Вы находитесь на странице: 1из 2

BLACK COLOR

CONTENIDO
Informe Especial
Aplicacin del Consorcio a los Negocios y Empresas
Correcto tratamiento de los bienes contribuidos y a la atribucin de resultados a los consorciados
(Primera Parte) H1

Procesos & Litigios
Entran en vigencia las notificaciones electrnicas en los procesos judiciales H3

Contrataciones & Adquisiciones del Estado
Cuantas para los Procesos de Seleccin que se convoquen el 2009 H3

Jurisprudencia del Mes
Declaran barrera burocrtica ilegal la exigencia de pliza de seguro de accidentes para las
empresas de estiba y desestiba por no encontrarse prevista en el tupa H4

Informe Especial

Aplicacin del Consorcio a los Negocios y Empresas


Correcto tratamiento de los bienes contribuidos y la atribucin de
resultados a los consorciados
(Primera Parte)
I. Definicin y particularidades del en conjunto con empresarios nacionales no se quiere restringir su uso a sociedades
consorcio quienes tenan el conocimiento del mercado mercantiles y civiles, por ello somos del
local, logrndose una complementacin o parecer que, incluso, personas jurdicas sin
El Derecho Societario permite que dos colaboracin ptima. fines de lucro pueden celebrar consorcios
o ms empresas se unan o integren en el En efecto, a finales de los aos ochenta con entidades similares o con compaas
desarrollo de algn negocio comn, sin que la legislacin peruana recin empieza a que s tienen un fin lucrativo (3).
sea necesario atravesar por una compleja hacer mencin al joint venture (tambin En buena cuenta, conforme a nuestra le-
operacin de fusin, para lo cual basta con denominado consorcio) como una modali- gislacin, el consorcio resulta ser un contra-
celebrar un contrato asociativo denominado dad contractual para realizar operaciones to mercantil por el cual dos o ms personas,
consorcio (o joint venture en el sistema an- conjuntas de manera transitoria (2), pensado naturales o jurdicas, deciden obligarse a
glosajn), el cual no crea ninguna persona principalmente en el inversionista extranjero desarrollar un negocio o empresa de manera
jurdica nueva sino que mantiene la autono- que quiere unirse a un inversionista nacional conjunta, manteniendo su autonoma legal y
ma de las sociedades intervinientes. en sectores donde se requiere de un gran sin nimo de constituir una persona jurdica
El consorcio recin ha merecido regula- capital, como son los sectores pesquero, nueva (ausencia de affectio societatis), para
cin expresa con la LGS. Hasta antes de la minero, entre otros. lo cual contribuyen mutuamente con bienes
promulgacin de esta norma societaria, el Posteriormente, esta modalidad de con- y/o servicios, compartiendo la gestin, la
consorcio o joint venture estaba librado a trato asociativo tuvo un uso difundido entre representacin y los riesgos contingentes,
la autonoma de la voluntad de las partes los empresarios nacionales, lo que impuls con el propsito final de distribuir entre los
intervenientes, quienes le daban contenido que sea recogida en la ley societaria vigente. consorciados el resultado econmico del
y obligatoriedad. sta ha definido al consorcio en su artculo mismo, conforme a lo trminos pactados.
Como se conoce, el origen del joint ven- 445 como el contrato por el cual dos o ms Este contrato puede celebrarse a un plazo
ture se encuentra en el Common Law, el des- personas se asocian para participar en forma determinado, hasta el cumplimiento de un
tacado jurista peruano Max Arias-Schreiber activa y directa en un determinado negocio objetivo concreto, hasta la terminacin de
explicaba que es en la jurisprudencia norte- o empresa con el propsito de obtener un una obra proyectada o alguna otra condi-
americana, con races inglesas, donde surge beneficio econmico, manteniendo cada una cin resolutiva estipulada por las partes
la expresin Joint Adventure a principios su propia autonoma. intervinientes.
del siglo XIX. La prctica abrevi la frase por Si bien el consorcio o joint venture est Entonces, el consorcio tiene una natura-
Joint Venture. El origen de la expresin se regulado en la LGS, ello no es bice para que leza contractual, dado que no involucra la
refiere a lo que se entiende por una empresa formas empresariales distintas a las socie- fusin de las sociedades ni la constitucin
comn, esto es, cuando dos o ms partes se dades y, por lo mismo, ajenas al campo de de una persona jurdica, sino el vnculo
juntan con el objeto de afrontar un negocio aplicacin de esta ley, puedan celebrar estos obligacional entre las partes por el cual se
conjunto, asumir el riesgo tambin comn contratos asociativos, vale decir, que no slo comprometen a realizar diversas prestacio-
y disfrutar de sus beneficios (1). las sociedades pueden celebrar consorcios, nes asumiendo la obligacin de desarrollar
La verdad es que el joint venture anglo- sino cualquier persona natural o jurdica, lo parte de las actividades necesarias para el
sajn llega a nosotros como resultado del cual queda ratificado cuando de la lectura negocio conjunto.
proceso de globalizacin de los negocios, del citado artculo 445, no se hace mencin Queda claro que el consorcio es un con-
pues, la experiencia empresarial en sus a sociedades sino a personas como par- trato de colaboracin empresarial, mas no de
pases permiti a inversionistas extranjeros tes intervinientes. De ah que se pueda inferir tercerizacin, pues los consorciados pueden
entrar al pas a realizar negocios o empresas, una amplitud de criterio del legislador pues brindarse apoyo en sus distintas fases de

