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Rio de Janeiro. Ano 11. Volume 18. Nmero 1. Janeiro a Abril de 2017
Peridico Quadrimestral da Ps-Graduao Stricto Sensu em Direito Processual da UERJ
Patrono: Jos Carlos Barbosa Moreira. ISSN 1982-7636. pp. 02-41
www.redp.uerj.br
Alan Uzelac
Professor da Universidade de Zagreb e diretor do
Departamento de Direito Processual Civil da Faculdade de
Direito da mesma Universidade. Doutor em Direito e
Cincias Sociais pela Universidade de Zagreb. Investigador
convidado de numerosas universidades a nvel mundial.
Membro ativo da Associao Internacional de Direito
Processual e da Associao Alem para o Direito Processual
Internacional.
auzelac@gmail.com
RESUMO:O autor divide os pases europeus em dois grupos, de acordo com a eficincia
de seu respectivo sistema jurdico-processual. Primeiro, aqueledos Estadoscujo relativo
sistema ineficiente, o qual denomina "mediterrneo", em razo de a maioria dos referidos
pases estar situada s margens do mar de mesmo nome. Segundo, aquele dos pases cujos
sistemas so eficientes. Em seguida, procura identificar as causas para a ineficincia e
prope solues para este problema.
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Patrono: Jos Carlos Barbosa Moreira. ISSN 1982-7636. pp. 02-41
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ABSTRACT: The author divides the European countries into two groups, according to the
efficiency of their respective legal-procedural system. First, that of the States whose
relative system is inefficient, which he calls "Mediterranean" because most of those
countries are situated on the shores of the Mediterranean Sea. Second, that of the countries
whose systems are efficient. He then seeks to identify the causes for inefficiency and
proposes solutions to this problem.
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3
Cf. MERRYMAN, J.-H.. The Civil Law Tradition. An Introduction to the Legal Systems of Western Europe
and Latin America. Stanford: Stanford University Press, 2nd ed., 1985.
4
No novo captulo final, Merryman diagnostica o "impacto aparentemente dramtico" de vrios movimentos,
j que a tradio do direito civil "entrou em um novo e dinmico estgio de seu desenvolvimento". Ele
tambm afirma que "seria incorreto supor que a tradio do civil law est perdendo sua vitalidade", prevendo
mudanas no catlogo futuro de subtradies. MERRYMAN, J.-H..The Civil Law Tradition.An Introduction
to the Legal Systems of Western Europe and Latin America.ob. cit., p. 158.
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5
Cf. STORME, M. (ed.). Rapprochement du DroitJudiciaire de lUnionEuropenne: Approximation of
Judiciary Law in the European Union. Dordrecht: Nijhoff (Kluwer), 1994.
6
Cf., por exemplo, as Concluses da Presidncia da reunio da CE de Tampere no 5 - a formao da
"verdadeira rea da justia, onde as pessoas podem acessar os tribunais... em qualquer Estado-Membro to
facilmente como no seu prprio".
7
Tratado de Lisboa que altera o Tratado da Unio Europeia e o Tratado que institui a Comunidade Europeia
(Projeto de Tratado Reformador), art. 69d p. 2 (f).
8
O CEPEJ foi criado em 18 de Setembro de 2002 pela Resoluo Res. (2002) 12 do Comit de Ministros do
Conselho da Europa, com o objetivo de melhorar a eficincia e o funcionamento da justia nos Estados-
Membros do Conselho da Europa. Cf.: <http://www.coe.int/cepej>. Acesso em: dez. 2007.
9
CEPEJ 2005; CEPEJ 2006. Mais sobre as rondas de avaliao em Uzelac 2006.
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10
Em sentido similar, na prtica recente, o Tribunal Europeu dos Direitos Humanos comeou a notar (mesmo
na parte dispositiva dos acrdos do Tribunal), a ocorrncia de "problemas sistmicos relacionados ao mau
funcionamento da legislao e da prtica nacionais" em domnios especficos - Ver Broniowski v. Polnia,
processo no. 31443/95, acrdo de 22 de Junho de 2004. Problemas generalizados decorrentes de um mau
funcionamento sistmico da legislao e do judicirio tambm foram notados em muitos casos contra a Itlia
(por exemplo, Scordino v. Itlia, processo n. 36813/97, acrdo de 29 de Maro de 2006, p. 229-237).
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judiciais e atrasos nos pases ps-iugoslavos. Apesar dos problemas verificados na Itlia e
nos estados ps-iugoslavos talvez no serem representativos em todos os aspectos para
outros pases, h provas suficientes de que existem certas semelhanas, tambm no que diz
respeito ao processo civil de vrios outros pases do Sul e do Sudeste da Europa - tanto
pases que so "velhos" membros da UE (por exemplo, a Grcia, e - em menor medida -
Portugal, Espanha e Frana), quanto "novos" membros e candidatos a membro (por
exemplo, Bulgria, Romnia, Albnia, ex-Iugoslvia).
Somente para os propsitos deste artigo, a fim de dispor de uma designao
indicativa do conjunto de sistemas para os quais sugerimos mudanas radicais no processo
civil, nos referiremos aos "sistemas mediterrneos" e ao "processo civil mediterrneo".
Esta designao no de nenhuma forma absolutamente precisa, e tambm
inevitavelmente imprecisa num sentido estritamente geogrfico. Uma srie de pases que
no pertencem territorialmente ao Mediterrneo podem tambm pertencer a este grupo
como, por exemplo, pases da Europa Central, como a Hungria, a Eslovquia, a Repblica
Checa e a Polnia, pases ps-soviticos como a Ucrnia ou a Rssia e mesmo pases da
Europa Ocidental, como a Blgica. Entretanto, um grupo principal tpico e muito
representativo de sistemas jurdicos que compartilham o mesmo estilo processual est de
fato situado no Mediterrneo, e isso nos d o direito de usar esse nome.
Ainda assim, devemos ter em mente que este nome mais uma designao de um
tipo ideal do que o nome de uma categoria descritiva absoluta. Se tentssemos fornecer
uma descrio emprica e uma comparao dos sistemas europeus de justia civil, muitos
outros desenvolvimentos teriam de ser levados em considerao. Para isso, uma
investigao profunda sobre numerosas reformas e tentativas de reformas iniciadas no
passado recente teria de ser empreendida11. No presente, esta no a nossa inteno.
