ACERCA DE LAS MEDIDAS DE PROTECCIN, ROL DE LAS FISCALAS DE

FAMILIA Y LA NUEVA LEY 30364.

Richard Jhony Luque Bautista - Profesor, abogado y bachiller en sociologa.

12 de enero (Alerta Informativa).- I. Introduccin.- En audiencia oral de Medidas

de Proteccin, a solicitud del fiscal de familia, se dispuso la anotacin de Declaracin
de Paternidad de menor de edad en contra de padre y presunto agresor.

En fecha 23 de Noviembre del 2015, se promulgo la Ley N 30364, denominado Ley

Para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia Contra las Mujeres y los Integrantes
del Grupo Familiar. En la primera Disposicin Complementaria y Final, se dispuso
que el Reglamento se expida en un plazo no mayor de noventa das desde su entrada
en vigencia; conformando, para el efecto, una comisin integrada por el Ministerio de
Justicia y Derechos Humanos, el Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables, el
Ministerio del Interior, el Poder Judicial y el Ministerio Pblico. Precisamente, el
Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables (MIMP), en su condicin de ente
rector, viene articulando con los sectores involucrados en la norma, de tal forma el 07
de Diciembre del 2015, se instal la comisin especial encargada de implementar la
nueva ley y tiene 60 das hbiles para formular el plan de adecuacin del sistema de
justicia. Interesa al presente generar opinin favorable sobre la conveniencia de
regular en el futuro reglamento sobre la intervencin de las fiscalas de familia en la
etapa de la investigacin preliminar y las audiencia orales de medidas de proteccin.

En efecto, en la acotada Ley, no se precisa el rol de las fiscalas de familia, sino el que
le compete asumir a las fiscalas penales. A tono con la poltica de penalizar los actos
y hechos de violencia contra la mujer e integrantes del grupo familiar, en particular
cuando la vctimas son mujeres, conllev a comentarios aligerados, en el sentido que
se asistira a la liquidacin de dichas fiscalas, perdiendo de vista que no solo se
abocan al asunto de violencia familiar, sino la gama de fenmenos sociales que
involucran asuntos tpicamente familiares, desde alimentos, tenencia, divorcio,
reconocimiento de unin de hecho, y un largo etctera, lo cual, adems, causa
extraeza, considerando que el artculo 1 del Decreto Legislativo N 052, Ley
Orgnica del Ministerio Pblico, an vigente, estatuye que el Ministerio Pblico
como organismo autnomo del Estado tiene como funciones principales la defensa
de la legalidad, los derechos ciudadanos y los intereses pblicos, la representacin de
la sociedad en juicio, para los efectos de defender a la familia, a los menores e
incapaces y el inters social, as como para velar por la moral pblica; entre otras y
que estn consignadas en el artculo 85 de la ley antes sealada, y, principalmente,
consagradas por la Ley Fundamental en el artculo 159 inciso 1) que dispone como
uno de sus atribuciones promover de oficio, o a peticin de parte, la accin judicial en
defensa de la legalidad y de los intereses pblicos tutelados por el derecho.

Pero Por qu deben intervenir las fiscalas de familia en un contexto legal donde se
ha penalizado el accionar del agresor como miembro del grupo familiar, en desmedro
del principio garantista del derecho penal mnimo? Precisamente, porque requiere
tratamiento particular los asuntos de familia, dado que aquel hecho, esta nutrido de
relaciones, situaciones, vnculos ntimos, afectivos, cargas emocionales que tocan las
fibras ms sensibles del ser humano, siendo que un miembro de aquella, llamado ser
querido, ser a quien eventualmente se le denuncia y ser juzgado por acometer en
perjuicio de otro integrante de la familia, de ah que importa brindar una proteccin
especial que la Sociedad y el Estado apostaron hacerla efectiva en la Constitucin,
pues una intervencin desmesurada, estrictamente, racionalista, causalista, finalista,
funcionalista, en suma punitiva, sera irrazonable y desproporcional, dado que podra
desintegrarla con las secuelas que la humanidad entera lamentara; contravendra el
fin para el que fue creada la ley.

Que mejor que una fiscala especializada haga suyo la defensa del Inters Pblico que
la Constitucin le encomienda cumplir, siendo que la familia y su problemtica, en
trminos de Pierre Bourdieu, es campo y espacio social donde los agentes- agresores-
adoptan, en sus instituciones y reglas, de acuerdo a condiciones objetivas y subjetivas
(recursos), habitus que reproducen de acuerdo a distancias geogrficas y sociales,
dentro de ellos el fenmeno de la violencia machista tan nociva como el victimismo y
el feminismo, sugiere esgrimir compromisos a todos los actores del sistema para
enfrentarla.

La violencia familiar, distinta al conflicto familiar que resulta tan consustancial al

seno familiar, aquella extraa asuntos que tiene que ver con practicas sociales
convalidadas por siglos como necesarias y justas, dentro de ellos como yo fui
producto del ltigo, mi pap pona orden en la casa; as, van arraigados al sub
consciente colectivo, difcil de erradicarlos, pero no imposibles dada la construccin
humana que le es propia, valga subrayar la violencia secular infligido contra la mujer
y el grupo familiar, que involucra a nios, adolescentes, ancianos, mujeres gestantes,
discapacitados, entre otros, que concitan ofrecer amparo de forma inmediata y
efectiva. Ms an, si constituye poltica de Estado defender la unidad de la familia,
pues, favorece a la sociedad contar con familias slidas, en armona, funcionales, pues
solo ste medio brindar hijos con posibilidades de realizacin, garantizar el
desarrollo personal.

De ah que el Reglamento debe considerar el rol que le toca cumplir a dichas fiscalas
de modo preponderante en las Audiencia Oral del dictado de las Medidas de
Proteccin y contemplado en el numeral 16 de la misma Ley.

II. ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO, EL MINISTERIO

PBLICO Y LAS MEDIDAS DE PROTECCIN
En el Estado Constitucional de Derecho, que se vive en la poca, se privilegia la
primaca de la Ley Fundamental, todo Juez de la Repblica es llamado Constitucional,
prefiere al momento de aplicar para la resolucin de la litis, la Ley Suprema de la
Nacin, realiza control difuso, no hacerlo implica falta grave, incluso delito.
Magistrado que en la resolucin de casos omita un precedente vinculante incurre en
responsabilidad. De modo que, a la vigencia de la Ley 30364, no habindose estatuido
vacatio legis, esto es, receso temporal para su vigencia, como manda el artculo 109
de la Constitucin los organismos encargados de cumplirla empezaron a aplicarla.

En la Regin de Puno, las Instituciones involucrados y comprendidos en la ley para su

implementacin, llmese Polica Nacional del Per, Ministerio Pblico, esto es las
fiscalas penales, el Poder Judicial a travs de los Juzgados de Familia o Mixtos, los
Centros de Emergencia Mujer, Divisin Mdico Legal, Defensora del Pueblo,
Ministerio de Justicia, entre otros, como el Ministerio de Salud, con cierto recelo,
duda, incertidumbre, en otros casos con desconocimiento, empezaron a aplicar dicha
Ley.

Atendiendo a las estipulaciones genricas como es caracterstico a una ley general, al

no establecerse de forma expresa las funciones que les toca cumplir a las fiscalas de
familia, en este caso para la defensa de la familia como inters publico y bien jurdico
protegido, se considera que el Reglamento debe contemplar dicha intervencin.

Ahora, la Primera Fiscala Provincial Civil y Familia de San Romn, atendiendo al

mandato constitucional y su Ley Orgnica, y principalmente, el artculo 13 de la Ley
antes referida que establece la aplicacin supletoria del Cdigo de los Nios y
Adolescentes, viene participando de las Audiencia de Medidas de Proteccin, en
correspondencia a la atingencia legal e interpretacin sistemtica, tanto cuando las
vctimas sean mujeres, nios, nias, adolescentes, poblacin vulnerable que requiere
que el organismo constitucional autnomo ejercite la defensa del inters publico para
defender la clula bsica de la sociedad, contra el fenmeno de la violencia que la
disgrega y desune.

As, se viene observando y dando fiel cumplimiento al Estado Constitucional de

Derecho, y privilegiando la primaca de la Ley Fundamental, tratndose los hechos de
violencia familiar como vulneraciones a los Derechos Humanos; urge ms que nunca
la Defensa de la Familia y del Inters Superior del Nio y Adolescente.

Ya el da lunes 28 de Diciembre del 2015 en horas de la maana, en el expediente

judicial 02308-2015-0-2111-JR-FC-01, a pocos das de la vigencia de la ley, ante la
presencia del denunciado por Violencia Familiar, Cipriano Sucasayre Hilasaca quien
hasta dicha fecha no declaraba la paternidad de su hija O.M.S.I., en dicho acto
manifest ser el padre de la misma, por lo que el representante del Ministerio Pblico,
a travs del Fiscal de Familia, estando al principio de mnimo formalismo, el Inters
Superior, solicito que dicha declaracin expresa de paternidad sea comunicada ante la
municipalidad correspondiente, con ello concretizando el derecho a la identidad de la
menor de edad. Asimismo, solicito se otorgue tenencia provisional de la infante a la
agraviada y progenitora B.I.G., logrando que el Juzgado otorgue dicha tenencia en
contra del agresor; asimismo, se peticion Asignacin Anticipada de Alimentos a
favor de la menor de edad, a lo que el Juzgado, previo al acto de reconocimiento de
paternidad, y presentacin del Acta de Nacimiento emitir pronunciamiento. De ste
modo, concretando de forma eficaz, inmediata y efectiva la defensa del Inters
Superior de los Nios. En otros casos, en las audiencia correspondientes, se viene
ejerciendo activa y protagnicamente la defensa de aquel inters superior,
peticionando asignaciones anticipadas de alimentos, siendo que en la mayora de
casos las agraviadas no cuenta con abogado que la defienda, as se tiene los seguidos
en contra de Benjamin Apaza Apaza tramitado en el expediente N 2296-2015. En
otro caso, expediente N02298-2015 tramitado en contra de Dionicio Perpetuo Cruz,
igualmente, el representante del Ministerio Pblico solicito el retiro del presunto
agresor del domicilio convivencial, y asignacin anticipada de alimentos para su
prole, logrando concretar la defensa de los Derechos Fundamentales de las victimas
de violencia familiar, siendo que la violencia domestica es de intramuros, encuentra a
los nios, como el sector ms vulnerable que amerita proteccin por parte del Estado,
como agraviados de forma directa e indirecta frente al flagelo de la violencia que
trunca el desarrollo y la consecucin de su proyecto de vida. No hay violencia de
cnyuges, convivientes, ex cnyuges y ex convivientes donde las acciones de
violencia no repercutan en la estabilidad y tranquilidad de los nios. De ah que, se
entrev la imperiosa necesidad de regular de forma explicita la intervencin de las
fiscalas de familiar, en las audiencias anotadas del dictado de medidas de proteccin,
de ste modo se har efectivo el mandato de la Constitucin.

III. A PROPSITO DE LAS MEDIDAS CAUTELARES,

AUTOSATISFACTIVAS Y LA LEY 30364
Fue el tratadista argentino Jorge Peyrano quien desarrollo ampulosamente el instituto
procesal de Medidas Autosatisfactorias[1], el cual consideramos, factible de
aplicacin de acuerdo a nuestra normatividad del Cdigo Procesal Civil,
concretamente en el artculo 629 regula de forma amplia sobre la Medida Cautelar
Genrica. Ciertamente, precepto no muy utilizado, ni conocido, diremos pocas veces
recurrido por la comunidad jurdica como va alternativa para garantizar la eficacia
del amparo de los derechos reclamados por el justiciable. En el escenario local,
Rolando Alfonzo Martel Chang a travs del trabajo de tesis Acerca de la Necesidad
de Legislar Sobre las Medidas Autosatisfactivas en el Proceso Civil, introdujo dicha
institucin sobre la conveniencia de su discusin e implementacin en las ulteriores
reformas que se emprendan para hacer del proceso como herramienta til, clere y
eficaz para la tutela de los derechos.

