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*Debido a estas relaciones, surgen tensiones y el derecho aparece como herramienta para resolucin de
conflictos.
Conceptos de la naturaleza social del hombre:
-Aristoteles: Somos seres sociales, quien no puede vivir en sociedad es un dios o una bestia.
-Rousseau: Contrato social, el hombre es un buen salvaje.
-Hobbes: El hombre es el lobo del hombre, necesita un leviatn.
*Leyes de la naturaleza v/s normas de conducta: Las leyes de la naturaleza son descriptivas y apuntan al
SER. Las normas son prescriptitas y apuntan al DEBER ser.
La naturaleza funciona bajo el principio de causalidad: Si sucede A su consecuencia ser B
Las normas funcionan bajo el principio de imputacin: Si sucede A debera suceder B, si no sucede la
norma no deja de existir.
II-Normas de conducta
Hay distintas clases de normas: normas sociales, normas morales, normas religiosas, reglas tcnicas y
normas jurdicas.
Bobbio: normas: Proposiciones que quieren influir en el comportamiento de los individuos y de los
grupos, de dirigir la accin hacia ciertos objetivos deseables. (ncleo comn de todas las normas).
1) Exterioridad/Interioridad
Exterioridad: Cuando las normas regulan la accin exterior del sujeto, desentendindose de los motivos
que tiene el sujeto para actuar.
Interiores: Normas que regulan el fuero interno del individuo, se consideran las motivaciones para
actuar.
2) Autonoma/ Heteronoma
Autonoma: El sujeto normado es su propia autoridad normativa (autonoma de origen). Tambin se
dice que es autnoma cuando aunque la norma venga desde fuera, su obligatoriedad depende la opcin
libre del sujeto de adoptarla. (Autonoma de imperio).
Heteronoma: Sujecin a un querer externo al sujeto. El origen de la norma se encuentra fuera del sujeto.
3) Unilateralidad/ Bilateralidad
Unilateral: Cuando la norma impone a un sujeto una determinada obligacin sin conceder a un sujeto
distinto de el la facultad de exigir el deber.
Bilateral: Adems de imponer un deber, otra persona puede exigir el cumplimiento.
4) Coercibilidad/ Incoercibilidad
Coercibilidad: Cuando la fuerza socialmente organizada puede actuar para obtener el cumplimiento de la
norma, o la aplicacin de la sancin cuando esta no se cumple.
Incoercibilidad: No hay una fuerza socialmente organizada que pueda actuar para obtener el
cumplimiento o ejecutar la sancin.
*Normas morales
Normas que establecen la idea del bien (en la moral personal) como en la moral social.
Caracteristicas de la moral personal:
-Autnomas.
-Unilaterales
-Incoercibles.
-Interiores.
La sancin es el remordimiento de conciencia.
*Normas jurdicas
Normas que regulan la conducta humana que provienen de actos de produccin normativa , cuyo
cumplimiento se encuentra asegurado por la fuerza socialmente organizada , con el fin de cumplimiento
de ciertas aspiraciones: paz, seguridad, etc.
Caracteristicas:
-Exteriores (los pensamientos no se castigan).
-Heternomas.
-Bilaterales
-Coercibles.
III- Sujetos de derecho
Todo aquel capaz de tener derechos y contraer obligaciones jurdicas. Se considera al hombre en calidad
de persona, un ser dotado de libertad y responsable de sus actos. Tienen dignidad. Hay personas que
tienen incapacidad de ejercicio y all se les designa un representante.
1) Capacidad:
-De goce: Aptitud que tiene todo sujeto de derecho para adquirir derechos y contraer obligaciones.
-De ejercicio: Aptitud del sujeto de derecho de ejercer por si mismo los derechos y contraer
obligaciones. (Si no puede se le designa un representante).
2) Nacionalidad
Vnculo jurdico que une a un sujeto con un estado. En el caso de los sujetos jurdicos colectivos, puede
ser donde tienen su sede o la nacionalidad del estado que autoriz su constitucin.
3) Nombre
Conjunto de palabras que tienen por fin identificar a un sujeto de derecho.
