativo y sus derivados. Este inters doctrinario
se ha enfocado principalmente en justificar el surgimiento de esta nueva rama en base a la
relevancia poltica y social que la cuestin educacional ha adquirido durante los ltimos aos
en Chile, al calor de las movilizaciones estudiantiles, relevancia que por s misma justificara
una sistematizacin y teorizacin sobre la normativa educacional vigente, en un contexto de
dispersin y falta de coherencia interna.
Sin perjuicio de compartir esta apreciacin, el intento de este informe va ms all y pretende
aportar razones propiamente jurdicas que justifiquen tericamente la inclusin del Derecho
Educacional chileno en el catlogo ampliamente reconocido de disciplinas que poseen
tratamiento autnomo y sistemtico de la ciencia jurdica y del Legislador, constituyndose
como una nueva rama del derecho nacional, con especialidad dentro del universo del Derecho
Pblico y autonoma de otras ramas tales como el Derecho Constitucional o el Derecho
Administrativo, en la medida que responde a fenmenos y principios cada vez ms
especficos y particulares.
El Profesor Alejandro Vergara Blanco, muy recientemente sostiene que para la construccin
de microsistemas jurdicos (lase, ramas del derecho) los autores suelen, en un primer
momento, separar una masa de elementos bsicos o esenciales, los cuales conforman lo que
l llama la mdula de cada disciplina. Estos elementos son claves en tanto identifican el
ncleo esencial del nuevo microsistema. La ciencia jurdica, que el autor llama la Doctrina
erudita y que es la encargada de identificar estos elementos claves, se basa generalmente en
la idea de sistema jurdico para en primer lugar tematizar una materia particular, luego
especificar las respectivas relaciones jurdicas que la configuran y terminar relacionando el
derecho vigente (reglas y principios) con ciertos supuestos de hecho. Una vez que la ciencia
jurdica es capaz de realizar este proceso y encontrar el ncleo esencial de una disciplina,
ya es posible pensar una nueva rama del derecho.
3
Este informe intenta avanzar humildemente en la lnea propuesta por el Profesor Vergara
Blanco, formulando algunas ideas fundamentales para comprender el Derecho Educacional
como nueva rama del derecho. El primer acpite lleva por nombre La autonoma como
criterio fundamental para la existencia de una rama del derecho y pretende entregar una
necesaria contextualizacin de lo que significa el concepto y el estudio de las ramas del
derecho, profundizando especialmente en la idea de autonoma como concepto central para
el argumento. El segundo acpite lleva por nombre Autonoma cientfica, didctica y
legislativa del Derecho Educacional chileno y en l se pretende justificar a partir del
argumento entregado en el punto anterior que el Derecho Educacional puede constituirse
como una rama autnoma del derecho chileno. Para ello, se analizan tres clases de autonoma
y cmo ellas se manifiestan en nuestra legislacin sectorial. En el mismo acpite y a partir
del anlisis crtico a otras definiciones de Derecho de la Educacin, tanto en la Doctrina
nacional como internacional, se termina formulando una definicin original de Derecho
Educacional.
Finalmente, en el tercer y ltimo acpite titulado El Derecho Educacional como herramienta

til en la elaboracin de polticas pblicas en educacin, se realizan algunas consideraciones
que van en la direccin de justificar la utilizacin del Derecho Educacional como un
instrumento eficaz en la elaboracin de polticas educativas, que permita desarrollar una
tcnica jurdica afinada, con principios propios y siempre al servicio de las decisiones
democrticas.
4
1. LA AUTONOMA COMO CRITERIO FUNDAMENTAL PARA
LA EXISTENCIA DE UNA RAMA DEL DERECHO.
1.1 La Sistemtica Jurdica: por un contexto para entender el concepto de ramas del derecho.
Antes de tratar directamente las razones que justifican la inclusin propiamente tal del
Derecho Educacional o Derecho de la Educacin entre aquellas disciplinas jurdicas dignas
de constituirse como ramas del derecho, debemos responder algunas preguntas previas:
qu tienen en comn las normas especficas que se agrupan dentro de una rama del derecho?;
qu hace, por ejemplo, que las normas de Derecho Penal sean normas penales y que, por
otra parte, las normas de Derecho Tributario sean normas tributarias? En otras palabras, antes
de iniciar cualquier argumentacin en el sentido propuesto en este informe, debemos
responder la pregunta sobre la forma en que se configura una nueva rama del derecho y para
ello, comprender cul es el requisito fundamental para que esa configuracin ocurra, lo que
no es otra cosa que dilucidar cul es la idea sustantiva que hay detrs del concepto de rama
o disciplina jurdica. Desde ya adelantamos que dicha idea sustantiva es la idea de
autonoma.
Tradicionalmente, las preguntas surgidas a propsito de las ramas del derecho han sido objeto
de anlisis por parte de la Filosofa del Derecho. Es precisamente una ramificacin de esta
clase de Filosofa1, la que se preocupar especficamente de dar cuenta de la organizacin
del Derecho en ramas. Esta ramificacin es la Sistemtica Jurdica, que como tema de
estudio ha estado presente en la obra de grandes juristas, desde Von Savigny a Dworkin.2
Como disciplina particular, la Sistemtica Jurdica tiene por objeto:
() ordenar los conceptos jurdicos generales insertos ya en una norma,

en instituciones jurdicas; ordenar el mbito material de validez del
1
ARELLANO, Carlos. Las grandes divisiones del Derecho. Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto
de Investigaciones Jurdicas de la UNAM. [en lnea]
<http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/facdermx/cont/242/art/art1.pdf> [consulta 30 de noviembre
de 2014] p. 13.
2
VERGARA, Alejandro. 2014. Sistema y autonoma de las disciplinas jurdicas. Teora y tcnica de
los ncleos dogmticos. Revista Chilena de Derecho. Vol.41, N 3, pp. 957-991. [en lnea]
<http://www.scielo.cl/pdf/rchilder/v41n3/art08.pdf> [consulta 09 de febrero de 2015]. pp. 964 - 965
5
Derecho objetivo, dar nomenclatura jurdico cientfica apropiada a las
figuras o instituciones recientes, ordenar los contenidos temticos
relacionados con el Derecho, las ramas de reciente creacin en el Derecho,
nuevas disciplinas jurdicas, sistemas jurdicos en general, atendiendo a
pases o pocas determinadas.3
La Sistemtica Jurdica tiene por objeto principal la ordenacin de las normas jurdicas. A
travs de procesos lgicos y abstractos, pero siempre valorativos4, la Sistemtica Jurdica
intenta ordenar el Derecho. No por nada hablaremos de la existencia de un ordenamiento
jurdico, de un orden jurdico o de un sistema jurdico, todas ideas detrs de las cuales
estn procesos lgico/valorativos de ordenacin y clasificacin de las ms diversas normas
jurdicas. En este sentido, la Sistemtica Jurdica pretende dar un tratamiento coherente y
especfico a las normas para que stas no se expresen como un todo catico y puedan
constituirse en un orden jurdico sistemtico, en tanto todas y cada una de ellas se encuentran
relacionadas e interrelacionadas, sea de forma directa o indirecta5.
Segn el destacado jurista israel Joseph Raz, la Sistemtica Jurdica en tanto teora
completa del orden jurdico como sistema consiste en intentar darle respuestas a cuatro
problemas fundamentales sobre ste: (1) el problema de la existencia, es decir, el problema
de definir posibles criterios de existencia para un sistema jurdico; (2) el problema de la
identidad o de la membresa, es decir, el problema de definir los criterios que determinan el
sistema jurdico al cual pertenece una norma determinada; (3) el problema de estructura, que
contiene tanto al problema sobre si existe o no una estructura comn a todos los sistemas
jurdicos o al menos a algunos de ellos; y adems, al problema sobre si existen o no patrones
de relaciones entre las disposiciones de un mismo sistema que sean identificables en todos o
en algunos sistemas jurdicos distintos y, finalmente, (4) el problema del contenido, es decir,
si existen o no disposiciones o contenidos jurdicos que aparezcan, de una u otra forma, en
todos los sistemas jurdicos o en algunos de ellos.6
3
CISNEROS, Germn. 2000. La interpretacin de la ley. 3 ed. Mxico, D.F. Editorial Trillas. 163p.
p. 18.
4
Ibd.
5
Ibd. p.21.
6
RAZ, Joseph. 1986. El concepto de Sistema Jurdico. Mxico, D.F. Universidad Nacional
Autnoma de Mxico. 289p. p.18.
6
Para Raz, toda teora del sistema jurdico que busque el orden del derecho y cuente con un
sentido de totalidad, tiene que necesariamente proporcionar una solucin para los problemas
de existencia (1) e identidad (2), pues estos son parte de cualquier definicin completa de
sistema jurdico7. Asimismo, Raz sostiene que los problemas de la estructura (3) y el
contenido (4) pertenecen al anlisis de jurisprudencia comparada y que respecto a este ltimo
problema (el de contenido), es posible afirmar que no existe ningn contenido comn a todo
sistema, sin que esto afecte la existencia de una teora general sobre sistemas jurdicos. 8 Sin
perjuicio de esto, para la Sistemtica Jurdica como teora general del orden jurdico, el
problema del contenido (en trminos de Raz) no solo se limita a la posibilidad de encontrar
contenidos comunes en distintos sistemas jurdicos. El problema que se plantea a propsito
del estudio del contenido, permite ingresar detenidamente a un sistema jurdico particular
(por ejemplo, en este caso al derecho chileno) y descubrir las diferencias de contenido entre
las normas y los principios que lo conforman. Este mtodo por medio del cual la Sistemtica
Jurdica (y particularmente, los juristas) penetran en un sistema jurdico y sistematizan las
normas internas de ste en consideracin a las diferencias de su contenido y su naturaleza
jurdica, consiste esencialmente en estudiar la relacin que existe entre la realidad social
(ms particularmente entre ciertas formas de sociabilidad determinadas9) y las normas
jurdicas, relacin a partir de la cual es posible empezar a clasificar las normas en base a la
forma de sociabilidad que regulan, clasificacin de la cual nacen y para la cual son tiles las
ramas o disciplinas del derecho. Como podemos ver, esta tarea tan compleja la Sistemtica
Jurdica la comparte con la Sociologa Jurdica y ms especialmente, segn Gurvitch, con la
denominada microsociologa10.
Este proceso, Vergara Blanco lo define como la primera fase para identificar el ncleo
dogmtico de cualquier rama del derecho e identificar ese ncleo es, a su vez, la base de su
autonoma. En efecto, para el autor:
() cada jurista, observando un sector de la realidad, lo separa y

disecciona en funcin de su especificidad; de la relacin jurdica
intersubjetiva, que es la base de cada disciplina, fluye un rea, materia, o
sector de la vida social, que la configura; esa es la primera mirada. El
jurista, en relacin a cada disciplina (la que surge de la huella de cada
7
Ibd. p.19.
8
Ibd.
9
GURVITCH, Georges. 2001. Elementos de Sociologa Jurdica. 2 ed. Granada, Espaa. Editorial
Comares S.L. 267p. p.135-138.
10
Ibd.
7
relacin jurdica singular), mirando todo el orden interno (esto es, todas
las reglas del ordenamiento jurdico vigente), obtiene el derecho positivo
especfico atinente al factum de esa relacin jurdica.11
Siguiendo en esto a Vergara Blanco, la Sistemtica Jurdica ser entonces la disciplina

jurdica encargada de sistematizar las separaciones y disecciones a las que llegue el jurista al
observar la realidad y desde esas observaciones, surgirn nuevas ramas del derecho capaces
de regular especficamente esa realidad.
En este mismo sentido, Vergara Blanco sostiene que:
Si deseamos afirmar que una disciplina jurdica es tal, ello implica

necesariamente afirmar su autonoma; y tal afirmacin puede justificarse
mediante la idea de sistema.12
En efecto, el Profesor Vergara Blanco nos confirma que el elemento clave para que una rama
del derecho pueda ser tal, es que posea autonoma y que esa autonoma puede segn
Vergara Blanco justificarse mediante la idea de sistema jurdico. Considero que la
autonoma no solo puede justificarse mediante la idea de sistema sino que simplemente no es
posible hacerlo de otro modo. No se puede pensar la autonoma de algo si no est claro
respecto de qu es autnomo ese algo. La autonoma de una rama del derecho y el sistema
jurdico del que son parte sus normas, son ideas conexas que merecen ser tratadas
conjuntamente, en tanto slo podemos saber de qu son autnomas determinadas normas de
un sistema, en la medida que entendamos porqu distintas normas (es decir, distintas
autonomas) pertenecen de todas formas y a pesar de sus diferencias de contenido a un
mismo sistema jurdico, constituyndose como microsistemas, en los trminos de Vergara
Blanco13, dentro de un gran macrosistema.
Comprender la idea de sistema jurdico (y particularmente, su unidad) es til porque,

siguiendo al Profesor Vergara Blanco, permite por una parte tener un sentido de coherencia,
mediante el cual resulta ms fcil encontrar ncleos dogmticos que vayan
11
VERGARA, Alejandro. op. cit. p. 974.
12
Ibd. p. 972.
13
Ibd. pp. 960-961.
8
transformndose en ramas del derecho y por otra parte, tiene una funcin de proteccin de la
unidad del sistema, que reduce el riesgo de rompimiento o desconexin de una disciplina
respecto del orden sistmico.14 Estas funciones, segn Vergara, son desarrolladas por cada
especialista en relacin a la rama del derecho en la que ha decidido especializarse, pero estn
siempre conectadas a la estructura del sistema u orden jurdico. Por eso, para los objetivos de
este informe sera muy relevante saber qu ha entendido una parte sustancial de la Doctrina
por sistema jurdico, pues as es posible identificar en qu contexto debemos buscar
argumentos que doten de autonoma al Derecho Educacional chileno. Sin embargo, por
razones de extensin y pertinencia, la discusin sobre la idea de sistema se omitir para dar
pie derechamente a la idea de autonoma.
En efecto, lo que nos convoca principalmente en estas lneas es el estudio y la comprensin

de la nocin especfica de rama del derecho, en tanto a travs de ella, podemos empezar a
avanzar hacia la configuracin del Derecho Educacional chileno como tal.
1.2. La nocin de rama del derecho.
Tradicionalmente las ramas del derecho se han definido como:
(...) grupos o conjuntos de normas que, por referirse a sectores

individualizados de la vida social y por apoyarse en unos principios
comunes que les dan trabazn y una coherencia interna, y los diferencian
de otros grupos de normas, se consideran ramas autnomas del
Derecho(...)15
Asimismo, Carlos Arellano citando el Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual de

