Universidad Nacional Mayor de San Marcos

From the SelectedWorks of Marco Andrei Torres Maldonado

August, 2016

La imprescriptibilidad del reconocimiento de la

unin de hecho y la prescriptibilidad de la
liquidacin de la comunidad de bienes
Marco Andrei Torres Maldonado, Universidad Nacional Mayor de San Marcos
Patricia Herrera Arana, Universidad de Lima

Available at: https://works.bepress.com/marcoandreitorresmaldonado/35/

 ESPECIAL

La imprescriptibilidad del
reconocimiento de la unin de hecho
y la prescriptibilidad de la liquidacin
de la comunidad de bienes

Patricia HERRERA ARANA*

Marco Andrei TORRES MALDONADO**

Para los autores, el reconocimiento de la unin de hecho no podra ser afectada por la pres-
cripcin extintiva, toda vez que el concubinato supone el establecimiento de una comunidad
de vida estable y permanente plasmada en las relaciones de socorro mutuo y afecto marital,

RESUMEN
que genera efectos para los convivientes proyectados en derechos y obligaciones anlogos
a los del matrimonio, en su situacin individual, familiar y estado civil. Por el contrario,
consideran que la liquidacin de la comunidad de bienes, que ostenta un carcter estricta-
mente econmico, s resulta afecta al plazo prescriptorio de diez (10) aos, el cual se debe
computar a partir del momento en que concluy dicha convivencia.

MARCO NORMATIVO I. Sobre la unin de hecho en general

Constitucin: arts. 4 y 5.
Cdigo Civil: arts. 320, 373, 664, 985 y 2001.
Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Conten-
ciosos, Ley N 26662 (22/09/1996): art. 1.
PALABRAS CLAVE: Unin de hecho / Sociedad con-
yugal / Comunidad de bienes / Prescripcin / Liquidacin
Recibido: 05/08/2016
Aprobado: 10/08/2016
En el Per, y en gran parte del mundo, el
fenmeno de las uniones de hecho consti-
tuye una realidad que ha venido siendo cada
vez ms frecuente en las ltimas dcadas
y que, sin embargo, ha carecido durante
mucho tiempo de una regulacin sobre los
efectos personales y econmicos que esta-
produce entre sus miembros1.
Las uniones de hecho son una modalidad
de convivencia plenamente aceptada que no

* Asociada del Estudio Fernndez, Heraud & Snchez Abogados. Abogada por la Universidad de Lima.
** Asociado Junior del Estudio Fernndez, Heraud & Snchez Abogados. Jefe de Prcticas de Derecho Civil, en los cursos de
Derecho de las Personas, Acto Jurdico y Derecho de las Obligaciones en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos
y Universidad San Ignacio de Loyola.
1 CASTILLO FREYRE, Mario y TORRES MALDONADO, Marco Andrei. Se puede desheredar o declarar indigno al
miembro de una unin de hecho?. En: Gaceta Civil & Procesal Civil N 16, Gaceta Jurdica, Lima, octubre de 2014, p. 13.

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solo conforma una alternativa al matrimo-
nio, sino que, en muchas ocasiones, segn
Garca Rubio2, lo precede a modo de matri-
monio de prueba (trial marriage) o se inter-
cala como modo de vida entre dos matrimo-
nios de una persona.
Las razones que llevan a una pareja a man-
tenerse al margen del rgimen matrimonial
para conformar una unin de hecho, son
diversas y han variado a lo largo de la his-
toria. Ello puede darse por razones econ-
micas, culturales, sociales, legales e ideol-
gicas3. La unin de hecho per se es producto
de la construccin social y se encuentra
ligada a lo ms natural del hombre, que es el
hecho de convivir.
Usualmente se suele afirmar que la fami-
lia de hecho es la situacin en la que se
encuentran dos personas de diferente sexo
que hacen vida marital, sin estar unidas en
matrimonio; se trata pues, de una unin de
hecho con caracteres de estabilidad y per-
manencia. La unin de hecho es aquella
unin marital consensual de un hombre y
una mujer libres, con carcter e intencin
duraderos sin estar legislada ni santificada
por ninguna frmula o requisito legal, ni
ceremonia religiosa5.
Unin de hecho, segn Fueyo Laneri6, sig-
nifica vida en comn, asidua y permanente,
con toda la complejidad que le es propia y
con una semejanza tan grande con el matri-
monio, exteriormente, que a los ojos de los
dems no hay distincin de importancia.
Para nosotros, las uniones de hecho estn
referidas a aquellas parejas heterosexuales,
que pudiendo casarse no lo hacen, pero que
conviven de manera estable y duradera, man-
teniendo un vnculo de afectividad y reali-
zando una vida en comn7. Segn el Tribu-
nal Constitucional del Per8, es una unin
monogmica heterosexual, con vocacin de
habitualidad y permanencia, que conforma
un hogar de hecho. Efecto de esta situacin
jurdica es que () se reconozca una comu-
nidad de bienes concubinarios, que deber
sujetarse a la regulacin de la sociedad de
gananciales.
En nuestro ordenamiento jurdico, la unin
de hecho se constituye por la unin estable,

