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En Buenos Aires, a los 5 das del mes de febrero de dos mil cuatro, reunidos los seores
Jueces de Cmara en la Sala de Acuerdos, fueron trados para conocer los autos
seguidos por ERRECART SUSANA LUISA contra LA GRAN LARGADA S.A. Y
OTROS sobre ordinario, en los que al practicarse la desinsaculacin que ordena el
artculo 268 del Cdigo Procesal, result que deban votar en el siguiente orden:
Doctores Piaggi, Butty y Daz Cordero.
I. A fs. 209-211 Susana Luisa Errecart por su propio derecho y como administradora de
la sucesin de Nstor Heriberto Errecart; Oscar Fernndez Brital; Lucrecia Massot de
Cabral, Marta Susana Lpez Morresi en representacin de su hijo Antonio Martn
Rivolta y Margarita Rpoli de Sampayo incoan demanda contra La Gran Largada S.A.,
Marcela Matilde Perrazo, Gustavo Luis Perrazo y Diana Benita Picallo de Matera
(Presidente del directorio de la sociedad demandada) la declaracin judicial de nulidad
de las asambleas ordinaria y extraordinaria de La Gran Largada S.A. realizadas el 4-4-
2000. A fs. 216-220 amplan demanda.
Contestan la accin e impetran su rechazo La gran Largada S.A a fs. 482-496., Gustavo
Luis Perrazo, Marcela Matilde Perrazo a fs. 557-561 y Diana Benita Picallo de Matera a
fs. 588.
II. El soporte fctico del pleito fue suficiente y eficientemente expuesto en la sentencia
recurrida; ello permite tenerlo por reproducido a los fines de este decisorio, evitando
estriles repeticiones.
III. Luego de analizar los antecedentes del caso, los diversos medios de prueba
aportados al expediente de conformidad con las reglas de la sana crtica (art. 386 C
.P.C.C.) y la sentencia recurrida, anticipo que los reproches que se le formulan son
infundados y que el pronunciamiento apelado deber confirmarse.
El a-quo destac: (i) la unidad funcional del acto asambleario como figura compleja e
interdependiente en sus diversas etapas; (ii) el incumplimiento de las disposiciones
estatutarias (fs. 23-24) en la irregular publicidad de los edictos convocando a asambleas;
(iii) la violacin del derecho de informacin de los socios previo a la deliberacin
segn, surge de las misivas y acta notarial anejas a autos; (iv) que est probado que
ninguna documentacin se hallaba en la sede social constituida en la reforma de los
estatutos (v. fs. 25 y vta., 35-40) (v) que la radicacin de los libros contables recin
lleg a conocimiento de los accionistas sobre el vencimiento del plazo legal; (vi) que
qued acreditada la reticencia para suministrar informacin sobre los estados contables
y el ejercicio antifuncional de la sociedad de sus prerrogativas legales; (vii) que el
inters encontrado entre el administrador y alguno de los socios (tal el caso de autos)
torna operativa la prohibicin del art. 241 L .S.
La Gran Largada S.A. expres sus quejas a fs. 993-997 bis , a las que adhirieron
Gustavo Luis y Marcela Matilde Perrazo a fs. 998 y Diana Benita Picallo de Matera a fs.
999. Las respuestas de los pretensores corren a fs. 1001-1004.
La presidencia de esta Sala llam autos para sentencia' el 10-12-2003 (fs. 1007) y
realizado el sorteo el 23-12-2003 (fs. 1007 vta.) la causa se encuentra en estado de
resolver.
V. La queja. Las crticas de los accionados corren por tres carriles: (i) habra existido
apreciacin errnea de la prueba; (ii) arguyen que no se viol el derecho de informacin
de los accionantes y, (iii) que el voto del presidente del directorio aprobando su propia
gestin, no colisiona con el art. 241 de la L.S.
Asamblea Extraordinaria :
aumento del capital social, cambio de valor nominal, canje y emisin de acciones;
Asamblea Ordinaria :
explicacin de los motivos por los cuales los estados contables se consideran fuera del
plazo de ley;
El Juez juzg probado en autos un inters opuesto entre el administrador y alguno de los
socios y, que operaba la prohibicin del art. 241 de la L.S. que impide que el presidente
del directorio (accionista de la sociedad Diana B. Picallo de Matera) votara
favorablemente la aprobacin de su propia gestin.
La accin que nos ocupa apunta a las nulidades relativas (cfr. CNCom., esta Sala, 2-11-
1990, in re , Jares, Daniel Ernesto c/Gascarbo S.A.) pero no excluye la accin de
nulidad del cdigo civil imprescriptible e inconfirmable en el caso de una resolucin
cuyo objeto o contenido sea contrario al orden pblico o al rgimen societario (cfr.