Sergio Salas Villalobos[2], seala que las medidas autosatisfactivas son mecanismos
de tutela de situaciones de urgencia en la actuacin judicial, a fin de alcanzar una
mxima tutela jurisdiccional EFECTIVA. Pero que es lo que caracteriza, bsicamente,
a dicho instituto, que la diferencia de las dems medidas cautelares tpicas, como las
medidas temporales sobre el fondo. Al respecto, los mismos ilustres tratadistas se
encargaron de describirlos. En contextos de reforma legal constante, en
correspondencia al desarrollo social, econmico, cultural, etc., importa hoy la defensa
efectiva y tutela de los derechos fundamentales.

La teora cautelar viene ocupndose del variopinto tema de medidas cautelares, as se

habla de la tutela diferenciada cuya finalidad es servir prontamente al justiciable que
busca alcanzar justicia, demandado ello la versatilidad e ingenio del Juez, dada la
facultad adecuadora que le asiste tras el pedido formulado a su judicatura. De ste
modo, se las diferencia por brindar satisfaccin definitiva a la pretensin, esto es, no
temporal. Tiene como presupuestos, el dao inminente e irreparable, fuerte
verosimilitud, contracautela facultativa, es proceso autnomo- monitorio, invariable,
adquiere cosa juzgada cuando queda firme y se produce por juzgamiento del juez.

En lo atinente al tema de la Violencia Contra la Mujer e Integrantes del Grupo

Familiar, al Juez de Familia le esta facultado, al cabo de recibir el Atestado o Informe
Policial y prescindiendo de la instrumentalidad probatoria, dictar medidas de
proteccin a favor de la vctima, dentro de stas pronunciarse sobre las medidas de
proteccin, atendiendo la ficha de riesgo que expedir la PNP, sobre regmenes de
visitas, asignacin anticipada de alimentos, tenencia, suspensin o extincin de la
patria potestad, liquidacin de rgimen patrimonial y otros aspectos conexos, para
garantizar el bienestar de las vctimas, adems podra disponer el retiro del agresor del
domicilio familiar por plazo prudencial; orden de proteccin policial para las
vctimas, tratamiento psicolgico tanto al agresor como a los agraviados, el cese de
hostilizaciones, acoso, inventario de bienes, entre otros pertinentes, de acuerdo a la
particular situacin del caso.

Ahora respecto la durabilidad o eficacia de las medidas de proteccin dictadas por el

Juez de Familia, conforme estipula el artculo 20 de la Ley en mencin, el Juez penal,
al expedir sentencia absolutoria por delitos vinculados a actos de violencia contra la
mujer y los integrantes del grupo familiar seala el trmino de las medidas de
proteccin dispuestas por el Juez de Familia o su equivalente. Entonces, las decisiones
adoptadas cesan sus efectos. ste supuesto en parte la tie como medida provisoria
con rasgos de medida autosatisfactoria a desarrollar en lneas subsecuentes.

Dicho artculo presenta un supuesto en la cual no terminara los efectos de las

medidas de proteccin cual es, haber sido confirmadas en instancia especializada; en
buen romance, ello significa la pertinencia de observar para su aplicacin el
artculo 636 del Cdigo Procesal Civil en lo que corresponda, como es, tomarse el
dictado de dichas medidas como fuera de proceso, por lo que al cabo de dictarlas el
Juez de Familia, tanto el Fiscal especializado, al amparo del artculo 138 del Cdigo
de los Nios y Adolescentes, as como la vctima directamente o a travs de su
representante, podra incoar dentro del diez das posteriores a la ejecucin de las
medidas, la accin judicial que corresponda. Si no se interpone la demanda del
proceso, va accin, por decir cobro de alimentos, tenencia de menor de edad, rgimen
de visitas, entre otros, el derecho otorgado provisionalmente por el Juez, habr cesado
por mandato legal, ello, claro est, sin perjuicio que pueda promoverlos ulteriormente,
dado que la misma no tendra naturaleza de cosa juzgada. Circunstancia que la aleja
de ser tpicamente medida autosatisfactiva.

En caso que el fallo penal sea condenatorio, adems se dispondr la continuidad o

modificacin de las medidas de proteccin dispuestas por el juzgado de familia o su
equivalente. En ste aspecto urge realizar comentario. Si sta accin tiene naturaleza
de medida autosatisfactoria antes reseada. Sobre el particular, al tener origen cautelar
las medidas de proteccin, y al disponerse su continuidad o su modificacin, el Juez
penal brinda satisfaccin definitiva a la agraviada, siendo que habr enunciado los
hechos y circunstancias objeto de la acusacin, las pretensiones penales y civiles
introducidas en el juicio, y la pretensin de la defensa del acusado; asimismo,
motivado clara, lgica y completa de cada uno de los hechos y circunstancias que se
dan por probadas o improbadas, y la valoracin de la prueba que la sustenta, con
indicacin del razonamiento que la justifique; de ste modo se habr otorgado el
carcter de definitivo al resultado otorgado de forma provisional -monitorio[3]-; con
ello el Juez penal, habr dado cumplido los presupuestos que posibilitaron la adopcin
de aquella, previa manifestacin del derecho de oposicin del denunciado que se
verificar en el juzgamiento; solo as, podra disponerse estar acreditados el dao a la
persona, la afectacin al derecho a la integridad, fsica, psicolgica, sexual y la
afectacin al derecho patrimonial o econmica. Adems, la apreciacin verosmil de
la inminencia e irreparabilidad del dao encontrar responsabilidad en el agresor con
los medios de prueba sometidos al contradictorio; la fuerte verosimilitud ser
confirmada con las pruebas actuadas en el juicio, no siendo requisito indispensable la
contracautela que ser facultativa. En todo caso, dicho proceso penal con pretensiones
civiles acumuladas, al ser confirmadas las medidas de proteccin se traslucen como
autnomo- monitorio, pero al ser modificadas algunas medidas, resalta la naturaleza
razonable y variable que le es consustancial a las medidas cautelares tpicas, al final
adquiere cosa juzgada cuando queda firme y se produce por juzgamiento del Juez
penal.

IV. A MODO DE CONCLUSIN

As a travs de ste mecanismo procesal, se propugna la consecucin de un proceso
eficaz para la satisfaccin del derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva, que otorga
solucin definitiva al proceso penal, como es, arribar a un pronunciamiento de fondo,
y emitir resultados a las pretensiones civiles con el ahorro de gastos de tiempo y
recursos que suele demandar.

Finalmente, las medidas de proteccin dictadas con efectos provisionales, trasuntaran

a la satisfaccin definitiva de las pretensiones formuladas por la vctima o en su caso
por el Ministerio Pblico, sin requerir proceso paralelo en instancia especializada que
emita fallo de fondo en un proceso principal. De ste modo se atisba avances
significativos en el desarrollo de la tutela urgente, de ah que le corresponda a las
fiscalas de familia ejercitar un rol proactivo tanto para la formulacin de demandas,
como al participar en las audiencias orales de medidas de proteccin, donde se
ventilen casos que involucren menores de edad y vctimas de violencia.

La ciudadana, orienta la mirada y aguarda con expectativa, el rol de las fiscalas de

familia, en sta nueva etapa del desarrollo de su funcin, defendiendo la legalidad, la
constitucionalidad, la familia y privilegiando el inters superior del nio, en la
plenitud del siglo XXI.
[1] PEYRANO, Jorge. Medidas autosatisfactivas, Rubinzal Editores, Santa Fe,
Argentina, 2008.

[2] VILLALOBOS, Sergio. Actualidad Civil, Instituto Pacfico, mayo 2015 N 11.

[3] LOUTAYF RANEA, Roberto. Proceso Monitorio. Cdigos Procesales de la

Provincia de Buenos Aires y de la nacin, Librera Editora Platense, 2004.
LAS MEDIDAS DE PROTECCION EN LA INVESTIGACION TUTELAR

1. La naturaleza del abandono

2. Las medidas de proteccin frente a la situacin de abandono
3. Finalidad de la adopcin de las medidas de proteccin en casos de situacin de
abandono o vulneracin de derechos fundamentales
4. La presuncin del estado de abandono
5. El deber de proteccin de la Niez, por parte del Estado
6. Marco internacional de la obligacin de proteccin a los nios, nias y
adolescentes en estado de abandono
7. El cuidado en el propio hogar
8. El programa oficial o comunitario
9. La colocacin familiar
10. La atencin integral

La naturaleza del abandono

La naturaleza del abandono entendido como una situacin de vulneracin de derechos
responde a la concepcin de la "Doctrina de la Proteccin Integral" consagrada en la
Convencin de los Derechos del Nio, la cual considera un modo distinto de concebir y
abordar la situacin de desproteccin en que se encuentran o se pudieran encontrar los
nios, nias y/o adolescentes (Beloff, 1999).

Mientras la doctrina de la situacin irregular parta de la premisa de que los nios, nias y
adolescentes eran objetos de proteccin, la doctrina de la proteccin integral se basa en el
reconocimiento de los nios, nias y adolescentes como sujetos de derechos. La primera de
ellas conceba a la situacin de abandono como una situacin irregular que legitimaba la
intervencin estatal ilimitada desde dos vertientes: tutela/compasin y tutela/defensa social
(Erosa, 2000), lo cual implicaba la adopcin de medidas tanto asistencialistas como
represivas, pues se entenda que las personas menores de edad se encontraban en una
situacin peligrosa (pre-delictiva) que deba ser controlada por el bien de la sociedad
(Beloff, 1999; Bisig, 2009).

De esta manera, los nios, nias y adolescentes que se encontraban en estas circunstancias
devenan en objetos de control social mientras que sus padres y madres eran usualmente
sancionados mediante la prdida de la patria potestad por el incumplimiento de sus
responsabilidades parentales, sin tomarse en cuenta las causas sociales estructurales y
subyacentes que pudieron determinar la situacin de abandono. A su vez, ello originaba la
imposibilidad de apoyar a las familias para lograr la recomposicin de los vnculos
familiares.

Mientras tanto, desde la perspectiva de la "Doctrina de la Proteccin Integral", la situacin

de abandono no representa una situacin irregular, sino ms bien una situacin de
vulneracin de los derechos de los nios, nias y adolescentes, que impone a los
responsables, la familia, la sociedad y el Estado, la obligacin de respetarlos, protegerlos y
garantizarlos mediante determinadas acciones. Desde esta doctrina se entiende que las
personas menores de edad son titulares de los mismos derechos reconocidos a los adultos y,
adems, son titulares de derechos especficos en su calidad de nios, nias y adolescentes
(Campoy, 2006).

Esta nueva naturaleza del abandono ya no concibe la irregularidad desde la situacin del
nio, nia o adolescente, sino que ms bien traslada la irregularidad a aquellos sujetos
obligados a respetar, garantizar y proteger los derechos de los nios y nias y adolescentes.

En ese sentido, la situacin de abandono exigir ms bien la restitucin de aquellos

derechos que fueron vulnerados mediante mecanismos especiales de proteccin, lo que es
congruente con la concepcin del nio como titular de derechos y obligaciones.

Las medidas de proteccin frente a la situacin de

abandono
La nueva nocin de abandono como situacin de vulneracin de derechos fundamentales de
los nios, nias y/o adolescentes exige que, ante la inexistencia de un ncleo familiar o la
presencia de determinadas situaciones problemticas en el seno de una familia que vulneren
o amenacen estos, el Estado dicte medidas de proteccin ya que es el principal garante de
estos derechos, de conformidad con lo dispuesto por los artculos 1, 4 y 44 de la
Constitucin Poltica.

Nocin de medidas de proteccin:

En el Informe Defensorial N 150 se defini a las medidas de proteccin como las diversas
acciones estatales llevadas a cabo mediante rganos especializados, orientadas a compensar
carencias materiales y/o afectivas que afecten a los nios, nias y/o adolescentes y que han
sido generadas por una situacin de grave desestructuracin o conflicto familiar o por la
inexistencia de una familia nuclear o extensa.

El objetivo fundamental de estas medidas es revertir la situacin de desproteccin que

atraviesa un nio, nia y/o adolescente, por medio de la restitucin de sus derechos
fundamentales, en cumplimiento del principio del Inters Superior del Nio (Tejeiro, 2005).