2 GARCA RUBIO, Mara Paz. Las uniones de hecho en Espaa, una visin jurdica. En: Anuario de la Facultad de Derecho
N 10, Facultad de Derecho de la Universidad Autnoma de Madrid, Madrid, 2007, p. 114.
3 DONOSO, Florencia y RIOSECO, Andrs. El concubinato ante la jurisprudencia chilena. Lexis Nexis, Santiago, 2007,
p. 4. En torno a ello, Martnez Gmez se pregunta: Cules son las causas por las que una pareja decide no contraer matri-
monio? La respuesta, como regla general, es el hecho de no someterse a una normativa () que encarcele los sentimien-
tos que normalmente ocurre dentro del matrimonio con los deberes de los cnyuges, pero es que estos deberes, como el de
fidelidad, respeto, ayuda mutua o actuacin en inters de la familia, son fruto de la convivencia y debieran regir en toda
relacin de pareja, independientemente de que se hubiera contrado matrimonio, o porque existe imposibilidad jurdica
de contraer matrimonio, porque se acaba de salir de un vnculo matrimonial y no quedan ganas de constituir otro, porque
dos no se casan si uno no quiere, porque se duda de la estabilidad. MARTNEZ GMEZ, Mara Isabel. Las parejas de
hecho. En: Saberes. Revista de estudios jurdicos, econmicos y sociales. Universidad Alfonso X el Sabio, volumen I,
Madrid, 2003, p. 2.
4 BELLUSCIO, Augusto Csar. Manual de Derecho de Familia. 2a edicin, Depalma, Buenos Aires, 1977, p. 381. En simi-
lar sentido, Zannoni afirma que es aquella en que los convivientes hacen vida marital sin estar unidos por un matrimonio
legtimo o vlido, pero con caractersticas de tal. ZANNONI, Eduardo. El concubinato. Depalma, Buenos Aires, 1970,
p. 125.
5 CURET CUEVAS, Ariel. La divisin de los bienes concubinarios en el Derecho puertorriqueo. En: Revista Jurdica
N 1, volumen XXXIV. Revista de la Universidad de Puerto Rico, Puerto Rico, 1965, p. 61 y ss.
6 FUEYO LANERI, Fernando. Derecho Civil. Tomo II, volumen 6. Roberts, Santiago, 1958, p. 279.
7 CASTILLO FREYRE, Mario y TORRES MALDONADO, Marco Andrei. Ob. cit., p. 14.
8 Sentencia recada en el Expediente N 06572-2006-PA/TC, de fecha 6 de noviembre de 2007, fundamento 16.