P.N: Propio+ patronmico
P.J: Depende de los participantes, ms su carcter.
4) Domicilio
Residencia acompaada del nimo real o presuntivo de permanecer en ella.
5) Patrimonio
Conjunto de derechos y obligaciones apreciables en dinero.
No todas las cosas son bienes, pero todos los bienes son cosas. Los bienes presentan utilidad para la
persona y son susceptibles de avaluacin.
1) Cosas:
-Apropiables. Sobre las cuales se puede ejercer dominio (bienes!)
-Inapropiables. Sobre las cuales no se puede constituir dominio. (las cosas que la naturaleza ha hecho
comn a todos los hombres ej: aire)
-Corporales. Ser real que puede ser apreciado por los sentidos.
-Incorporales. Derechos, crditos, servidumbres
-Comerciables
-Incomerciables
2) Bienes:
Bienes:
*Principales
*Accesorios
*Divisibles
*Indivisibles
*Consumibles
*Inconsumibles
*Fungibles (reemplazables)
*No fungibles
La persona humana en su totalidad no puede ser objeto de derecho, pero si lo pueden ser sus partes,
siempre y cuando el usufructo de ellas no implique un dao grave a la integridad fsica. Ej: vender el
pelo.
Recurso de proteccin: Art. 20 Constitucin: Protege derechos El que por causa de actos u
omisiones arbitrarios o ilegales sufra privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo
ejercicio de los derechos y garantas
Recurso de amparo o Habeas Corpus: Artculo 21. Todo individuo que se hallare arrestado,
detenido o preso con infraccin de lo dispuesto en la Constitucin o en las leyes, podr ocurrir
por s, o por cualquiera a su nombre, a la magistratura que seale la ley, a fin de que sta ordene
que se guarden las formalidades legales y adopte de inmediato las providencias que juzgue
necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del afectado.
Vnculo entre dos sujetos de derecho, surgido de la realizacin de un supuesto normativo y que coloca a
uno de los tales sujetos en posicin de sujeto activo frente a otro en situacin de sujeto pasivo, en la
realizacin de una prestacin determinada.
-Supuesto normativo
-Hecho jurdico efectivamente acaecido
-Deber jurdico del sujeto pasivo
-Facultad jurdica del sujeto activo
-Prestacin
Derecho subjetivo: Facultad que tienen los sujetos de derecho de determinar normativamente la
conducta de otros, exigiendo el cumplimiento de un deber o la facultad propia de hacer o no hacer segn
lo establecido en el derecho objetivo.
1) Derecho subjetivo como equivalente a lo no prohibido. Alguien tiene ese derecho porque la
conducta a la que se refiere no est prohibida. Tengo derecho a fumar al aire libre.
2) Derecho subjetivo como equivalente a la ilegitimidad de prohibir. Alguien tiene ese derecho
porque nadie tiene la competencia a la cual ese derecho se refiere. Tengo derecho a fumar en
mi casa.
3) Derecho subjetivo como equivalente a una autorizacin. Alguien tiene ese derecho porque la
conducta a la que se refiere est permitida. Tengo derecho a virar con luz roja.
4) Derecho subjetivo como correlato de una obligacin activa. Un sujeto tiene derecho porque
hay un segundo sobre el cual pesa una obligacin. Tengo derecho a que me paguen el
arriendo.
5) Derecho subjetivo como correlato de una obligacin pasiva. Derecho subjetivo como el
derecho de cumplir con el deber propio.
6) Derecho subjetivo como accin procesal. Alguien tiene derecho subjetivo porque est en
posicin de requerir la intervencin de los rganos jurisdiccionales a fin de que el
correspondiente sujeto pasivo cumpla con su obligacin. Tengo derecho a demandar a mi
arrendatario si no me paga la cuenta
7) Derecho subjetivo como equivalente a derechos polticos. Tengo derecho a votar, Tengo
derecho a postularme a una eleccin.
Art 5. Constitucin: El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado tales derechos,
garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que
se encuentren vigentes.