A noo de "processo civil mediterrneo" pode ser melhor definida quando
contrastada com aqueles sistemas que no pertencem a ele. Neste contexto, no
utilizaremos qualquer nome especfico, mas geograficamente, a correspondncia mais
11
Uma boa panormica de alguns novos desenvolvimentos destinados a vencer os atrasos no processo civil
(bem como os seus antecedentes histricos) podem ser encontrados em VAN RHEE, C.H. (Ed.). The Laws
Delay.Essays on Undue Delay in Civil Litigation (Ius Commune Europaeum, 47). Antwerp: Intersentia,
2004.VertambmZUCKERMAN, A.A.S..Civil Justice in Crisis.Comparative Perspectives on Civil
Procedure. Oxford: Oxford University Press, 1999; VAN RHEE, C.H. (Ed.). European Traditions in Civil
Procedure (Ius CommuneEuropaeum, 54). Antwerp: Intersentia, 2005.
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- Uma orientao para o passado; mantendo o status quo e uma oposio a reformas;
12
Ver UZELAC, A..Turning Civil Procedure Upside Down, Contribution to the Ghent Symposium on the
Bicentennial of the Code de procdurecivile.University of Ghent, 27 October 2006, forthcoming.
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13
Cf. UZELAC, A.. The Rule of Law and the Judicial System: Court Delays as a Barrier toAccession. In:
Ott, K. (Ed.). Croatian Accession to the European Union.Zagreb: IJF,2004, p. 105-130.;UZELAC, A..
Accelerating Civil Proceedings in Croatia A History of Attempts to Improve the Efficiency of Civil
Litigation. In: Van Rhee, C.H.. (Ed.), The Laws Delay,Essays on Undue Delay in Civil Litigation (Ius
Commune Europaeum, 47) Antwerp: Intersentia, 2004, p. 283-313.
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14
Cf. Commission of the European Communities, Croatia 2006 Progress Report, SEC (2006)1385, Brussels,
2006; Commission of the European Communities, Croatia 2007 Progress Report, SEC (2007)1431, Brussels,
2007. (cf. Captulo 23).
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Os tribunais civis devem geralmente decidir litgios entre partes que agem de boa-
f. Mas, assim como Clausewitz definiu a guerra como "uma mera continuao da
poltica", o processo civil pode ser definido como uma continuao das relaes comerciais
entre as partes. De acordo com os postulados bsicos do movimento law and economics,
difcil esperar boa f e lealdade aos princpios fundamentais do processo civil se agir de
outra forma vale a pena.
Uma das caractersticas do processo civil mediterrneo a sua oposio a quaisquer
mecanismos de filtragem que separassem os casos que merecem investimento de tempo e
recursos judiciais de casos que so, desde o incio, manifestamente infundados. Esta
atitude em relao aos casos de filtragem pode historicamente ser colocada em conexo
com outra atitude - a averso tomada de deciso discricionria. A discricionariedade
judicial , neste paradigma, muitas vezes vista como um comportamento que
inevitavelmente conduz arbitrariedade, e, consequentemente, coloca tambm em perigo a
segurana jurdica como valor fundamental da tomada de deciso. As objees tomada de
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deciso discricionria tambm podem ser relacionadas aos esforos para limitar o poder
judicial e coloc-lo sob rgido controle hierrquico. Evidentemente, isso tambm
frequentemente um sinal de desconfiana nos detentores de autoridade judicial e suspeita
sobre sua possvel agenda oculta. De qualquer modo, o processo civil mediterrneo
insistiria no tratamento formal de cada caso, e isso envolveria a reviso completa de cada
aspecto legal e factual. O resultado de tal reviso muitas vezes uma deciso formal
fundamentada sobre o mrito - uma deciso susceptvel de recurso; esta pode regularmente
tornar-se ineficaz antes que o recurso tenha sido decidido.
Esta caracterstica , naturalmente, bem conhecida pelos advogados da regio do
Mediterrneo. Ainda que saibam que no podem ganhar a causa que ajuizaram, eles tm
certeza de que a levando ao tribunal podem ganhar tempo - de fato, muito tempo. Ganhar
tempo pode, em algumas circunstncias, produzir resultados iguais vitria no processo,
uma vez que a necessidade de uma deciso judicial pode desaparecer ao longo de vrios
anos (perodo que pode ser regularmente contado).Desta forma, a gesto do tempo s vezes
at se torna o aspecto mais importante da profisso de advogado, e a arte de uma conduta
vexatria nos processos uma das habilidades advocatcias mais veneradas.
Do outro lado da diviso, as prticas de filtragem gradualmente se tornam cada vez
mais importantes para a economia processual - mas tambm para o estilo processual e as
rotinas.Um exemplo proeminente pode ser encontrado na prtica doTribunal Europeu de
Direitos Humanos, que deve uma grande parte da sua funcionalidade ao poder declarar
inadmissvel, de forma bastante sumria, toda ao individual caso a considere
"manifestamente infundada" ou "um abuso do direito de ao"15. Este princpio no
desconhecido para os sistemas jurdicos nacionais, para os quais ele est entre as melhores
prticas recomendadas pelo Conselho da Europa16.
Na fase inicial do processo, o critrio de "manifestamente infundado", pode ser
ligado ao dever do requerente de fundamentar o seu pedido. Aes que no so claras, que
no so fundamentadas com alegaes factuais adequadas e que no so apoiadas por
15
Cf. art. 35 (3) CEDH.
16
Rec. 85 (5) sobre os princpios do processo civil destinados a melhorar o funcionamento da justia,
Princpio 2.1: "Quando uma parte ajuiza uma ao manifestamente infundada, a corte deve ter competncia
para decidi-la de forma sumria e, quando apropriado, impor uma multa a esta parte ou conceder uma
indenizao outra parte". Ver tambm os princpios 2.2. e 2.3. VerRelevant Council of Europe Texts in the
Field of Efficiency and Fairness of Justice.Disponvel em
http://www.coe.int/t/dg1/legalcooperation/cepej/textes/ListeRecRes_en.asp. Acesso em Abril de 2008.
