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FACULTAD DE DERECHO.
Departamento de Derecho Procesal.
VCTIMAS,
PROCESO PENAL Y REPARACIN.
Los Derechos de las Vctimas en el marco de la
Constitucin Poltica, los Tratados Internacionales y el
Cdigo Procesal Penal.
Santiago, Chile.
2008.
2
A Mara Eliana y a Jos Ivn.
A Mara Constanza.
A Matas Santiago.
3
NDICE GENERAL.
Pgina
RESUMEN XII
INTRODUCCIN. 01
PRIMERA PARTE.
LAS VCTIMAS EN LA DISCUSIN GLOBAL. 07
CAPTULO PRIMERO.
PROCESO PENAL, VICTIMAS Y VICTIMOLOGA. 08
I.4.- LA VICTIMOLOGA. 37
I.4.1.- Primeros antecedentes y trabajos acadmicos. 37
I.4.2.- Teoras Victimolgicas. 41
I.4.2.1.- Los centros de inters en el
estudio victimolgico. Segunda Etapa cientfica 44
I.4.3.- Vctimologa y Victimodogmtica. 53
I.4.4.- Vctimologa y Procesos de Victimizacin. 56
I.4.4.1.- Victimizacin Primaria. 57
I.4.4.2.- Victimizacin Secundaria. 57
I.4.4.3.- Victimizacin Terciaria o Desvictimizacin. 62
4
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CAPTULO SEGUNDO.
VCTIMAS, GLOBALIZACIN Y DERECHO INTERNACIONAL. 64
5
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SEGUNDA PARTE.
LAS VCTIMAS EN LA DISCUSIN NACIONAL. 136
CAPTULO TERCERO.
VCTIMAS Y CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL DE 1907. 137
6
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CAPTULO CUARTO.
VCTIMAS Y REFORMA PROCESAL PENAL DE 2000 187
7
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8
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TERCERA PARTE.
LOS MODELOS DE REPARACIN PENAL. 295
CAPTULO QUINTO.
VCTIMAS Y REPARACIN. 296
CAPTULO SEXTO.
VCTIMAS Y ACUERDOS REPARATORIOS. 322
CONCLUSIONES. 339
9
Pgina
ANEXOS 350
1.- Oficio N 145 del Fiscal Nacional, que orienta a los Fiscales
del pas en el tema de la citacin de las vctimas a las audiencias
del proceso penal. 351
BIBLIOGRAFA 382
10
RESUMEN.
11
Pensamos en la Inquisicin evocando grilletes, hierros candentes, mazmorras y
alaridos de dolor. Pero la esencia de la Inquisicin no yace en esta idea del
sufrimiento. La Inquisicin consiste en perseguir almas descarriadas y el papel de
los jueces consiste en descubrirlas para lograr la expiacin del pecado. El derecho
inquisitorio confunde al delito con el pecado y el proceso penal est teido por esta
falta de diferenciacin.
Hay dos maneras en que, por perseguir el pecado, el Derecho penal afecta
seriamente nuestra dignidad; una es de fondo y la otra de forma. La persecucin
del pecado es esencialmente perfeccionista: lo perseguible criminalmente no
consiste esencialmente en daar a otro; la funcin de la coercin estatal debe
dirigirse a castigar a aquellos que se apartan de ciertos ideales de excelencia. No
castigamos el consumo de drogas, el menosprecio a los smbolos patrios o las
exhibiciones obscenas porque ocasionen daos. Perseguimos estas acciones
porque constituyen sntomas de espritus aviesos, de actitudes pecaminosas. La
condena no recae sobre el acto, recae sobre la persona desobediente. De esta
premisa se sigue que la vctima carece de importancia; el delincuente no acta
contra sus congneres, sino que desobedece a Dios. Este olvido del que sufre el
dao priva al derecho de la misin de dignificar a la vctima a travs de la condena
del transgresor. Si el Derecho penal sirve para algo en una sociedad secular, este
algo consiste en prevenir daos y, al suceder los daos, en devolverle a las
personas el respeto requerido para ser sujetos morales plenos. El chantajeado, el
violado y la persona transformada en cosa por la violencia merecen un
remedio institucional redignificante. Este remedio es la condena penal
lograda mediante la participacin del ofendido en el proceso. Llamo a esta
versin del derecho, derecho protector. En cambio, el derecho
perfeccionista no cumple esta misin
12
INTRODUCCIN.