Asimismo, en el Informe Defensorial citado se propuso que las medidas de proteccin

deben ser diseadas e implementadas desde el reconocimiento de la corresponsabilidad
estatal y social establecida en el artculo 4 de la Constitucin Poltica. A su vez, se plante
que dichas medidas deberan incluir servicios de apoyo o asesora a los integrantes de la
familia para evitar que se refuercen las circunstancias que amenacen o vulneren sus
derechos, en virtud de lo sostenido por la Doctrina de la Proteccin Integral, que reconoce
al nio, nia y adolescente como sujetos de derechos y, a sabiendas de esta condicin, exige
la proteccin de sus derechos, incluso dentro de la propia familia.
Ahora bien, la adopcin de esas medidas de proteccin exige el diseo de un procedimiento
que permita implementarlas en forma adecuada, a fin de enfrentar la situacin de
vulneracin de derechos que se ha originado y lograr su restitucin.

Finalidad de la adopcin de las medidas de proteccin en

casos de situacin de abandono o vulneracin de derechos
fundamentales
La adopcin de medidas de proteccin requiere un procedimiento que busque garantizar la
restitucin de los derechos de los nios, nias o adolescentes que se encuentran en situacin
de abandono, principalmente el derecho a vivir en una familia, reconocido por la
normatividad y jurisprudencia nacional e internacional y que debe asegurarse
independientemente de la familia a la que se pertenezca y de su configuracin.

Al respecto, cabe sealar que la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha precisado

que el derecho a que se proteja la familia y a vivir en ella, reconocido en el artculo 17 de la
Convencin, conlleva que el Estado est obligado no slo a disponer y ejecutar
directamente medidas de proteccin de los nios, sino tambin a favorecer, de la manera
ms amplia, el desarrollo y la fortaleza del ncleo familiar. Por ende, la separacin de nios
de su familia constituye, bajo ciertas condiciones, una violacin del citado derecho, pues
inclusive las separaciones legales del nio de su familia solo pueden proceder si estn
debidamente justificadas en el inters superior del nio, son excepcionales y, en lo posible,
temporales.

En ese sentido, la finalidad de las medidas de proteccin no solo debe apuntar a constatar la
situacin de abandono o vulneracin de los derechos fundamentales de las personas
menores de edad, sino debe orientarse a la restitucin de los derechos vulnerados gracias a
la adopcin de medidas que busquen privilegiar que los nios, nias y adolescentes
permanezcan con su familia, por constituir sta su entorno ms cercano, as como por ser
sta responsable de su proteccin.

Tal como sostiene Tejeiro (2005) no se trata de declarar al nio en abandono para luego
iniciar la bsqueda de su ubicacin familiar: se trata de impedir que el nio llegue a las
entidades de proteccin del estado, de modo que se privilegie siempre mantener al nio en
su entorno familiar y solo en casos excepcionales separarlos de ella, en aplicacin del
principio del inters superior del nio y en virtud del prrafo 3 de las Directrices de las
Naciones Unidas sobre las modalidades alternativas de cuidado de los nios.

De ah que se pueda hacer referencia a dos posibles consecuencias durante la aplicacin de

medidas de proteccin: una, marcada por el trabajo de restitucin de derechos, incluida la
recomposicin de los vnculos familiares, y otra, marcada por la imposibilidad de
restituirlos y la separacin definitiva de la familia.

La presuncin del estado de abandono

La normatividad nacional vigente no define el concepto o nocin de abandono, el cual
constituye una situacin concreta en la cual se encuentran determinados nios, nias y
adolescentes, y cuya especial gravedad propicia un determinado tipo de intervencin
estatal.

En efecto, ms all de un anlisis sobre sus alcances y limitaciones, el marco normativo

nacional (artculo 248 del Cdigo de los Nios y Adolescentes) slo establece como
causales que facultan a la autoridad judicial competente a declarar el abandono de los
nios, nias y adolescentes, las siguientes:

a) Sean expsitos, es decir a los nios/as recin nacidos/as que han sido abandonado/as o
expuestos por padres o madres y confinados en una institucin benfica (RAE, 2010).

b) Carezcan, en forma definitiva, de las personas que conforme a ley tienen el cuidado
personal de su crianza, educacin o, si los hubiera, incumplan las obligaciones o deberes
correspondientes; o carecieran de las calidades morales o mentales necesarias para asegurar
la correcta formacin;

c) Sean objeto de maltratos por quienes estn obligados/as a protegerlos/as o permitir que
otros lo hicieran;

d) Sean entregados por sus padres o madres a un establecimiento de asistencia social

pblico o privado y lo/a hubieran desatendido injustificadamente por seis meses continuos
o cuando la duracin sumada exceda este plazo;

e) Sean dejados en instituciones hospitalarias u otras similares con el evidente propsito de

abandonarlos/as;

f) Hayan sido entregados por sus padres o madres o responsables a instituciones pblicas o
privadas, para ser promovido/a en adopcin;

g) Sean explotados/as en cualquier forma o utilizado/as en actividades contrarias a la ley o

a las buenas costumbres por sus padres, madres o responsables.

h) Sean entregados por sus padres, madres o responsables a otra persona mediante
remuneracin o sin ella con el propsito de ser obligado a realizar labores no acordes con
su edad; y

i) Se encuentren en total desamparo.

El citado artculo 248 del Cdigo de nios y adolescentes, precisa tambin expresamente
que la falta o carencia de recursos materiales no constituye por s misma y en ningn caso
causal para la declaracin del estado de abandono. Esto resulta importante si tenemos en
consideracin las limitaciones que padecen muchas familias en el pas por situaciones
socioeconmicas estructuralmente condicionadas (Erosa, 2000), as como las escasas
posibilidades reales de los padres o madres de actuar, sin el debido apoyo estatal, de
manera distinta debido, entre otras razones, a problemas emocionales, adicciones al alcohol
o a otras drogas, estrs familiar, problemas de inmadurez de padres y madres menores de
edad, etc.

Desde el marco de la Doctrina de Proteccin Integral que inspira el vigente Cdigo de los
Nios y Adolescentes pareciera que la frmula legislativa adoptada pretendi evitar el
excesivo margen de discrecionalidad de la autoridad competente para declarar la situacin
de abandono, debido a que las decisiones que se fundan en criterios eminentemente
subjetivos podran ser emitidas sin tener en cuenta el bienestar del nio, nia o adolescente
sobre el cual recae la decisin judicial que lo/a declara en estado de abandono. Pero a pesar
de esta intencin por parte del legislador, en opinin de la Defensora del Pueblo el
establecimiento de una causal residual tan genrica como la de "total desamparo," dentro de
la cual podran incorporarse cualesquiera de las citadas causales e inclusive otras distintas,
puede ocasionar problemas que requieren necesariamente ser solucionados a partir de una
adecuada interpretacin al momento de resolver cada caso concreto, a fin de no afectar el
derecho constitucional de los nios, nias y adolescentes a vivir en el seno de sus familias.
Este derecho a su vez inspira diversos artculos tanto de la Ley 29174, Ley General de
Centros de Atencin Residencial de Nias, Nios y Adolescentes (artculos II, III.3, III.4,
III.6, 7.2 y 7.3) como de su Reglamento, Decreto Supremo N 008-2009-MIMDES
(artculo 2 inciso d) y 28 inciso c), adems de las Directrices de Naciones Unidas sobre las
Modalidades Alternativas de cuidado de los Nios (numerales 2.a, 3 al 22, 31 al 37, 38 al
47, 48 al 51,52, 61, 80).

A partir de un somero anlisis de las causales para la declaracin judicial de abandono

previstas en la normatividad vigente, se desprende que la situacin de abandono se
encuentra ligada en el plano legal, fundamentalmente a dos condiciones: a la ausencia de un
ncleo familiar (entindase padres, madres y otros parientes) o, al incumplimiento de las
obligaciones por parte de los padres y/o madres o responsables de su cuidado, obligaciones
que emanan del ejercicio de la patria potestad o tutela y que imponen especiales deberes de
cuidado para con los nios, nias y adolescentes.

La declaracin de abandono no debe ser entendida como una sancin dirigida a los padres
y/o madres que incumplieron los deberes derivados de la patria potestad (arts. 76 e inciso
"c" del art. 77 del Cdigo de los Nios y los Adolescentes y los arts. 462, 463 del Cdigo
Civil), sino como una consecuencia derivada de los problemas de desestructuracin o de
conflictos que afectan a las relaciones familiares y, fundamentalmente, a la vigencia de los
derechos constitucionales de los nios, nias y adolescentes.

En la perspectiva del Cdigo de los Nios y Adolescentes respecto a las causales para la
determinacin del abandono debe ser interpretada en concordancia con lo expresamente
dispuesto por el artculo X del Ttulo Preliminar del citado texto, que establece que "Los
casos sujetos a resolucin judicial en los que se encuentren involucrados los nios, nias y
adolescentes sern tratados como problemas humanos".

El concepto de abandono implica una situacin por cuya especial gravedad requiere de la
adopcin de una medida de carcter excepcional, siendo la ms extrema de ellas (y por
tanto la que debe ser adoptaba como ltima alternativa) la separacin temporal del y de la
menor de edad de su ambiente familiar y su consiguiente acogimiento en un centro de
atencin residencial.

Ahora bien, ante la inexistencia de una definicin unvoca del contenido del trmino
abandono y ms all del desarrollo jurisprudencial que en su momento deba llevarse a cabo,
ste puede ser formulado a partir de su acepcin gramatical y del anlisis de las propias
causales contenidas en el artculo 248 del Cdigo de los Nios y Adolescentes actualmente
vigente, con la finalidad de contar con un marco que ayude a determinar las situaciones de
abandono en los supuestos donde se observen problemas para establecerlo.

La Real Academia Espaola (2010) define "abandonar" a la actividad de dejar o

desamparar a alguien, as como de descuidar los intereses de quienes estn bajo su cuidado
o sus obligaciones.

En tal sentido, el concepto de abandono puede ser definido como el descuido, desatencin o
desamparo, negligente o no, del nio, nia o adolescente por parte de la o las personas
responsables de su cuidado (madre, padre, tutores, etc.), que tiene como presupuesto
indispensable la consiguiente carencia de soporte familiar sumada a la existencia de
situaciones que afectan gravemente, en cada caso concreto, el desarrollo integral de un
nio, nia o adolescente y que, a partir de esta situacin de desproteccin, no permiten el
goce y disfrute de sus derechos fundamentales.

Tratndose de conceptos abiertos y de carcter abstracto, la existencia de una situacin de

abandono o de riesgo inminente de ste debe ser determinada por el operador jurdico
analizando cada situacin concreta, y mediante criterios objetivos que sean definidos a
partir de un enfoque multidisciplinario por los distintos operadores involucrados en su
determinacin (psiclogos/as, abogados/as, trabajadores/as sociales, mdicos/as, etc.).

Finalmente, para determinar una situacin de riesgo o abandono y, por tanto, establecer
medidas especiales de proteccin, sta debe consistir fundamentalmente en problemas
graves o significativos (malos tratos, problemas psicolgicos o psiquitricos de los padres o
las madres, etc.), as como tener carcter temporal y reversible (Gonzlez, 2006).
Tratndose de medidas que buscan superar los problemas familiares, una vez revertidos
careceran de sentido.

El deber de proteccin de la Niez, por parte del Estado

De acuerdo a la Constitucin poltica del Per, la Convencin de los Derechos del Nio, el
Cdigo de los Nios y Adolescentes, el Estado tiene el deber y la obligacin de tomar las
medidas necesarias para asegurar el adecuado desarrollo de las poblaciones vulnerables y
en situaciones de riesgo, en este caso los nios abandonados por mandato legal deben ser
protegidos por el estado, mientras se resuelva su situacin jurdica.

La proteccin especial de los nios, nias y adolescentes constituye una obligacin del
Estado, as como de la familia y la comunidad en virtud de diversas normas internacionales
y nacionales. Sin embargo, la proteccin de aquellos que se encuentran en situacin de
abandono exige una especial atencin debido a que dicha situacin implica o puede
implicar la vulneracin de sus derechos fundamentales, principalmente su derecho a vivir
en una familia.

En ese sentido, el procedimiento de investigacin tutelar previsto en el CNA, cuyo objetivo

es verificar la situacin de abandono en la que se encuentran algunos nios, nias y
adolescentes, reviste una especial importancia para la Defensora del Pueblo, pues dicho
procedimiento debe garantizar la restitucin plena de sus derechos y, sobre todo, que no
sean separados de sus familias, salvo que existan circunstancias extremas que lo justifiquen
de acuerdo a ley.