Derecho humanitario: Normas jurdicas que regulan la situacin de grupos en guerra. Hugo grocio.
Derecho a recurrir a la guerra- normas mnimas durante a guerra.
Establecido en la convencin de ginebra. 1949
X-Hart
Hart es un neopositivista, quiere hacer del derecho una ciencia. El objetivo de su libro El concepto del
derecho no es dar una definicin del derecho, en el sentido de una regla segn la cual se puede poner a
prueba la correccin del uso de la palabra; su propsito es hacer avanzar la teora jurdica
proporcionando un anlisis ms elevado de la estructura distintiva de un sistema jurdico nacional
Hart critica el modelo de Austin: derecho como rdenes respaldadas por amenazas
Correctivos de la teora:
-Generalidad: la ley tiene que ser genera, no una orden particular: rdenes generales respaldadas por
amenazas.
-Permanencia: La orden y la sancin deben permanecer en el tiempo: rdenes generales permanentes
respaldadas por amenazas.
-Generalmente obedecidas: rdenes generales permanentes en el tiempo, generalmente obedecidas
respaldadas por amenazas.
-Emanadas de un soberano.
Criticas a la teora:
-Contenido (pueden ser normas que confieran potestades no solo que manden una conducta).
-Aplicacin (tambin se aplican al legislador).
-Origen (las normas tambin pueden venir de la costumbre, no de una sola persona).
-Hay una continuidad de la autoridad legislativa.
Tambin estn los artificios auxiliares (que seran especies de parches para mejorar la teora que
Hart critica):
1) La de orden tcita (ej de militares que Hart dio antes).--> cuando el no decir nada sera o se presupone
que uno estara de acuerdo, este artificio explicara la costumbre.
2) Reglas que confieren potestades como fragmentos de reglas que imponen deberes.
3) Tratar a todas las reglas como dirigidas a los funcionarios.
4) Se considera a los legisladores como una persona que ordena a otras. (lo que le falt y lo
complementa Hart es el que se necesita una regla que defina lo que hay que hacer para legislar, ya que
con esa regla los legisladores adquieren una capacidad oficial y una personalidad separada, pblica y
privada).
La razn del fracaso es que los elementos (rdenes, obediencia, hbitos y amenazas) en que se ha
construido la teora no incluyen la idea de regla.
Obligacin:
Hay una diferencia entre el verse obligado y el tener una obligacin. Para Austin uno se ve obligado,
para Hart esto es algo psicolgico. Con respecto a las reglas uno tiene una obligacin.
-Aspecto interno: El miembro del grupo acepta las reglas y las usa como guia para su conducta.
-Aspecto externo: El miembro del grupo ve las normas desde afuera y no las acepta, se las obedece por
temor a la sancin.
Derecho en las sociedades primitivas: Slo hay reglas primarias, (que imponen deberes) ej: NO
MATAR La mayora de las personas las cumple desde el punto de vista interno. Pero se presentan
ciertos problemas:
-Falta de certeza
-Carcter esttico de las reglas
-Ineficiencia para hacer cumplir las reglas.
X- Kelsen:
Kelsen, al igual que Hart es un neopositivista, quiere hacer del derecho una ciencia. Se diferencia de la
filosofa porque apunta al ser y no al deber ser, pretende ser una teora general del orden jurdico no de
un orden jurdico en particular. Es pura porque excluye elementos que generalmente se asocian al
fenmeno jurdico: valores, religin, poltica, etc.
Estas normas no pueden ser entendidas por si solas, sino en conjuncin con otras normas jurdicas del
respectivo ordenamiento jurdico.
El derecho es un sistema de normas y este puede ser esttico o dinmico. El esttico la norma
presupuesta como fundante bsica, presta tanto el fundamento de validez como el contenido vlido de
las normas inferidas gracias a una operacin lgica.
El orden dinmico: La norma fundante que presupone no contiene otra cosa que el hecho productor de
normas. Es un sistema interconectado de permanente produccin de normas.
*Ordenamiento jurdico
El derecho es moral por su naturaleza no se refiere a un contenido, sino que tambin son normas que
regulan la conducta humana.