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 ESPECIAL | LAS UNIONES DE HECHO Y SU RGIMEN PATRIMONIAL
Comentario relevante
de los autores
Las uniones de hecho estn referidas
a aquellas parejas heterosexuales,
que pudiendo casarse no lo hacen,
pero que conviven de manera esta-
ble y duradera, manteniendo un
vnculo de afectividad y realizando
una vida en comn. Segn el Tribu-
nal Constitucional del Per, es una
unin monogmica heterosexual,
con vocacin de habitualidad y per-
manencia, que conforma un hogar
de hecho.
monogmica y voluntaria de dos perso-
nas heterosexuales, libres de impedimento
matrimonial que da origen a una familia,
siendo merecedora de proteccin por parte
del Estado en condiciones de igualdad9.
Por lo dems, no hemos adoptado en el Per
la tesis de la equiparacin al estado matri-
monial, segn la cual la unin de hecho pro-
duce los mismos efectos que el matrimo-
nio. En virtud de este principio, como indica
Enrique Varsi10, se logra no la promocin
de las uniones estables, sino la tutela y el
amparo de estas, recogiendo jurdicamente
estas instituciones dada su trascendencia en
la prctica.
El artculo 4 de la Constitucin Poltica con-
sagra la proteccin que la comunidad y el
9 VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique. Tratado de Derecho de Familia. Tomo II, Fondo Editorial de la Universidad de Lima y
Gaceta Jurdica, Lima, 2012, p. 385.
10 Ibdem, p. 394.
11 Casacin N 1532-2013-Lambayeque.
12 PLCIDO VILCACHAGUA, lex. El modelo de familia garantizado en la Constitucin de 1993. En: Derecho PUCP
N 71, Revista editada por la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 2013, p. 92.
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Estado brinda a la familia a la par que pro-
mueven el matrimonio. Segn nuestra juris-
prudencia, el referido artculo protege a la
familia sin discriminar su origen, aunque
tampoco sin desconocer que debe promo-
verse al matrimonio como base de su cons-
titucin 11. Esto es, debe considerarse al
matrimonio como la principal fuente de la
que surge una familia, pero no significa que
sea la nica fuente12.
Como consecuencia de ello, el artculo 5
de la Constitucin Poltica, establece que
la unin de hecho produce efectos tanto
personales como patrimoniales, al sea-
lar que la unin de estable de un varn y
una mujer libres de impedimento matrimo-
nial que forman un hogar de hecho, da lugar
a una comunidad de bienes sujeta al rgi-
men de sociedad de ganaciales en cuanto sea
aplicable.
Por su parte, el artculo 326 del Cdigo Civil
dispone La unin de hecho voluntariamente
realizada y mantenida por un varn y una
mujer, libres de impedimento matrimonial,
para alcanzar finalidades y cumplir debe-
res semejantes a los del matrimonio, ori-
gina una sociedad de bienes que se sujeta
al rgimen de sociedad de gananciales, en
cuanto le fuera aplicable, siempre que dicha
unin haya durado por lo menos dos aos
consecutivos.
En tal sentido, queda claramente establecido
que la unin de hecho genera efectos perso-
nales y patrimoniales entre sus miembros,
confome a lo regulado por nuestra legisla-
cin vigente.
43
II. Sobre el reconocimiento de la unin
de hecho y sus efectos declarativos
Las uniones de hecho, dada su trascendencia
fctica, deben ser reconocidas por los orde-
namientos jurdicos, regulando las relaciones
personales y patrimoniales. Precisamente,
para tal fin, nuestra legislacin reconoce dos
mecanismos, la va notarial y judicial.
Con relacin a la va notarial, como es
sabido, la Ley N 29560 modific el artculo
1 de la Ley N 26662, Ley de Competencia
Notarial en Asuntos No Contenciosos, per-
mitiendo que los interesados puedan recurrir
indistintamente ante el Poder Judicial o ante
el notario para tramitar el reconocimiento de
unin de hecho estable cuando exista con-
senso de las partes para el reconocimiento de
la unin de hecho.
Por su parte, los casos donde se podr recu-
rrir al reconocimiento judicial de la unin de
hecho son a i) solicitud unilateral por falta de
consenso entre las partes; ii) en caso de falle-
cimiento de una de las partes; y, iii) cuando
exista incertidumbre jurdica sobre la exis-
tencia de la unin de hecho.
La prctica judicial nos demuestra que por lo
general se tramita en la va del proceso abre-
viado ante el Juzgado Especializado de Fami-
lia o Mixto, el cual muchas veces debido a la
inmensa carga procesal que afronta nuestro
sistema judicial suele durar de dos aos a
ms. Precisamente, fue teniendo en conside-
racin ello que nuestro legislador promulg
el reconocimiento de la unin va notarial,
para los casos donde exista consenso entre
los convivientes.
La declaracin judicial de conviven-
cia o unin de hecho, segn lo ha estable-
cido nuestra jurisprudencia 13, tiene como
13 Casacin N 2623-1998.
14 MANRIQUE GAMARRA, Karina. Derecho de Familia. La unin de hecho. Fecat, Lima, 2011, p. 156.
44 pp. 41-51 ISSN 2305-3259 AGOSTO 2016 N 38 | GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL
Comentario relevante
de los autores
La declaracin judicial de convi-
vencia o unin de hecho, segn lo
ha establecido nuestra jurispruden-
cia, tiene como propsito cautelar
los derechos de cada concubino
sobre los bienes adquiridos durante
la unin, entendindose que por la
unin de hecho se ha originado una
sociedad de bienes sujeta al rgi-
men de sociedad de gananciales en
cuanto le fuera aplicable.
propsito cautelar los derechos de cada con-
cubino sobre los bienes adquiridos durante
la unin, entendindose que por la unin de
hecho se ha originado una sociedad de bie-
nes sujeta al rgimen de sociedad de ganan-
ciales en cuanto le fuera aplicable.
No obstante ello, si bien el artculo 326 del
Cdigo Civil no seala como requisito pre-
vio para dar origen a una sociedad de ganan-
ciales, la declaracin judicial, en la prctica
a consecuencia de ejecutorias de la Corte
Suprema este requisito es necesario para
reconocer la existencia de una comunidad de
bienes, ya que los derechos reales que estn
en juego requieren de elementos materia-
les que impidan causar perjuicios a terceros
que contratan con el conviviente (Casacin
N 1824-1996)14, debiendose previamente
inscribir la resolucin que reconoce dicha
unin de hecho.
Una interrogante importante es cmo se
demuestra la existencia de una unin de
hecho? Siendo los concubinatos uniones de
 ESPECIAL | LAS UNIONES DE HECHO Y SU RGIMEN PATRIMONIAL