En el Per existen aproximadamente 16 mil nios, nias y adolescentes en centros de

atencin residencial pblicos o privados (INEI, 2011), quienes se encontraran inmersos o
no dentro de un procedimiento de investigacin tutelar. Por ello, la tramitacin de ste debe
garantizar su proteccin integral, mediante, por ejemplo, la adopcin de medidas de
proteccin, de conformidad con lo establecido en la normatividad nacional e internacional y
en estricto respeto del principio del Inters Superior del Nio.

En tal sentido, el Estado tiene la obligacin de coordinar, disear y ejecutar acciones para
prevenir y atender la vulneracin de los derechos fundamentales de los nios, nias y
adolescentes y, principalmente, de prevenir su abandono o desproteccin, de acuerdo a la
obligacin internacional asumida en los diversos instrumentos internacionales que ha
suscrito.

Marco internacional de la obligacin de proteccin a los

nios, nias y adolescentes en estado de abandono
En el derecho internacional de los derechos humanos, la obligacin general de proteccin
de los derechos de los nios, nias y adolescentes por los Estados surge de diversos
instrumentos internacionales: Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, Convencin Americana de
Derechos Humanos, Convencin sobre los Derechos del Nio, entre otros, los cuales, a su
vez, establecen el deber especfico de atender a quienes se encuentren en situacin de
abandono. Dicha obligacin especfica se encuentra reconocida en el artculo 6 de la
Declaracin de los Derechos del Nio, el artculo 10.3 del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales, el artculo 24.1 del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos, el artculo 19 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, el
artculo 16 del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, "Protocolo de San Salvador", y
en los artculos 3.2, 3.3, 9, 19 y 20 de la Convencin sobre los Derechos del Nio.

Cabe indicar que dichos instrumentos internacionales forman parte de nuestro derecho
interno, de acuerdo a lo establecido en el artculo 55 de la Constitucin Poltica.

Asimismo, es importante precisar que la jurisprudencia internacional tambin se ha

pronunciado respecto de esta obligacin del Estado, en virtud de lo prescrito en la
Convencin sobre los Derechos del Nio y los otros instrumentos internacionales
mencionados.

As por ejemplo, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha reconocido la

obligacin del Estado de brindar proteccin especial a los nios, nias y adolescentes
debido a su condicin de vulnerabilidad, as como a aquellos que se encuentran en situacin
de riesgo como es el caso de los nios de la calle.

Si bien, como se ha sealado anteriormente, son varios los instrumentos internacionales que
reconocen la obligacin estatal de proteger a los nios, nias y adolescentes que se
encuentren situacin de abandono, se debe precisar el especial significado de la
Convencin sobre los Derechos del Nio, en la medida en que representa el punto
culminante del proceso de consagracin de los derechos de los nios, nias y adolescentes a
partir de la "Doctrina de Proteccin Integral". Esta doctrina reconoce a los nios, nias y
adolescentes como sujetos de derechos, es decir, como titulares de derechos y obligaciones
que, en razn de su situacin de vulnerabilidad, deben ser protegidos no solo por el Estado,
sino por la familia y la comunidad.

Es decir, ser la situacin de vulnerabilidad de los nios, nias y adolescentes y no su falta

de capacidad la que fundamente la necesidad de su proteccin especial, tal como lo ha
reconocido el Tribunal Constitucional Peruano y la Corte Interamericana de Derechos
Humanos.

Por otro lado, cabe precisar que dicha proteccin especial no supone un trato desigual, sino
ms bien el reconocimiento del principio de igualdad (Ministerio de Justicia, 2002).

Es decir, esta proteccin especial no es per se discriminatoria, sino que es necesaria debido
a las condiciones de vulnerabilidad en las que se encuentran los nios, nias y adolescentes
proteccin que se tornar ms exigible en aquellos casos en que los menores de edad se
encuentren en presunto estado de abandono o en situacin de vulneracin de sus derechos
fundamentales (Ministerio de Justicia, 2002).

Campoy (1998), refiere que en esa igualdad de trato material como diferenciacin donde
van a tener su justificacin expresa determinados derechos de los nios, los cuales permitan
reconocimiento y proteccin de tipo especial.

En ese sentido, toda medida que el Estado peruano adopte en materia de niez y
adolescencia debe enmarcarse en la "Doctrina de la Proteccin Integral", a fin de respetar,
garantizar y satisfacer los derechos de los nios, nias y adolescentes como personas en
proceso de desarrollo, en cumplimiento de lo establecido por la Convencin y como una
clara manifestacin del respeto del principio del inters superior del nio, consagrado en
dicha norma internacional y en el CNA.

Medidas especiales de proteccin:

De acuerdo con lo sostenido por el Tribunal Constitucional el artculo 4 de la Constitucin
consagra una proteccin general a los nios, nias y adolescentes por su condicin de tales,
y pone en nfasis en proteger a aquellos y aquellas que se encuentran en situacin de riesgo
o abandono y que por tal motivo merecen un tipo de proteccin especial de carcter
reforzado.

En tal sentido, si como consecuencia de la inexistencia de un ncleo familiar o de la

presencia de determinadas situaciones conflictivas o problemticas en el seno de una
familia, se constata una situacin que vulnera o amenaza gravemente los derechos de los
nios, nias y adolescentes y por ende su proteccin y cuidado, corresponde al Estado, en
forma subsidiaria, dictar medidas especiales de proteccin, ya que el Estado es el garante de
los derechos fundamentales de las personas, en especial de aquellas pertenecientes a los
grupos ms vulnerables, de conformidad con lo dispuesto por los artculos 1, 4 y 44 de la
Constitucin.

Estas medidas especiales de proteccin pueden definirse como las diversas acciones
estatales llevadas a cabo a travs de servicios especializados, orientadas a compensar
carencias materiales y afectivas que afectan a los nios, nias y adolescentes, con el
objetivo fundamental de revertir su desproteccin o vulneracin de derechos, generada ya
sea por una situacin de grave desestructuracin o conflicto familiar o por la inexistencia de
familia.

Estas medidas especiales deben disearse e implementarse desde el reconocimiento de la

corresponsabilidad estatal y social (Tejeiro, 2005) establecida en el artculo 4 de la
Constitucin. Asimismo, las medidas especiales de proteccin no deben ser emitidas
entendiendo al nio, nia o adolescente como objeto de proteccin sino ms bien buscando
garantizar (Tejeiro, 2005) su condicin de sujetos de derechos, es decir, de titulares de
derechos y obligaciones, y que como tales requieren ser protegidos al interior de una
familia. Esta condicin de sujeto de derecho de las personas menores de edad se encuentra
tambin expresamente reconocida en el artculo III.2 de la Ley 29174.

En relacin a una situacin de desproteccin que afecte a los nios, nias y adolescentes
dentro de la familia, el artculo 243 del Cdigo de los Nios y los Adolescentes preve
expresamente que el Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables, a travs de la
Direccin de Investigacin Tutelar, puede emitir cualquiera de las siguientes medidas de
proteccin:

El cuidado en el propio hogar

Es una medida de proteccin que busca garantizar el pleno desarrollo del nio, nia o
adolescente al interior de su entorno familiar con un seguimiento permanente y cercano de
parte de la autoridad competente.

El Cdigo de los Nios y Adolescentes en su artculo 243 inciso a) seala que "El
MIMDES podr disponer el cuidado en el propio hogar, para lo cual se orientara a los
padres, familiares o responsables en el cumplimiento de sus obligaciones, contando con el
apoyo y seguimiento de temporal de las instituciones de defensa".

Por otro lado el artculo 23 del D.S. 011-2005-MIMDES, seala que "El INABIF previa
evaluacin de los padres, familiares o terceros, podr disponer el cuidado del nio o
adolescente en el propio hogar, cuando los hechos que configuren la presunta situacin de
abandono no revistan mayor gravedad y no pongan en riesgo su integridad fsica o
psicolgica. El INABIF contara con el apoyo de las Defensoras del nio y adolescente para
el seguimiento temporal de esta medida".

Cuando hablamos de hogar, evidentemente hacemos referencia a la casa como objeto y a

las personas que habitan en ella, emparentadas o no pero con vnculos afectivos enraizados,
el propio hogar no es ms que el lugar donde el nio, nia o adolescente siempre estuvo y
se desarroll familiar, social y educativamente, por ende no corresponde la aplicacin de
esta medida si ello implica el trasladar al nio a otro domicilio que no es el suyo.

Los elementos del cuidado en el propio hogar son los siguientes:

a) Se conozca la identidad y el paradero de los padres, familiares o terceros responsables.

b) Exista una evaluacin multidisciplinaria favorable.

c) Los hechos que configuren la presunta situacin de abandono no revistan mayor

gravedad.

d) El nio, nia o adolescente permanezca en el lugar donde estuvo siempre.

e) Se garantice el seguimiento permanente de la medida de proteccin.

De acuerdo al artculo 243 inciso a) del Cdigo de los Nios y Adolescentes y el D.S. 011-
2005.MIMDES, la DIT contara con el apoyo, monitoreo y seguimiento de la medida de
proteccin de cuidado en el propio hogar, por parte de las defensoras municipales.

Sin embargo resulta necesario advertir que esta disposicin no se viene cumpliendo en la
fecha, actualmente la DIT realiza un pobre y casi nulo seguimiento de las medidas de
proteccin otorgadas.

No se cuenta con el apoyo de las defensoras municipales y no existe una labor articuladora
de parte de las autoridades centrales del Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables.

En tal sentido corresponde elaborar un plan de accin concertado que integre a los
gobiernos locales en la funcin que de acuerdo a Ley les compete, articular y elaborar
protocolos de intervencin conjunta para la supervisin trimestral de esta medida de
proteccin.
Hasta Julio del 2011 existan en la gerencia de investigacin tutelar 456 casos con medida
de cuidado en el propio hogar, pendientes de ser supervisadas, distribuidas en los 9 equipos
multidisciplinarios conformados.

El programa oficial o comunitario

El Cdigo de los Nios y Adolescentes en su artculo 243 inciso b) seala que el
MIMDES podr aplicar como medida de proteccin "La participacin en el programa
oficial o comunitario de defensa con atencin educativa, de salud y social".

Asimismo el artculo 24 del D.S.011-2005-MIMDES seala que "El INABIF, a efectos de

lograr la eficacia de las medidas de proteccin dispuestas coordinara la participacin del
nio o adolescente tutelado en los programas de educacin, salud y sociales a cargo de los
ministerios, gobiernos regionales, gobiernos locales y dems entidades pblicas o privadas
que trabajan en apoyo del nio y adolescente".

En principio no existe un programa oficial instituido por el gobierno central y con carcter
multisectorial que permita ejecutar esta medida de proteccin, asimismo los gobiernos
regionales y locales tampoco han instituido programas comunitarios a favor de los nios,
nias y adolescentes en presunto estado de abandono.

Tan solo existen los programas sociales administrados y ejecutados ordinariamente para la
poblacin en situacin de pobreza y extrema pobreza.

Ms aun la propuesta del anteproyecto del nuevo Cdigo de los Nios y Adolescentes,
sugiere eliminar esta medida debido a que no presenta una utilidad prctica puesto a que no
se han implementado tales programas.

Sin embargo el INABIF cuenta con un programa denominado centros de desarrollo integral
de la familia CEDIF a cargo de la unidad gerencial de desarrollo de la familia y
promocin del voluntariado, este programa busca promover actividades de desarrollo
personal y social para la poblacin en situacin de pobreza, pobreza extrema y riesgo
social.

El INABIF cuenta con 21 CEDIF 9 en Lima y 12 en Provincias que ofrecen cuidado

diurno, estimulacin temprana, reforzamiento escolar, apoyo nutricional, consejera y
escuela de padres, asimismo existen 35 centros comunales familiares 30 en Lima y 5 en
Provincias que ofrecen servicios similares al CEDIF, desarrollando actividades deportivas,
recreativas, educativas y culturales dirigidas a nios, nias y adolescentes as como a los
adultos mayores

En el supuesto de que se implementara el programa oficial o comunitario o se aplicara a

travs de los CEDIF, esta medida de proteccin contara con los mismos elementos que la
medida de cuidado en el propio hogar ms uno adicional.

a) Se conozca la identidad y el paradero de los padres, familiares o terceros responsables.

b) Exista una evaluacin multidisciplinaria favorable.

c) Los hechos que configuren la presunta situacin de abandono no revistan mayor

gravedad.

d) El nio, nia o adolescente permanezca en el lugar donde estuvo siempre.

e) Se garantice el seguimiento permanente de la medida de proteccin.

f) Se beneficie la familia, el nio, nia o adolescente a travs del programa oficial o

comunitario o CEDIF.