La diferencia ms marcada se da entre la moral personal y el derecho, y hay una mayor proximidad con
la moral social y el derecho. Hay en general una valoracin moral del derecho como un todo, se lo
valora como algo positivo para la sociedad aunque haya una norma especfica que no me guste.
Para kelsen la justicia es un ideal irracional, es decir no hay un concepto comn universal, la mayor
diferencia entre moral social y derecho se da por el carcter coactivo del derecho. Pero la pregunta por la
justicia no es irracional, los hombres a lo largo de la historia se han hecho esta pregunta.
Para Hart la justicia es tratar casos semejantes de manera semejante y tratar los casos diferentes de
diferente manera.
La moral social para Hart es:
-importante
-inmune al cambio deliberado
-carcter voluntario de sus transgresiones
-sancin: rechazo social
Fuentes formales: Distintos procedimientos de creacin de normas jurdicas, as como los modos que
estas tienen de manifestarse
Fuentes formales:
1) Costumbre
2) Ley
3) Jurisprudencia o sentencia
4) Doctrina
4) Acto jurdico
5) Principios generales del derecho y la equidad natural.
1) La costumbre
Hbito o prctica que se repite constantemente en la sociedad y presenta cierta ambigedad. Los sujetos
normados lo hacen en el convencimiento de que estn respondiendo a una necesidad jurdica.
Art.2 cd civil: La costumbre no constituye derecho sino en los casos que la ley se remite a ella. Si est
contra la ley la costumbre pierde su caracterstica de coactividad. Prima la ley.
En el caso de silencio de la ley, la costumbre sigue vigente. En derecho comercial la costumbre tiene
gran importancia ante el silencio de la ley.
2) Ley
Art 1. cod civil. Declaracin de la voluntad soberana, que manifestada en la forma que prescribe la
constitucin, manda, prohbe o permite.
Se estudiar esta fuente en su sentido ms amplio de legislacin:
a) Constitucin de la repblica
Es el conjunto de normas fundamentales que regulan la configuracin y modos de actuar del estado, as
como los derechos fundamentales de los individuos. El documento que se llama "constitucin" contiene
una serie de normas que son las que en nuestro ordenamiento tienen la mxima jerrqua. Pero son las
normas y no el "papel" lo que nos norma...al "papel" se le llama constitucin formal, porque es la
"forma" mediante la cual las normas se positivizan.
Las normas escritas, y tambin aquellas que no lo son, pero que a partir de la discusin presentada en las
comisiones, por ejemplo le pertenecen, se denomina constitucin material, porque es la "materia" que
llena de contenido a la forma.
Por eso toda constitucin formal, es a la vez una constitucin material. Pero no toda constitucin
material es formal...
La constitucin tiene una parte orgnica y una parte dogmtica. La parte orgnica establece las
competencias de los poderes pblicos. La parte dogmtica establece derechos, garantas, valores
superiores.
1) Mecanismos preventivos
3) Mecanismos represivos
-Recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad (Corte suprema)
-Recurso de proteccin
-Recurso de amparo
b) Potestad legislativa
Clases de leyes:
-Leyes interpretativas de la constitucin: Normas legales establecidas en ejercicio de la potestad
legislativa con el fin de declarar como generalmente obligatoria una determinada interpretacin. 3/5 de
los legisladores en ejercicio.
-leyes orgnicas constitucionales: normas legales que por expreso mandato de la constitucin deben
regular ciertas materias. 4/7 de los legisladores en ejercicio.
2) Discusin
-en comisin
-en cmara
3) Aprobacin
-se tienen que aprobar con los respectivos qurum en ambas salas. Si se rechaza, se crea una comisin
mixta de senadores y diputados. Si se aprueba, pasa al Pdte.
4) Sancin
El acto por el cual el presidente manifiesta su conformidad con el proyecto de ley aprobado por el
congreso. (Tcitasi pasan 30 das y el presidente no pesca)
Veto total: se devuelve al congreso, y se hace voto de insistencia 2/3es ley
Veto parcial: se votan las disposiciones, se pueden aprobar o rechazar.