hecho que surgen, se desarrollan y extinguen
al margen de cualquier formalidad, no hay
un momento inicial registrable, por lo que
un problema de orden prctico que se debe
afrontar respecto a la unin concubinaria es
el relativo a la prueba de su existencia. Es
decir, demostrar el momento a partir del cual
se constituye una unin de hecho15.
Segn Zrate del Pino16, al no existir el ttulo
o instrumento que acredite el estado de fami-
lia o por lo menos el inicio de la relacin,
lo que existe de ordinario es la posesin
constante de estado de concubinato17 a que
alude el segundo prrafo del artculo 326 del
Cdigo Civil, que es un estado cuasi fami-
liar que puede evidenciarse por el trato que
se dispensan los concubinos (como si fue-
ran casados), a la consideracin que reci-
ben en su entorno familiar, vecinal y social,
y de manera objetiva por la cohabitacin que
mantienen, situacin de hecho que puede
probarse por cualquiera de los medios de
prueba admitidos por el Cdigo Procesal
Civil18, siempre que exista un principio de
prueba escrita, de modo que la existencia
de esta unin no podr acreditarse por la
sola declaracin de los concubinos o testi-
gos; para reconocer su existencia ser pre-
ciso entonces hurgar en el pasado y docu-
mentar el comportamiento que hayan puesto
de manifiesto los concubinos.
Una atenta jurisprudencia ha sealado que la
posesin constante de estado de conviviente
puede acreditarse por cualquier medio pro-
batorio admitido en la ley procesal; requi-
riendo el Cdigo Civil, la concurrencia de
la prueba escrita19. Esta ltima exigencia, en
opinin de lex Plcido20, resulta excesiva
si se considera la dificultad de contar con
documentos escritos, en una relacin fami-
liar que se caracteriza por la oralidad o por
la simple concurrencia de circunstancias de
comportamiento que revelan su existencia;
siendo, precisamente, la prueba testimonial
la que asume mayor relevancia en asuntos
del Derecho de las Familias.
Igualmente, se ha sealado que sera benefi-
ciosa la asuncin de una actitud ms abierta
en trminos probatorios, pues no hay que

15 CASTILLO FREYRE, Mario y TORRES MALDONADO, Marco Andrei. Ob. cit., p. 18.
16 ZRATE DEL PINO, Juan Blfor. Efectos jurdicos del reconocimiento de la unin de hecho en sede notarial. En:
Fuero Registral N 7. Revista de doctrina y jurisprudencia registral. Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos,
Lima, 2011, pp. 485 y 486.
17 Se entiende por posesin de estado el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de los deberes inherentes a la situacin
familiar de la persona. Entre los elementos que se pueden distinguir en la posesin de estado en el caso de un matrimo-
nio tenemos: el uso del apellido, el tratamiento recibido y la consideracin social que una persona sostenga en su vida.
FERNNDEZ ARCE, Csar y BUSTAMANTE OYAGUE, Emilia. La unin de hecho en el Cdigo Civil peruano de
1984. Anlisis de su conceptualizacin jurdica desde la perspectiva exegtica y jurisprudencial. En: Derecho y Sociedad
N 15, ao XI. Asociacin Civil Derecho y Sociedad, Lima, septiembre de 2000, p. 227.
18 Asimismo, resulta interesante recordar que el Tribunal Constitucional ha considerado que una partida de matrimonio reli-
gioso, aun cuando no debera producir efecto jurdico alguno, puede servir para acreditar el inicio de la posesin constante
de familia. Cabe precisar que lo que en ningn momento niega la parte demandada es la existencia de la unin de hecho;
aqu no hay discrepancia respecto a una cuestin de hecho (la unin o posesin de estado), sino una cuestin de derecho
consistente en determinar si la partida de matrimonio religioso es o no documento idneo para acreditar la existencia de la
posesin constante de estado, respecto a lo cual este Tribunal entiende que dicho documento, aun cuando no genera
efectos civiles en virtud del artculo 2115 del Cdigo Civil, s puede acreditar perfectamente, como lo hace en el caso
subjdice, la existencia de una unin de hecho, conservando pues mrito probatorio aun cuando carezca de efectos
civiles. Sentencia recada en el Expediente N 498-99-AA/TC, de fecha 14 de abril de 2000, fundamento 5 (el resaltado
es nuestro).
19 Expediente N 007-2014-2014-SEC, Sala Especializada Civil de la Corte Superior de Justicia de Cajamarca.
20 PLCIDO VILCACHAGUA, lex. Regmenes patrimoniales de matrimonio y de las uniones de hecho en la doctrina y
en la jurisprudencia. Gaceta Jurdica, Lima, 2002, p. 398 y ss.

GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | N 38 AGOSTO 2016 ISSN 2305-3259 pp. 41-51 45

Comentario relevante
de los autores
Segn nuestra Corte Suprema, la
unin de hecho, al ser tambin
fuente generadora de familia, goza
de la ms alta proteccin del Estado,
por lo que la accin para su reco-
nocimiento no podra ser afectada
por la prescripcin extintiva, toda
vez que los derechos humanos son
imprescriptibles por su propia natu-
raleza, segn lo establecido por la
Convencin de Viena.
olvidar que estas uniones configuran una
relacin familiar, caracterizada por la con-
fianza mutua y el comportamiento corres-
pondiente al de una pareja estable, lo que no
siempre va a posibilitar contar con un docu-
mento para hacer valer su existencia21.
Ahora bien, un asunto de enorme importan-
cia para el anlisis de la problemtica plan-
teada es determinar cules son los efectos
de la sentencia judicial o del acta notarial
que reconoce la existencia de una unin de
hecho; es decir, si ostentan un carcter decla-
rativo o constitutivo.
Sobre el particular, los efectos jurdicos de
la sentencia o del acta notarial que reconoce
dicha unin tienen un carcter declarativo y
no constitutivo, consagrando una situacin
jurdica preexistente y este efecto es ex tunc,
no ex nunc22. De igual manera, Yuri Vega
sostiene que los efectos de la sentencia son
declarativos y retroactivos a fin de cautelar
de manera adecuada los derechos de los con-
cubinos durante el plazo que han vivido jun-
tos y adquirido bienes23.
Nuestro Tribunal Constitucional ha estable-
cido que La unin de un varn y una mujer
para lograr reconocimiento debe cumplir con
el plazo de 2 aos (requisito de estabilidad).
De modo que ante el cumplimiento de los
requisitos antes expuestos se configura, de
pleno derecho, el rgimen de sociedad de
gananciales24.
Por tanto, como tambin lo ha establecido la
Corte Suprema25, queda reafirmada la natu-
raleza declarativa de las sentencias que se
expiden en estos procesos, desde que basta
que se configuren los requisitos especiales
previstos en el artculo 326 del Cdigo Civil
particularmente el requisito temporal de
dos aos continuos de duracin para que
se d origen automticamente a una socie-
dad de bienes sujeta al rgimen de sociedad
de gananciales.
Entonces, el reconocimiento judicial o nota-
rial de la convivencia tiene carcter decla-
rativo, en tanto reconoce una situacin de
hecho ya existente, y cuyos efectos tienen
carcter retroactivo al momento de origen de
la unin de hecho. El reconocimiento judi-
cial o notarial tiene carcter declarativo,
toda vez que se limita a declarar o negar una
situacin jurdica (la convivencia de una
pareja de hecho por un tiempo determinado),
sin crear, ni modificar ni extinguir una situa-
cin jurdica.

21 Cfr. CALDERN BELTRN, Javier Edmundo. Uniones de hecho. Adrus, Lima, 2015, p. 241.
22 VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique. Ob. cit., p. 412.
23 VEGA MERE, Yuri. Consideraciones jurdicas sobre la unin de hecho. De la ceremonia a la convivencia; de la forma a
la sustancia; del silencio a la declaracin de derechos y deberes entre convivientes. En: Las nuevas fronteras del Derecho
de Familia. Familias de hecho, ensambladas y homosexuales. Normas Legales, Lima, 2003, p. 202.
24 Sentencia recada en el Expediente N 4777-2006-PA/TC, de fecha 13 de octubre de 2008, fundamento 9.
25 Casacin N 4066-2010-Lima.