Guillermo Cabanellas16, se refiere a las ramas del derecho como:
14
Ibd. p. 970.
15
LATORRE, ngel. 1991. Introduccin al derecho. 15 ed. Barcelona, Espaa. Editorial Ariel.
197p. p. 155.
16
ARELLANO, Carlos. op. cit. p.13.
9
Cada una de las ciencias con personalidad o carcter dentro de la
Enciclopedia Jurdica, con independencia terica, y ms an si ha logrado
substantividad legislativa.
Antonio-Enrique Prez Luo, por su parte y a propsito de discusiones similares a sta en el

Derecho Informtico, define a las ramas del derecho como un:
() conjunto unitario de reglas especficas dirigidas a la regulacin de

un objeto delimitado que se enfoca desde una metodologa propia.17
Lo importante de estas definiciones es que entre ellas podemos encontrar algunas similitudes.
Las expresiones utilizadas en ellas ( por ejemplo, principios comunes, coherencia
interna, personalidad, independencia terica y substantividad legislativa, objeto
delimitado, metodologa propia) y que son elementos centrales en las definiciones
citadas, apuntan todas hacia un mismo rasgo que es el que en definitiva hace particulares a
ciertas normas jurdicas respecto de otras, las dota de una individualidad, de una membresa
(en trminos de Raz) y que por tanto permite agruparlas en una rama del derecho con
contornos claros respecto de otras. Como ya hemos dicho ms arriba, ese rasgo particular es
la autonoma, concepto fundamental para comprender la nocin de rama del derecho y que
revisaremos en lo sucesivo.
1.3 La autonoma como objeto propio de estudio.
Existe cierto consenso en que la principal caracterstica que debe poseer un determinado
conjunto de normas y principios jurdicos para identificarse como una rama del derecho
particular es la autonoma18. Por cierto, es preciso recordar que el concepto de autonoma no
debe interpretarse en ningn caso como la cualidad de ciertas normas de tener independencia
absoluta de cualquier otra rama del derecho, pues entenderlo as sera desconocer la nocin
fundamental de unidad del derecho, propia de la idea de totalidad que hay detrs de un orden
jurdico.
17
PREZ LUO, Antonio-Enrique. 1996. Manual de informtica y derecho. Barcelona, Espaa.
Editorial Ariel. 222p. p.21.
18
10
En efecto, la forma tradicional de caracterizar la idea que hay detrs de la autonoma de una
rama del derecho, es entenderla como la posesin de un objeto propio de estudio19. En otras
palabras, una rama del derecho es autnoma respecto de otras ramas del derecho cuando el
conjunto de normas jurdicas que la componen regulan un objeto particular y especfico que
se constituye como un sector individualizado de la vida social o una forma determinada de
sociabilidad (siguiendo a Gurvitch).
Segn el ya varias veces mencionado Profesor Alejandro Vergara Blanco, la autonoma de

una disciplina jurdica no radica en la mera existencia de una legislacin sectorial sino que
en la identificacin de un ncleo dogmtico que tambin corresponde al ncleo de su
autonoma20, llegando ste ncleo a ser tan relevante a la hora de la definicin de una nueva
disciplina jurdica, que si el jurista no es capaz de identificarlo, tal disciplina o no existe o no
es autnoma. Para Vergara Blanco, la posesin de un objeto propio de estudio (requisito de
la autonoma) debe materializarse en la elaboracin de un ncleo dogmtico en torno a l,
que ofrezca una proposicin del contenido y el contorno de la respectiva disciplina
especializada, lo cual se obtendr del tratamiento doctrinario que realizan los juristas a travs
de libros, tratados, cursos, manuales, etc.21 As, la idea del ncleo dogmtico supone dar
respuesta a una serie de interrogantes sobre una naciente rama del derecho, por ejemplo, la
determinacin de la naturaleza jurdica de las normas que forman parte de ella o la
comprensin de la coherencia interna de las normas y por tanto, su interpretacin y su
aplicacin en casos difciles, etc.22
Siguiendo a Vergara Blanco, podemos llegar a la conclusin de que si el objeto de estudio

particular de una naciente rama del derecho no se expresa en un ncleo dogmtico, su
existencia no es relevante en trminos analticos y simplemente no habr autonoma ni rama
del derecho alguna, por ser sta innecesaria.
Sin perjuicio de lo anterior, considero que si bien el ncleo dogmtico es imprescindible

para la determinacin de la existencia o no de una rama del derecho en el tiempo, en el
momento del surgimiento de una nueva rama del derecho o al menos al momento de sus
primeros pasos, no puede ser una exigencia que el ncleo dogmtico de una naciente
19
Ibd.
20
21
Ibd. p. 974.
22
Ibd.
11
disciplina se encuentre plenamente desarrollado y definido, sino que es perfectamente posible
asumir la existencia de una rama del derecho nueva mientras se profundiza constantemente
en la configuracin de su ncleo dogmtico. Esto, pues la idea de ncleo dogmtico debiese
entenderse como esencialmente dinmica y en transformacin continua, cuestin que se
desprende de la naturaleza misma de los sistemas jurdicos. En este sentido, es evidente que
existen ncleos dogmticos ms desarrollados que otros, como tambin es evidente que en
el caso de Derecho Educacional, ste an se encuentra en formacin.
En este sentido, si la exigencia de un ncleo dogmtico totalmente conformado para la

existencia de una rama del derecho fuera tal, la tesis de este informe simplemente no podra
sostenerse y sin embargo, aqu se defender con razones propiamente jurdicas y con
sustento terico que incluso hoy ya es posible hablar de un Derecho de la Educacin como
una rama autnoma, sin que eso suponga un ncleo dogmtico completamente definido.
En lo sucesivo se desplegarn dichos argumentos.
1.4. Las tres clases de autonoma.
Hasta el momento, nos ha bastado con sostener que la autonoma de una rama del derecho
est dada por la posesin de un objeto propio de estudio. Evidentemente, la delimitacin de
ese objeto de estudio es un tema crucial para cualquier intento que pretenda verificar la
autonoma de una nueva rama del derecho y de hecho, es el punto natural de partida. Ya
hemos dicho, siguiendo al Profesor Vergara Blanco, que para que esa delimitacin sea
provechosa y se avance en autonoma, es clave la configuracin de un ncleo dogmtico.
A partir del estudio de discusiones similares que se han dado a propsito del surgimiento de
otras ramas del Derecho tales como el Derecho Tributario23, el Derecho Agrario24 o el
Derecho Informtico25, se ha podido identificar que tradicionalmente la Doctrina ha
reconocido tres clases de autonoma, que en realidad son tres formas en que la autonoma se
expresa: la autonoma cientfica, la autonoma didctica y la autonoma legislativa.
23
VALDS, Ramn. 1985. El derecho tributario como rama jurdica autnoma y sus relaciones con
la teora general del Derecho y las dems ramas jurdicas. Montevideo, Uruguay. Fundacin de Cultura
Universitaria. 42p.
24
CARROZZA, Antonio y ZELEDN, Ricardo. 1990 Teora general e institutos de derecho agrario.
Buenos Aires, Argentina. Editorial Astrea. 420p. p.45
25
ULL Pont, Eugenio. 2003. Derecho Pblico de la Informtica. 2 ed. actualizada. Madrid, Espaa.
Universidad Nacional de Educacin a Distancia. 393p.
12
Lo que existe detrs de esta clasificacin es la necesidad de demostrar la existencia de un
objeto propio de estudio en al menos en tres planos fcticos: el plano cientfico o doctrinario,
el plano didctico o de la enseanza del derecho y el plano derechamente legislativo. Se ha
llegado a la conclusin de que para que una rama del derecho sea autnoma, es preciso que
cada uno de estos planos se encuentre debidamente desarrollado.
A continuacin se realizar una breve conceptualizacin de cada clase de autonoma. De

antemano se advierte que no es este el momento en que estudiaremos y comprobaremos que
el Derecho Educacional chileno posee autonoma y de las tres clases, pues esto ser tratado
con profundidad ms adelante en este informe.
1.4.1. Autonoma cientfica.
La primera clase de autonoma que reconoce la Doctrina que se ha referido a la materia es la

denominada autonoma cientfica, entendida como la posibilidad de adquirir
conocimientos tericos especializados que permitan determinar, conocer y explicar ciertos
fenmenos jurdicos que son propios de una rama26. Dicho de otro modo, la autonoma
cientfica consiste en la posibilidad de un tratamiento cientfico de un conjunto orgnico de
normas27.
En los trminos de Vergara Blanco, la autonoma cientfica es la posibilidad cierta de

identificar el ncleo dogmtico de una disciplina jurdica, conformando, formulando,
diseando, delimitando y describiendo la rama28 y distinguiendo al menos tres elementos
esenciales de ella: la o las relaciones jurdicas que la conforman, instituciones propias y
principios propios.29
En efecto, tras el concepto de autonoma cientfica lo que existe es la necesidad de encontrar

un plano en el cual los juristas puedan estudiar, comprender y clasificar determinados
fenmenos que sean propios del objeto de estudio que se pretende o se ha podido identificar,
de forma sistemtica, organizada y permanente en el tiempo, a travs de mtodos de
26
27
CARROZZA, Antonio y ZELEDN, Ricardo. op.cit. p.45.
28
29
Ibd. p. 980.
13
investigacin jurdica tales como el anlisis de normativa, la revisin de jurisprudencia, el
derecho comparado etc., y as, desarrollar un anlisis cientfico tal que permita individualizar
las caractersticas del fenmeno y encontrar las particularidades que hacen de l un objeto
propio de estudio para una nueva rama del derecho, lo que se traduce en libros, manuales,
tratados, papers, etc., sobre la materia. En palabras simples, hacer Doctrina. 30
1.4.2. Autonoma didctica.
En segundo lugar, la Doctrina reconoce la necesidad de una autonoma didctica, la cual

se entiende como la atencin especializada que le entregan las instituciones formadoras de
abogados y abogadas y el mundo acadmico del Derecho en general, a la enseanza de las
normas y los principios que forman parte de un conjunto orgnico particular. En efecto, se
dice que:
() es preciso estudiar por separado lo distinto y si una rama del derecho

tiene caractersticas distintas frente a otras ramas del Derecho, requiere de
estudios especializados31.
Esta dimensin de la autonoma necesariamente se debe traducir en ctedras o cursos

especializados en la disciplina, as como tambin seminarios, conferencias, foros,
exposiciones, talleres, etc.; que traten sobre el objeto propio de estudio y desarrollen lo que
ya hemos definido como el ncleo dogmtico de la rama del derecho. En este sentido, la
autonoma didctica viene dada principalmente por la inclusin de la disciplina en los planes
de estudio jurdicos de las Facultades de Derecho.32
1.4.3. Autonoma legislativa.
30
N. del A. Se plantea aqu el problema de los principios, en tanto existe cierto grado de controversia en
el hecho de ser o no la existencia de principios generales y universales una condicin de posibilidad para
verificar la autonoma cientfica de una rama del derecho. Para una discusin acabada al respecto, se recomiendo
ver: CARROZZA, Antonio y ZELEDN, Ricardo. op. cit. p. 47 en adelante.
31
32
N del A. Como forma de ejemplificar situaciones reales en este sentido y conocer de la interesante
profundizacin de esta autonoma didctica en relacin al proceso vivido por el Derecho Informtico en las
universidades espaolas, recomiendo revisar el Captulo II titulado Informtica Jurdica y Derecho
Informtico en la formacin universitaria, en PREZ LUO, Antonio-Enrique. op. cit. pp.27-40.
14
La tercera y ltima dimensin en la que se debe proyectar la autonoma de una disciplina
jurdica, es la denominada autonoma legislativa. Esta surge cuando el Legislador establece
una especie de normatividad que no se adhiere a la normatividad de una rama especfica, a
un ordenamiento jurdico ya asentado como rama del derecho. 33 En otras palabras, la
autonoma legislativa est dada por la actitud consciente o inconsciente del Legislador, que
al momento de actuar racionalmente creando normas, lo hace de tal modo que su creacin
consiste en un conjunto de reglas particulares que son posibles de agrupar en una rama
especfica del Derecho y no en otra.
Tradicionalmente se ha considerado este estadio de desarrollo de una rama del derecho