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provas suficientes podem muito bem ser colocadas nesta categoria. E, embora praticamente
todos os sistemas tenham regras sobre os requisitos formais relativos ao contedo da
petio inicial, o que importa no a regra formal - a reviso prima facie do caso tambm
deve levar instantaneamente a uma rejeio de aes mal fundamentadas na prtica17.
A prtica da rejeio sumria de aes que no tm quaisquer perspectivas de
sucesso pode ser ainda mais importante nas fases seguintes do processo judicial ou
administrativo. Embora uma filtragem demasiado zelosa dos casos no incio de um
processo civil possa resultar na denegao do direito humano de acesso justia, esta
considerao menos importante em relao filtragem de recursos e de outros remdios
legais. Recursos vexatrios tambm esto entre as caractersticas mais visveis do processo
civil mediterrneo.
J em 1995, o Conselho da Europa registrou problemas causados por um aumento
no nmero de recursos, por procedimentos de segunda instncia ineficazes ou inadequados,
e pelo abuso das partes do direito de recorrer. Recomendou, entre outras medidas, para
prevenir tais abusos:
Permitir que o rgo jurisdicional de segunda instncia rejeite de forma simplificada, por
exemplo, deixando de intimar o recorrido, qualquer recurso que lhe parea manifestamente
infundado, no razovel ou vexatrio; nesses casos, podem ser previstas sanes
adequadas, tais como multas18.
17
Cf., por exemplo, o Cdigo de Processo Civil da Crocia que exige formalmente que o autor exponha
todos os fatos e provas no incio do processo, na petio inicial, mas na prtica no sanciona submisses
tardias.
18
Recomendao n. R (95)5 do Comit de Ministros relativa introduo e melhoria do funcionamento dos
sistemas e processos de recurso em matria civil e comercial, de 7 de Fevereiro de 1995. Ver Conselho da
Europa de 2008.
19
CEPEJ. Checklist of Indicators for the Analysis of Lengths of Proceedings in the Justice System (Time
Management Checklist), CEPEJ (2005) 12 Rev. Strasbourg: Council of Europe Publishing, 2005.Ver Linha
de Ao 8.
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Este tribunal filtra os casos menos graves atravs de um processo de exame preliminar
feito por trs juzes. Se todos os trs concordarem que a apelao claramente no ter
xito, ento eles podem negar o encaminhamento para uma audincia de apelao. Como
resultado, o julgamento do Tribunal Distrital final. Para ter um procedimento eficaz, uma
equipe de trs juzes est sempre pronta a considerar uma apelao quando ela chegar. A
maioria dos casos , portanto, examinada e filtrada em dois ou trs dias21.
Um antigo provrbio croata afirma que: "a manh mostra como o dia ser"22.Este
pode ser muito relevante onde existe preocupao com a gesto do tempo nos processos
judiciais. Quanto mais cedo o processo civil for iniciado, maiores so as chances de a
questo ser resolvida dentro do tempo apropriado e vice-versa. O tempo de espera entre a
protocolizao da petio inicial e as primeiras medidas tomadas pela corte frequentemente
sinaliza no apenas o nvel de congestionamento e o comprimento da "fila" de peties que
esperam por processamento, mas tambm a forma como o resto do feito ser tratado.
De acordo com um raro relatrio sobre a durao dos processos nos tribunais
croatas, o tempo mdio entre a protocolizao da petio inicial e a primeira audincia no
maior e mais importante tribunal de jurisdio geral da Crocia foi 172 dias ou 20% do
20
Ibid., p. 70 e 71.
21
CEPEJ. Checklist of Indicators for the Analysis of Lengths of Proceedings in the Justice System (Time
Management Checklist), CEPEJ (2005) 12 Rev. Strasbourg: Council of Europe Publishing, 2005., 5.3.
22
Po jutru se dan poznaje. Traduo de acordo com: <http://en.wikiquote.org/wiki/Croatian_proverbs>.
Acesso em: dez. 2007.
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tempo total na primeira instncia em 200123. Nos processos civis, em geral, o tempo mdio
entre a protocolizao da petio inicial e a deciso judicial que fixa a data da primeira
audincia foi de 101 dias, e mais 119 dias tiveram que passar at que a primeira audincia
ocorresse de fato. Neste tempo mdio de preparao do processo de cerca de sete meses,
nenhuma anlise substancial do caso teria lugar, uma vez que as atividades do rgo
jurisdicional limitar-se-iam distribuio do caso ao juiz, reviso superficial de alguns
pontos formais (por exemplo, a competncia do rgo jurisdicional ou a capacidade das
partes) com base nas observaes do requerente e a entrega da intimao da audincia s
partes. Portanto, em um perodo mdio de cerca de 200 dias, mais de 95% do tempo seria
tempo de espera, conforme indicado no Relatrio:
23
Cf. NCSC Report 2001 National Center for State Courts. International Programs Division, Functional
Specifications Report for Computerization in Zagreb Municipal Court of the Republic of Croatia, Municipal
Courts Improvement Project Croatia, Sponsored by the U.S. Agency for International Development
Delivery Order # 801, AEP-I-00-00-00011-00, September 2001 unpublished., p. 12.
24
Ibid.
25
Cf. CEPEJ 2004, Linha de Ao 11 - melhor organizao dos julgamentos para reduzir o tempo de espera,
que tambm afirma que "as cortes devem organizar as audincias de modo a que a incerteza sobre o
momento em que as pessoas convocadas para os tribunais sero efetivamente requisitadas a comparecer
perante o juiz seja reduzido tanto quanto possvel".
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inatividade [...] das cortes"26, e a Lista de Verificao de Gesto do Tempo enfatiza que,
para fins de uma adequada gesto do tempo devem ser coletados dados sobre a durao de
cada fase do processo judicial, como, por exemplo, o perodo de tempo entre a
protocolizao da petio inicial e as audincias na corte27. Alguns exemplos de sistemas
de gesto processual capazes de monitorar todas as fases processuais e de diagnosticar
instantaneamente os perodos de espera tambm foram registrados28.