En esta medida de proteccin el seguimiento recae bajo responsabilidad del propio

programa oficial o comunitario, el cual deber informar peridicamente al INABIF sobre el
adecuado cumplimiento de los familiares y el adecuado desarrollo del nio, nia y
adolescente.

En la actualidad la gerencia de investigacin tutelar no ha dispuesto la aplicacin de la

presente medida de proteccin.

Sin embargo creemos que dicha medida se podra materializar a travs de los CEDIF y
centros comunales del INABIF quienes podran informar peridicamente acerca del
desarrollo integral de la familia y en especial del nio, nia o adolescente en presunto
estado de abandono, descargando en gran medida la labor de supervisin efectuada por los
equipos multidisciplinarios de la DIT.

La colocacin familiar
La colocacin familiar es una institucin familiar regulada en el captulo IV del Cdigo de
los Nios y Adolescentes, asimismo es una medida de proteccin prevista en el artculo
243 del mismo cuerpo normativo, que se materializa cuando el nio, nia o adolescente es
acogido por su familia extensa o una familia sustituta de forma transitoria, siendo este
acogimiento remunerado o gratuito.

Para otorgar la colocacin familiar se debe considerar el grado de parentesco, afinidad y

relacin de afectividad con la persona, familia o institucin que pretenda asumir el cuidado
del nio, dndosele preferencia a quienes se ubiquen en su entorno local.

La colocacin familiar tambin se aplica como medida de aclimatamiento dentro del

proceso de adopcin.

Por ello resulta necesario identificar tres tipos de colocaciones familiares:

a) Colocacin Familiar con la familia extensa.

b) Colocacin Familiar con familia sustituta o acogimiento familiar.

c) Colocacin familiar en el procedimiento de adopciones.

La colocacin familiar podr ser solicitada por la familia extensa del nio, nia o
adolescente inmerso dentro de la investigacin tutelar, en este caso ser el equipo
multidisciplinario de la gerencia de investigacin tutelar el que realice las evaluaciones
pertinentes, las cuales consistirn en una evaluacin social, psicolgica y legal
incluyndose una visita inopinada al domicilio de la familia acogedora.

En cuanto a la colocacin familiar con terceros esta se debe canalizar a travs del programa
de acogimiento familiar de la gerencia de proteccin integral del INABIF, aqu el equipo
multidisciplinario del programa luego de declarar a la familia sustituta como apta, eleva la
propuesta a la unidad gerencial de investigacin tutelar a efectos de evitar la prolongada
institucionalizacin de los nios, nias y adolescentes en presunto estado de abandono.

Respecto a la colocacin familiar en el procedimiento administrativo de adopciones, es el

equipo multidisciplinario de la secretaria nacional de adopciones la encargada de realizar
las evaluaciones pertinentes a efectos de verificar la idoneidad de la familia sustituta que
luego se convertir en la familia adoptiva.

Se puede disponer la colocacin familiar en la resolucin administrativa que da inicio a la

investigacin tutelar, siempre y cuando se cumplan con los elementos formales, tambin
durante el trmite del procedimiento como variacin de la medida de proteccin.

Para otorgar la colocacin familiar con la familia extensa se deber necesariamente contar
con los resultados favorables de las evaluaciones sociales y psicolgicas de la familia
acogedora realizadas por el equipo multidisciplinario de la gerencia de investigacin
tutelar.

En el caso de la colocacin familiar con familia sustituta o terceros, est necesariamente

debe canalizarse a travs del programa de acogimiento familiar de la gerencia de proteccin
integral, cuyo equipo multidisciplinario ser el encargado de realizar las evaluaciones
correspondientes a la familia acogedora y supervisar el posterior seguimiento.

En ambos casos es el MIMP quien dispone la colocacin familiar, debindose cumplir con
la presentacin de los documentos previstos en el artculo 28 del D.S.011-2005-MIMDES,
los cuales son los siguientes:

a) Copia del documento de identidad.

b) Partida de nacimiento.

c) Certificado de antecedentes penales.

d) Certificado domiciliario.
e) Certificado de salud no mayor a tres meses, adjuntando el resultado de VIH y VDRL y
rayos X pulmonares.

f) Documentos que sustenten ingresos econmicos.

La presentacin de esta documentacin puede realizarse despus de 10 das hbiles de

presentada la solicitud de colocacin familiar.

Esta documentacin busca generar certeza respecto a la idoneidad de la familia acogedora,

entendiendo que debe contar con una solvencia moral al no estar incurso en algn acto
ilcito y solvencia econmica, con los documentos que sustenten los correspondientes
ingresos, asimismo la familia acogedora debe gozar de un buen estado de salud,
debidamente acreditado con las constancias respectivas.

Estos requisitos debern ser presentados por el solicitante, debindose indicar que en el
caso de una pareja matrimonial o de convivientes, correspondera que ambos presenten los
requisitos.

Por otro lado la colocacin familiar solo proceder sobre nios, nias y adolescentes que se
encuentren debidamente identificados con su partida de nacimiento y en el caso de
conocerse el paradero de sus padres biolgicos, estos debern ser notificados sobre la
medida adoptada.

En los casos de los nios, nias y adolescentes que permanezcan institucionalizados y que
cuenten con su respectiva declaracin de abandono, el INABIF podr disponer la
colocacin familiar, previa opinin favorable de la secretaria nacional de adopciones y
cumpliendo con los requisitos antes sealados.

El MIMP supervisara la ejecucin de esta medida cada 3 meses, en el caso de las

colocaciones familiares con la familia extensa, ser el equipo tcnico de la gerencia de
investigacin tutelar el encargado, para lo cual podr contar con el apoyo de las defensoras
municipales, en el caso de las colocaciones familiares con familias sustitutas, ser el
programa de acogimiento familiar, el encargado de supervisarlas, asimismo en el caso de
las colocaciones familiares dispuestas en el procedimiento de adopciones, ser el equipo
multidisciplinario de la secretaria nacional de adopciones el encargado de realizar la
correspondiente supervisin.

Hasta el ao pasado la unidad gerencial de investigacin tutelar contaba con 154

colocaciones familiares en giro, pendientes de ser supervisadas.

Asimismo es menester indicar que la colocacin familiar con la familia extensa podr
persistir sin perjuicio de que se concluya anticipadamente el procedimiento de
investigacin tutelar, tal como lo seala el artculo 35 del D.S.011-2005-MIMDES.

Respecto a las colocaciones familiares con familias sustitutas o terceros, sino aparecieran
los familiares del nio, nia o adolescente, corresponde que la DIT concluida la
investigacin tutelar remita todo lo actuado al Poder Judicial para que se pronuncie sobre el
estado de abandono, en este caso el Juez podr disponer la continuidad de la medida de
proteccin sin perjuicio de declarar el abandono del nio, nia o adolescente.

La atencin integral
La atencin integral es la ltima medida de proteccin provisional que se deber aplicar
cuando no se pueda dictar alguna otra medida como las anteriormente sealadas.

Esta medida de proteccin consiste en retirar al nio, nia o adolescente de su entorno

familiar e ingresarlo por disposicin judicial o administrativa de la DIT a un centro de
atencin residencial (Albergue, casas hogar, aldeas, etc.) donde permanecer por el tiempo
que dure la medida adoptada.

Referimos como ltima opcin esta medida, debido al hecho traumtico que implica la
ruptura del entorno familiar y de la propia dinmica familiar, ms all de que en los centros
de atencin residencial se brinde una adecuada atencin, con equipos multidisciplinarios
especializados, esto no logra resarcir el hecho de la ruptura.

Imaginemos pues la comodidad de nuestro entorno familiar y por causas ajenas a nuestra
responsabilidad, somos vctimas del abandono o del estado de desproteccin familiar,
sumemos a ello el hecho de ser ingresados a un albergue para nios abandonados,
evidentemente es una experiencia que no vamos a poder olvidar fcilmente.

Sin embargo en nuestro pas continua vigente el pensamiento enarbolado por la doctrina de
la situacin irregular, ms an existen muchos centros de atencin cuya poblacin son
nios pobres con referentes familiares que los visitan cada fin de semana o cada fin de mes,
en muchos casos estos centros no cuentan con registros de la autoridad competente y vienen
funcionando de forma irregular.

Es increble que la defensora del pueblo en su informe N153 refiera una cifra aproximada
de 16000 nios, nias y adolescentes institucionalizados y que sin embargo el ente rector,
no disponga de un estudio que permita diagnosticar dicha realidad.

Es por ello que la dacin de la Ley 29174 "Ley de los centros de atencin residencial" y su
reglamento han sido un gran avance para combatir la informalidad de los CARs y el lucro
de donaciones indiscriminado que trafica con la necesidad de las personas e imita modelos
de reclusin totalmente desfasados.

Elementos de la medida de proteccin de Atencin Integral:

a) Que no exista la posibilidad de dictar otra medida de proteccin distinta.

b) El tiempo de esta medida debe ser el ms corto posible.

c) Debe contarse con un CAR debidamente acreditado que pueda acoger al nio, nia o
adolescente en presunto estado de abandono.

d) No deben de existir referentes familiares o terceros en la condicin de asumir la

responsabilidad del nio, nia o adolescente.

e) Debe existir la supervisin peridica de la medida y los equipos tcnicos del CAR deben
informar permanentemente sobre los avances de su intervencin.

f) Desde el ingreso del nio, se debe trabajar su futura reinsercin familiar evitando su
institucionalizacin prolongada.

Al ser esta medida la ltima opcin, debemos entender que el equipo multidisciplinario
debe realizar la imperiosa labor de agotar las otras alternativas, procurando ubicar a los
referentes familiares o en su defecto trabajar la posibilidad con una familia sustituta.

Sin embargo la realidad nos demuestra lo contrario, en muchos casos es la primera medida
de proteccin que se aplica sin previamente haber agotados las anteriores, por ello la unidad
gerencial de investigacin tutelar a Julio del ao pasado reporto 788 casos de nios
institucionalizados siendo la medida de proteccin ms aplicada.

Actualmente el MIMP, a travs del INABIF cuenta con 38 centros de atencin residencial
15 en Lima y 23 en Provincias atendiendo a un promedio de 2200 nios, nias y
adolescentes, brindndoles una atencin especializada, educacin, salud, alimentacin y
vestido.

Pero lo ms preocupante es que la cantidad de CARs antes sealada no abastece la

demanda de usuarios que se presentan diariamente.

Es por ello que muchos CARs privados acogen a los nios, nias y adolescentes que
requieren esta medida de proteccin.

En tal sentido la accin del equipo multidisciplinario debe estar focalizada en brindarle las
mejores condiciones para que el nio, no sienta como un castigo o una sancin el hecho de
ser ingresado a un CAR, ms aun se debe considerar la edad, y su experiencia de vida para
elegir el centro que lo va a atender.

El artculo 1 de la Ley 29174 "Ley de los centros de atencin residencial" prescribe lo

siguiente "Procede el ingreso de los nios, nias y adolescentes que 1.Carecen de soporte
familiar o comunal acompaado de situaciones que afecten su desarrollo integral y limiten
el ejercicio de sus derechos por lo que requieren residir en un espacio fsico diferente al de
su familia o lugar de origen. 2. Se encuentren en estado de abandono judicialmente
declarado conforme a las causales previstas en el artculo 248 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes. En ambos casos para el ingreso se requerir que exista resolucin de la
autoridad administrativa encargada de la investigacin tutelar o resolucin emitida por el
rgano jurisdiccional competente". En tal sentido resulta indispensable para la ejecucin de
esta medida, la disposicin resolutiva de la autoridad administrativa, siendo necesario
considerar que la oportunidad de esta medida se puede dar al inicio de la investigacin
tutelar, dentro del propio procedimiento, asimismo se puede revocar y variar esta medida de
proteccin, todo ello a travs de una resolucin administrativa que los disponga para tal
efecto.