(estrechamente ligado a la idea de codificacin) como el ms alto y el ms difcil de
conseguir, pues si el Legislador sanciona la existencia de una clase especfica de norma y por
tanto le entrega autonoma de otras normas por va legislativa, poco puede hacer la Doctrina
y la Academia para desconocer el nacimiento de una rama o disciplina especializada del
Derecho en torno a esa nueva normatividad especializada. Curiosamente es este estadio el
ms desarrollado en nuestro pas, cuestin que veremos en el siguiente punto de este Informe.
33
15
2. AUTONOMA CIENTFICA, DIDCTICA Y LEGISLATIVA
DEL DERECHO EDUCACIONAL CHILENO.
2.1. Breve estado del arte del Derecho Educacional en Chile y en Latinoamrica.
Ciertamente este Informe no es ni pretende ser el primer intento por caracterizar el Derecho
Educacional como nueva rama del derecho, ni en Chile ni en el mundo. Por esta razn es que
iniciaremos este punto con un breve estado del arte de la discusin especfica en la materia,
al menos en el contexto chileno y latinoamericano. Para el caso chileno, nos basaremos
principalmente en el libro Introduccin al Derecho Educacional chileno de los Profesores
Alfredo Romero Labra y Miguel Zrate Carrazana, publicado el ao 2013 y que inaugura en
la academia chilena la discusin sobre el Derecho Educacional.
Para estos dos autores chilenos, la falta de pulcritud jurdica en el reemplazo y modificacin
de los textos normativos chilenos sobre educacin (guiados ms por una racionalidad de
mercado que por otras razones), ha generado una preocupante mezcla de reglas y principios
de Derecho Pblico y Derecho Privado en la normativa educacional 34. Esto merece un
esfuerzo ordenador que ellos relacionan con el surgimiento del Derecho Educacional como
rama del derecho chileno. Asimismo, los autores sostienen que la complejidad de la
estructura legal educativa, la inexistencia de investigacin jurdica especializada al respecto
as como tambin de anlisis de la jurisprudencia judicial y administrativa la dificultad
del objeto que se regula, la dispersin y el volumen normativo y finalmente, la especificidad
de actores involucrados, son todas razones que justifican tambin el nacimiento de esta
disciplina en Chile35. Sin embargo, el argumento ms poderoso segn Romero y Zrate
es la aparicin del concepto de normativa educacional en la Ley que crea un Sistema
Nacional de Aseguramiento de la Calidad de la Educacin Escolar (Ley N 20.529), cuestin
que veremos en detalle ms adelante.
A juicio de los autores, si el Legislador ha definido legalmente el carcter de las normas que
regulan el proceso educativo, debe existir una rama especial del derecho que se centre en su
estudio, sistematizacin, anlisis y propuestas36. Y esa rama para ellos, es el Derecho
34
ZRATE, Miguel y ROMERO, Alfredo. 2013. Introduccin al Derecho Educacional Chileno.
Santiago, Chile. Editorial Legalpublishing. 654p.p. 15.
35
Ibd. p. 43 44.
36
Ibd. p. 44.
16
Educacional. Apoyan tericamente esta idea en que la proposicin de un Derecho de la
Educacin como especializada rama del derecho, es el ensayo de una nueva matriz
disciplinar, que en los trminos que expone Thomas S. Kuhn en su famoso libro La
estructura de las revoluciones cientficas, vendra a superar la matriz disciplinar existente
en la materia, aportando preguntas y respuestas novedosas derivadas de la actitud
revolucionaria de ciertos juristas, actitud que posibilita la aparicin de un nuevo paradigma
jurdico que en este caso sera el Derecho de la Educacin en Chile. Para los autores, que en
esto siguen a Kuhn:
() el hecho que unos pocos cientficos comiencen a desconfiar de la

utilidad de la matriz y que se dediquen a buscar una nueva que satisfaga
sus problemas, es un proceso intrnsecamente revolucionario que puede
desencadenar en el nacimiento de una nueva matriz disciplinaria o
paradigma cientfico.37
En razn de estos argumentos, los Profesores Romero y Zrate definen el Derecho

Educacional como:
() un sistema de reglas y principios jurdicos que interactan

orgnicamente, para regular el acontecer educativo formal de nuestro pas.
Es decir, es un proceso dinmico de normativas que regula no solamente la
educacin en s (ensear y aprender), sino tambin a sus actores
(instituciones y comunidad educativa), las relaciones que surjan entre ellos
(derechos y deberes) y la necesaria proteccin de los derechos
fundamentales que se identifican en dicha dinmica. Es el derecho que
regula en su integridad el sistema educativo chileno38
En efecto, Zrate y Romero creen haber desencadenado, siguiendo a Kuhn, el nacimiento de

una nueva matriz disciplinar en el mbito del derecho chileno: el Derecho Educacional.
37
Ibd. p. 23.
38
Ibd. p. 46.
17
Su idea es controvertida incluso por su prologuista, el Profesor Pablo Ruiz-Tagle, quien
considera que esta forma de justificacin est lejos de ser convincente. En efecto, el prlogo
de Introduccin al Derecho Educacional chileno, Ruiz-Tagle seala que:
() no coincido con la idea de los autores del surgimiento de un derecho
educacional; ni me convence la idea que estamos ante una nueva matriz
disciplinaria, en trminos de lo que ha argumentado Thomas Kuhn ()
porque no me parece suficientemente probada la revolucin cientfica, en
este caso.39
Por esta razn, el Profesor Ruiz-Tagle es crtico a la forma en que los autores justifican la
existencia del Derecho Educacional. En efecto, sostiene que:
El as denominado derecho educacional de los seores Romero y Zrate

es historia, derecho constitucional y derecho administrativo. No existe, a mi
juicio, un mtodo o autonoma que justifique el surgimiento de una nueva
rea jurdica como argumentan los autores. Por eso creo que una forma
ms acertada de concebir estas materias es entenderlas como relativas al
derecho a la educacin.40
Sin duda la conclusin del Profesor Ruiz-Tagle no es compartida en este Informe, en tanto le
niega la autonoma al Derecho Educacional, cuestin que este trabajo pretende precisamente
demostrar. Su crtica a la posicin de Zrate y Romero es que para l no ha sido
suficientemente probada la idea de que nos encontramos frente a una nueva matriz disciplinar
en los trminos de Thomas Kuhn. En eso, nos parece que el Profesor Ruiz-Tagle tiene razn,
pues el acercamiento que los Profesores Romero y Zrate realizan a esta idea es bastante
superficial, cuestin que ellos mismos reconocen y que justifican en ser estos los primeros
acercamientos a esta nueva matriz disciplinar.41 Lo interesante para efectos de este trabajo,
es que de cierta forma Pablo Ruiz-Tagle concede que es perfectamente posible profundizar
en la elaboracin de esa matriz disciplinar y de esa forma probar su existencia, cuestin que
los Profesores Zrate y Romero no habran conseguido, pero que otros podran hacerlo.
Mientras no se pruebe la existencia de esta matriz disciplinar (el mtodo o la autonoma
que seala Ruiz-Tagle), el Derecho Educacional seguir siendo historia, derecho
39
Ibd. p.2.
40
Ibd.
41
Ibd. p.24.
18
constitucional y derecho administrativo. Por tanto, a mi juicio el Profesor Ruiz-Tagle instala
un desafo, que es el de avanzar en la configuracin y prueba de la autonoma jurdica del
Derecho de la Educacin y ese es precisamente el objetivo central al que pretende contribuir
este Informe.
Los Profesores Zrate y Romero reflexionan tambin respecto al tratamiento que la academia
jurdica latinoamericana le ha dado al Derecho de la Educacin. Estos autores identifican
como precursores del Derecho Educacional en otras latitudes al Profesor Ral Soria, en
Argentina; al Profesor Edmundo Escobar, en Mxico y al Profesor Celn Arce Gmez, en
Costa Rica. A continuacin, revisaremos directamente las fuentes que utilizan los autores
chilenos para encontrar nuevas luces sobre el state of art de la discusin sobre el Derecho
Educacional como nueva rama del derecho, complementando las breves menciones que
realizan de ellos en su importantsimo texto.
En efecto, el acadmico argentino Ral Soria prefiere la expresin Derecho Educativo para
lo que nosotros aqu llamamos Derecho Educacional o Derecho de la Educacin. Se ha dicho
que el uso de la expresin educativo parece algo confuso en la medida que puede
entenderse la expresin Derecho Educativo como Derecho que educa42. Por esta razn
es que a lo largo de estas lneas seguiremos utilizando Derecho Educacional o Derecho
de la Educacin, sin perjuicio de que finalmente se trate de una preferencia de estilo. En fin,
para Ral Soria el Derecho Educacional:
() estudia fundamentalmente la norma educacional, su integracin en el

sistema y su incumbencia desde el punto de vista propio del derecho, los
principios que contiene y la doctrina que le dio origen.43
Asimismo, Soria sostiene que:
La legislacin que comprende el Derecho Educativo, est conformada por

normas constitucionales, leyes, decretos, resoluciones administrativas,
nacionales y provinciales, conjuntamente con cartas orgnicas y
42
JOAQUIM, Nelson. 2009. Direito Educacional Brasileiro-Histria, Teoria e Prtica. [en lnea]
<http://www.sateducacional.com.br/admin/cursos/uploads/sat.pdf> [consulta 16 de enero de 2015]. p. 113.
43
SORIA, Ral. 2011. Introduccin al anlisis del Derecho Educativo. [en lnea]
http://www.mailxmail.com/curso-introduccion-analisis-derecho-educativo-1-3 [consulta 14 de enero de 2015]
19
ordenanzas municipales, que componen una estructura jurdica en torno a
la educacin.44
Lo ms interesante a mi juicio de la conceptualizacin del Profesor Soria es la utilizacin del

concepto de norma educacional como centralidad de su definicin, llegando incluso a
definir qu clase de normas integran la legislacin especfica y propiamente educacional.
Con este concepto, Soria se acerca bastante a una definicin objetiva del Derecho
Educacional, en la que de todas formas se extraa una mayor profundizacin sobre el
concepto de educacin como objeto de regulacin de la norma educacional, as como
tambin alguna mencin a las relaciones jurdicas (derechos y deberes) nacidos a propsito
del fenmeno educativo.
Por su parte, desde Mxico el Profesor Edmundo Escobar seala que los objetivos del
Derecho Educativo (tambin l prefiere esa expresin) son:
() reunir, clasificar, jerarquizar, estructurar, fundamentar, etc., la

legislacin educativa, sus principios y supuestos, para la adecuada
operatividad dogmtica y orgnica de este corpus.45
Como se puede observar de su definicin, en el caso del Profesor Escobar existe una mayor
preocupacin por definir los objetivos del Derecho Educativo en relacin a la legislacin
educacional (reunirla, clasificarla, jerarquizarla, estructurarla, fundamentarla, entre otras)
que por establecer qu clase de normas seran aquellas que conformaran la legislacin
educacional, remitindose simplemente a sealarla como un corpus y distancindose as de
la definicin de Ral Soria, quien prefera extenderse en la descripcin de la legislacin
educacional, pero sin profundizar como Escobar en los objetivos del Derecho Educativo,
remitindose a sealar como objetivo el estudiar fundadamente la norma educacional. Una
definicin ms completa del Derecho Educacional debiese tener presente ambos elementos.
De todas formas, Edmundo Escobar nos entrega una justificacin ms compleja de la
necesidad de un Derecho Educacional. En efecto, el autor seala que:
44
Ibd.
45
ESCOBAR, Edmundo. 1982 El Derecho Educativo. El Derecho de la Educacin o el Derecho en la
Educacin. En: Memoria del X Congreso Mundial ordinario de Filosofa del Derecho y Filosofa Social.
Mxico, D.F. Universidad Autnoma de Mxico. [en lnea] <
http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/1/469/22.pdf> [consulta 14 de enero de 2015]. p. 212.
20
La razn principal que tenemos para hablar de la creacin de un Derecho
Educativo o Derecho de la Educacin, es que existe un volumen ya
considerable de jurisprudencia, de legislacin y reglamentacin sobre la
vida educativa. Y existiendo tal fondo o corpus jurdico, cabe verlo ya
cientficamente, para que al crecer en fechas prximas el volumen de sus
contenidos, su desarrollo no sea catico ni deficiente, sino que, bien
fundamentado en sus principios y jerarquizado en sus problemas, pueda
desarrollarse adecuadamente en todas las direcciones y niveles de la vida
educativa ()46
Como se puede observar, Escobar plantea una visin ms total del Derecho Educacional,
mucho ms compleja que la de Soria, en tanto propone una reaccin jurdica poderosa ante
el crecimiento del hecho educativo como hecho social, reaccin que no solamente involucra
a juristas sino tambin a pedagogos, antroplogos, administradores, socilogos, polticos y
politlogos, ofrecindoles a todos ellos la posibilidad de reflexionar sobre infinidad de
cuestiones relacionadas con el fenmeno educativo: desde su lugar en los marcos de la cultura
y la Historia, hasta el estatus jurdico de los educandos, los educadores y las autoridades
educativas.47 Sin embargo, esta importante virtud de definir el Derecho Educacional como
un fenmeno complejo se ve disminuida en tanto el autor mexicano no nos ofrece como s
lo hace el Profesor Soria una definicin exacta sobre qu se debe entender por legislacin
educacional, sino que ms bien, nos recalca reiteradamente la necesidad urgente del Derecho
de la Educacin. Esto no deja de ser relevante, pues el concepto de normativa educacional
supone un argumento de peso para la idea de autonoma y por lo mismo, debe desarrollarse
debidamente, cuestin que el Profesor Escobar omite.
Para Zrate y Romero, sin embargo, la definicin ms completa es la que entrega el Profesor
Celn Arce Gmez.48 Para Arce, el Derecho Educacional:
() tiene por objeto la regulacin de la educacin en la sociedad en todas

sus manifestaciones: el sistema educativo, las formas de prestacin
educativa, los derechos y deberes de sus beneficiarios, y los derechos y
46
Ibd. p. 213.
47
Ibd.
48
ZRATE, Miguel y ROMERO, Alfredo. op.cit. p.45.
21
deberes fundamentales de las personas respecto a la educacin, en suma, el
rgimen jurdico de la educacin en una sociedad determinada. 49
Una simple comparacin con la definicin de Zrate y Romero nos deja claro que los
Profesores chilenos tuvieron la definicin de Arce en mente para construir la suya.
Recordemos que ellos definen el Derecho Educacional como:

En el mismo orden, ambas definiciones incluyen menciones al objetivo de regular el

fenmeno educativo en la sociedad en todas sus manifestaciones y en el acontecer
educativo formal; posteriormente ambas definiciones insisten en regular las formas de
prestacin educativas o la educacin en s (ensear y aprender); luego, ambas definiciones
suponen la regulacin de relaciones jurdicas propias del fenmeno educativo, una regulando
los derechos y deberes de sus beneficiarios (refirindose a las prestaciones educativas) y
la otra regulando las relaciones que surjan entre ellos (derechos y deberes) refirindose a
los actores de la educacin; asimismo, ambas definiciones suponen el carcter fundamental
del derecho que regulan en tanto se trata por una parte de regular derechos y deberes
fundamentales de las personas respecto a la educacin y por otra se trata de regular la
necesaria proteccin de los derechos fundamentales que se identifican en dicha dinmica (la
educativa). Finalmente ambas definiciones terminan en trminos muy similares: mientras
para una el Derecho Educacional es en suma, el rgimen jurdico de la educacin en una
sociedad determinada, para la otra es el derecho que regula en su integridad el sistema
educativo.
49
ARCE, Celn. 2012. Derecho Educativo. San Jos de Costa Rica, Costa Rica. Editorial Universidad
Estatal a distancia (EUNED). [en lnea[ <http://books.google.cl/books?id=Z2skG-
ddJDMC&printsec=frontcover&source=gbs_ge_summary_r&cad=0#v=onepage&q&f=false> [consulta 14 de
enero de 2015] p. 15.
50
ROMERO, Alfredo y ZRATE, Miguel. op. cit. p. 46.
22
A nuestro juicio, el problema de la definicin de Arce, no tiene tanto que ver con la forma en
cmo est estructurada ni su amplitud (en la que podemos incluso estar bastante de acuerdo),
sino ms bien con que Arce Gmez, inmediatamente despus de entregar esta definicin,
vincula estrechamente al Derecho Educativo con el Derecho Administrativo, como parte
integral de ste. En efecto, para el Profesor Arce Gmez, el Derecho Educacional no puede
ser una rama del derecho pues no posee principios propios y por esta razn no sera un
derecho autnomo sino solo una especialidad del Derecho Administrativo. En efecto, el autor
sostiene que:
"No creemos de manera alguna que el derecho educativo pueda

considerarse como una rama del derecho y se pueda diferenciar, as, del
derecho administrativo, ya que, para que esto sea posible, se requiere que
desarrolle principios propios." 51
Y ms adelante, vuelve a insistir en que:
"(...) el derecho educativo es una rama especializada del derecho

administrativo, por lo que resultan aplicables a l los principios generales
de este ltimo, as como sus leyes generales tpicas (...)" 52
Por tanto, su concepto podr contener todos los aspectos esenciales para ser una buena
definicin de Derecho Educacional, pero en realidad no pretende ser ms que una descripcin
de un rea especializada del Derecho Administrativo, cuestin del todo contraria a la tesis
que defiende el libro de Zrate y Romero y por supuesto, este Informe. Por esta razn resulta
al menos curioso que los Profesores chilenos hayan elegido como principal referente para su
definicin, un concepto de Derecho Educacional que analizado con profundidad no hace
sino negar su carcter de rama del derecho.
Ahora bien, tambin es importante sealar que una crtica generalizada que es posible hacerle
a todas las definiciones hasta aqu revisadas, es que el problema de la autonoma no es
relevante para ninguno de los autores sealados, lo cual es un vaco fundamental que debe
ser salvado. Ni Zrate ni Romero ni tampoco los autores latinoamericanos en que ellos basan
51
ARCE, Celn. op.cit. p. 16.
52
Ibd.
23
su concepcin del Derecho Educacional se refieren a la autonoma como el criterio relevante
a poseer para que un conjunto de normas jurdicas sean una rama autnoma del derecho.
Mucho menos proyectan la autonoma del Derecho Educacional en las tres dimensiones que
ya hemos descrito a lo largo de esta presentacin: la dimensin cientfica, la dimensin
pedaggica y la dimensin legislativa. Las definiciones de los autores revisados coinciden
ms bien en que la educacin es un fenmeno social de primera relevancia para la Humanidad
y cuyo desarrollo desde el Derecho - para que sea racional - debe ser guiado por una labor de
sistematizacin y coordinacin que ellos llaman de Derecho Educativo o Educacional. Sin
embargo, no hay en sus definiciones ni en la forma en que caracterizan el Derecho
Educacional una profundidad tal que permita justificar de forma estrictamente jurdica la
existencia de esta rama del derecho como una rama autnoma.
Donde s es posible encontrar ejemplos ms certeros para fundamentar jurdicamente la

autonoma del Derecho Educacional, es en el caso brasileo, caso que no figura en el anlisis
comparado que se hace en el libro de Romero y Zrate y que trataremos a continuacin.
El estudio del Derecho Educacional como una disciplina jurdica autnoma en el Derecho
brasileo tiene sus orgenes en 1977, cuando se realiz en la ciudad de Campinas el Primer
Seminario de Derecho Educacional, que cont con el auspicio de la Universidad Estatal de
Campinas (UNICAMP) y que durante tres das reuni a educadores y juristas brasileos
interesados en debatir sobre la relacin entre Educacin y Derecho. Dentro de las
conclusiones a las que lleg este importante encuentro se encuentran, entre otras, proponer
al Ministerio de Educacin Brasileo: (a) sensibilizar a los poderes pblicos y en especial a
las entidades responsables de la educacin sobre la importancia de sistematizar la legislacin
educativa, (b) patrocinar cursos sobre Derecho Educacional para el personal que
directamente trabaja en el sector y (c) otorgar recursos y condiciones para realizacin de
estudios cientficos de Derecho Educacional.53 Asimismo, otra conclusin importante del
Seminario fue la de apoyar la creacin de rganos universitarios destinados al estudio del
Derecho Educacional, as como tambin la realizacin de otros Seminarios y Ponencias al
respecto.54 Las conclusiones llegan incluso ms all y recomiendan estimular la inclusin del
Derecho Educacional como un curso regular optativo en las Facultades de Derecho del Brasil,
en el nivel de pre y post-grado.55
53
JOAQUIM, Nelson. op.cit. p. 106.
54
Ibd.
55
Ibd. p. 107.
24
Ahora bien, no fue sino hasta los estudios de Renato Alberto Theodoro Di Dio que no se da
inicio a una discusin doctrinal propiamente jurdica respecto a la autonoma del Derecho
Educacional brasileo. En efecto, en una tesis titulada "Contribuio Sistematizao do
Direito Educacional" publicada en 1981, Di Dio intenta con bastante xito demostrar que el
Derecho Educacional brasileo tiene todos los requisitos para ser una rama autnoma del
derecho56, los cuales para l son (1) una extensin suficiente que justifique un estudio
especial, (2) doctrinas homogneas, dominadas por conceptos generales y comunes, distintos
a los conceptos informadores de otras disciplinas y (3) un mtodo propio para abordar el
objeto propio de su estudio.57 En efecto, Di Dio define el Derecho Educacional como:
"() conjunto de normas, princpios, leis e regulamentos, que versam sobre

as relaes de alunos, professores, administradores, especialistas e
tcnicos, enquanto envolvidos, mediata ou imediatamente, no processo
ensino-aprendizagem."58
Su definicin dio pie al inicio de una profusa creacin doctrinal al respecto, que con el tiempo
se materializ en la aparicin de varias definiciones originales de Derecho Educacional,
como por ejemplo la de Jos Augusto Peres59, la de lvaro Melo Filho60, la de Aurelio
56
Ibd. p. 109.
57
DI DIO, Renato Alberto Teodoro. Contribuio sistematizao do direito educacional. p.28. Cit.
en: JOAQUIM, Nelson. op.cit. p. 110.
58
JOAQUIM, Nelson. op.cit. p.113.
59
PAEZ DE OLIVEIRA, Valtenio. 2013. Derecho Educacional en el MERCOSUR. Lagunas jurdicas
en las Leyes 26.206 de Argentina y 9.394 de Brasil. Edit. Dunken. Buenos Aires, Argentina. 192p. [en lnea]
<https://books.google.cl/books?id=DvQ4AwAAQBAJ&pg=PA29&lpg=PA29&dq=el+derecho+educacional+
como+una+nueva+rama+del+derecho&source=bl&ots=C9RmtcJfj5&sig=tBchs7eeLvf3S8bGANpi_ZmDUL
o&hl=es-
419&sa=X&ei=q4mtVKCPMIHxepyPhIgO&ved=0CDAQ6AEwBA#v=onepage&q=el%20derecho%20educ
acional%20como%20una%20nueva%20rama%20del%20derecho&f=false> [consulta: 16 de enero de 2015].
60
JOAQUIM, Nelson. op. cit. p. 114.
25
Wander Bastos61, la de Edivaldo M. Boaventura62, la de Jean Carlos Lima63 y la de Nelson
Joaquim,64 las cuales no reproducimos exclusivamente para no sobrecargar el acpite.
Lo interesante de esta abundancia de definiciones, ms que el anlisis particular de cada una
de ellas, es que en todas se parte de una base comn: el Derecho Educacional Brasileo es
un derecho autnomo de cualquier otra rama del derecho, pues desde un inicio en la discusin
doctrinal brasilea se plante el problema de la autonoma como algo fundamental a resolver,
cuestin que se habra logrado con xito debido al contundente trabajo de numerosos
juristas.65 Es por esta razn que el ejemplo brasileo, para efectos del objeto de este trabajo
y en el contexto chileno, es una referencia ineludible de la cual hay todava mucho que
aprender y profundizar.
En conclusin, las definiciones citadas a propsito del libro Introduccin al Derecho

Educacional chileno son en general un conjunto de muy buenas razones para sostener que
el Derecho Educacional es una necesidad, mas no son a mi juicio argumentos propiamente
jurdicos. Por su parte, el caso brasileo parece entregar ms luces sobre el camino que
debisemos seguir (primero, justificar la autonoma), pero el hecho de ser un derecho
extranjero con particularidades propias hace imposible exportar sin ms sus reflexiones, las
que debisemos adecuar al contexto nacional. El vaco que existe en el pionero libro de los
Profesores Zrate y Romero (principal intento chileno por desarrollar esta rama del derecho)
hace que el tratamiento del concepto de autonoma y sus tres dimensiones de proyeccin, ya
analizadas ms arriba, sea extraordinariamente necesario para dotar de contundencia jurdica
a los esfuerzos para que el Derecho Educacional sea una nueva y asentada rama del derecho
chileno.
El siguiente acpite tendr precisamente el objetivo de desarrollar una argumentacin ms

propiamente jurdica, ligada al concepto de autonoma y a sus tres dimensiones, esperando
que esto permita proponer una justificacin terica slida para esta nueva rama del derecho
patrio: el Derecho Educacional.
61
Ibd. p. 114-115.
62
BOAVENTURA, Edivaldo. 1996. Um ensaio de sistematizao do direito educacional. Revista de
Informao Legislativa, a.33 n.131. Brasilia, Brasil. [en lnea] <
http://www2.senado.leg.br/bdsf/bitstream/handle/id/176476/000512685.pdf> [consulta: 16 de enero de 2015].
p. 37.
63
64
Ibd. p. 115-116.
65
Para una profundizacin sobre esto, ver: BOAVENTURA, Edivaldo. op.cit. pp. 41 45; JOAQUIM,
Nelson. op.cit. pp. 108-112.
26
2.2. Las tres clases de autonoma y sus manifestaciones en el naciente Derecho Educacional
chileno.
Como pudimos concluir en el primer acpite de este Informe, existe consenso en que la
principal caracterstica que debe poseer un determinado conjunto de normas y principios
jurdicos para identificarlos como una rama del derecho particular es la autonoma66.
Asimismo, llegamos a la conclusin de que el concepto de autonoma debe entenderse como
la posesin de un objeto propio de estudio67. En otras palabras, una rama del derecho es
autnoma respecto de otras ramas del derecho, cuando el conjunto de normas jurdicas que
la componen regulan un objeto particular y especfico.
En el caso del Derecho Educacional circunscribiremos este objeto de estudio, de forma

preliminar, al fenmeno educativo y a las relaciones jurdicas que nacen a propsito de l.
Pero esa afirmacin sobre su objeto propio de estudio, no basta. Sostener que el Derecho
de la Educacin es autnomo de otras ramas del derecho tales como el Derecho
Administrativo o Constitucional, al no ser una afirmacin pacfica, debe ser probada
jurdicamente y para ello, son tiles las tres clases de autonoma que analizamos en
detalle anteriormente en este informe.
Como vimos, para que una disciplina pueda con propiedad situarse en la categora en la
que buscamos incorporar al Derecho de la Educacin, deben confluir en ella al menos
tres dimensiones de la autonoma: una autonoma cientfica, una autonoma didctica y
una autonoma legislativa, donde cada una representa un plano en el cual la autonoma
de una rama del derecho se proyecta en la vida social y jurdica. Entonces, no se trata
slo de poseer un objeto propio de estudio sino que adems, para que hablemos
seriamente de una nueva y autnoma rama del derecho, la autonoma debe materializarse
en los hechos, debe existir en cada uno de dichos planos.
A continuacin, nos referiremos a la autonoma del Derecho de la Educacin es decir

a su autonoma cientfica, didctica y legislativa, a la forma en que se despliega el
fenmeno educativo como objeto de estudio de esta disciplina en Chile.
66
67
Ibd.
27
2.2.1. Autonoma cientfica del Derecho Educacional chileno.
Como vimos anteriormente, el concepto de autonoma cientfica supone la necesidad de

encontrar un plano fctico en el cual los juristas (los cientficos del Derecho) puedan estudiar,
comprender y clasificar determinados fenmenos que sean propios del objeto de estudio que
se pretende o se ha podido identificar, de forma sistemtica, organizada y permanente en el
tiempo, a travs de mtodos de investigacin jurdica como el anlisis de normativa, la
revisin de jurisprudencia, el derecho comparado etc., y de esta forma, desarrollar un anlisis
cientfico tal que permita individualizar las caractersticas del fenmeno y encontrar sus
particularidades jurdicas (su ncleo dogmtico), as como tambin eventuales problemas y
respuestas a ellos.
En razn de lo analizado hasta ac, la autonoma cientfica particular del Derecho