A possibilidade de ter a distribuio do processo e a data da audincia preliminar
determinadas simultaneamente primeira ao processual (por exemplo, a protocolizao
da petio inicial) ou alguns dias aps ela parecer no natural ou mesmo impossvel no
sistema de processo civil mediterrneo. Contudo, tecnicamente ou conceitualmente, deve
ser igualmente normal como normal ter a data de um exame mdico estabelecido ao
mesmo tempo ou logo aps acessar o hospital. A data fixada para a audincia pode ser
facilitada por vrios servios judiciais ou por profissionais especiais, por exemplo, atravs
do uso de um oficial de justia (huissier de justice) que pode organizar a data da audincia
com o escrivo do juzo (greffier) diretamente, mesmo antes do despacho da petio inicial
e/ou da citao do ru. Podemos tambm perguntar por que a corte no estaria aberta para
audincias de emergncia imediatas em casos especialmente urgentes, assim como os
hospitais tm seus servios de emergncia abertos 24 horas por dia.
A oportunidade de ter o caso ouvido pelo tribunal to logo o processo iniciado
de tremenda importncia, tanto no mbito prtico quanto no simblico. Uma audincia
precoce pode ajudar a evitar complicaes adicionais, ou mesmo tornar procedimentos
adicionais desnecessrios. Isso tambm satisfaz o desejo humano (e o direito humano) de
ser ouvido - ter "um dia no tribunal" - no momento em que isso mais requerido e
necessrio. Isso tambm satisfaz o desejo humano (e o direito humano) de ser ouvido - ter
"um dia no tribunal" - no momento em que isso mais requerido e necessrio. A primeira
viso da controvrsia muitas vezes fornece insights corretos que podem corresponder ao
resultado final e, por conseguinte, essencial assegurar que este encontro prima facie do
26
CEPEJ. Compendium of Best Practices on Time Management of Judicial Proceedings, CEPEJ (2006),
3.1, 13, Strasbourg, 8 December 2006. Disponvel em: <http://www.coe.int/cepej>. Acessoem: abr. 2008.
27
Cf. CEPEJ. Checklist of Indicators for the Analysis of Lengths of Proceedings in the Justice System (Time
Management Checklist), CEPEJ (2005) 12 Rev. Strasbourg: Council of Europe Publishing, 2005,
IndicadorQuatro.
28
Assim, o exemplo da Corte Administrativa Regional de Turku (Finlndia), cf. CEPEJ. Compendium of
Best Practices on Time Management of Judicial Proceedings, CEPEJ (2006), ibid.
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29
Nos Estados Unidos, a Western Union suspendeu os servios de telegrama a partir de 31 de Janeiro de
2006, citando que em 2005 havia 1.000 vezes menos telegramas do que em 1929 (20.000 contra 20 milhes).
Na Holanda, a ltima mquina de Telex deixou de funcionar em 9 de Fevereiro de 2007.
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30
Assim, por exemplo, no incio de 2008 a Crocia estava com 114,9% de usurios de telefones celulares per
capita, acima da mdia da UE, que era de 113,5%. Cf.: <http://www.total
portal.hr/article.php?article_id=169913>. Acesso em dez. 2007. De acordo coma mesma fonte, os pases com
maior utilizao de telefonia mvel na Europa foram Chipre (161%), Montenegro (141%), Itlia (140%),
Grcia (130%), Espanha (121%) e Portugal (121%).
31
Cf. a legislao modelo da UNCITRAL na rea do comrcio eletrnico - Recomendao Sobre o Valor
Legal dos Registros de Computadores de 1985, 1996 Lei Modelo sobre Comrcio Eletrnico de 1996 e Lei
Modelo sobre Assinaturas Eletrnicas de 2001.
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32
Na Crocia, ver, por exemplo, Lei sobre Assinatura Eletrnica, Off. Gaz. 10/2002.
33
Mahnverfahren o procedimento sumrio para cobrana de dvidas semelhante s antigas ordens de
pagamento. Desenvolvido desde 1986, na ustria agora obrigatrio para todas as aes que no excedam
30.000. O processo de Mahnverfahren completamente automatizado, pois tanto a petio inicial quanto a
deciso esto sendo processados em um sistema on-line. Veja mais em: <http://www.justiz.gv.at>
(consultado pela ltima vez em dezembro de 2007). Para um sistema similar, embora no obrigatrio, em
provncias alems, ver, por exemplo, <http://www.mahnverfahren.nrw.de> (ltima consulta em dezembro de
2007).
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judicial, a CEPEJ incluiu uma rigorosa poltica de minimizao dos adiamentos entre as
melhores prticas de gesto do tempo judicial34.
Uma das tpicas tcticas de protelao no processo mediterrneo , curiosamente,
no apenas um pedido expresso de adiamentos, mas completa passividade no processo.
Assim, nos concentraremos aqui nas consequncias da falta das partes, enquanto outras
prticas que toleram o comportamento protelatrio sero elaboradas no quadro de outros
objetivos35. Uma anlise das disposies que regulam o comportamento passivo das partes
pode fornecer bons indicadores de rigor ou lenincia em relao a tticas protelatrias. Na
Crocia, por exemplo, houve muito debate sobre a necessidade de acelerar o litgio civil36.
No entanto, apesar de vrias emendas ao Cdigo de Processo Civil, houve muito pouca
alterao substancial nos requisitos legais para a prolao de sentenas contumaciais. O
nico desenvolvimento notvel foi a possibilidade de proferimento de uma sentena
contumacial no caso de o ru no ter apresentado a sua contestao dentro do prazo
determinado pela corte37.Esta regra agora aplicada na maioria dos casos ao invs da
prolao de uma sentena contumacial (presudazbogizostanka)38 quando o ru no
comparece corte na primeira audincia oral. As condies das sentenas contumaciais
so, no entanto, bastante rigorosas; qualquer tipo de reao do ru, incluindo uma simples
negativa no substanciada do pedido, torna impossvel o proferimento de qualquer deciso
pelo tribunal. Alm disso, o tribunal tem de verificar se a ao do autor bem fundada,
desde que as suas alegaes factuais sejam verdadeiras, o que tambm abre a possibilidade
para levantar erros substantivos de direito em um recurso contra a sentena contumacial. A
sentena contumacial somente pode ser proferida nos estgios iniciais, e o silncio do ru
em fases posteriores no ir desencadear qualquer deciso negativa automtica do
tribunal.Em outras palavras, basta que o ru conteste ao com duas palavras - "eu
34
CEPEJ. Compendium of Best Practices on Time Management of Judicial Proceedings, CEPEJ (2006) 13,
Strasbourg, 8 December 2006. Disponvel em: <http://www.coe.int/cepej>. Acesso em: abr. 2008, 4.5.