La supervisin de la medida de proteccin corresponde a la autoridad que la dispuso, sin

embargo los equipos tcnicos del CAR tienen la obligacin de remitir de forma inmediata
el informe tcnico inicial o de diagnstico y cada 3 meses los informes tcnicos evolutivos
que permitan verificar su desarrollo integral.

Por ningn motivo el CAR podr alegar hechos que no estn indicados en sus
correspondientes informes tcnicos, prevaleciendo por todo motivo la necesidad de la
atencin inmediata del nio, nia o adolescente.

* Artculo elaborado por el Dr. Paul Espinoza Santilln, Doctor en

Derecho, Magister en Gobernabilidad y Desarrollo Organizacional, Abogado egresado de
la Universidad Inca Garcilaso de la Vega, docente de la misma casa de estudios y ex
Gerente de Investigacin Tutelar del INABIF, actualmente Director de Comisiones y
Consultas del Ilustre Colegio de Abogados de Lima Sur.

Enviado por;

Vicente Paul Espinoza Santilln

 CASACION SOBRE ABANDONO DE MENOR DE EDAD

CAS N 1387-2010

LIMA, Lima, primero de setiembre de dos mil diez

VISTOS: Viene a conocimiento de este supremo Tribunal el Recurso de casacion

interpuesto por Maria Cecilia Juguande Chumpitasi contra la sentencia de vista de fecha
veintisiete de enero del dos mil diez que confirma la resolucion apelada que declara en
estado de abandono al menor Jess Elias aupari Jaguande; debiendo para tal efecto
procederse a calificar los requisitos de admisibilidad y procedencia de dicho ,edio
impugnatorio, conforme lo previsto por la ley 29364 que modifica entre otros , los raticulos
387,388,391 y 192 del Codigo Procesal Civil. Primero.- Que, verificados los requisitos de
admisibiliadad previstos en el articulo 387 del codigo Procesal Civil: i)Se recurre una
resolucion expedida por la Sala Superior que pone fin al proceso,ii) Se ha interpuesto ante
la Primera Sala Especializada de Familia de la Corte Superior de Justicia de Lima (organo
que emitio la resolucion impugnada), se cumple con acompaar los documentos que exige
el inciso 2 del mencionado numeral; iii) Fue interpuesto dentro del plazo de diez dias
notificado con la resolucion impugnada ; iv) No adjunta tasa judicial por concepto del
recurso de casacion por ser presente proceso uno de investigacin tutelar.- Segundo.- Que,
previo al analisis de los demas requisitos de fondo, debe considerase que el recurso de
casacion es un meio impugnatorio extraordinario de carcter formal que solo puede
fundarse en cuestiones eminentemente juridicas y no facticas o de revaloracin probatoria,
es por ello que este tiene como fin esencial la correcta aplicacin e interpretacin del
derecho objetivo y la unificacin de la jurisprudencia nacional por la Corte Suprema; en ese
sentido debe fundamentarse de maner clara; precisa y concreta indicando que consiste la
infraccion normativa y cual es la incidencia directa el que sustenta.Tercero.-Que, respecto
al requisito de fondo previsto en el inciso 1 del articulo 388 del Codigo Procesal Civil, la
recurrente cumple con ello, en razon a que no dejo consentir la setencia de primera
instancia que le fue desfavorable, Cuarto.-Que, respecto a los requisitos previstos en los
incisos 2,3 y 4 del Codigo Procesal Civil, cabe sealar que la recurrente invoca: a) No
existe auto que ordene la acumulacin de expediente administrativos y judiciales; b) El
conviviente Malayo Pintado Salvatierra se encuentra denunciado desde el ao dos mil seis ;
c) Cualquier delito en agravio del menor es de responsabilidad del hogar nios a la Vida
d)Existe confusion en la interpretacin y aplicacin dde las pericias; e) El objetivo de la
privacin de la patria potestad es el trafico de menores; y, f) La privacin de la patria
potestad no ha sido materia de los procesos acumulados, Quinto.- Que, en cuanto a la
primera causal invocada la recurrente sostiene que no existe auto que ordene la
acumulacin de expedientes administrativos y judiciales, la presente causa se inicio en el
ao dos mil dos, contra el padre biologico Amadeo Elias aupari Estrada, fallecido el ao
dos mil cinco, sin embargo en las instancias de merito se la ha tenido como persona viva,
sin reparar que l acccion contra el padre biologico deviene en imposible juridico. La
recurrente no se encuentra comprendida en la investigacin tutelar del citado ao, por lo
que la responsabilidad que le pueda corresponder al padre biologico del menor no le
alcanza a la recurrente ; ilegalmente se ha acumulado a la investigacin tutelar del ao dos
mil dos; un proceso de violencia familiar del ao dos mil seis, que fue investigado y
sentenciado por el Octavo Juzgado Penal del Callao, quien expidio un auto de
sobreseimiento, porque el menor tutelado entro en gruesas contradicciones ,
estableciendose que no hubo ningun tipo de agresin fisica, siendo las lesiones
autoprovocadas por el menor. Asi, por peticin de la impugnante se paralizo el proceso
administrativo de investigacin tutelar, por tramitarse en forma paralela a la presente causa
al estar acumulado en autos la causa administrativa seguida por el MINDES- INABIF,
constituye contravencin a las normas procesales, por que lo debio tener como expediente
acompaado y no incluirlo como parte de este expediente . Sexto.- Que, sustentada asi la
causal invocada, se advierte que la misma no cumple con los requisitos contenidos en los
incisos 2,3 y 4 del articulo 388 del Codigo Procesal Civil, por cuanto no precisa la norma
cuya infraccion se alega limitandose a sostener de manera generica que se ha producido
grave contravencin a las normas prcesales , asimismo, sostiene que no existe auto que
acumule el expediente administrativo de investigacin tutelar con el presente proceso, lo
que no resulta cierto, por cuanto es de advertirse a fojas seiscientos veinticinco el auto po
medio del cual se ordena la acumulacin de causas, no acreditandose la incidencia directa
de la presunta infraccion sobre la decisin contenida en la resolucion impugnada ya que,
ademas, en la investigacin tutelar materia del presente proceso fueron citados los padres
biolgicos del menor tutelado. Lo que incluye a la recurrente. Asimismo no se precisa si el
pedido cassatorio es anulatorio o revocatorio, por lo que este extremo del recurso debe ser
desestimado. Setimo.- Que, en cuanto a las causales b), c), d) y e) invocada en el cuarto
considerando de la presente resolucion la recurrente sostiene que su conviviente Malayo
Pintado Salvatierra se encuentra denunciado desde el ao dos mil seis, por lo que no se
debio denunciarlo nuevamente, toda vez que este se encontraba procesado ante el Octavo
Juzgado Penal del Callao- expediente numero tres mil seiscientos ochenta y uno dos mil
nueve, por el delito contra la Libertad Sexual- actos contra el pudor, en agravio de Jess
Elias aupari Jaguande. Agrega que el veintinueve de octubre de dos mil nueve, se abrio
instruccin en su contra el mismo que se encuentra en proceso de investigacin judicial, por
lo que la sentencia impugnada le causa agravio a la recurrente cuando se dispone formular
denuncia penal contra su conviviente. La recurrente alega que cualquier delito en agravio
del menor es de responsablidad del hogar Nios a la vida y cualquier atentado contra la
integridad del este es de responsabilidad del Director Ronald Funegra Mori, quien por
versiones de diferentes madres de familia, es la persona que sustrae a los menores, para
llevarlos a casa de personas con desviaciones sexuales, donde se les invitan licores y pasan
videos pornograficos. Afirma, que denuncio estos hechos ante el MINDES y en represalia
de ello se ha utilizado la denuncia contra su conviviente, que es un paciente de cancer en
estado Terminal, ademas se le ha privado de regimen de visitas para que no divulque esta
denuncia igualmente seala que existe onfusion en la interpretacin y aplicacin de las
pericias que obran en autos practicadas a s conviviente ya fallecido , Amadeo Elias aupari
Estrada, que en la fecha no tienen validez por el deceso de este y que el objetivo de la
privacin de la patria potestad es el trafico de menores. El Ministerio Publico, como titular
de la accion, no se pronuncia por la privacin de la patria potestad, menos aun denuncia a la
recurrente por violencia familiar d ela que no existe ninguna responsabilidad; el objetivo
del fallo impugnado es que se entregue al menor al Estado cuando la recurrente cuenta con
medios y capacidad economica suficiente para velar su normal desarrollo. Existe la velada
intencion del Director Ronald Funegra Mori , de llevar al menor a los Estados Unidos De
Norteamrica utilizando al MINDES como el medio que proporciona a los menores como
mercanca . Octavo.- Que, las alegaciones correspondientes a los literales b), c) , d)y e)
tampoco cumplen con los requisitos contenidos en los inciso 2,3 y 4 del articulo 388 del
Codigo Procesal Civil,po cuanto no se precisa la norma o normas cuya infraccion
normativa se alega, limitandose a sostener afirmciones no acreditadas sobre analizadas por
las instancias de merito no acreditando la incidencia directa de estas presuntas infracciones
sobre la decisin contenida en la esolucion impugnada. Ademas por mandato del articulo
251 del Codigo de los Nios y adolescentes el Juez tras una investigacin tutelar tiene la
obligaron de remitir los informes necesarios al Fiscal Penal para que proceda conforme a
sus atribuciones, lo que no implica una nueva denuncia contra el conviviente de la
recurrente, asimismo en la investigacin tutelar materia del presente proceso fueron citados
los padres biologicos del menor tutelado. Lo que incluye a la recurrente. Asimimo, no se
precisa si el pedido casatorio es anulatorio o revocatorio , por lo que este extrmo del
recurso debe ser desestimado . Noveno.- Que, en cuanto a la causal ivocada en el literal f)
la recurrente alega que la privacin d ela patria potestad no ha sido materia de los procesos
acumulados, la impugnante hace suyo el dictamen del Ministeri Publico que opina por la
nulidad de todo lo actuado, a fin de que se lleven a cabo los pericias con certeza y no
pericias particulares. El ministeriop Publico no ha solicitado la privacin de la patria
potestad, por lo que el juzgado de origen emite un fallo extrapetita que luego es
confirmado por la sentencia de vista. Decimo.- Que, sustentada asi la causal se advierte que
la misma no cmple con los requisitos contenidos en los incisos 2,3 y 4 del articulo 388 del
Codigo Procesal Civil, por cuando no precisa la norma cuya infraccion normativa se alega,
limitandose ha sostener que la sentencia de vista ha emitido un procedimiento extra-petita,
por cuanto el Ministerio Publico no ha solicitado la privacin de la patria potestad , lo cual
resulta incorrecto pues conforme al articulo 77 del Codigo de los Nios y Adolescentes por
declaracion Judicial de abandono de un menor los padres biologicos pierden la patria
potestad; por consiguienete no esta acreditada la incidencia directa de estas presuntas
infracciones sobre la decisin contenida en la resolucion impugnada Asimismo no se
precisa si el pedido casatorio es anulatorio o revocatorio, por lo que este extremo del
recurso debe ser desestimado .- Por tales razones y de conformidad con lo pevisto en el
articulo 392 del Codigo Procesal Civil. Declararon: IMPROCEDENTE el recurso de
casacon interpuesto a fojas ochocientos sesenta y cinco por Maria Cecilia Jaguande
Chumpitasi; DISPUSIERON: la publicacion de la presente resolucin en el diario el peruano
bajo responsabilidad en los seguidos por el ministerio Publico con Maria Cecilia Jaguande
Chumpitasi y Jess Elias aupari Jajuande sobre investigacin tutelar del menor; y los
devolvieron ; intervinierndo como ponente el Jues Suremo ; seor Vinatea Medina.
JUZGADO MIXTO Sede Requena (MBJ)
EXPEDIENTE: 00067-2013-0-1905-JM-FT-01
MATERIA: INVESTIGACION TUTELAR
ESPECIALISTA: JORGE ANDRES DIEGUEZ TACANGA
MINISTERIO PUBLICO: FISCALIA PROVINCIAL CIVIL Y FAMILIA DE REQUENA,
MENOR: AVELLANEDA VALLEJOS, PRIA YUDANNY
DEMANDADO: VALLEJOS TORRES, JENNY
DEMANDANTE: TORRES RODRIGUEZ, ZORINA
EDICTO
RESOLUCION NUMERO UNO: Requena, diecisis de octubre Del ao dos mil trece.-
AUTOS Y VISTOS, con el escrito de Promocin de Investigacin Tutelar y anexos que se
provee, presentado por CARLOS ENRIQUE LAM CHONG -Fiscal Provincial Civil y de
Familia de Requena-; y, CONSIDERANDO: PRIMERO.- Que, el Representante del
Ministerio Pblico, promueve Investigacin Tutelar a favor de la menor PRIA YUDANNY
AVELLANEDA VALLEJOS de cinco aos de edad, por presunto Abandono Moral y
Situacin de Riesgo contemplados en el artculo 248, acpite b) del Cdigo de los Nios y
Adolescentes, por los fundamentos de hecho y de derecho que en la misma se expone.
SEGUNDO.- Que, el procedimiento de Investigacin Tutelar es el conjunto de actos y
diligencias destinados a verificar si el nio o adolescente se encuentra inmerso en alguna de
las causales de estado de abandono contempladas en el artculo 248 del Cdigo de los
Nios y Adolescentes. Asimismo de conformidad con el artculo noveno de la Convencin
sobre los derechos del Nio, es funcin del Estado velar por que el nio no sea separado de
sus padres en contra de la voluntad de estos, excepto cuando las autoridades competentes
determinen lo ms conveniente para el menor o adolescente. TERCERO.- Que, la presente
demanda de Investigacin Tutelar, se encuentra prevista en el artculo 248, inciso b) del
Cdigo de Nios y Adolescentes, que a la letra dice: El Juez especializado podr declarar
en estado de abandono a un nio o adolescente cuando: Carezca, en forma definitiva, de
las personas que conforme a la ley tienen el cuidado personal de su crianza, educacin o, si
los hubiera, incumplan las obligaciones o deberes correspondientes; o carecieran de las
calidades morales o mentales necesarias para asegurar la correcta formacin ().
CUARTO.- Que, en tanto dure la tramitacin del presente proceso tutelar, en atencin a la
funcin tuitiva del Juzgado, y de conformidad al artculo noveno del Ttulo Preliminar del
Cdigo de los Nios y Adolescentes, resulta necesario dictar una medida de proteccin
provisional a favor de la menor PRIA YUDANNY AVELLANEDA VALLEJOS; Por lo
que siendo as, el Juzgado Mixto de Requena, RESUELVE: Primero: APERTURAR
INVESTIGACIN TUTELAR a favor de la menor PRIA YUDANNY AVELLANEDA
VALLEJOS, de cinco aos de edad por presunto ABANDONO MORAL Y SITUACION
DE RIESGO, previsto en el artculo 248 inciso b) del Cdigo de Nios y Adolescentes,
Segundo: Se dicta como MEDIDA DE PROTECCIN TEMPORAL: el cuidado de la
menor PRIA YUDANNY AVELLANEDA VALLEJOS, por parte de su abuela, la seora
ZORINA TORRES RODRIGUEZ, quien velar por su cuidado y proteccin durante el
tiempo que permanezca en su custodia y este Despacho Judicial determine lo conveniente;
Tercero: Se ORDENA la realizacin de las siguientes diligencias: a) RECBASE la
declaracin de la menor tutelada para el da VEINTIOCHO DE OCTUBRE DEL AO
DOS MIL TRECE A LAS CATORCE HORAS, en el Local del Juzgado Mixto, ubicado
en el Modulo Bsico de Justicia de Requena. b) Se DISPONE la pericia psicolgica de la
madre de la menor tutelada, seora Jeny Vallejos Torres, a quien se le deber notificar en
Malecn Tarapac nmero 234 de esta ciudad, para cuyo fin, Grese oficio al departamento
de Psicologa de la Unidad Medico Legal de Requena, a fin de practicar dicha diligencia,
cuyo resultado deber ser informado a este despacho; c) Se DISPONE la visita social en el
hogar de la menor tutelada, esto es en malecn Tarapac numero 210, de esta ciudad, para
cuyo fin, Grese oficio al departamento de Asistencia Social de la Unidad Medico Legal de
Requena, a fin de practicar dicha diligencia, que igualmente su resultado deber ser
informado a este despacho; d) RECBESE la Partida de Nacimiento, en original o copia
certificada, de la menor tutelada PRIA YUDANNY AVELLANEDA VALLEJOS, para
cuyo fin Grese oficio a la Municipalidad Provincial de Maynas, para que remita a este
despacho lo requerido, a la brevedad posible. Hgase saber.
V-3(10,11 y 12)