El tema del tratamiento a la vctima a nivel nacional y en los pases que inspiran
a nuestra codificacin procesal penal ha tenido un gran vuelco en las dcadas
pasadas. Durante muchos aos, el esquema del proceso penal gir en torno al estudio
y tratamiento del delincuente, el infractor de la norma, el cual, a travs de la realizacin
del hecho ilcito y contravenir el mandato de conducta impuesto por el legislador, ms
all de producir un dao particular, genera una lesin al ordenamiento jurdico todo. En
razn de ello, es que el estudio gir en torno a la delincuencia, sus causas, esquemas
de rehabilitacin del infractor, y a como, en definitiva, se lograba tener una sociedad
cada vez con menores ndices de criminalidad. La poltica criminal de los Estados
giraba en torno a esta situacin, siendo la delincuencia y sus efectos, materia de
instrumentalizacin poltica por parte de las autoridades nacionales.
13
proceso penal que rige a nuestro pas escalonadamente desde 2000. Muy por el
contrario, se han encargado de enumerar artculos de la legislacin en donde se cita a
la vctima, a analizar legislaciones de pases como Paraguay, para ver el tratamiento
que se le da a sta, sin considerar el real impacto que estos pases han tenido o no, en
la redaccin de nuestras normas procesales. Finalmente, no logran entregar una
estructura ordenada que pueda analizar el Derecho nacional con el comparado, sino
que simplemente, se los muestra como caras que van por caminos paralelos. Todo
ello, sumado a que no han considerado como el Derecho internacional se ha
preocupado del tema, y que incluso Naciones Unidas ha generado en 1985 una
declaracin acerca del tratamiento de la vctima. As, pretendemos desarrollar una
investigacin que pueda aclarar el papel real y actual que juega la vctima, ver su
desarrollo histrico en el proceso penal, el cmo sta es despojada por el Estado del
proceso mismo, y que problemas hay, de lege lata, y qu soluciones pueden ofrecerse,
de lege ferenda.
14
En atencin a esta idea, este derecho a la dignidad del ser humano, es que en
el marco del proceso penal, hoy pueden esquematizarse consagraciones a nivel legal
de este derecho constitucional, como lo es la igualdad ante la justicia, expresada en el
derecho de la vctima a formular alegaciones y presentaciones en igualdad de
condiciones a los dems intervinientes; derecho a un tribunal independiente e
imparcial, dividiendo las funciones de investigacin, acusacin y juzgamiento en
rganos diferenciados; derecho a un juicio sin dilaciones indebidas, expresado por
ejemplo, en que todos los intervinientes pueden solicitar el cierre de la instruccin;
derecho a la informacin, derecho al trato digno, etctera.
15
hoy?, Cules son los primeros cambios que ve la legislacin occidental en sus
procedimientos penales para reconocer a la vctima como protagonista del sistema?,
Por qu la vctima perdi el papel que antes tena en el proceso?, Cules son los
principios bsicos que estructuran la reforma procesal penal expresada en el Cdigo
de 2000?, Qu inspiracin tienen la normas que reconocen derechos a la vctima en
este cuerpo normativo?, Cul ha sido el desarrollo jurisprudencial de estas normas en
los ltimos aos?, Cmo las vctimas han ejercido los derechos contemplados en la
legislacin positiva?, Qu falta an por hacer?, etctera.
16
La hiptesis que se manejar expresar que el Cdigo Procesal Penal de
2000 ha entregado derechos a la vctima que sta antes careca, y con ello, la ha
situado en un lugar privilegiado para participar activamente en el proceso penal.