35
Ver o objetivo cinco (introduo de provas), o objetivo seis (limitao do nmero de audincias) e objetivo
sete (fixao de um calendrio processual).
36
Veja mais em UZELAC, A.. The Rule of Law and the Judicial System: Court Delays as a Barrier to
Accession. In: Ott, K. (Ed.). Croatian Accession to the European Union.Zagreb: IJF,2004, p. 105-130.
37
Cdigo de Processo Civil da Crocia, art. 331b sobre a sentena contumacial especial de inadimplncia
(presudazbogogluhe) introduzida por uma emenda ao Cdigo de Processo Civil em 2003. Esta disposio
no se aplica na maior parte dos casos familiares e em alguns outros casos em que as partes no podem
livremente dispor dos seus direitos.
38
Cdigo de Processo Civil, art. 332.
20
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discordo" - e, assim, ele evitar qualquer futura sentena contumacial contra ele, mesmo
que ele nunca venha a apresentar qualquer outra manifestao e, ainda que, no meio tempo,
deixasse de comparecer a todas as audincias seguintes sem qualquer desculpa ou
explicao39.
Quando uma sentena contumacial proferida, isto cria um teste de tolerncia para
a passividade e as tticas protelatrias.Em princpio, o ru pode impugnar a sentena
contumacial por meio de apelao, mas tambm pode pedir a revogao da deciso por
razes de equidade, alegando que sua contumcia era justificvel. Este tipo de restitution
in integrum bastante comum na prtica croata, e as cortes mostram uma compreenso
abundante para com tais aes, aceitando todo tipo de "desculpas" como justificativas.
A tolerncia para com o comportamento passivo das partes tambm se manifesta a
respeito dos autores. A falta do autor a uma audincia na corte no resultar, na maioria
dos casos, em consequncias negativas para o resultado do processo. Em processos civis
regulares, a corte somente suspender o feito pelo perodo de trs meses
(mirovanjepostupka, das RuhendesVerfahrens), aps o qual o processo continuar e ser
realizada uma nova audincia, caso o autor o solicite. Outra caracterstica inconveniente de
tal estilo processual que a tolerncia para com os autores passivos ainda maior nos
processos "urgentes". Por exemplo, em disputas familiares ou comerciais, a lei probe a
suspenso do processo. Em vez disso, se os autores no comparecerem audincia, a corte
a adia e fixa uma data para uma nova audincia. Somente se o autor faltar audincia
subsequente, presume-se que ele abandonou a sua ao40.Portanto, um sistema "urgente"
nos casos prioritrios em que no admissvel qualquer suspenso do processo ser
frequentemente menos eficaz do que o sistema previsto para os casos "regulares"41.
39
Por que um tribunal croata considera regularmente que est obrigado a realizar audincia, mesmo sem o
ru, explicado abaixo em 2.5.
40
De acordo com o relatrio NCSC, no Tribunal Municipal de Zagreb haveria em mdia uma audincia a
cada 145 dias (5 meses). VerNCSC Report 2001 National Center for State Courts. International Programs
Division, Functional Specifications Report for Computerization in Zagreb Municipal Court of the Republic
of Croatia, Municipal Courts Improvement Project Croatia, Sponsored by the U.S. Agency for International
Development Delivery Order # 801, AEP-I-00-00-00011-00, September 2001 unpublished, ibid.
41
Isto foi tambm corroborado por algumas concluses empricas, segundo as quais a durao mdia dos
processos civis regulares no muito diferente da durao do processo que, por lei, considerado
urgente. Assim, por exemplo, a durao mdia dos casos de invaso foi mesmo ligeiramente maior do que
a durao dos casos "regulares" (798 dias em comparao com 787 no caso dos casos "regulares"). Existe
uma situao semelhante em relao aos casos trabalhistas (mdia de 773 dias). Ibid.
21
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Uma reforma profunda das regras de julgamento por contumcia teria de ter em
mente o objetivo primordial de tolerncia mnima para estratgias protelatrias das partes.
Deste modo, algumas solues podem ser consideradas, alternativamente ou em
combinao, com a reforma das outras regras. Entre outras coisas, poder-se-ia reduzir os
requisitos a cumprir para o proferimento de sentenas contumaciais, impor requisitos mais
rigorosos para a anulao destas, e at mesmo considerar autorizar o tribunal a proferir
sentena contumacial no caso em que, depois de contestar o pedido, o ru no comparea
s audincias subsequentes, efetivamente at o final da fase de julgamento. Igualmente,
uma atitude passiva do autor tambm deveria ser sancionada com uma rejeio imediata da
ao (extino do processo sem resoluo do mrito).
2.5. A coleta e apresentao das provas como a responsabilidade principal das partes
Hoje em dia, muitos sistemas processuais civis na Europa argumentam que esto
enraizados nos princpios do julgamento contraditrio, mas modificados por alguns
elementos inquisitoriais. Contudo, a compreenso do que "adversarial" e "inquisitorial"
pode ser diferente. Um aspecto diferencia as obrigaes do juiz e das partes na instruo
probatria; o outro aspecto est no ativismo judicial em relao conduo do processo e a
escolha dos melhores mtodos para atingir o objetivo final do processo. indiscutvel que
algum tipo de ativismo judicial pode ser benfico para a eficincia dos processos judiciais.
Mas, pelo contrrio, na compreenso mediterrnea do ativismo judicial, os amplos poderes
do juiz frequentemente se transformam no principal gerador de atrasos.