5) Promulgacin:
El proyecto de ley aprobado y sancionado se firma. Decreto supremo. Se enva a la contralora para
que tome razn.
6) Publicacin:
Es el acto mediante el cual la ley es promulgada con un decreto promulgatorio y se inserta en el diario
oficial. Se presume su conocimiento.
Tiempo: Rigen desde que son publicadas en el diario oficial hasta que es derogada que puede ser tcita o
explcitamente.
Territorio: La ley es obligatoria para todos los habitantes de la repblica.
Tratados internacionales
Acuerdo internacional celebrado por escrito entre estados y regido por el derecho internacional. Se
incorpora al derecho interno. Es regido por la convencin de Viena (1969) de derecho de los tratados. Se
negocia, se aprueba (no se pueden producir enmiendas) y se rectifica por el pdte.
Decretos ley
Actos normativos, sin ser realizados en el ejercicio de la potestad legislativa, que pretende sin embargo
producir los mismos efectos jurdicos, en perodos de quiebre constitucional.
Normativa administrativa:
4) Doctrina
Fuente auxiliar del derecho, no es vinculante para el legislador ni para el tribunal, pero si se usa
permanentemente. Son interpretaciones, opiniones, escritas u orales de doctos en la materia.
6) Acto jurdico
Los sujetos de derecho gozan de la autonoma de la voluntad, son libres para contraer obligaciones y
ejercer derechos. De la relacin jurdica se extraen normas. Ej: contratos: los contratos legalmente
celebrados son ley para los contratantes. En el acto jurdico prima la voluntad real por sobre la
declarada.
Actos corporativos: actos jurdicos de personas jurdicas.
XIV-Ordenamiento jurdico
La perspectiva de Bobbio resuelve uno de los problemas que nos encontramos al leer a Hart o a
Kelsen y que comentamos en clase: no todas las normas jurdicas contienen claramente mandatos o
prohibiciones tendientes a regular normativamente la conducta humana. Desde la perspectiva del
ordenamiento jurdico, s podemos hacer entrar en l todo tipo de normas (interpretativas, de
reconocimiento, cambio, adjudicacin, no independientes, etc). La consideracin del ordenamiento para
entender el derecho, explica la afirmacin de Hart cuando sostiene que ste consiste preferentemente en
normas.
En la perspectiva kelseniana, la visin de la norma jurdica aislada nos lleva a una concepcin
esttica del derecho; por su parte, adoptar la perspectiva del ordenamiento, nos traslada a una
concepcin dinmica, en la que podemos apreciar cmo existe una estructura de normas que regulan la
produccin de nuevas normas, creando una trama normativa con relaciones de coordinacin y
subordinacin.
Al hablar del ordenamiento, descubrimos que las normas existen y consiguen adecuadamente sus
objetivos al apoyarse en otras normas y en el conjunto del ordenamiento. Adoptada esta perspectiva,
resultar difcil entender el sentido y alcance de una norma considerada aisladamente (para su
interpretacin, por ejemplo) o hacerla cumplir sin el auxilio prestado por otras normas (las normas sobre
ejecucin de las sentencias pronunciadas por un tribunal, por ejemplo). Este conjunto de normas que
llamamos ordenamiento jurdico, tal como dijimos y tal como su nombre lo indica, supone relaciones
internas de coordinacin y subordinacin entre sus diversos componentes normativos.
Problemas: Squella plantea cuatro situaciones problemticas ante esta visin de conjunto
ordenado. En primer lugar el gran nmero de normas jurdicas existentes (innumerables, segn Squella);
en segundo lugar, el que las normas pueden provenir de distintas formas de creacin (tema de las fuentes
formales del derecho); en tercer lugar el que algunas normas son producidas por mtodos
preferentemente heternomos y otras por mtodos preferentemente autnomos (lo que tambin
revisamos cuando nos referimos a las fuentes formales del derecho); finalmente, a la tensin que puede
presentarse entre normas generales y abstractas (bsicamente la legislacin) y normas particulares y
concretas (sentencias o actos jurdicos, por ejemplo).