Educacional estara dada entonces por la posibilidad cierta de determinar, conocer y explicar
los fenmenos jurdicos que se produzcan en el contexto particular de las relaciones
educativas. La posibilidad implcita detrs de alcanzar esta clase de autonoma es la de poder
hacer ciencia jurdica con el estudio del Derecho de la Educacin: organizarlo, categorizarlo,
sistematizarlo, concordarlo, analizarlo, criticarlo etc., lo que implica avanzar por dar
algunos ejemplos que durante este trabajo han surgido en la elaboracin de una teora de
sujetos activos y pasivos de los derechos y deberes nacidos a propsito de la comunidad
educativa; en definir con mayor nivel de especificidad la naturaleza jurdica del derecho a la
educacin y su relacin con la libertad de enseanza, analizando de forma crtica los
fundamentos de estos derechos educacionales; en estudiar con mayor detenimiento la
naturaleza de los reglamentos internos de los establecimientos educacionales y su eventual
condicin de fuentes del Derecho Educacional, entre muchas otras cuestiones ms.
Considero que este proceso de estudio sistemtico de temas propios del Derecho de la
Educacin chileno ya se inici. El ejemplo ms certero de esto es la ya mencionada
publicacin del libro Introduccin al Derecho Educacional chileno de los Profesores
Miguel Zrate Carrazana y Alfredo Romero Labra, con quienes comparto plenamente el
objetivo de emancipar al Derecho Educacional chileno de otras ramas del derecho, a pesar
de ms arriba haber sido crtico a la forma en que justifican su posicin, por no profundizar
en el concepto de autonoma y preferir una justificacin ligada a las ideas sobre cambios de
paradigmas cientficos de Thomas Kuhn, las cuales no parecen suficientemente probadas
para el caso particular del Derecho Educacional chileno. Sin embargo, los Profesores Zrate
y Romero no son los nicos que han dedicado trabajos acadmicos a temas propios de
28
Derecho de la Educacin en Chile. Esfuerzos en este sentido son, por ejemplo, los trabajos
ya citados ms arriba de los Profesores Humberto Nogueira, Toms Jordn, Fernando Atria,
ngela Vivanco y Juan Carlos Flores, a los que podemos sumar otros esfuerzos tales como
los libros de Lorenzo Andrade68 y el propio Miguel Zrate69 sobre el Estatuto Docente, los
anlisis crticos de Jorge Inzunza70 y Jess Redondo71 (en conjunto con otros autores) sobre
la construccin y evolucin histrico-poltica del derecho a la educacin y la
institucionalidad educativa en Chile. En un sentido similar, encontramos un interesante texto
del mencionado ms arriba Profesor Pablo Ruiz-Tagle en colaboracin con la Profesora Sofa
Correa, quienes se refieren al derecho a una educacin de calidad, pretendiendo darle un
contenido jurdico preciso a esta idea a travs de exigencias especficas que permitan hacerlo
valer de forma eficaz.72 Sobre libertad de enseanza tambin ha existido inters de la
Doctrina chilena, por ejemplo a travs del anlisis de esta libertad fundamental ante el
Tribunal Constitucional, de la mano del trabajo del Profesor Miguel ngel Fernndez73 o un
enfoque crtico a su configuracin legal, por parte de Ernesto Vargas.74
Todos estos trabajos son solo unos pocos ejemplos de la existencia de un inters creciente en
los ltimos aos por tratar sistemticamente asuntos propios de Derecho Educacional, inters
que es del todo previsible que contine y se extienda a otras temticas jurdico-educacionales.
Es solo mediante el crecimiento dogmtico que pueda tener el Derecho de la Educacin en
68
ANDRADE, Lorenzo. 2009. Estatuto Docente en su faceta de Estatuto Administrativo. Editorial
Thomson Reuters Puntolex. Santiago, Chile. 331p.
69
ZRATE, Miguel. 2012. Estatuto Docente: Indemnizaciones de los Profesores contratados del
sector Municipal. Editorial LegalPublishing. Santiago, Chile. 132pp.
70
INZUNZA, Jorge. 2009. La constitucin del derecho a la educacin y la institucionalidad educativa
en Chile: antecedentes para una polmica de 200 aos. Observatorio Chileno de Polticas Educativas
(OPECh). Programa EPE, FACSO Universidad de Chile. . Santiago, Chile. 143p. [en lnea] <
http://www.opech.cl/Libros/doc2.pdf> [consulta 17 de enero de 2015].
71
REDONDO, Jess. 2007. El derecho a la educacin en Chile Foro Latinoamericano de Polticas
Educativas (FLAPE). Buenos Aires, Argentina. 97p. [en lnea]
<http://www.opech.cl/inv/investigaciones/08Chile_Derecho.pdf> [consulta: 17 de enero de 2015].
72
CORREA, Sofa y RUIZ-TAGLE, Pablo. 2007. El derecho a una educacin de calidad. Anuario
de Derechos Humanos. N 3. pp. 173-181. [en lnea] <
http://www.anuariocdh.uchile.cl/index.php/ADH/article/viewFile/13480/13748> [consulta: 17 de enero de
2015].
73
FERNNDEZ, Miguel ngel. 2005. La libertad de enseanza ante el Tribunal Constitucional.
Universidad de los Andes, Facultad de Derecho. Santiago, Chile. 146p.
74
VARGAS, Ernesto. 2012. La configuracin legal de la libertad de enseanza: un caso de captura
regulatoria? Revista Derecho y Humanidades. N 20. pp. 341-355. [en lnea] <
http://www.derechoyhumanidades.uchile.cl/index.php/RDH/article/viewFile/34827/36530> [consulta: 17 de
enero de 2015].
29
el mundo de las ciencias del derecho chileno, que ser posible lograr mayores niveles de
autonoma cientfica. De todas formas, de lo anteriormente expuesto queda en evidencia que
este proceso ya se inici y de forma frtil.
Bueno es sealar que la experiencia internacional, especialmente a propsito de procesos

similares tales como los de Derecho Agrario, nos ha enseado que la bsqueda de una
autonoma cientfica del Derecho Educacional no debe ser entendida como una mera
discusin sobre la posibilidad de encontrar ciertos principios generales de esta rama y que la
diferencien de otras (aunque esta discusin no deje de ser interesante y provechosa) sino que
debe entenderse preferentemente como un proceso de estudio y sistematizacin serio sobre
temticas propias de la relacin entre Educacin y Derecho, proceso al cual se sumen
especialistas de todas las reas del derecho y por supuesto, del cual nazcan nuevos
especialistas de Derecho Educacional. En este sentido, es perfectamente posible alcanzar un
nivel ptimo de autonoma cientfica en la medida que se contine con el ya iniciado estudio
profesional-tcnico del Derecho de la Educacin chileno, que permita seguir explicando los
fenmenos jurdicos propios de esta rama.
2.2.2. Autonoma didctica del Derecho Educacional chileno.
Recordemos que la autonoma didctica de una rama del derecho consiste en la atencin
especializada que le entregan las instituciones formadoras de abogados y abogadas a la
enseanza de las normas y los principios que forman parte de un conjunto orgnico particular.
Citando a Arellano, concluimos que es preciso estudiar por separado lo distinto y si una rama
del derecho tiene caractersticas distintas frente a otras ramas del Derecho, requiere de
estudios especializados75. Esta proyeccin del concepto de autonoma en la enseanza del
derecho, necesariamente se debe traducir en ctedras o cursos especializados, seminarios,
conferencias, foros, etc., que traten sobre el objeto propio de estudio que se pretende convertir
en rama del derecho (recordemos el mencionado caso del Derecho Educacional en Brasil).
En otras palabras, la autonoma didctica viene dada principalmente por la inclusin de la
rama del derecho en los planes de estudio jurdicos de las Facultades de Derecho.
En este sentido, en materia de autonoma didctica del Derecho Educacional chileno, el

avance de nuestra realidad jurdica es lento pero consistente. Existen a la fecha algunas
iniciativas embrionarias, pero exitosas, que promueven la inclusin del Derecho de la
75
ARELLANO, Carlos. op.cit. p.13.
30
Educacin en las mallas curriculares de la carrera de Derecho y tambin existen cursos que
de forma ms indirecta se refieren al tratamiento jurdico de la educacin.
En efecto, la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile ya cuenta con cursos destinados

a ampliar la formacin de sus estudiantes en el rea. Durante el ao 2013, 2014 y durante el
presente 2015, fue implementado un taller de memoria76 impartido por el Profesor Francisco
Ziga y su ayudante Flavio Quezada, denominado Derecho de la Educacin, cuyo
objetivo es precisamente estudiar y sistematizar el marco normativo de la educacin en Chile,
desde la perspectiva del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, el Derecho
Constitucional y el Derecho Administrativo, promoviendo el desarrollo de Memorias de Pre-
Grado en la materia77. En un sentido similar, han existido otros talleres de memoria como el
dirigido por la Profesora Mara Anglica Figueroa sobre el estatuto jurdico de la Educacin
Superior en Chile entre los aos 1960 y 2010, impartido durante el ao 201278 o el curso de
formacin general sobre Marco Legal de la Educacin en Chile, impartido por la Profesora
Mara Ins lvarez.79 Estos cursos han permitido que temas propios de Derecho Educacional
sean hoy un interesante nicho de investigacin para Memoristas, lo que es posible comprobar
en el creciente nmero de Memorias que ya se han publicado sobre temas afines.80
76
N del A. Los talleres de memoria son cursos ofrecidos por la Facultad de Derecho de la Universidad
de Chile, mediante los cuales un grupo limitado de estudiantes trabaja activamente y en forma participativa
bajo la direccin de un profesor en la investigacin, desarrollo y exposicin de temas afines vinculados al objeto
de inters comn ofrecido por el profesor como taller. (va: http://www.derecho.uchile.cl/pregrado/secretaria-
de-estudios/52230/talleres-de-memoria)
77
N del A. El autor de este Informe, en conjunto con el tambin Egresado de esta Facultad, don Felipe
Larenas Burgos, promovieron y participaron en la elaboracin del programa del referido Taller, asumiendo
tambin el rol de Ayudantes Ad Honorem del mismo durante los aos 2013 y 2014, siempre con el afn claro
de contribuir a la autonoma didctica del Derecho Educacional chileno. Ver programa del curso en:
http://web.derecho.uchile.cl/pregrado/2014_1/new/pro_d.php?recordID=1617
78
Ver programa del curso en: http://web.derecho.uchile.cl/pregrado/2012_1/pro_d.php?recordID=1155
79
Ver programacin acadmica 1 semestre de 2015 en:
http://web.derecho.uchile.cl/pregrado/2015_1/dere/doc/cursos_form_general.pdf
80
Solo para efectos demostrativos: ALVARADO, Cristin. 2008. La educacin ante la Constitucin y
la Jurisprudencia. Memoria para optar al grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales. Profesor gua:
Miguel ngel Fernndez. Santiago de Chile. Universidad de Chile. 179p; TABILO, Mara Concepcin. 2008.
El derecho fundamental a la educacin. Memoria para optar al grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas y
Sociales de la Universidad de Chile. Profesor Gua: Augusto Quintana. Santiago, Chile. Universidad de Chile.
336p; MATELUNA, Sebastin y VIEL, Nicols. 2010. El conflicto constitucional entre el derecho a la
educacin y la libertad de enseanza: propuestas para la correccin de las asimetras. Memoria para optar
al grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de Chile. Profesor Gua: Ana Mara
Garca. Santiago, Chile. Universidad de Chile. 75p.; DAZ, Jos Ignacio y SAN MARTN, Pablo. 2011.
Marco jurdico de la educacin en Chile (1973-2010). Memoria para optar al grado de Licenciado en
Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de Chile. Profesor gua: Sofa Correa Sutil. Santiago de Chile.
Universidad de Chile. 469p; PAZ, Axel. 2014. Normativa constitucional sobre libertad de enseanza y
derecho a la educacin en la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile de 1980: anlisis de las Actas de
31
Pero la Universidad de Chile no es la nica que cuenta con cursos de estas caractersticas.
Por ejemplo, en Universidad de Via del Mar, se imparti un curso denominado Derecho y
Educacin, dictado por el Profesor Jaime Bassa81, mientras que en la Universidad Mayor,
se ha impartido un ramo (aunque para carreras de Pedagoga) llamado Legislacin
Educacional, impartido por el Profesor David Torruella.82
Estos cursos son solo un ejemplo de que es posible dedicarle un trabajo acadmico serio a la
enseanza de materias relacionadas a esta naciente rama del derecho en Chile.
A mayor abundamiento, bueno es recordar que a propsito del caso del Derecho Tributario,
un paso fundamental en su camino a la autonoma fue la realizacin de las Primeras Jornadas
Latinoamericanas de Derecho Tributario, celebradas en Montevideo durante el ao 1956, en
las cuales se lograron una serie de acuerdos doctrinarios que tuvieron influencia en todo el
resto de la Doctrina propiamente tributarista. 83 En materia de Derecho la Educacin ya
mencionamos ms arriba la importancia que tuvo para la doctrina brasilea la realizacin del
Primer Seminario de Derecho Educacional, que cont con el auspicio de la Universidad
Estatal de Campinas (UNICAMP) y que durante tres das reuni a educadores y juristas
brasileos interesados en debatir sobre la relacin entre Educacin y Derecho. En efecto,
dentro de las conclusiones a las que lleg este importante encuentro se encontraba la de
proponer al Ministerio de Educacin Brasileo, patrocinar cursos sobre Derecho Educacional
para el personal que directamente trabaja en el sector, apoyar la creacin de rganos
universitarios destinados al estudio del Derecho Educacional, as como tambin la realizacin
de otros Seminarios y Ponencias al respecto.84 Pero para efectos de la autonoma didctica
del Derecho Educacional brasileo, la conclusin principal a la que lleg este encuentro
acadmico fue la de estimular la inclusin del Derecho Educacional como un curso regular
optativo en las Facultades de Derecho del Brasil, en el nivel de pre y post-grado,85
reconociendo as la importancia de este plano de la autonoma.
la Comisin de Estudios de la nueva Constitucin y del Consejo de Estado. Memoria para optar al grado de
Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de Chile. Profesor Gua: Mara Anglica
Figueroa. Santiago, Chile. Universidad de Chile. 134p.
81
Ver en currculum de Profesor Jaime Bassa en: http://elseminariodebassa.blogspot.com/p/cv.html
82
Ver en currculum de Profesor David Torruella en: http://elseminariodebassa.blogspot.com/p/cv.html
83
Para profundizar en esta experiencia, ver VALDS, Ramn. op.cit.
84
85
Ibd. p. 107.
32
En el mismo sentido, durante el ao 2014 se realizaron las Primeras Jornadas de Derecho
Educacional chileno, organizadas en conjunto entre el Centro de Estudios de la Federacin
de Estudiantes de la Universidad de Chile (CEFECh) y el Centro de Alumnos de la Facultad
de Derecho de la Universidad Diego Portales. La finalidad de estas Jornadas fue estudiar
temas propios de Derecho Educacional e iniciar, mediante esta clase de instancias
acadmicas, un proceso similar al ocurrido a propsito del Derecho Tributario y el Derecho
Educacional brasileo.86
En conclusin, no hay duda que los niveles de autonoma pedaggica del Derecho
Educacional chileno son incipientes. Sin perjuicio de eso y en base a los antecedentes
expuestos en este acpite, considero que el proceso de apertura de las Facultades de Derecho
- y en general, del ambiente acadmico del Derecho - a materias propias de Derecho
Educacional, ya se inici. Es de esperar que en los prximos aos, este proceso se acente y
se multipliquen los esfuerzos pedaggicos por ensear esta rama del derecho en las
Facultades de Derecho de todo el pas.
2.2.3. Autonoma legislativa del Derecho Educacional chileno.
Finalmente, llegamos a la ltima de las tres dimensiones en las cuales ha de proyectarse la