O modelo mediterrneo de ativismo judicial aceita o papel ativo do juiz como uma
desculpa para a passividade das partes. A autoridade ativa do juiz para ordenar a produo
de provas pode, na verso mais radical, ser entendida como um libi para a atitude de
espera das partes. Esta caracterstica pode ser mais visvel nos judicirios outrora
socialistas, que aderem doutrina da "busca da verdade material".Nesses sistemas,
entendia-se ser dever dos juzes produzir a prova de ofcio, mesmo na ausncia de
requerimentos das partes. Essa conscincia inquisitorial levou a um papel bastante passivo
das partes e de seus advogados. Isso pode ser melhor ilustrado pela prtica em pases ps-
iugoslavos onde os advogados frequentemente comparecem apenas ao incio da audincia
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para ter sua presena anotada na ata. Com a gentil permisso do juiz em exerccio, eles
logo se ausentam, alegando que precisam comparecer a uma outra audincia no mesmo
horrio. Isto no era considerado incomum, porque era esperado que o juiz de qualquer
maneira conduziria o processo sozinho - interrogando testemunhas, examinando provas,
etc. Os juzes, por seu lado, contriburam para esse comportamento, suprimindo as
tentativas dos advogados das partes de ter qualquer iniciativa alm do que absolutamente
necessrio. Assim, por exemplo, cada tentativa de interrogar as testemunhas, de participar
de alguns longos debates orais, de argumentar pontos de direito, etc., seriam
instantaneamente repreendidos como uma fuga da rotina regular.
Como este estilo de conduo do processo contribuiu para a ineficincia, algumas
reformas foram iniciadas. Neste contexto, fcil compreender por qual razo o curso das
reformas mediterrneas do processo civil estava indo na direo exatamente oposta
daquelas da Europa do Norte. A ltima (bem sucedida) procurou aumentar a eficincia,
introduzindo mais elementos inquisitoriais e enfatizando o papel ativo do juiz42; a primeira
reduziu as autoridades do juiz, prevendo que as provas s devem ser adotadas por
iniciativa das partes43.
Os resultados relativamente pobres dessas mudanas, bem como a falta de qualquer
mudana profunda no estilo processual das cortes civis, pode ser explicada pelas falhas no
prprio conceito de tal reintroduo da adversaridade. A mudana aconteceu
principalmente no nvel formal, ou seja, o juiz foi formalmente dispensado do dever (e do
poder) de produzir provas de ofcio44. Contudo, foi mantido o dever do juiz de "avisar as
partes sobre o seu dever de declarar os fatos, propor provas concretas e de explicar s
partes por que considerou que isso era necessrio"45.Mas, se a parte indicasse apenas
algumas fontes e propusesse a produo de provas (por exemplo, depois de ter sido avisada
42
Em nvel internacional, os efeitos favorveis do papel ativo da corte para a eficincia do processo,
incluindo o direito do tribunal de produzir provas de ofcio, reconhecido pela Recomendao 84 (5),
Princpio 3, do Conselho da Europa, e pelo Princpio 22.2.2, nos Princpios de Processo Civil Transnacional
do ALI/UNIDROIT.
43
Ver, por exemplo, as emendas de 2003 ao Cdigo de Processo Civil da Crocia, que proibiam como regra a
produo de provas de ofcio pelo rgo jurisdicional (com algumas excees).
44
importante notar que a prpria lei nunca concebeu a introduo exofficio de prova como um dever, mas
como uma faculdade do juiz. No entanto, na prtica, foi interpretada de outra forma. Se um juiz deixasse de
determinar a produo de certa prova, a parte derrotada poderia arguir este fato na apelao em que a
sentena seria revogada por razes de insuficincia de prova.
45
Art. 219, p. 2 do Cdigo de Processo Civil da Crocia.
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46
Ver tambm Conselho da Europa, Rec. 84 (5) nos princpios do processo civil, Princpio 1.3:"Quando uma
testemunha est ausente, cabe ao tribunal decidir se o processo deve continuar sem esta prova ".
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Processual Civil. A este respeito, no entanto, existe uma manifesta disparidade entre a
teoria e a realidade. Em vez de um julgamento concentrado, trata-se de uma srie de breves
encontros entre o juiz e as partes durante um perodo de muitos meses. No incomum que
este estgio dure vrios anos, com "audincias" sendo realizadas em intervalos de poucos
meses. A amostra de dados de um tribunal de Zagreb mostrou uma mdia de 5,4 audincias
em processos possessrios (considerados urgentes). As audincias foram realizadas a cada
126 dias em mdia47.
A concentrao das audincias est entre as precondies mais essenciais a um
processo civil eficiente, como demonstrado por uma srie de reformas bem sucedidas, de
Franz Klein s Reformas de 1993 na Finlndia48 Ela tambm anunciada em vrios
documentos programticos. A necessidade de concentrao expressa de forma muito
clara no primeiro princpio da Recomendao do Conselho da Europa relativa aos
procedimentos civis destinada a melhorar o funcionamento da justia49:
A receita para um julgamento em duas audincias (uma preparatria e uma para a produo
de provas) pode parecer chocante para um advogado mediterrneo acostumado a uma srie
47
RelatrioNCSC Report 2001 National Center for State Courts. International Programs Division, Functional
Specifications Report for Computerization in Zagreb Municipal Court of the Republic of Croatia, Municipal
Courts Improvement Project Croatia, Sponsored by the U.S. Agency for International Development
Delivery Order # 801, AEP-I-00-00-00011-00, September 2001 unpublished., p. 12.
48
Para a reforma global do processo civil na Finlndia, que pode servir como um bom exemplo de uma
terapia de choque que mudou o processo de "uma srie interminvel de audincias onde o tribunal coletou o
material para o julgamento de forma fragmentada", para uma sesso "bem planejada da corte"; cf.
LAUKKANEN, S.. The Influence of Foreign Laws on the Development of Finnish Law of Procedure, in:
Deguchi, M. &Storme, M.. The Reception and Transmission of Civil Procedural Law in the Global Society.
Antwerp-Apeldoorn: Maklu, 2008, p. 215-216.
49
Recomendao n. R (84) 5 do Comit de Ministros, Estrasburgo, 28 de Fevereiro de 1984. Cf. CEPEJ
2008.