INFORMATIVO 2da. quincena, DICIEMBRE 2008


CABALLERO BUSTAMANTE REVISTA DE ASESORA ESPECIALIZADA H1
BLACK COLOR

Informativo Derecho Corporativo


produccin, distribucin o comercializacin, en el libro de actas, copias certificadas nota- nominacin o razn social, pues existe la
pero el propsito o causa final es repartirse rialmente, escrituras pblicas, inscripciones figura del socio oculto (asociado) y en donde
los resultados econmicos que el negocio registrales, etc.) para adoptar las decisiones ser el asociante el nico al cual se le pue-
comn les genere. sobre el desarrollo del negocio o, incluso, para de reconocer como conductor del negocio
Un atento observador podra denotar que, su liquidacin. comn. La LGS ha prohibido expresamente
conforme al Derecho Societario peruano, si que la asociacin en participacin tenga un
decimos que el consorcio se caracteriza por II. La formalidad del Consorcio nombre social adicional (7), sin embargo,
ser el acuerdo de dos o ms personas para dicha prohibicin expresa no le alcanza al
aportar bienes y servicios, a efecto de desa- El consorcio no requiere de inscripcin en consorcio.
rrollar y gestionar activamente una empresa los Registros Pblicos (Registro de Sociedades) Por eso, no existe motivo por el cual no
determinada, asumiendo los riesgos en las pr- desde que no involucra el nacimiento de una pueda darse identificabilidad a un consor-
didas y beneficios econmicas, en sustancia, persona jurdica nueva y distinta de sus partes cio, que si bien no es una persona jurdica
no hablamos sino de una sociedad colectiva, intervinientes. El artculo 438 de la LGS slo distinta de sus miembros, s es un negocio
regulada en el artculo 265 de la LGS (4). Si exige que este contrato asociativo conste por distinto que requiere distinguirse de los
bien admitimos semejanzas entre ambas ins- escrito. De lo que podemos deducir que la for- consorciados.
tituciones, la principal de ellas la constituye la ma escrita es una formalidad ad-probationem Existen documentos oficiales y adminis-
ausencia de una responsabilidad limitada, desde que la ley si bien ha impuesto una for- trativos en donde se solicita que las socie-
por ello no faltar quien seale que la sociedad ma, no sanciona con nulidad su inobservancia dades consorciadas consignen un nombre
colectiva tiene el mismo efecto prctico como (artculo 144 del Cdigo Civil), por lo que al consocio.
si no se constituyera sociedad alguna, razn slo se constituye como un medio de prueba
suficiente para haber cado en desuso y para de la existencia del contrato o acto jurdico, NOTAS
inclinar la preferencia de los empresarios hacia mas no como un elemento esencial para la
el consorcio. validez del consorcio (artculo 140 inciso 4 (1) ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max. Los Contra-
Sin embargo, un anlisis detallado nos del Cdigo Civil). tos Modernos Tomo I. WG Editor, primera
podr hacer ver que la sociedad colectiva Sin perjuicio de lo anotado, igualmente edicin, Lima, 1994, pg. 127.
(2) P u e d e v e r s e e l D e c r e t o S u p r e m o N
tiene caractersticas diferentes al contrato debe quedar claro que no se puede alegar la
010-88-PE.
asociativo referido. En el consorcio no exis- existencia y obligatoriedad de este contrato, si
(3) En esta instancia conviene hacer una preci-
ten estatutos ni junta de socios como rgano el mismo slo consta de manera verbal o tcita, sin. La vigente Ley General de Sociedades
societario, como s lo podra haber en el pues en este caso habra que analizar, por el en su artculo 1, no exige el fin lucrativo para
seno de una sociedad colectiva. Usualmente rigor de los hechos, si nos encontramos ante la constituir una sociedad sino nicamente el
en el consorcio los acuerdos se toman por presencia de una sociedad de hecho, conforme ejercicio de actividades econmicas, por lo
consenso en base a la contribucin aportada a los criterios del artculo 423 de la LGS. que, aunque ello cause sorpresa en el foro, es
por las partes, a diferencia de la sociedad jurdicamente posible constituir una sociedad
colectiva pues, por principio, los votos para III. La duracin de los contratos de annima sin fin de lucro. Debemos recordar