Estas cuatro situaciones problemticas planteadas por Agustn Squella, si bien es cierto plantean
situaciones a veces de difcil resolucin, parecieran no afectar en su esencia a una concepcin del
ordenamiento jurdico.
1.-Cules son los trmites de formacin de la ley que deben estar en las lneas?
-Corte suprema
-Corte de apelaciones de Santiago
-Corte de apelaciones de Valparaso
A) Tribunal Constitucional
B) Banco Central
C) Superintendencia
D) Congreso nacional
E) Ninguna de las anteriores
El qurum de reforma cambia segn sea el captulo que se busque modificar o derogar.
As los captulos I, III, VII, X, XI o XIV requieren de un qurum de dos tercios de los
diputados y senadores en ejercicio. Los dems captulos requieren de las dos terceras
partes de los diputados y senadores en ejercicio
5.- Uno de los criterios para ver si una disposicin es de derecho pblico o derecho
privado es el sujeto destinatario
7.- Austin, por sus escritos es enmarcado doctrinalmente dentro del positivismo de la
escuela Inglesa. Un neopositivista es Kelsen, autor de La teora pura del derecho o
Hart, autor del Concepto de Derecho
9.-Una cermica, es por esencia un bien mueble. Ser inmueble sola y exclusivamente
en la medida en que est adherida a un inmueble, como por ejemplo a una casa o a la
pared de la cocina.
14.- Si alguien no contrata a una persona porque no cumple con la idoneidad requerida
para el cargo, puede recurrirse de proteccin.
No puede por dos motivos: en primer lugar porque el artculo 19 nmero 16 dice
expresamente que: Se prohbe cualquiera discriminacin que no se base en la
capacidad o idoneidad personal, sin perjuicio de que la ley pueda exigir la
nacionalidad chilena o lmites de edad para determinados casos.
En segundo lugar porque este derecho constitucional no se encuentra protegido por la
accin constitucional en comento, segn se desprende del artculo 20 de la
constitucin.
15.- El presidente de la repblica puede dictar decretos leyes, decretos con fuerza de ley,
reglamentos, decretos, etc, pero no ordenanzas, facultad radicada ante las
municipalidades.
C) Veto: Facultad que tiene el Presidente de la Repblica para que, dentro del plazo de
treinta das pueda rechazar el proyecto ya sea total o parcialmente, dando con esto a
una nueva secuencia de etapas de discusin y aprobacin en el Congreso Nacional.
D) Relacin Jurdica: Vnculo de carcter jurdico, en virtud del cual un sujeto activo,
generalmente denominado como acreedor y un sujeto pasivo denominado
generalmente deudor asumen obligaciones recprocas o unilaterales, consistentes en
dar, hacer o no hacer. Sus elementos esenciales son un sujeto activo, un sujeto pasivo y
un objeto, tambin denominado doctrinalmente como prestacin.
G) Diario Oficial: Medio formal por medio del cual, se publican las leyes, extractos de
escrituras pblicas, fotografas de marcas, avisos en general, por medio del cual se
entendern estos conocidos por todos, hacindose aplicable a este respecto la
presuncin de derecho de conocimiento de la ley, contemplada en el artculo 7 y 8 del
Cdigo Civil.
H) Norma primaria (Hart): Pude definirse como todas aquellas normas que en palabras
de Jhon Austin constituyen ordenes respaldadas por amenazas, pero tambin de
carcter general, emanadas de un soberano independiente externa e internamente,
permanentes en el tiempo y que son generalmente obedecidas por el grupo humano al
cual van dirigidas.
I) Definicin.
II) Qu acto emana de dicha potestad Decretos, reglamentos.
III) Quien los dicta.
IV) Cuando los puede dictar.
V) Es una excepcin a la tajante separacin de poderes del estado.
B) Autoacordados: Deben mencionarse como mnimo los siguientes elementos:
(aproximadamente tres puntos por tem mencionado y correctamente desarrollado)