50
Cf. Princpio 1.1
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de audincias que se realizam como encontros mais ou menos informais para a troca de
documentos e a ocasional produo ou proposta de novas provas. Para eles, um processo
de duas audincias pode mesmo parecer impossvel; entretanto, combinado com
planejamento e preparao adequados (ver infra em 2.7) e uma adoo real do princpio da
oralidade (ver infra em 2.8), bem como com a introduo de uma atitude de menos
tolerncia em relao aos atrasos e aos meios de comunicao apropriados (ver supra em
2.2 e 2.3), este objetivo torna-se muito menos elusivo.
[...] um dos problemas mais difceis para os jurisdicionados a sua incapacidade de prever
quando o processo terminar. Ajuizar uma ao muitas vezes significa embarcar em um
processo que se espera seja longo, mas cuja durao exata impossvel prever. Por esta
razo, os jurisdicionados tendem a considerar que a impresso de um processo sem fim se
aplica a todos os casos. Estes Os utilizadores necessitam de processos previsveis (desde o
incio) tanto quanto de um tempo timo51.
51
CEPEJ. Framework Programme: A New Objective for Judicial Systems: the Processing of Each Case
within an Optimum and Foreseeable Timeframe, CEPEJ (2004) 19 Rev 2, Strasbourg, 15 September 2004.
Disponvel em: <http://www.coe.int/cepej>. Acesso em: abr. 2008., p. 49.
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52
Princpio 14.3.
53
CEPEJ. Compendium of Best Practices on Time Management of Judicial Proceedings, CEPEJ (2006) 13,
Strasbourg, 8 December 2006. Disponvel em: <http://www.coe.int/cepej>. Acesso em: abr. 2008., item 1.5.
54
No original: for all fast track cases there will be fixed timetables of no more than 30 weeks. Lord Woolf
1996, Overview, p. 9.
55
Um exemplo da Crocia: por mais de uma dcada, o Direito de Famlia previu que o rgo jurisdicional de
primeira instncia deveria realizar a primeira audincia no prazo de 15 dias a contar do recebimento da
petio inicial, e que o tribunal de apelao teria de decidir sobre o recurso no prazo de 60 dias a contar do
seu recebimento (artigos 265. e 266.). Na prtica, o tempo mdio at a primeira audincia era de cerca de
100 dias, e as apelaes raramente eram decididas em menos de um ano. Ver Relatrio NCSC 2001, ibid.
56
UNCITRAL 1996, p. 1.
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57
VerUNCITRAL. Notes on Organizing Arbitral Proceedings.Disponvel em:
<http://www.uncitral.org/pdf/english/texts/arbitration/arb-notes/arb-notes-e.pdf>. Acesso em: abr. 2008., p.
77: "Normalmente, datas rgidas sero fixadas para as audincias. Excepcionalmente, o tribunal arbitral pode,
inicialmente, desejar fixar apenas "datas-objetivo" em vez de datas definitivas. Isto pode ser feito numa fase
do processo na qual nem todas as informaes necessrias para o agendamento das audincias j esto
disponveis, com o entendimento de que as datas-objetivo sero confirmadas ou reagendadas dentro de um
perodo razoavelmente curto. Esse planejamento provisrio pode ser til para os participantes que geralmente
no esto disponveis a curto prazo".
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Podemos ter alguma simpatia por tal compreenso das audincias, embora tenha
mais a ver com o procedimento escrito romano-cannico do que com a ideia moderna de
um julgamento. De fato, vrios fatores contribuem para tal entendimento.
Alguns deles so derivados do ativismo judicial, da tolerncia para com o
comportamento protelatrio e da falta de planejamento e preparao adequados do
processo (ver supra 2.5 e 2.7). Tolerncia com peties tardias e at mesmo a insistncia
em uma confirmao escrita das alegaes apresentadas na audincia esto estreitamente
conectadas a esses fatores. Polticas rigorosas de aplicao de prazos e excluso de
quaisquer peties na audincia ou imediatamente antes desta, podem ser as nicas
contramedidas eficazes.
Alguns outros fatores so aparentemente de natureza mais tcnica, mas tambm tm
um forte impacto no estilo processual. Um desses fatores consiste na forma pela qual o
juzo elabora a ata das audincias. Se a audincia tiver de ser interrompida a cada poucos
minutos para que o texto da ata seja ditado pelo juiz e se as habilidades e a energia do juiz
tiverem de ser gastas principalmente na exatido e na integralidade do registro escrito da
audincia e do julgamento, todas as vantagens de um debate vivo e imediato desaparecem
para sempre. A oralidade em tais condies inevitavelmente se dissolve em detalhes
tcnicos montonos, repetitivos e chatos.
Se, portanto, a ata tende a sufocar a audincia e o julgamento orais, deve-se
considerar a opo de sua substituio ou mesmo de sua eliminao. Aqui, novamente, as
possveis sadas so diferentes. Por um lado, deve ser considerado se a ata pode ser
encurtada ao mnimo absolutamente necessrio. Por outro lado, a mudana da tcnica
utilizada na elaborao das atas atuais deve ser considerada. As atas podem ser mudadas
em duas direes.Em primeiro lugar, o intenso treinamento dos funcionrios responsveis
pela produo do registro poderia acelerar o ritmo do processo58, mas isso seria caro e
exigiria mudanas organizacionais abrangentes.Em segundo lugar, trata-se de uma
alterao do mtodo de registo, onde a tradicional ata em papel pode ser substituda por um
registro udio-visual do julgamento.Dessa forma, o registo do julgamento no tcnica e
financeiramente muito exigente.No entanto, problemas podem surgir devido necessidade
58
Por exemplo, atravs do treinamento dos escreventes judiciais para que se tornem capazes de fazer
transcries literais em tempo real, como feito em jurisdies de common law.
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59
Veja mais infra em 2.10.
60
Por exemplo, sob o Cdigo de Processo Civil croata, os nicos dados necessrios que precisam ser
apresentados ao interpor apelao de uma sentena civil so uma indicao do acrdo recorrido e a
assinatura do apelante. De tal forma, at mesmo uma apelao com uma nica frase ("Eu desafio a
sentena"), sem mais explicaes, desencadeia um procedimento de apelao de pleno direito. Ver Cdigo de
Processo Civil, Art. 351/1.
