EL CONCURSO APARENTE DE TIPOS

El concurso aparente se configura cuando ilusoriamente existe una concurrencia de

tipos penales sobre una conducta. Por ejemplo, prima facie, se encuadra el caso en
un concurso ideal, pero tras un estudio detenido de la tipicidad se llega a la
conclusin de que no es as, por ello, se suele denominar este concurso como
concurrencia de leyes, pues es lo que sucede: dos o ms normas penales son
aplicables aparentemente al caso concreto por una nica accin.(C464-2014)
Es una forma de exclusin del concurso de conductas punibles, en este concurso
se presenta en aquellos eventos en los cuales al hacerse imputacin de dos o mas
conductas se puede vulnerar el principio de Non Bis In Idem o por que una conducta
abosorbe el valor de la otra.
Podemos definir el concurso aparente como una manifestacin de la unidad delictiva
en la cual varias normas describen esa misma conducta hace pensar en que no es
correcto que reconociendo de antemano la existencia de una sola accin que slo
puede generar una sancin penal, puedan concurrir una pluralidad de disposiciones
que comprendan ese comportamiento dentro de su descripcin; pues bien, esta
afirmacin es correcta y pone de relieve que lo que se ha venido denominando
concurso aparente de hechos punibles es en la mayora de los casos el producto de
fallas legislativas que suelen derivarse de la equivocada pretensin legislativa de
sancionar conductas de acuerdo con la forma de lesin del bien jurdico protegido
en lugar de tener en cuenta slo la efectiva afectacin al bien jurdico y el grado en
que dicha lesin se haya producido (El concurso de delitos. Temis: Bogot, 1990,
pgina 97).
Reyes Alvarado define el concurso aparente, el fenmeno en virtud del cual una
misma conducta parece subsumirse a la vez en varios tipos penales diversos y
excluyentes, de manera que el juez, no pudiendo aplicarlo coetneamente sin violar
el principio de non bis in dem, debe resolver concretamente a cul de ellos se
adecua el comportamiento en estudio

Las hiptesis de concurso aparente se presentan generalmente entre disposiciones

de un mismo ordenamiento que suele ser el Cdigo Penal y es comn que dichas
normas pertenezcan a la parte especial de dichos ordenamientos porque es all
donde se suele hacer la descripcin de los distintos delitos. Sin embargo, tambin
pueden predicarse concursos aparentes con relacin a distintos ordenamientos,
pinsese por ejemplo en normas penales militares y normas penales ordinarias
semejantes. As, suele existir concurso aparente entre peculado y hurto, hurto y
estafa, homicidio y lesiones personales, homicidio simple y homicidio agravado,
entre otros, hiptesis en las cuales las normas sealadas recogen el
comportamiento investigado pero por tratarse de una sola accin solo puede ser
aplicada una de ellas en respeto de los principios constitucionales de debido
proceso y non bis in dem(C464-2014)
Algunos autores sostienen que este fenmeno se confunde con el concurso ideal;
sin embargo, la diferencia estriba en que en el concurso aparente una sola accin
cometida por una misma persona parece adecuarse en dos o ms tipos penales
excluyentes, esto es, hay un nico sujeto activo, unidad de accin y pluralidad de
tipos. En el concurso ideal los tipos penales a los cuales se encuadra el
comportamiento humano concurren y, por tanto, se aplican simultneamente al
caso. Por ello, mientras en el concurso ideal hay acumulacin jurdica de penas, en
el concurso aparente se impone la pena prevista en el tipo que resulte aplicable.
La jurisprudencia de la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia ha
reiterado que el concurso aparente de tipos penales tiene como presupuestos
bsicos (i) la unidad de accin, esto es, que se trata de una sola conducta que
encuadra formalmente en varias descripciones tpicas, pero que realmente slo
encaja en una de ellas, (ii) que la accin desplegada por el agente persiga una nica
finalidad y (iii) que lesione o ponga en peligro un solo bien jurdico, de manera tal
que la ausencia de uno de tales elementos conduce a predicar el concurso real y no
el aparente( Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, sentencia de 15
de junio de 2005, radicacin 21629). adicionalmente, esta misma Corporacin[15]
ha destacado, coincidiendo con la doctrina, que la solucin racional del concurso
aparente de tipos para obviar el quebranto del principio non bis in dem, en el
sentido de seleccionar la norma que resulte adecuada, impone la aplicacin de los
principios de especialidad, subsidiariedad y consuncin, ya que uno solo de ellos ha
de ser llamado a ser aplicado, de lo contrario se violara el principio de non bis in
dem constitucional, de acuerdo con el cual un mismo comportamiento no puede ser
investigado o sancionado dos veces..bejarano