CNCom., Sala E, 23-5- 1989, in re , Larocca Domingo c/Argentina Citrus S.A.).
Cuando el art. 251 de la L.S. dispone que toda resolucin de la asamblea adoptada en
violacin de la ley, el estatuto o el reglamento, puede ser impugnada de nulidad por los
accionistas, encuadra un amplio espectro de irregularidades que van desde un vicio
subsanable que implique anulabilidad hasta la nulidad absoluta; cuando se afecten
normas de orden pblico o derechos inalienables de los accionistas.
Es que ante una decisin asamblearia resuelta por la mayora, que al emitir su voto lo
hace en procura de la satisfaccin de un inters individual -atentatorio o no del inters
social- pero si lesivo para el resto de los socios, surge la accin de impugnacin como
procedimiento idneo para el resguardo de esos derechos (cfr. CNCom., esta Sala, mi
voto, 5-11- 1993, in re , Paramio Juan M. c/Paramio Pascual E. y otros).
c) Segn el art. 67 de la L.S. en la sede social deben quedar copias del balance, del
estado de resultados del ejercicio y del estado de evolucin del patrimonio neto... a
disposicin de los socios o accionistas, con no menos de 15 das de anticipacin a su
consideracin. Pues bien, la sede social de La Gran Largada S.A. es en Marcelo T. de
Alvear 2007, 3 5 y es ah donde deberan haber estado los libros y documentos que
los accionistas deban compulsar. En el caso de autos no fue as; en respuesta a las
cartas documento N249695564AR del 24-4-2000 (v. fs. 100) y N327354963AR del
29-3-2000 (v. fs. 101) remitidas por Susana Luisa Errecart, Diana Benita Picallo de
Matera presidente del directorio de La Gran Largada S.A. manifest que los libros
estaran a disposicin de los accionistas el 31-3-2000 en Roque S. Pea 720, 2 A en
el horario de 17:00 a 19:00 horas (v. fs. 102).
Queda claro que el orden del da incluy una ms que vaga descripcin de los temas de
deliberacin: aumento de capital, emisin de acciones, etc. Consecuentemente, los
accionistas no conocan cul era el monto del aumento de capital que se debatira, ni las
caractersticas de la emisin de las acciones que tratara el rgano de gobierno ni los
alcances del acto.
Existi en el caso una conducta pasiva, rayana con la desidia y la negligencia durante
muchos aos de los actores y, si bien los socios no pueden ser censurados por omitir el
ejercicio de sus derechos patrimoniales, con tal inactividad suelen generarse dificultades
al normal funcionamiento del ente.
El acta de asamblea ordinaria dice a fs. 22, punto 5: consideracin de la gestin de los
directores por los perodos aprobados. Honorarios. La presidente del directorio Diana
Benita Picallo de Matera vot a favor de la aprobacin de su propia gestin, a pesar de
que el accionista Simn se opuso en razn que tal proceder violaba la normativa legal
vigente.
El director que vota aprobando su propia gestin contra toda regla de tica y buena fe,
se convierte en juez de su propia conducta. Acta en inters propio y no de la sociedad;
condicin esencial para la validez del voto en virtud del principio del art. 248 L .S.
Sintetizando, por expresa disposicin de la L.S. los directores estn impedidos de votar
en las decisiones vinculadas con la aprobacin de sus actos de gestin. El ms elemental
sentido de la responsabilidad consustancial con cualquier acto realizado en
representacin de un tercero, obliga a no definir la apreciacin del acto de acuerdo al
inters o conveniencia de su ejecutor material.
La ratio legis del art. 241 L .S. al prohibir la aprobacin de la propia gestin, parte de la
base del inters encontrado que puede existir entre director y sociedad. Los directores en
su propio inters no pueden cerrar las puertas al debido examen de su gestin, de su
conducta y de su responsabilidad.
Del estudio detenido de estos autos, he adquirido conviccin sobre la conducta desleal y
negativa de los administradores, aspecto que afect los intereses de la sociedad. Ello
hizo imposible la confianza que debe existir entre los socios.
Por anlogas razones los Dres. Daz Cordero y Butty adhieren al voto anterior. Con lo
que termin este Acuerdo que firmaron los seores Jueces de Cmara.
ENRIQUE M. BUTTY
ANA I. PIAGGI
Y VISTOS:
Por los fundamentos del Acuerdo que precede, se resuelve: confirmar en todas sus
partes la sentencia de primera instancia con costas de Alzada a los demandados
vencidos (art. 68 C .P.C.C). Dev. Ana I. Piaggi, Mara L. Gmez Alonso de Daz
Cordero y Enrique M. Butty. Es copia fiel del original que corre a fs. de los autos de la
materia. JUZG. N2, SEC. N3