JUZGADO MIXTO Sede Requena (MBJ)

EXPEDIENTE: 00067-2013-0-1905-JM-FT-01
MATERIA: INVESTIGACION TUTELAR
ESPECIALISTA: JORGE ANDRES DIEGUEZ TACANGA
MINISTERIO PUBLICO: FISCALIA PROVINCIAL CIVIL Y FAMILIA DE REQUENA
,
MENOR: AVELLANEDA VALLEJOS, PRIA YUDANNY
DEMANDADO: VALLEJOS TORRES, JENNY
DEMANDANTE: TORRES RODRIGUEZ, ZORINA
EDICTO
RESOLUCION NUMERO DOS: Requena, seis de marzo Del dos mil catorce.- DADO
CUENTA con la razn elaborada por el cursor, tngase presente y con el oficio que
antecede presentado por el Fiscal Provincial Civil y Familia de Requena remitiendo
solicitud de parte, estando a lo expuesto, y siendo el estado del proceso, ESTESE al
segundo considerando de la parte resolutiva de la resolucin nmero UNO (AUTO
ADMISORIO). Estando a la revisin de autos y de la razn de dicho del Seor notificador,
con la explicacin de los hechos que all se detalla, devolviendo la cedula de notificacin de
la resolucin nmero UNO, dirigido a la demandante ZORINA TORRES RODRIGUEZ y
a la menor PRIA YUDANNY AVELLANEDA VALLEJOS, agrguese a los autos, y a fin
de no vulnerar su derecho a la defensa, y sean bien notificadas, en consecuencia,
NOTIFIQUESE VIA EDICTO la resolucin nmero UNO (AUTOADMISORIO) y la
presente resolucin. Avocndose al conocimiento de la presente causa el Seor Juez que
suscribe por haberse incorporado a sus funciones jurisdiccionales despus de haber
culminado sus vacaciones judiciales e interviniendo el secretario cursor que da cuenta por
disposicin superior. Hgase saber.
V-3(10,11 y 12)

JUZGADO MIXTO Sede Requena (MBJ)

EXPEDIENTE: 00011-2012-0-1905-JM-FC-01
MATERIA: VIOLENCIA FAMILIAR
ESPECIALISTA: JORGE ANDRES DIEGUEZ TACANGA
DENUNCIANTE: GONZALES FASABI, OFELIA
DEMANDADO: AMASIFUEN VELA, WALTER
DEMANDANTE: FISCALIA PROVINCIAL MIXTA DE REQUENA ,
RAZON DE SECRETARIA:
Doy cuenta a usted Seor Juez que la Audiencia nica no se llev a cabo debido a que las
partes no concurrieron a la Audiencia programada en autos, as como las referidas partes no
han sido vlidamente notificadas, por lo que corresponde reprogramar la referida
Audiencia. Lo que informo y hago de su conocimiento para los fines de ley y para deslindar
responsabilidades futuras.
Requena, 31 de enero del 2014.
RESOLUCION NUMERO SEIS
Requena, treinta y uno de enero del dos mil catorce
DADO CUENTA con la razn del cursor y del Acta de Inconcurrencia, con la explicacin
de los hechos que all se detalla, agrguese a los autos, y a fin de no vulnerar su derecho a
la defensa, en consecuencia, SE DISPONE: REPROGRAMAR fecha y hora para la
realizacin de AUDIENCIA NICA, la misma que se llevar a cabo el da JUEVES
VEINTE DE MARZO DEL DOS MIL CATORCE, a horas NUEVE DE LA MAANA,
en el local del Juzgado Mixto, ubicado en el Modulo Bsico de Justicia de Requena, con la
concurrencia obligatoria de ambas partes procesales, bajo apercibimiento de dar por
concluido la presente causa en caso de inconcurrencia injustificada a dicha audiencia, de
conformidad. con lo expuesto en el fundamento nmero tres de la resolucin nmero diez,
de fecha cinco de septiembre de dos mil once, expedida por la Sala Civil Mixta de la Corte
Superior de Justicia de Loreto en el proceso N 2011-10325-SC (01630-2010-0-1903-JR-
FT-03), y el ltimo prrafo del artculo 203 del Cdigo Procesal Civil, que establece si a
la audiencia de pruebas no concurren ambas partes, el Juez dar por concluido el proceso,
norma que resulta de aplicacin supletoria a la presente causa; igualmente, en el
fundamento nmero cinco, de la referida resolucin se establece que Es menester
puntualizar que el primer prrafo del artculo 203 del Cdigo procesal Civil (1), establece
claramente que la fecha fijada para la audiencia es inaplazable. Notifquese VIA EDICTO
la presente resolucin. Hgase saber.
V-3(10,11 y 12)

JUZGADO MIXTO Sede Requena (MBJ)

EXPEDIENTE: 00011-2012-0-1905-JM-FC-01
MATERIA: VIOLENCIA FAMILIAR
ESPECIALISTA: JORGE ANDRES DIEGUEZ TACANGA
DENUNCIANTE: GONZALES FASABI, OFELIA
DEMANDADO: AMASIFUEN VELA, WALTER
DEMANDANTE: FISCALIA PROVINCIAL MIXTA DE REQUENA,
EDICTO
RESOLUCION NUMERO SEIS.- Requena, treinta y uno de enero Del dos mil catorce
DADO CUENTA con la razn del cursor y del Acta de Inconcurrencia, con la explicacin
de los hechos que all se detalla, agrguese a los autos, y a fin de no vulnerar su derecho a
la defensa, en consecuencia, SE DISPONE: REPROGRAMAR fecha y hora para la
realizacin de AUDIENCIA NICA, la misma que se llevar a cabo el da JUEVES
VEINTE DE MARZO DEL DOS MIL CATORCE, a horas NUEVE DE LA MAANA,
en el local del Juzgado Mixto, ubicado en el Modulo Bsico de Justicia de Requena, con la
concurrencia obligatoria de ambas partes procesales, bajo apercibimiento de dar por
concluido la presente causa en caso de inconcurrencia injustificada a dicha audiencia, de
conformidad. con lo expuesto en el fundamento nmero tres de la resolucin nmero diez,
de fecha cinco de septiembre de dos mil once, expedida por la Sala Civil Mixta de la Corte
Superior de Justicia de Loreto en el proceso N 2011-10325-SC (01630-2010-0-1903-JR-
FT-03), y el ltimo prrafo del artculo 203 del Cdigo Procesal Civil, que establece si a
la audiencia de pruebas no concurren ambas partes, el Juez dar por concluido el proceso,
norma que resulta de aplicacin supletoria a la presente causa; igualmente, en el
fundamento nmero cinco, de la referida resolucin se establece que Es menester
puntualizar que el primer prrafo del artculo 203 del Cdigo procesal Civil (2), establece
claramente que la fecha fijada para la audiencia es inaplazable. Notifquese VIA EDICTO
la presente resolucin. Hgase saber.
V-3(10,11 y 12)

1 Artculo 203.- Citacin y concurrencia personal de los convocados

La fecha fijada para la audiencia es inaplazable y se realizar en el local del juzgado. A ella
debern concurrir personalmente las partes, los terceros legitimados y el representante del
Ministerio Pblico, en su caso. Las personas jurdicas y los incapaces comparecern a
travs de sus representantes legales. Las partes y terceros legitimados pueden concurrir con
sus abogados.

Salvo disposicin distinta de este Cdigo, slo si prueba un hecho grave o justificado que
impida su presencia, el Juez autorizar a una parte a actuar mediante representante.

Si a la audiencia concurre una de las partes, esta se realizar slo con ella.
Si no concurren ambas partes, el Juez dar por concluido el proceso.

2 Artculo 203.- Citacin y concurrencia personal de los convocados

La fecha fijada para la audiencia es inaplazable y se realizar en el local del juzgado. A ella
debern concurrir personalmente las partes, los terceros legitimados y el representante del
Ministerio Pblico, en su caso. Las personas jurdicas y los incapaces comparecern a
travs de sus representantes legales. Las partes y terceros legitimados pueden concurrir con
sus abogados.