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2.10. A limitao do direito de apelar unicamente aos casos que merecem apelao
61
De acordo com o relatrio do NCSC, nos casos muito numerosos de indemnizao de danos
(principalmente acidentes de trnsito) em Zagreb a taxa foi de cerca de 13% em 2001. Ibid., p. 14.
62
Tal distribuio de risco recomendada, por exemplo, pelo Princpio 33.1 do ALI/UNIDROIT, de acordo
com a qual a sentena exequvel enquanto se aguarda o julgamento da apelao, com a opo para o
tribunal de conceder uma suspenso da execuo a requerimento do apelado.
63
Ver 708-709, do ZPO alemo. Esta fora executiva provisria (vorlaufigeVollstreckbarkeit) pode ser
concedida com ou sem a imposio de garantia pelo tribunal.
64
Ver o Regulamento (CE) n. 861/2007, art. 15.
31
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65
No original: without prejudice of the right to an effective remedy, appeal options could be limited. CEPEJ
2004, p. 69.
66
No original: the right to a court is not absolute; it may be subject to limitations permitted by
implication, particularly regarding the conditions of admissibility of an appeal. Omar v. France, Reports
1998-V, p. 1840, 34.
67
Por exemplo, na Frana, o direito apelao excludo em todas as aes relativas a montantes no
superiores a 3.800 euros. Na Alemanha, o recurso no admissvel nas causas cujo valor no exceda 600
euros.
68
Ver TRIVA, S. & DIKA, M.. Graansko parnino procesno pravo (Civil Procedural Law). Zagreb:
Narodne novine, 2004, 7/4, 25/1; 26/1, 171/1. Os autores defendem um compromisso entre o
princpio da economia processual e o desejo deprover proteo legal de qualidade adequada, observando que,
em ltima anlise, o resultado depende da "interpretao prtica da lei, da conscincia e da capacidade
profissional dos juzes". Esta ltima afirmao aparece como uma espcie de crtica excluso de questes
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factuais dos recursos contra sentenas sobre pequenas causas, por causa do alegado risco de arbitrariedade
causado pela falta de controle pelo tribunal superior. Ibid. p. 819.
69
Na Crocia, entre 1992 e 1999, as pequenas causas foram consideradas como aquelas no superiores a 50
kunas (ou seja, 7, no final de 1999). Aps 1999, este valor foi elevado para 5.000 kunas ( 700). A inflao
contribuiu para as flutuaes - em 1992, o valor das pequenas causas foi aumentado de um equivalente a 6
para um equivalente a 450, mas devido hiperinflao, logo se tornou muito menor. No entanto, a partir de
1994, a inflao foi interrompida, razo pela qual durante 5 anos foi mantido o limite de 7 euros. O novo
procedimento europeu para as pequenas causas considera estas como aquelas cujo valor no exceda 2.000
euros - cf. Regulamento (CE) n. 861/2007.
70
Cf. art. 18, 1.
71
certo que a Constituio prev que "apenas excepcionalmente" o direito de recorrer pode ser excludo "se
outros remdios legais forem assegurados" (artigo 18., n. 2). possvel argumentar que "outros remdios
legais" abrange tambm o recurso contra uma deciso final, de modo que uma excluso de recurso
admissvel para decises processuais. No entanto, embora essa interpretao seja arguvel, os redatores da
legislao processual ainda desejam principalmente estar seguros, excluindo o recurso contra decises
processuais apenas em casos raros (por exemplo, se as decises se referirem exclusivamente a questes
organizacionais, como o agendamento de audincias).
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A proposta final para uma terapia de choque pode, primeira vista, parecer estar
em contradio com as duas precedentes. A filtragem e/ou excluso de opes de recurso
de fato tem por objetivo reduzir o nmero de recursos. Isso significa trazer menos trabalho
para as cortes. No entanto, uma reafirmao dos princpios do julgamento oral e pblico na
segunda instncia pode certamente produzir resultados completamente diferentes: mais
processos e mais trabalho para o tribunal. No entanto, no se deve esquecer que a
diminuio da carga de trabalho de juzes e tribunais no o objetivo final. O que deve ser
visado fornecer o melhor nvel de proteo dos direitos dos cidados. Significa garantir a
resoluo de disputas em um prazo timo e a custos acessveis. A este respeito, tanto o
objetivo de dispensar as cortes de aes desnecessrias e manifestamente infundadas,
quanto a meta de impor aos tribunais mais exigncias em relao aos critrios de qualidade
nos casos graves tm o mesmo propsito - melhores padres de justia para os cidados.
No mesmo sentido, a Corte Europeia de Direitos Humanos observou no processo Delcourt
que:
72
Assim, por exemplo, nos primeiros anos do Estado Socialista Iugoslavo, o Supremo Tribunal tinha o
direito de avocar qualquer caso grave do rgo jurisdicional inferior e decidi-lo em primeira e ltima
instncia. Esta autoridade (o direito de "devoluo") foi particularmente utilizada contra inimigos polticos.
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Delcourt v. Blgica, A 11, p. 14-15 25.
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Assim, por exemplo, na Crocia, a opo de permitir que os tribunais de apelao realizassem audincias
foi suprimida por emendas ao Cdigo de Processo Civil em 2003. Em vez disso, a nova lei introduziu a regra
segundo a qual o tribunal pode, se considerar necessrio, convidar os advogados das partes para a reunio
fechada dos juzes de apelao. Novamente, esta opo quase nunca foi usada na prtica.
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Para a Eslovnia, por exemplo, a proporo de julgamentos reformados e anulados de 30% a 70%, e
quase todo quarto recurso (23%) resulta em um novo julgamento (dados apresentados por MileDolenc nas
Jornadas Eslovenas de Juristas, Portoro, 13 de Outubro de 2005).
76
Grgi 2007, p. 158. O problema das remessas sucessivas tambm foi identificado em outros pases ps-
iugoslavos, em pases da Europa Central, como a Polnia, a Hungria, a Romnia e a Bulgria, bem como nos
pases sucessores da antiga Unio Sovitica.
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Por conseguinte, na Crocia, a abolio das audincias em segunda instncia foi acompanhada por uma
reduo ainda maior do uso da oralidade e concentrao na fase de julgamento apropriada.
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REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
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