adoptar un acuerdo social se computan por consorcio las palabras de Enrique Normand en la Expo-
personas y no en proporcin al capital (ar- sicin de Presentacin del Proyecto de la Ley
tculo 269 LGS) (5). Si bien se dice que los contratos de con- General de Sociedades, cuando indicaba que
En la sociedad colectiva existe la figura sorcio estn sujetos a plazo, determinado o en cuanto a las reglas generales relativas
a todas las Sociedades, hemos introducido
de exclusin de socios (artculo 276 LGS), determinable, pues, como bien sealaba Elas
importantes novedades. Se ha permitido que
situacin que no se admite en un consorcio. Laroza, el plazo puede pactarse expresamente
existan sociedades, persigan o no fines de
Igualmente, los socios colectivos gozan del o se puede deducir del objeto del contrato (6), lucro. Basta que el ente tenga una actividad
beneficio de excusin consistente en que la no se podr negar la posibilidad que algn preponderantemente econmica para que
obligacin de pago de las deudas sociales re- consorcio tenga por objeto o negocio realizar pueda constituirse como sociedad.
cae en primer lugar en la sociedad y de manera una actividad que al momento de celebrarse (4) El artculo 265 de la Ley General de Socie-
subsidiaria con el patrimonio de los socios el contrato no se puede llegar a determinar dades, seala que en la sociedad colectiva
(artculo 273), beneficio al que no pueden con exactitud del plazo de duracin, e incluso los socios responden en forma solidaria e
aspirar los consorciados. durante la ejecucin del mismo no se puede ilimitada por las obligaciones sociales. Todo
Por otra parte, la sociedad colectiva debe advertir el trmino o cumplimiento del objeto pacto en contrario no produce efecto contra
estar sujeta siempre a un plazo fijo de duracin (como por ejemplo sealar en un consorcio que terceros. En la sociedad colectiva existe
(artculo 267 LGS), mientras que nosotros se dedicar a realizar importaciones de textiles una transparencia societaria pues los efectos
consideramos que esta caracterstica no se o publicar un peridico de noticias), siendo legales alcanzan a los propios socios.
(5) La sociedad colectiva tiene reglas especiales
ajusta necesariamente a una concepcin mo- lo ms parecido a un plazo indeterminado o
para el voto, pues salvo estipulacin diferente,
derna del consorcio o joint venture, pues si indefinido. los acuerdos se adoptan por mayora de votos
bien tradicionalmente se le conceba con una Por ello, somos de la opinin de no ce- computados por personas, pero si se pacta
vocacin de temporalidad, nada obsta para que rrarnos a la posibilidad que existan contratos que se compute por capital, el pacto social
pueda estructurarse un contrato de consorcio de consorcio en donde el plazo pueda ser debe indicar el voto que corresponde al o a
con una duracin indeterminada, sin que este indeterminado, por lo que la caracterstica de los socios industriales, esto es, los socios que
elemento haga sopesar que exista una socie- la temporalidad, que la doctrina siempre ha aportan servicios. Si es que un socio tiene
dad irregular o sociedad de hecho (artculo atribuido al consorcio, se relativiza. ms de la mitad de los votos, se necesitar
423), simplemente por no estar condicionado al menos el voto adicional de otro socio.
a un plazo final. IV. Inexistencia de razn social (6) ELAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario
En conclusin, el consorcio goza de una Peruano. Obra completa. Trujillo: Editora
estructura jurdica ms flexible que el de una Nada impide que el consorcio goce de Normas Legales S.A., 2000, pg. 955.
sociedad mercantil, desde que slo es un una razn social, uniendo o consignando los (7) El artculo 441 de la LGS, seala El asociante
acta en nombre propio y la asociacin en
contrato comercial, pues no tienen rganos nombres de los consorciados. A diferencia
participacin no tiene razn social ni deno-
de gobierno y, por ello, tampoco tiene que del contrato de asociacin en participacin, minacin. n
cumplir con formalidades rigurosas (acuerdos en donde s se justifica la carencia de de-

2da. quincena, DICIEMBRE 2008 INFORMATIVO


H2 REVISTA DE ASESORA ESPECIALIZADA CABALLERO BUSTAMANTE