autonoma de una rama del derecho. Ya analizadas las autonomas cientfica y pedaggica,
corresponde referirnos a la autonoma legislativa del Derecho Educacional chileno.
Recordemos que la autonoma legislativa se verifica cuando el Legislador crea una

normatividad especfica, que no adhiere a ninguna otra rama del derecho ya asentada. Dicho
de otro modo, si el Legislador cuando legisla es consciente que est creando - por ejemplo -
Derecho Educacional y no otra rama, la batalla por su autonoma se encuentra
indefectiblemente ganada. Por tanto, la autonoma legislativa es probablemente el estado ms
avanzado al que una rama del derecho puede aspirar, en tanto el Legislador como creador de
normas jurdicas es por definicin el que se encuentra en mejor posicin para propiciar
el nacimiento de una nueva rama del derecho.
86
N del A. Estas Jornadas contaron con la presencia y las exposiciones de los aqu citados profusamente
Profesores Miguel Zrate, Alfredo Romero y Fernando Atria. El autor de este Informe particip activamente en
la organizacin de las Jornadas en su calidad de investigador del rea de Derecho Educacional del CEFECh y
expuso el argumento principal de este trabajo (que se basa a su vez, en su Memoria de Pregrado) en una ponencia
realizada en conjunto con el tambin Egresado de Derecho don Felipe Larenas Burgos.
33
En este sentido, considero que existen dos buenos argumentos para considerar que el Derecho
Educacional chileno posee autonoma legislativa. El primero dice relacin con el extenso
volumen legislativo que regula el fenmeno educativo en nuestro pas. El segundo, dice
relacin con que el Legislador chileno ha consagrado expresamente la existencia de una clase
especial de regulacin para el fenmeno educativo: la normativa educacional.
En relacin al primer argumento sobre el extenso volumen legislativo que regula la

educacin en Chile no es un hecho novedoso que el fenmeno educativo ha generado un
enorme entramado jurdico para su regulacin. Esto lo ha reconocido expresamente el
Tribunal Constitucional en una de las ms recientes sentencias que trata sobre materias
propias de esta naciente rama del derecho, la cual se refiere a la creacin de la figura del
administrador provisional y de cierre para las instituciones de educacin superior. En efecto,
el Tribunal Constitucional sostiene que:
DECIMOSEXTO. Que el derecho a la educacin y la libertad de

enseanza en la Constitucin, constituyen mbitos distintos pero
intrnsecamente vinculados y representativos de un complejo conjunto de
derechos, reconocidos en el artculo 19, numerales 10 y 11, del texto
fundamental. En su globalidad contienen derechos de libertad, deberes
sociales, deberes estatales, derechos de prestacin, derechos de
organizacin y procedimiento, garantas constitucionales y, en general, un
entramado normativo que configura un denso cuerpo constitucional, legal
y estatutario de principios y reglas;87
Este entramado normativo es, en efecto, bastante denso. Mediante una muy ligera revisin
de la normativa aplicable que el Ministerio de Educacin chileno publica en su sitio web88
(cumpliendo as el mandato de transparencia activa que le impone el Legislador) es posible
identificar que hasta el momento su marco normativo consiste en 68 leyes, que van desde la
Ley General de Educacin, hasta la Ley que crea un Sistema Nacional de Aseguramiento de
la Calidad de la Educacin Parvularia, Bsica y Media y su Fiscalizacin, pasando por leyes
que regulan mecanismos de financiamiento para la educacin superior, la entrega de
subvenciones a la educacin escolar, evaluacin docente, patrimonio cultural, alimentacin,
entre muchos otros asuntos. Asimismo, es posible identificar 18 Decretos con Fuerza de Ley,
87
TC. 27-11-2014. Sentencia Rol 2731-2014. Considerando 16.
88
N. del A. Recuento de datos realizado por el autor, basado en la informacin disponible [en lnea] en:
http://www.mineduc.cl/transparencia/normativa_a7c.html.
34
69 Decretos Supremos, entre otros cuerpos normativos como Decretos Exentos,
Resoluciones Exentas, etc. El mismo ejercicio es posible realizar con otros rganos del
Estado relacionados con la materia: Superintendencia de Educacin Escolar, la Agencia de
Calidad de la Educacin, Junta Nacional de Jardines Infantiles, el Consejo Nacional de la
Educacin, entre otras muchas otras instituciones cuyo marco normativo es similar al del
Ministerio de Educacin y que se proyecta siga creciendo, dadas las numerosas
modificaciones legislativas que se avizoran para los prximos aos.
Sin embargo, este primer argumento respecto al enorme volumen normativo que regula el
fenmeno educativo, aporta solo en la medida que consideremos el crecimiento excesivo y
catico de la normativa educacional como una razn poderosa para hablar de una nueva rama
del derecho, tal como lo han hecho algunos autores nacionales y extranjeros, como pudimos
ya observar. El primer argumento no aporta mucho a nuestra empresa de configurar la
autonoma del Derecho Educacional chileno desde una perspectiva propiamente jurdica.
En efecto, considero que el principal argumento en relacin a la autonoma legislativa del

Derecho Educacional, es la accin consciente del Legislador de crear una clase especial de
norma que regula el fenmeno educativo: la normativa educacional. Este segundo argumento
es, por lejos, el ms poderoso para afirmar que el Derecho Educacional tiene autonoma
legislativa y fue introducido a la discusin chilena por los Profesores Miguel Zrate y Alfredo
Romero en su libro Introduccin al Derecho Educacional chileno. Estos autores sostienen
que el principal motivo para la fundacin de esta especialsima rea del derecho es la
prescripcin conceptual de la normativa que regula la educacin. 89 En efecto, los autores
identifican certeramente que con la promulgacin de la Ley N 20.529 que crea un Sistema
Nacional de Aseguramiento de la Calidad de la Educacin parvularia, bsica y media y su
fiscalizacin, el Legislador incluye - por primera vez en todo el ordenamiento jurdico
chileno - el concepto de normativa educacional. Y para ellos, si se ha creado legalmente
la composicin jerrquica de las reglas que regulan el proceso educativo, debe existir
una rama del derecho que las estudie y las sistematice.90
El anlisis que realizan los Profesores Romero y Zrate es a mi juicio completamente

acertado. Sin embargo, ellos no profundizan en porqu la inclusin del concepto normativa
educacional es su principal motivo para hablar de Derecho Educacional como nueva rama
del derecho. Esto, pues como se les critic ms arriba, ellos no incluyen en su anlisis el
89
RMERO, Alfredo y ZRATE, Miguel. op.cit. p. 44.
90
Ibd.
35
concepto de autonoma ni tampoco las dimensiones cientfica, pedaggica y legislativa,
simplemente las omiten. Precisamente esta ltima clase de autonoma es clave para entender
por qu la mencin expresa al concepto de normativa educacional es tan relevante para la
autonoma del Derecho Educacional: en la medida que el Legislador reconoce la existencia
de una normativa especial, cuyo objeto es regular el fenmeno educativo, expresamente
supone que esa normativa posee caractersticas particulares que la hacen especialsima
respecto de otras clases de normativas y por ende, expresamente le entrega autonoma
legislativa a la rama del derecho que aglutina dichas normas, en este caso, el Derecho
Educacional.
Y eso es precisamente lo que ha ocurrido con la Ley N 20.529 que crea un Sistema Nacional
de Aseguramiento de la Calidad de la Educacin parvularia, bsica y media y su fiscalizacin
(en adelante Ley SNACE). En el inciso primero de su artculo 48, seala que:
Artculo 48.- El objeto de la Superintendencia ser fiscalizar, de

conformidad a la ley, que los sostenedores de establecimientos
educacionales reconocidos oficialmente por el Estado se ajusten a las leyes,
reglamentos e instrucciones que dicte la Superintendencia, en adelante "la
normativa educacional.
Podramos decir entonces, sin temor a equivocarnos, que este artculo 48 es el artculo
fundacional del Derecho de la Educacin chileno pues al prescribir expresamente la
existencia de una normativa especfica en materia educativa, el Legislador chileno consagra
que la normativa educacional es una clase especial de normativa y la distingue explcitamente
de otra clase de normas. Esta idea se reitera a propsito del inciso tercero y ltimo del mismo
artculo, que seala:
Si en el ejercicio de sus atribuciones la Superintendencia toma

conocimiento de infracciones a otras normas legales que no integran la
normativa educacional, deber informar a los rganos fiscalizadores
correspondientes. La Superintendencia no podr iniciar procesos
sancionatorios por infracciones a normas legales que no integran la
normativa educacional.
As, al reconocer que hay normas que no integran la normativa educacional, el Legislador
chileno supone entonces la existencia de una clase especial de normas que s regulan
36
especficamente el fenmeno educativo, consagrando explcitamente la autonoma legislativa
de nuestro Derecho Educacional.
Ahora bien, la pregunta que se nos abre es de qu hablamos cuando hablamos de normativa
educacional? Siguiendo al art. 48 de la Ley SNACE, la normativa educacional es definida de
una manera bastante genrica y en relacin al objeto de la Superintendencia de Educacin
Escolar, rgano creado en el contexto del nuevo sistema para asegurar calidad en la educacin
chilena. As, el artculo 48 seala que el objeto de la Superintendencia ser fiscalizar que los
sostenedores de establecimientos educacionales reconocidos oficialmente por el Estado se
ajusten a las leyes, reglamentos e instrucciones que dicte la Superintendencia definiendo a
estas normas como aquellas que debern entenderse en adelante como la normativa
educacional.
Por esta razn, considero que la redaccin del citado artculo 48 nos lleva a la conclusin de
que el concepto de normativa educacional que introduce la Ley N 20.529 se encuentra
circunscrito exclusivamente a las leyes, reglamentos e instrucciones que dicte la
Superintendencia para regular a los sostenedores de establecimientos educacionales
reconocidos oficialmente por el Estado. Por tanto, para saber exactamente cules seran los
cuerpos normativos que caben en la categora de normativa educacional, debemos - segn
esta interpretacin ceirnos estrictamente a las normas que regulan a los sostenedores. All,
encontraremos un amplio rango de normas que van desde los nmeros 10 y 11 del art. 19 de
la Constitucin Poltica de la Repblica hasta la Ley General de Educacin, la Ley de
Subvenciones y la propia Ley sobre Aseguramiento de la Calidad, entre innumerables otros
cuerpos legales.
Sin duda, visto as, dicho concepto de normativa educacional introducido por la ley N
20.529 es incompleto y restringido. Esto pues se circunscribe solo a aquellas normas que
regulan a los sostenedores de establecimientos educacionales pre-escolares y escolares
reconocidos por el Estado, no incluyendo, por ejemplo, el procedimiento para obtener el
reconocimiento oficial de instituciones de educacin superior (consagrado en la LGE) ni
tampoco cualquier otra reglamentacin relacionada con este nivel educativo.
En razn de esto es que sostengo que la definicin legal de normativa educacional

contenido en la Ley SNACE, debe urgentemente expandirse. Sin perjuicio de lo anterior, es
imposible restarle relevancia al hecho de que mediante la definicin legal del art. 48 de la
Ley SNACE, las puertas de la autonoma legislativa del Derecho de la Educacin chileno se
abrieron para no volver a cerrarse. Dado su evidente carcter restringido, es preciso promover
una tendencia a ampliar el rango de normas incluidas en la definicin legal de normativa
37
educacional (al menos a las normas que regulan la educacin superior). Esto debiese
lograrse en principio mediante el estudio sistemtico de esta clase especial de normativa y
sus principios, adems de las modificaciones legales que se esperan para los prximos aos
en el contexto de la reforma educacional.
2.3. Hacia una definicin original del Derecho Educacional.
En el transcurso de este Informe he intentado entregar una argumentacin jurdicamente

aceptable de porqu considero que el Derecho Educacional es una rama del derecho chileno,
especializada dentro del universo del Derecho Pblico y autnoma de otras ramas tales como
el Derecho Constitucional o el Derecho Administrativo. El acpite anterior dej en evidencia
que el Derecho de la Educacin chileno posee ya una autonoma suficiente respecto a otras
ramas, pues tiene elementos tales que le permiten diferenciarse de ellas en un aspecto
cientfico, didctico y legislativo. Por esta razn es que a estas alturas considero que se han
entregado argumentos slidos que defienden el hecho de que el Derecho Educacional chileno
tiene todos los requerimientos doctrinarios para constituirse como una rama autnoma del
derecho.
Como dijimos ya anteriormente, en Chile y a diferencia de otras latitudes, esta idea es

relativamente novedosa. Sin embargo, existe un incipiente inters por el Derecho de la
Educacin, siendo el ya mencionado libro Introduccin al Derecho Educacional chileno
de los Profesores Miguel Zrate Carrazana y Alfredo Romero Labra, el primer y nico intento
cierto de definir qu es el Derecho Educacional en nuestro pas, hasta el momento. En este
sentido, es preciso recordar que los autores se refieren al Derecho de la Educacin como:

Si bien se valora profundamente el esfuerzo de los Profesores Zrate y Romero por ser
quienes dieron inicio formal a la discusin sobre esta nueva rama en el derecho chileno y por
91
ROMERO, Alfredo y ZRATE, Miguel. op. cit. p. 46.
38
tanto, indirectamente inspiraron estas lneas, a continuacin ofrecer una definicin original
de Derecho Educacional, que incluye en ella buena parte de las reflexiones que hasta el
momento he desarrollado en este Informe y que se propone, por supuesto de forma muy
humilde, para aportar en la solucin de ciertas contradicciones que hemos observado no
solamente a propsito de la definicin ofrecida por los autores chilenos, sino que tambin las
que analizamos crticamente ms arriba y en general, a los problemas particulares que han
surgido en el camino por su autonoma como rama del derecho.
Ms precisamente, con esta propuesta de concepto se busca salvar la omisin generalizada

de la Doctrina respecto de la idea de autonoma como elemento central de la definicin, en
su materializacin concreta en las tres dimensiones ya analizadas (cientfica, didctica y
legislativa) y adems, en la falta de caracterizacin del concepto de normativa educacional.
Es por esto que propongo definir el Derecho Educacional chileno como una rama
especializada del Derecho Pblico nacional, con autonoma cientfica, didctica y legislativa
de otras disciplinas, que comprende a la normativa educacional vigente y a los principios que
la informan y cuyo objeto es la regulacin jurdica del fenmeno educativo expresado ste
en cada uno de los niveles de la educacin formal, en la educacin no formal y en la
educacin informal, durante toda la vida de las personas y con respeto irrestricto a los
derechos educacionales consagrados en la Constitucin Poltica de la Repblica y, en lo
pertinente, a los Tratados Internacionales ratificados por Chile.
39
3. EL DERECHO EDUCACIONAL COMO UNA HERRAMIENTA
TIL EN LA ELABORACIN DE POLTICAS PBLICAS EN
EDUCACIN.
Bien sabido es que a partir de las movilizaciones estudiantiles de 2001 y 2006, pero
especialmente desde el movimiento estudiantil del ao 2011, existe en el pas una sensacin
ms o menos generalizada de que nuestro sistema educativo se encuentra en una profunda
crisis. De forma transversal se dice que solucionar el conflicto educacional es una necesidad
urgente para un pas que lucha por el desarrollo, por la superacin de la pobreza y de la
desigualdad. Tambin existe cierto consenso en que el debilitamiento intencional de la
Educacin Pblica, a travs de un set de polticas implementadas durante los ltimos 30 aos,
en el marco de un proceso de modernizacin encaminado a consolidar un Estado de carcter
subsidiario y bajo un ideario neoliberal, ha trado enormes y graves consecuencias para la
educacin chilena, tanto en materia de calidad como en inclusin. 92 Asimismo, la creacin
de un verdadero mercado educativo cuya eficiente racionalidad econmica vendra a
superar a la burocrtica racionalidad estatal, ha debilitado la idea misma de lo pblico como
una expresin de ciudadana y democracia. Bajo esta premisa, las grandes decisiones
educacionales de los ltimos aos se han tomado dentro de cuatro paredes, de espalda a las
mayoras, con un fuerte autoritarismo tecnocrtico y priorizando intereses econmicos y
empresariales, en el contexto de una educacin que se entiende principalmente como
mecanismo de desarrollo de capital humano avanzado e instrumental al sistema econmico.93
Durante los ltimos aos, el Movimiento Social por la Educacin integrado por diversos
actores sociales que pujan por reformas estructurales a la educacin chilena ha sido capaz
de fracturar los muros del modelo educativo chileno a travs de un ciclo de lucha continuado,
instalando discusiones que hace algunos pocos aos habran sido impensadas: desde
gratuidad universal del sistema educativo, pasando por el fin al lucro en todos los niveles de
enseanza, la desmunicipalizacin, una nueva carrera profesional docente, una preocupacin
por re-interpretar el concepto de calidad que el neoliberalismo y sus teoras de management,
accountability y capital humano avanzado, han instalado como forma de objetivar y medir
cuantitativamente el aprendizaje; hasta la pregunta fundamental acerca de cul es la
92
Para una mirada total a este proceso de modernizacin neoliberal, ver RUIZ ENCINA, Carlos. 2013.
Conflicto social en el neoliberalismo avanzado. Anlisis de clase de la revuelta estudiantil en Chile. Buenos
Aires, Argentina. CLACSO. 98p.
93
Para un adecuado tratamiento de la transicin de las ideas educacionales desde el paradigma
republicano al paradigma neoliberal, ver RUIZ SCHNEIDER, Carlos. 2010. De la Repblica al mercado.
Santiago, Chile. LOM Ediciones. 174p.
40
educacin que queremos para las futuras generaciones de chilenos y chilenas. Hoy, ms que
nunca, la discusin educacional se ha instalado en la agenda pblica y se avizoran grandes
reformas en la materia, lo que se ha acentuado con el advenimiento de un Gobierno de corte
progresista cuya centralidad poltica ha sido impulsar reformas de carcter estructural, no
slo en materia educacional, sino tambin en materia tributaria, constitucional, laboral,
previsional, etc. Sin ir ms all, durante enero de 2015 se aprob en el Congreso Nacional
una Reforma Escolar que modifica sustancialmente las reglas del juego que han de seguir los
sostenedores de establecimientos educacionales que reciben aportes del Estado: termina con
el co-pago de las familias y con el lucro, adems de terminar con la mayora de las formas de
seleccin. Tambin ha habido modificaciones importantes al marco regulatorio de la
Educacin de Prvulos y prximamente lo habr en materia de organizacin administrativa
de la educacin escolar, en carrera docente y en educacin superior.
Teniendo presente el contexto en que se encuentra la discusin nacional sobre educacin,

qu es lo que justifica el intento de configurar una nueva rama del derecho en este sentido?,
cul es la finalidad de levantar estas banderas, en das donde el enfoque pareciera estar en
reformas estructurales y no precisamente en la configuracin de una nueva rama del derecho
que las regule?
Estas preguntas son de aquellas que no por haber sido respondidas muchas veces, dejan de
ser relevantes. Desde lo estrictamente jurdico, el constituir una rama del derecho especfica
para un sector de la vida social permite describir mucho ms acabadamente un campo
determinado de estudio, constatar la coherencia y el sentido de las conductas humanas
exigidas por la sociedad en ese mbito particular de la vida y as, desde la teora del Derecho,
ofrecer modelos tericos de solucin para la resolucin prctica de los conflictos que all se
generen.94 En materia especficamente educacional, los conflictos son variados y no existe
actualmente un mtodo especfico para la solucin de problemas de carcter jurdico-
educativo, pues no hay una sistematizacin ni estudio suficiente de la normativa educacional
que lo permita. Por esta razn, se utilizan frecuentemente modelos tericos de solucin de
conflictos propios de ramas tan dismiles como el Derecho Civil o el Derecho Administrativo,
lo que contribuye a profundizar la falta de coherencia interna y la disgregacin de la
normativa educacional y de los principios que la informan (o que debiesen hacerlo).
En el contexto chileno y ms all de la ausencia de acuerdo social en torno a las reformas y
a la incapacidad de las fuerzas de cambio de hacer valer sus intereses de forma efectiva ante
la arremetida de las fuerzas conservadoras, una cosa es cierta: cada una de las reformas
educacionales que ya se han iniciado y aquellas que de seguro se iniciarn durante los
94
41
prximos aos, necesitarn un exhaustivo anlisis jurdico, toda vez que se materializarn
necesariamente en robustas modificaciones al marco legal de la educacin en Chile. Lo
anterior no es un mero ejercicio especulativo sino que se basa en una realidad concreta: el
sistema educativo chileno est formado por un gigantesco entramado normativo, estructurado
sobre la base de leyes de todo rango, variados reglamentos, numerossimos decretos y
resoluciones, etc. Cualquier modificacin estructural pasar necesariamente por variados
cambios legales. Por esta razn, los equipos interdisciplinarios que formen parte del proceso
de construccin legislativa y posterior aplicacin de las reformas educacionales en todos los
niveles, debern conocer en profundidad las caractersticas de la normativa vigente en el rea,
para lo cual es del todo recomendable una debida sistematizacin y coordinacin de sta.
Pero en pos de avanzar hacia una tcnica legislativa depurada y contribuir en buena forma al
debate ms propiamente jurdico sobre la cuestin educacional, los esfuerzos no debiesen
limitarse exclusivamente a un proceso de sistematizacin de la normativa educacional, sino
que deberan propender a la configuracin de una rama del derecho capaz de aglutinar en su
seno tanto a la norma positiva que regula el sector, como a los principios que la informan y
que le dan un carcter propio, as como tambin, otorgar una comprensin sistemtica y
organizada de la estructura administrativa del aparato estatal destinado a la provisin de
educacin, desde las reparticiones que se encargan del diseo del sistema hasta los
mismsimos establecimientos educacionales. Propender a esto, siguiendo nuevamente al
Profesor Vergara Blanco, es parte fundamental del sistema de aplicacin del Derecho y
constituye una tarea que la Doctrina debe seguir realizando constantemente no solo en
materia educacional, sino en otras muy diversas reas de la vida regulada, sino en todas.95
Sin perjuicio de lo anterior, completar dicha tarea es una empresa realmente titnica y por
tanto est muy lejos de ser la pretensin de este informe. El trabajo que se presenta en estas
lneas pretendi estudiar de forma lo ms acabada posible, pero con modestia, las condiciones
de posibilidad para que un determinado conjunto de normas jurdicas y principios puedan ser
considerados parte de una eventual rama del derecho chileno. Este esfuerzo se justifica en la
medida que las reformas educacionales que se avizoran, merecen ser formuladas, analizadas,
comprendidas y criticadas por profesionales del Derecho que sean capaces de al menos:
(i) entender el fenmeno educativo como proceso complejo, multifactorial e

interdisciplinario de primera relevancia poltica, econmica, social y cultural,
95
Ibd. p. 967.
42
(ii) reconocer en el Derecho una herramienta fundamental para una adecuada comprensin
de este fenmeno y
(iii) lograr niveles de especializacin jurdica en la materia que estn a la altura de los desafos
que implica reformar nuestro sistema educacional durante los prximos aos.
El Derecho Educacional como rama autnoma del derecho, puede contribuir a darle una
necesaria estructura y ordenacin a la numerosa normativa educacional chilena, as como
tambin, un tratamiento sistmico que sea capaz de identificar principios rectores propios
que iluminen tanto la aplicacin de la norma educacional como su interpretacin en casos
particulares y sobre todo, conflictivos.
Aquellos futuros profesionales que estn a cargo del sistema educativo nacional y que sean
formados en esta nueva e incipiente rama del derecho, debieran ser protagonistas de los
ajustes estructurales que se esperan para el sistema, ya sea desde el debate pblico y/o
acadmico o desde mbitos tcnico-jurdicos, asesorando al Ministerio de Educacin, a las
Subsecretaras, Superintendencias y dems reparticiones relacionadas y desde donde se
implementan las ms diversas polticas pblicas en el sector, siendo capaces de identificar
tanto los problemas como las soluciones especficas que nacen a propsito del fenmeno
educativo, cuyo tratamiento particular comienza a ser cada vez ms problemtico desde la
perspectiva tradicional y rgida del Derecho Constitucional, el Derecho Administrativo o el
Derecho Laboral.
Asimismo, conviene de sobremanera que quienes asesoren directamente a los Parlamentarios