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 ESPECIAL | LAS UNIONES DE HECHO Y SU RGIMEN PATRIMONIAL

Los deberes, derechos y obligaciones no sur- reconocida en el artculo 5 de la Constitu-

gen con la declaracin del juez o notario,
sino desde el instante mismo en que dicha
convivencia cumpli con los requisitos pre-
vistos por la ley, ello, sin perjuicio de que
respecto de terceros, se requiera que la reso-
lucin judicial o el acta notarial se inscriba
en el registro correspondiente.
III. Sobre el derecho a fundar una fami-
lia y la imprescriptibilidad atpica
en la tutela declaratoria del reco-
nocimiento de la unin de hecho
cin, se encuentra protegida por el rango de
proteccin constitucional de la familia que
es independiente a su origen, siendo por ello
la unin de hecho un derecho humano y por
ello, la accin para solicitar reconocimiento
es imprescriptible.
Adicionalmente, el fundamento de la deno-
minada imprescriptibilidad para el recono-
cimiento judicial de una unin de hecho no
radica solamente en su naturaleza constitucio-
nal, sino en que dicho reconocimiento es una
accin meramente declarativa de derechos.

La unin de hecho es un derecho fundamen-
tal de la persona que esta regulado por los
artculos 4 y 5 de la Constitucin. Este dere-
cho fundamental est relacionado intrnse-
camente con el derecho humano que posee
toda persona a fundar una familia (el cual se
encuentra reconocido en el artculo 17 de la
Convencin Americana de Derechos Huma-
nos, en el artculo 15.1 del Protocolo de San
Salvador y en el artculo 23 del Pacto Inter-
nacional de Derechos Econmicos, Sociales
y Culturales).
Segn nuestra Corte Suprema26, la unin de
hecho, al ser tambin fuente generadora de
familia, goza de la ms alta proteccin del
Estado, por lo que la accin para su recono-
cimiento no podra ser afectada por la pres-
cripcin extintiva, toda vez que los derechos
humanos son imprescriptibles por su pro-
pia naturaleza, segn lo establecido por la
Convencin de Viena. As, la unin de hecho
Debemos tener presente que, en nuestro sis-
tema jurdico, la imprescriptibilidad puede
venir impuesta por ley (imprescriptibilidad
tpica), como sucede, por ejemplo, con la
accin de filiacin (artculo 373 del Cdigo
Civil), la accin de peticin de herencia
(artculo 664 del Cdigo Civil), la accin rei-
vindicatoria (artculo 927 del Cdigo Civil),
la accin de particin de bienes en copro-
piedad (artculo 985 del Cdigo Civil), etc.;
pero tambin existen supuestos de impres-
criptibilidad que no han sido establecidos
de manera expresa por ley (imprescriptibi-
lidad atpica), como sucede, por ejemplo,
con las acciones de declaracin, entre ellas,
la accin de mejor derecho de propiedad, la
accin de prescripcin adquisitiva de domi-
nio, entre otras27.
As, las acciones de declaracin (le azioni
di accertamento), aun ante el silencio de la
ley, escapan al efecto nocivo del tiempo; esto

26 Casacin N 1532-2013-Lambayeque. A igual conclusin arrib la Casacin N 1025-2011-Lima Norte, en la cual la Corte
Suprema consider que la unin de hecho per se da origen a un estado de familia de hecho que determina el nacimiento de
vnculos jurdicos, obligaciones y derechos entre los concubinos; de esta manera, la declaracin de una unin de hecho es
el reconocimiento de una situacin jurdico anterior existente, siendo los efectos de su proteccin es de orden declarativo
retrotrayndose hasta el momento en que dio inicio la unin. Por lo tanto, la unin de hecho no puede ser afectada por la
prescripcin.
27 MORALES HERVAS, Rmulo. La imprescriptibilidad de la accionabilidad de la pretensin de ineficacia en sentido
estricto. En: Actualidad Jurdica N 253, Gaceta Jurdica, Lima, diciembre de 2015, p. 82. En similar sentido, en nuestro
medio se ha expresado: RONQUILLO PASCUAL, Jimmy. Es imprescriptible la accin de ineficacia y debern recon-
ducirse las demandas de nulidad?. En: La Ley. Gaceta Jurdica, Lima, 22 de enero de 2016.

GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | N 38 AGOSTO 2016 ISSN 2305-3259 pp. 41-51 47
es, son imprescriptibles28. Por ende, en estos
casos la posibilidad de pretender su declara-
cin no se encuentra sujeto a ningn plazo
prescriptorio. Con ello, debemos dejar de
lado la tradicional tesis segn la cual todo
prescribe o caduca, a menos que la ley seale
lo contrario29, en tanto nos podemos encon-
trar ante acciones meramente declarativas,
que conforman la denominada imprescripti-
bilidad atpica.
Dentro de tal orden de ideas, estando a los
efectos declarativos de la sentencia judicial
de reconocimiento de una unin de hecho,
respecto de una situacin familiar de hecho
preexistente, dicha pretensin no resulta
afecta al transcurso del tiempo, por lo que
podemos concluir que el reconocimiento de
la misma es imprescriptible.
IV. Sobre la confusin entre la impres-
criptibilidad de la pretensin desti-
nada al reconocimiento de la unin
de hecho y la de la liquidacin de
la comunidad de bienes
Como hemos visto, el artculo 5 de nuestra
Constitucin Poltica dispone que La unin
estable de un varn y una mujer, libres de
impedimento matrimonial, que forman un
hogar de hecho, da lugar a una comunidad
de bienes sujeta al rgimen de la sociedad de
gananciales en cuanto sea aplicable.
Conforme a ello, la unin de hecho ori-
gina una comunidad de bienes que se sujeta
al rgimen de sociedad de gananciales en
cuanto le fuere aplicable. Dicha comunidad
es una reunin de bienes que al estar regida
Comentario relevante
de los autores
La unin de hecho origina una comu-
nidad de bienes que se sujeta al rgi-
men de sociedad de gananciales
en cuanto le fuere aplicable. Dicha
comunidad es una reunin de bie-
nes que, al estar regida por la socie-
dad de gananciales, consigna dos
tipos de bienes; por un lado, los bie-
nes propios que pertenecen a cada
uno de los convivientes, y los bienes
sociales que corresponde a la comu-
nidad conformada.
por la sociedad de gananciales consigna dos
tipos de bienes; por un lado, los bienes pro-
pios que pertenecen a cada uno de los con-
vivientes, y los bienes sociales que corres-
ponde a la comunidad conformada.
En caso de disolucin de la unin de hecho
tambin habr que disolver la sociedad de
bienes generada por ella y, en consecuencia,
los convivientes se repartirn el patrimonio
comn por mitades y cada uno se adjudicar,
adems, los bienes propios que le correspon-
den. Las formas de disolucin estn clara-
mente indicadas en el penltimo prrafo del
artculo 326 del Cdigo Civil30.
Ab initio, con relacin a la liquidacin de la
comunidad de bienes, debemos sealar que
se trata de un supuesto distinto al de la divi-
sin y particin de bienes en copropiedad,

28 VITUCCI, Paolo. La prescrizione e la decadenza. En: Trattato di Diritto Privato. Tomo I. Direto da Pietro Rescigno.
Utet, Torino, 1985, p. 390.
29 Dicha posicin ha sido sostenida por: OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. Todo prescribe o
caduca, a menos que la ley seale lo contrario. En: Derecho & Sociedad N 23, ao XV. Revista editada por estudiantes
de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, diciembre de 2004, p. 267 y ss.
30 RUBIO CORREA, Marcial. Estudio de la Constitucin Poltica de 1993. Tomo II. Fondo Editorial de la Pontificia Univer-
sidad Catlica del Per, Lima, 1999, p. 55.

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la cual de conformidad con lo previsto en la liquidacin de la comunidad de bienes que