Salvo disposicin distinta de este Cdigo, slo si prueba un hecho grave o justificado que
impida su presencia, el Juez autorizar a una parte a actuar mediante representante.

Si a la audiencia concurre una de las partes, esta se realizar slo con ella.
Si no concurren ambas partes, el Juez dar por concluido el proceso.
LA DECLARACION JUDICIAL DE ABANDONO DE UN MENOR TRAE COMO
CONSECUENCIA QUE LOS PADRES PIERDAN LA PATRIA POTESTAD POR ELLO
NO SE ACREDITA LA INCIDENCIA DIRECTA SOBRE LAS PRESUNTAS
INFRACCIONES DENUNCIADAS MEDIANTE EL RECURSO DE CASACION

CONTENIDO

Lima, primero de setiembre de dos mil diez

VISTOS: Viene a conocimiento de este Supremo Tribunal el recurso de casacin

interpuesto por Mara Cecilia Jaguande Chumpitasi contra la sentencia de vista de fecha
veintisiete de enero del dos mil diez que confirma la resolucin apelada que declara en
estado de abandono al menor Jess Elas aupar Jaguande; debiendo para tal efecto
procederse a calificar los requisitos de admisibilidad y procedencia de dicho medio
impugnatorio, conforme lo previsto por la Ley 29364 que modifica ?entre otros- los
artculos 387, 388, 391 y 392 del Cdigo Procesal Civil.-------------------------------------------
---------------------------------

PRIMERO

- Que, verificados los requisitos de admisibilidad previstos en el artculo 387 del Cdigo
Procesal Civil: i) Se recurre una resolucin expedida por la Sala Superior que pone fin al
proceso; ii) Se ha interpuesto ante la Primera Sala Especializada de Familia de la Corte
Superior de Justicia de Lima (rgano que emiti la resolucin impugnada), se cumple con
acompaar los documentos que exige el inciso 2 del mencionado numeral; iii) Fue
interpuesto dentro del plazo de diez das de notificado con la resolucin impugnada; iv) No
adjunta tasa judicial por concepto del recurso de casacin por ser presente proceso uno de
investigacin tutelar.---------------------------------------------

SEGUNDO

- Que, previo al anlisis de los dems requisitos de fondo, debe considerarse que el recurso
de casacin es un medio impugnatorio extraordinario de carcter formal que slo puede
fundarse en cuestiones eminentemente jurdicas y no fcticas o de revaloracin probatoria,
es por ello que ste tiene como fin esencial la correcta aplicacin e interpretacin del
derecho objetivo y la unificacin de la jurisprudencia nacional por la Corte Suprema; en ese
sentido debe fundamentarse de manera clara, precisa y concreta indicando en que consiste
la infraccin normativa y cual es la incidencia directa en que se sustenta.-----------------------
--------------------------------------------------------

TERCERO
- Que, respecto al requisito de fondo previsto en el inciso 1 del artculo 388 del Cdigo
Procesal Civil, la recurrente cumple con ello, en razn a que no dej consentir la sentencia
de primera instancia que le fue desfavorable.--------------------------------------------------------
------

CUARTO

- Que, respecto a los requisitos previstos en los incisos 2, 3 y 4 del Cdigo Procesal Civil,
cabe sealar que la recurrente invoca: a) No existe auto que ordene la acumulacin de
expedientes administrativos y judiciales; b) El conviviente Malayo Pintado Salvatierra se
encuentra denunciado desde el ao dos mil seis; c) Cualquier delito en agravio del menor es
de responsabilidad del hogar ?Nios a la Vida?; d) Existe confusin en la interpretacin y
aplicacin de las pericias; e) El objetivo de la privacin de la patria potestad es el trfico de
menores; y, f) La privacin de la patria potestad no ha sido materia de los procesos
acumulados.---------------------------------------------

QUINTO

- Que, en cuanto a la primera causal invocada la recurrente sostiene que no existe auto que
ordene la acumulacin de expedientes administrativos y judiciales, la presente causa se
inici en el ao dos mil dos, contra el padre biolgico Amadeo Elas aupari Estrada,
fallecido el ao dos mil cinco, sin embargo en las instancias de mrito se la ha tenido como
persona viva, sin reparar que la accin fue interpuesta contra ste por hechos acaecidos en
el ao dos mil dos, siendo as, cualquier accin contra el padre biolgico deviene en
imposible jurdico. La recurrente no se encuentra comprendida en la investigacin tutelar
del citado ao, por lo que la responsabilidad que le pueda corresponder al padre biolgico
del menor no le alcanza a la recurrente; ilegalmente se ha acumulado a la investigacin
tutelar del ao dos mil dos, un proceso de violencia familiar del ao dos mil seis, que fue
investigado y sentenciado por el Octavo Juzgado Penal del Callao, quien expidi un auto de
sobreseimiento, porque el menor tutelado entr en gruesas contradicciones, establecindose
que no hubo ningn tipo de agresin fsica, siendo las lesiones autoprovocadas por el
menor. As, por peticin de la impugnante se paraliz el proceso administrativo de
investigacin tutelar, por tramitarse en forma paralela a la presente causa al estar
acumulado en autos la causa administrativa seguida por el MINDES ? INABIF, constituye
grave contravencin a las normas procesales, por que lo debi tener como expediente
acompaado y no incluirlo como parte de este expediente.----------------------------------------
---------------------------------

SEXTO

- Que, sustentada as la causal invocada, se advierte que la misma no cumple con los
requisitos contenidos en los incisos 2, 3 y 4 del artculo 388 del Cdigo Procesal Civil, por
cuanto no precisa la norma cuya infraccin se alega, limitndose a sostener de manera
genrica que se ha producido ?grave contravencin? a las normas procesales, asimismo,
sostiene que no existe auto que acumule el expediente administrativo de investigacin
tutelar con el presente proceso, lo que no resulta cierto, por cuanto es de advertirse a fojas
seiscientos veinticinco el auto por medio del cual se ordena la acumulacin de causas, no
acreditndose la incidencia directa de la presunta infraccin sobre la decisin contenida en
la resolucin impugnada, ya que, adems, en la investigacin tutelar materia del presente
proceso fueron citados los padres biolgicos del menor tutelado, lo que incluye a la
recurrente. Asimismo, no se precisa si el pedido casatorio es anulatorio o revocatorio, por
lo que este extremo del recurso debe ser desestimado.----------------------------------------------
---

SETIMO

- Que, en cuanto a las causales b), c), d) y e) invocada en el cuarto considerando de la

presente resolucin, la recurrente sostiene que su conviviente Malayo Pintado Salvatierra se
encuentra denunciado desde el ao dos mil seis, por lo que no se debi denunciarlo
nuevamente, toda vez que ste se encontraba procesado ante el Octavo Juzgado Penal del
Callao ?expediente nmero tres mil seiscientos ochenta y uno ? dos mil nueve, por delito
contra la Libertad Sexual- actos contra el pudor, en agravio de Jess Elas aupari
Jaguande. Agrega que el veintinueve de octubre de dos mil nueve, se abri instruccin en
su contra el mismo que se encuentra en proceso de investigacin judicial, por lo que la
sentencia impugnada le causa agravio a la recurrente cuando se dispone formular denuncia
penal contra su conviviente. La recurrente alega que cualquier delito en agravio del menor
es de responsabilidad del hogar ?Nios a la Vida? y cualquier atentado contra la integridad
del ste es de responsabilidad del Director Ronald Funegra Mori, quien por versiones de
diferentes madres de familia, es la persona que sustrae a los menores, para llevarlos a casa
de personas con desviaciones sexuales, donde se les invitan licores y pasan videos
pornogrficos. Afirma, que denunci estos hechos ante el MINDES y en represalia de ello
se ha utilizado la denuncia contra su conviviente, quien es un paciente de cncer en estado
terminal, adems se le ha privado del rgimen de visitas para que no divulgue esta
denuncia; igualmente seala que existe confusin en la interpretacin y aplicacin de las
pericias que obran en autos practicadas a su conviviente ya fallecido, Amadeo Elas
aupari Estrada, que en la fecha no tienen validez por el deceso de ste y que el objetivo de
la privacin de la patria potestad es el trfico de menores, El Ministerio Pblico, como
titular de la accin, no se pronuncia por la privacin de la patria potestad, menos an
denuncia a la recurrente por violencia familiar, de la que no existe ninguna responsabilidad;
el objetivo del fallo impugnado es que se entregue al menor al Estado, cuando la recurrente
cuenta con medios y capacidad econmica suficiente para velar por su normal desarrollo.
Existe la velada intencin del Director Ronald Funegra Mori, de llevar al menor a los
Estado Unidos de Norteamrica, utilizando al MINDES como el medio que proporciona a
los menores como mercanca.------------------------------------

OCTAVO

- Que, las alegaciones correspondientes a los literales b), c), d) y e) tampoco cumplen con
los requisitos contenidos en los incisos 2, 3 y 4 del artculo 388 del Cdigo Procesal Civil,
por cuanto no se precisa la norma o normas cuya infraccin normativa se alega, limitndose
a sostener afirmaciones no acreditadas sobre trfico de menores y solicitar revaloracin de
los hechos y las pruebas analizadas por las instancias de mrito, no acreditando la
incidencia directa de estas presuntas infracciones sobre la decisin contenida en la
resolucin impugnada. Adems, por mandato del artculo 251 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes el Juez tras una investigacin tutelar tiene la obligacin de remitir los
informes necesarios al Fiscal Penal para que proceda conforme a sus atribuciones, lo que no
implica una nueva denuncia contra el conviviente de la recurrente, asimismo, en la
investigacin tutelar materia del presente proceso fueron citados los padres biolgicos del
menor tutelado, lo que incluye a la recurrente. Asimismo, no se precisa si el pedido
casatorio es anulatorio o revocatorio, por lo que este extremo del recurso debe ser
desestimado.-----------------------------------------------------------------------------

NOVENO

- Que, en cuanto a la causal invocada en el literal f), la recurrente alega que la privacin de
la patria potestad no ha sido materia de los procesos acumulados, la impugnante hace suyo
el dictamen del Ministerio Pblico que opina por la nulidad de todo lo actuado, a fin de que
se lleven a cabo pericias con certeza y no pericias particulares. El Ministerio Pblico no ha
solicitado la privacin de la patria potestad, por lo que el juzgado de origen emite un fallo
?extra petita? que luego es confirmado por la sentencia de vista.-----------

DECIMO

- Que, sustentada as la causal se advierte que la misma no cumple con los requisitos
contenidos en los incisos 2, 3 y 4 del artculo 388 del Cdigo Procesal Civil, por cuanto no
precisa la norma cuya infraccin normativa se alega, limitndose ha sostener que la
sentencia de vista ha emitido un pronunciamiento extra-petita, por cuanto el Ministerio
Pblico no ha solicitado la privacin de la patria potestad, lo cual resulta incorrecto pues
conforme al artculo 77 del Cdigo de los Nios y Adolescentes por declaracin judicial de
abandono de un menor los padres biolgicos pierden la patria potestad; por consiguiente no
est acreditada la incidencia directa de estas presuntas infracciones sobre la decisin
contenida en la resolucin impugnada Asimismo, no se precisa si el pedido casatorio es
anulatorio o revocatorio, por lo que este extremo del recurso debe ser desestimado.-----------
------------------------------------------------------------------

Por tales razones y de conformidad con lo previsto en el artculo 392 del Cdigo Procesal
Civil Declararon IMPROCEDENTE el recurso de casacin interpuesto a fojas ochocientos
sesenta y cinco por Mara Cecilia Jaguande Chumpitasi; DISPUSIERON: la publicacin de
la presente resolucin en el Diario Oficial ?El Peruano? bajo responsabilidad; en los
seguidos por el Ministerio Pblico con Mara Cecilia Jaguande Chumpitasi y Jess Elas
aupari Jaguande sobre investigacin tutelar de menor; y los devolvieron; interviniendo
como Ponente, el Juez Supremo, seor Vinatea Medina.-

SS

LEON RAMIREZ

VINATEA MEDINA

ARANDA RODRIGUEZ
ALVAREZ LOPEZ

VALCARCEL SALDAA

JRC/AAG

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA

SALA CIVIL PERMANENTE

CAS N 1387-2010

LIMA