en la difcil misin de legislar sobre educacin y tambin, todos quienes ejerzan funciones
jurisdiccionales en los distintos Tribunales de la Repblica, sean poseedores de una tcnica
jurdica depurada en la materia, tanto para legislar como para juzgar, cuestin que pasar
necesariamente por una profundizacin de sus conocimientos especficos en el rea.
Pero sin lugar a dudas, la finalidad creadora y ordenadora que puede tener el Derecho
Educacional como rama del derecho, no supone en ningn caso que en su configuracin se
encuentre el germen de las transformaciones educacionales que hoy la sociedad chilena
anhela. En este sentido, no hay que pedirle al Derecho ms de lo que el Derecho puede dar.
En su condicin de herramienta, el Derecho expresa en s el resultado de ciertas tensiones
situadas espacial y temporalmente en lugares y momentos concretos o dicho de otro modo,
correlaciones de fuerzas en plena lucha. As es como lo que conocemos como el Derecho
chileno no es ms que aquella normatividad especfica que en un determinado momento
histrico se impuso como dominante para un grupo social. Llevado a materia propiamente
43
educacional, el marco normativo que hoy rige la educacin en Chile est trazado por la
disputa entre la implementacin de un proyecto de modernizacin neoliberal y los focos de
resistencia a ste. As, es posible comprender mejor el porqu dentro de un mismo marco
legal, tenemos ejemplos claros de neoliberalismo en educacin, como la Ley de Subvencin
Escolar Preferencial que cristaliza la idea de focalizacin del gasto pblico; y tambin
tenemos trincheras de resistencia como el Estatuto Docente o la Ley N 19.464 sobre
asistentes de la educacin. Este carcter heterogneo y muchas veces confuso de la normativa
educacional, se explica por razones que no son propiamente jurdicas, sino polticas. Y al ser
producidas polticamente, solo pueden ser superadas polticamente.
Es precisamente por eso que el Derecho Educacional, visto como una herramienta y ms
especialmente, como una herramienta para el cambio y la transformacin del sistema
educativo, debe estar siempre al servicio de la deliberacin democrtica y no convertirse
nunca en un instrumento ms para profundizar el autoritarismo tecnocrtico que ha marcado
las polticas pblicas en educacin durante casi 40 aos. El peligro de la excesiva
tecnificacin es latente y un rasgo fundamental de la discusin que con este informe se
propone es precisamente que el desarrollo de esta disciplina, vaya de la mano con la incesante
tarea de democratizar las decisiones sobre los grandes temas del pas. Slo entonces,
ensanchadas sus espaldas por acuerdos sociales amplios en torno a las grandes reformas
educacionales que Chile necesita, es cuando el estudio del Derecho Educacional como tal se
volver indispensable para lograr un poderoso y eficaz marco regulatorio, acorde con las
legtimas expectativas de una mejor educacin para nuestro pas y capaz de darle una
solucin tcnicamente desarrollada a los conflictos de relevancia jurdica nacidos a propsito
del fenmeno educativo.
44
BIBLIOGRAFA
1. ANDRADE, Lorenzo. 2009. Estatuto Docente en su faceta de Estatuto Administrativo.

Editorial Thomson Reuters Puntolex. Santiago, Chile. 331p.
2. ARELLANO, Carlos. Las grandes divisiones del Derecho. Biblioteca Jurdica Virtual
del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM. [en lnea]
<http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/facdermx/cont/242/art/art1.pdf>
[consulta 30 de noviembre de 2014]
3. BOAVENTURA, Edivaldo. 1996. Um ensaio de sistematizao do direito educacional.

Revista de Informao Legislativa, a.33 n.131. Brasilia, Brasil. [en lnea] <
http://www2.senado.leg.br/bdsf/bitstream/handle/id/176476/000512685.pdf> [consulta: 16
de enero de 2015].
4. CARROZZA, Antonio y ZELEDN, Ricardo. 1990 Teora general e institutos de

derecho agrario. Buenos Aires, Argentina. Editorial Astrea. 420p.
5. CISNEROS, Germn. 2000. La interpretacin de la ley. 3 ed. Mxico, D.F. Editorial

Trillas. 163p.
6. CORREA, Sofa y RUIZ-TAGLE, Pablo. 2007. El derecho a una educacin de calidad.

Anuario de Derechos Humanos. N 3. pp. 173-181. [en lnea] <
http://www.anuariocdh.uchile.cl/index.php/ADH/article/viewFile/13480/13748> [consulta:
17 de enero de 2015].
7. DI DIO, Renato Alberto Teodoro. Contribuio sistematizao do direito

educacional. p.28. Cit. en: JOAQUIM, Nelson. op.cit.
8. ESCOBAR, Edmundo. 1982 El Derecho Educativo. El Derecho de la Educacin o el

Derecho en la Educacin. En: Memoria del X Congreso Mundial ordinario de Filosofa del
Derecho y Filosofa Social. Mxico, D.F. Universidad Autnoma de Mxico. [en lnea] <
http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/1/469/22.pdf> [consulta 14 de enero de 2015].
45
9. FERNNDEZ, Miguel ngel. 2005. La libertad de enseanza ante el Tribunal
Constitucional. Universidad de los Andes, Facultad de Derecho. Santiago, Chile. 146p.
10. GURVITCH, Georges. 2001. Elementos de Sociologa Jurdica. 2 ed. Granada,

Espaa. Editorial Comares S.L. 267p.
11. INZUNZA, Jorge. 2009. La constitucin del derecho a la educacin y la

institucionalidad educativa en Chile: antecedentes para una polmica de 200 aos.
Observatorio Chileno de Polticas Educativas (OPECh). Programa EPE, FACSO
Universidad de Chile. . Santiago, Chile. 143p. [en lnea] <
http://www.opech.cl/Libros/doc2.pdf> [consulta 17 de enero de 2015].
12. JOAQUIM, Nelson. 2009. Direito Educacional Brasileiro-Histria, Teoria e Prtica.

[en lnea] <http://www.sateducacional.com.br/admin/cursos/uploads/sat.pdf> [consulta 16
de enero de 2015].
13. LATORRE, ngel. 1991. Introduccin al derecho. 15 ed. Barcelona, Espaa.

Editorial Ariel. 197p.
14. PAEZ DE OLIVEIRA, Valtenio. 2013. Derecho Educacional en el MERCOSUR.

Lagunas jurdicas en las Leyes 26.206 de Argentina y 9.394 de Brasil. Edit. Dunken.
Buenos Aires, Argentina. 192p. [en lnea]
<https://books.google.cl/books?id=DvQ4AwAAQBAJ&pg=PA29&lpg=PA29&dq=el+der
echo+educacional+como+una+nueva+rama+del+derecho&source=bl&ots=C9RmtcJfj5&si
g=tBchs7eeLvf3S8bGANpi_ZmDULo&hl=es-
419&sa=X&ei=q4mtVKCPMIHxepyPhIgO&ved=0CDAQ6AEwBA#v=onepage&q=el%2
0derecho%20educacional%20como%20una%20nueva%20rama%20del%20derecho&f=fal
se> [consulta: 16 de enero de 2015].
15. PREZ LUO, Antonio-Enrique. 1996. Manual de informtica y derecho. Barcelona,

Espaa. Editorial Ariel. 222p
16. RAZ, Joseph. 1986. El concepto de Sistema Jurdico. Mxico, D.F. Universidad
Nacional Autnoma de Mxico. 289p.
46
17. REDONDO, Jess. 2007. El derecho a la educacin en Chile Foro Latinoamericano
de Polticas Educativas (FLAPE). Buenos Aires, Argentina. 97p. [en lnea]
<http://www.opech.cl/inv/investigaciones/08Chile_Derecho.pdf> [consulta: 17 de enero de
2015].
18. SORIA, Ral. 2011. Introduccin al anlisis del Derecho Educativo. [en lnea]
http://www.mailxmail.com/curso-introduccion-analisis-derecho-educativo-1-3 [consulta 14
de enero de 2015]
19. TC. 27-11-2014. Sentencia Rol 2731-2014. Considerando 16.
20. ULL Pont, Eugenio. 2003. Derecho Pblico de la Informtica. 2 ed. actualizada.
Madrid, Espaa. Universidad Nacional de Educacin a Distancia. 393p.
21. VALDS, Ramn. 1985. El derecho tributario como rama jurdica autnoma y sus
relaciones con la teora general del Derecho y las dems ramas jurdicas. Montevideo,
Uruguay. Fundacin de Cultura Universitaria. 42p.
22. VARGAS, Ernesto. 2012. La configuracin legal de la libertad de enseanza: un caso

de captura regulatoria? Revista Derecho y Humanidades. N 20. pp. 341-355. [en lnea] <
http://www.derechoyhumanidades.uchile.cl/index.php/RDH/article/viewFile/34827/36530>
[consulta: 17 de enero de 2015].
23. VERGARA, Alejandro. 2014. Sistema y autonoma de las disciplinas jurdicas. Teora
y tcnica de los ncleos dogmticos. Revista Chilena de Derecho. Vol.41, N 3, pp. 957-
991. [en lnea] <http://www.scielo.cl/pdf/rchilder/v41n3/art08.pdf> [consulta 09 de febrero
de 2015].
26. ZRATE, Miguel. 2012. Estatuto Docente: Indemnizaciones de los Profesores

contratados del sector Municipal. Editorial LegalPublishing. Santiago, Chile. 132pp
25. ZRATE, Miguel y ROMERO, Alfredo. 2013. Introduccin al Derecho Educacional
Chileno. Santiago, Chile. Editorial Legalpublishing. 654p
47

Derecho Educacional como nueva rama del derecho y herramienta en políticas públicas

Загружено:

Сведения о документе

Оригинальное название

Авторское право

Доступные форматы

Поделиться этим документом

Поделиться или встроить документ

Параметры публикации

Этот документ был вам полезен?

Это неприемлемый материал?

Авторское право:

Доступные форматы

Derecho Educacional como nueva rama del derecho y herramienta en políticas públicas

Загружено:

Авторское право:

Доступные форматы

INFORME MENSUAL DE ASESORA EXTERNA

Realizado por FUNDACION NODO XXI

AL DIPUTADO GABRIEL BORIC FONT.

CONTRATO (AE N 11/002/2015)

Pablo Ignacio Sandoval Seplveda

Santiago, octubre 2015.

Finalmente, en el tercer y ltimo acpite titulado El Derecho Educacional como herramienta

Como disciplina particular, la Sistemtica Jurdica tiene por objeto:

() ordenar los conceptos jurdicos generales insertos ya en una norma,

() cada jurista, observando un sector de la realidad, lo separa y

Siguiendo en esto a Vergara Blanco, la Sistemtica Jurdica ser entonces la disciplina

En este mismo sentido, Vergara Blanco sostiene que:

Si deseamos afirmar que una disciplina jurdica es tal, ello implica

Comprender la idea de sistema jurdico (y particularmente, su unidad) es til porque,

En efecto, lo que nos convoca principalmente en estas lneas es el estudio y la comprensin

1.2. La nocin de rama del derecho.

Tradicionalmente las ramas del derecho se han definido como:

(...) grupos o conjuntos de normas que, por referirse a sectores

Asimismo, Carlos Arellano citando el Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual de

Antonio-Enrique Prez Luo, por su parte y a propsito de discusiones similares a sta en el

() conjunto unitario de reglas especficas dirigidas a la regulacin de

1.3 La autonoma como objeto propio de estudio.

Segn el ya varias veces mencionado Profesor Alejandro Vergara Blanco, la autonoma de

Siguiendo a Vergara Blanco, podemos llegar a la conclusin de que si el objeto de estudio

Sin perjuicio de lo anterior, considero que si bien el ncleo dogmtico es imprescindible

En este sentido, si la exigencia de un ncleo dogmtico totalmente conformado para la

1.4. Las tres clases de autonoma.

A continuacin se realizar una breve conceptualizacin de cada clase de autonoma. De

1.4.1. Autonoma cientfica.

La primera clase de autonoma que reconoce la Doctrina que se ha referido a la materia es la

En los trminos de Vergara Blanco, la autonoma cientfica es la posibilidad cierta de

En efecto, tras el concepto de autonoma cientfica lo que existe es la necesidad de encontrar

1.4.2. Autonoma didctica.

En segundo lugar, la Doctrina reconoce la necesidad de una autonoma didctica, la cual

() es preciso estudiar por separado lo distinto y si una rama del derecho

Esta dimensin de la autonoma necesariamente se debe traducir en ctedras o cursos

1.4.3. Autonoma legislativa.

Tradicionalmente se ha considerado este estadio de desarrollo de una rama del derecho

() el hecho que unos pocos cientficos comiencen a desconfiar de la

En razn de estos argumentos, los Profesores Romero y Zrate definen el Derecho

() un sistema de reglas y principios jurdicos que interactan

En efecto, Zrate y Romero creen haber desencadenado, siguiendo a Kuhn, el nacimiento de

El as denominado derecho educacional de los seores Romero y Zrate

() estudia fundamentalmente la norma educacional, su integracin en el

Asimismo, Soria sostiene que:

La legislacin que comprende el Derecho Educativo, est conformada por

Lo ms interesante a mi juicio de la conceptualizacin del Profesor Soria es la utilizacin del

() reunir, clasificar, jerarquizar, estructurar, fundamentar, etc., la

() tiene por objeto la regulacin de la educacin en la sociedad en todas

() un sistema de reglas y principios jurdicos que interactan

En el mismo orden, ambas definiciones incluyen menciones al objetivo de regular el

"No creemos de manera alguna que el derecho educativo pueda

Y ms adelante, vuelve a insistir en que:

"(...) el derecho educativo es una rama especializada del derecho

Donde s es posible encontrar ejemplos ms certeros para fundamentar jurdicamente la

"() conjunto de normas, princpios, leis e regulamentos, que versam sobre

En conclusin, las definiciones citadas a propsito del libro Introduccin al Derecho

El siguiente acpite tendr precisamente el objetivo de desarrollar una argumentacin ms

En el caso del Derecho Educacional circunscribiremos este objeto de estudio, de forma

A continuacin, nos referiremos a la autonoma del Derecho de la Educacin es decir

Como vimos anteriormente, el concepto de autonoma cientfica supone la necesidad de

En razn de lo analizado hasta ac, la autonoma cientfica particular del Derecho

Bueno es sealar que la experiencia internacional, especialmente a propsito de procesos