el artculo 985 del Cdigo Civil es impres-
criptible. Ello es as, pues la comunidad de
bienes no genera un rgimen de copropie-
dad, sino que se trata de un patrimonio aut-
nomo. Mientras que en la copropiedad exis-
ten derechos individuales, representados
en alcuotas o cuotas ideales que no tienen
representacin material en el bien, en el rgi-
men de comunidad de bienes no existen tales
derechos individuales31.
Estando a ello, segn nuestra jurisprudencia32,
al igual como sucede con la sociedad de ganan-
ciales, para liquidar la comunidad de bienes
generada mediante una unin de hecho, no
resulta procedente una demanda de divisin y
particin, sino que su liquidacin deber efec-
tuarse conforme a las reglas contenidas en el
artculo 320 y siguientes del Cdigo Civil, por
lo que no le es aplicable la imprescriptibilidad
tpica de la particin de bienes.
A contrario sensu, la liquidacin de la comu-
nidad de bienes originada con ocasin de
una unin de hecho si se encuentra afecta a
un plazo prescriptorio, la misma que como
cualquier otra accin personal, conforme al
inciso 1 del artculo 2001 del Cdigo Civil,
es de diez (10) aos.
Lamentablemente, nuestra jurisprudencia que
sobre el particular se ha pronunciado (Casa-
cin N 1025-2011-Lima Norte y Casacin
N 1532-2013-Lambayeque), no ha sido cui-
dadosa para distinguir la naturaleza de cada
una de las pretensiones; por un lado, la des-
tinada meramente al reconocimiento de una
unin de hecho; y, por la otra, la orientada a
con ocasin de aquella se origin, las cuales
pese a que resultan acumulables ostentan un
carcter manifiestamente diferente. Sobre el
particular, una atenta jurisprudencia colom-
biana ha sealado que:
() Justamente, esta ntida diferen-
ciacin, sostiene el diverso contenido y
alcance de las acciones; as, la tendiente
a la declaracin de existencia de la unin
marital, es materia de orden pblico, pro-
pia de la situacin familiar, del estado
civil y es indisponible e imprescriptible,
() en cambio, las relativas a la decla-
racin de existencia de la sociedad patri-
monial, disolucin y liquidacin, osten-
tan evidente e indiscutible naturaleza
econmica, obedecen al inters particular
de los compaeros permanentes y, como
todos los derechos subjetivos de conte-
nido econmico, son disponibles y estn
sujetos a prescripcin.
En suma, para la Corte, la accin decla-
rativa de la unin marital de hecho entre
compaeros permanentes en cuanto
refiere al estado civil es imprescriptible,
en tanto que, la concerniente a la declara-
cin judicial de existencia de la sociedad
patrimonial derivada de la unin mari-
tal y la relativa a su disolucin y liquida-
cin, es prescriptible. As, cuando ade-
ms de la existencia de la unin marital,
se pretenda la de la sociedad patrimonial
o, su disolucin y liquidacin, la accin,
a propsito de los efectos econmicos o
patrimoniales, est sujeta a prescripcin,
mas no respecto del estado civil. ()33.

31 El patrimonio autnomo se presenta cuando dos o ms personas tienen un derecho o inters comn respecto de un bien, sin
constituir una persona jurdica. En la copropiedad, cada condmino conserva los derechos de disposicin y administracin
sobre el bien en proporcin a su cuota; en cambio, el patrimonio autnomo es un ente abstracto no sujeto a divisin, razn
por la cual no son aplicables a este las reglas de la copropiedad. La sociedad conyugal constituye un patrimonio autnomo,
por tanto corresponde a ambos cnyuges la administracin del patrimonio social. Expediente N 928-98.
32 Expediente N 1182-90-Junn.
33 Expediente N 85001-3184-001-2002-00197-01, Sala de Casacin Civil de la Corte Suprema de Justicia de Colombia, de
fecha 11 de marzo de 2009.

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Comentario relevante
de los autores
La unin de hecho supone el estable-
cimiento de una comunidad de vida
estable y permanente plasmada en
las relaciones de socorro mutuo y
afecto marital, que genera efectos
para los convivientes proyectados en
derechos y obligaciones anlogos a
los del matrimonio, en su situacin
individual, familiar y estado civil, por
lo que la accin destinada a su reco-
nocimiento resulta imprescriptible.
En tal sentido, la unin de hecho supone el
establecimiento de una comunidad de vida
estable y permanente plasmada en las rela-
ciones de socorro mutuo y afecto marital,
que genera efectos para los convivientes
proyectados en derechos y obligaciones an-
logos a los del matrimonio, en su situacin
individual, familiar y estado civil, por lo
que la accin destinada a su reconocimiento
resulta imprescriptible.
Sin embargo, la liquidacin de la comunidad
de bienes, que ostenta un carcter estricta-
mente econmico, s resulta afecta al plazo
prescriptorio de diez (10) aos, el cual se
debe computar a partir del momento en que
concluy dicha convivencia, pues era a par-
tir de dicho momento en el que cualquiera
de los convivientes tena expedita la va para
exigir la liquidacin correspondiente de la
comunidad de bienes.
En sntesis, la accin declarativa de la unin
de hecho entre compaeros permanentes y
que cumplan con los requisitos exigidos por
nuestra legislacin para que sea considerada
como tal, en cuanto refiere al estado civil es
imprescriptible, en tanto que, la concerniente
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a la disolucin y liquidacin de la comuni-
dad de bienes, es prescriptible.
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