La estructura del trabajo est ordenada en tres partes; la primera, llamada Las
Vctimas en la Discusin Global, estudiar a la vctima a travs de las diferentes
disciplinas cientficas y le dar una connotacin internacional al tema. Se dividir en
dos captulos:
17
- Captulo Cuarto. Vctimas y Reforma Procesal Penal de 2000. Este captulo
es uno de los centrales del trabajo. Se analizar en detalle los derechos que el
nuevo sistema procesal entrega a las vctimas, sus conceptos, posibilidades de
participacin en las diversas audiencias que el sistema contempla y la
interesante discusin doctrinaria que ha trado esta vuelta de mano a las
vctimas bajo el Cdigo hoy vigente en Chile.
18
PRIMERA PARTE.
LAS VCTIMAS EN LA DISCUSIN GLOBAL.
19
CAPTULO PRIMERO.
PROCESO PENAL, VCTIMAS Y VICTIMOLOGA.
I.1.-EXISTENCIA Y FIN DEL PROCESO PENAL. I.2.- EL PAPEL DE LA
VCTIMA EN EL PROCESO PENAL. I.3.- APARICIN DE LA CRIMINOLOGA.
I.4.- LA VICTIMOLOGA.
20
I.
CAPTULO PRIMERO.
1
R. E. BARRET, citado por SILVA SNCHEZ, Jess. Sobre la relevancia jurdico penal de la realizacin
de actos de reparacin, en Poder Judicial, N 45, 1997, Pg. 187.
21
castracin qumica para el infractor2. Tal fue el impacto social que
desencadenaron estas declaraciones, sobretodo proviniendo de un conocido
jurista y poltico y por tanto, lder de opinin, que tiempo despus un sujeto
procesado por pedofilia3, solicit para s esta peculiar pena en razn de estar
enfermo, y por ende, no poder evitar el infringir dao a sus semejantes.
2
Boletn 3326-07 ingresado a la H. Cmara de Diputados el da jueves 28 de agosto de 2003. Actualmente
se encuentra en su primer trmite constitucional en la Comisin de Legislacin, Constitucin y Justicia de
dicha Corporacin.
3
Rafael Maureira, ms conocido como Zacarach, lder de la red internacional de pedofilia Paidos, quin
seal en una informacin consignada por el matutino La Tercera el pasado 27 de abril de 2006, "Estoy
solicitando la castracin qumica, que me ayuden para poder hacrmela. Quiero rehabilitarme".
4
Podemos definir a la poltica criminal como la estrategia de la que se vale el Estado a travs de sus
rganos de persecucin penal para enfrentar el fenmeno de la criminalidad. Se integra a travs de
elementos fcticos y valorativos, ms los objetivos a lograr. As, necesita tanto los presupuestos como los
objetivos e instrumentos, encontrndose estos compenetrados y orientados hacia un fin determinado. En
razn de estas ideas, es posible plantear que nunca Chile ha tenido una poltica criminal. Para profundizar
esta idea, de la falta de poltica criminal en Chile, vid., MERA FIGUEROA, Jorge. Tuvo Chile una poltica
criminal durante el siglo XX? En Revista de Derecho de la Universidad Mayor N2, noviembre de 2003.
22
la disminucin del delito5; la sobrepoblacin de nuestras crceles, en dnde los
reclusos no pueden optar a instancias de resocializacin, ya que viven en
condiciones infrahumanas; y la opinin mayoritaria dentro de la poblacin de
que la mano firme es la respuesta decidida y efectiva contra quienes cometen
delitos, son los sntomas ms claros de que nuestro ordenamiento institucional
no posee una estructura uniforme para enfrentar el delito, y que el Cdigo
Penal, como norma sustantiva, el Cdigo de Procedimiento Penal primero, y el
Cdigo Procesal Penal, hoy, como norma adjetiva, son los elementos de los
que se vale el legislador para dar una seal, ms que al delincuente, sino que a
la poblacin misma, de que algo se est haciendo. El problema, es que este
algo, est lejos de entregar respuestas efectivas para disminuir los ndices de
criminalidad. El Derecho penal, y el procesal penal, son las herramientas
5
Esto ltimo es altamente preocupante en la sociedad actual. La subordinacin del derecho a lo poltico,
propio de un Estado de Derecho democrtico, encuentra muchas veces respuestas ilgicas, apasionadas
por captar el clientelismo de los votantes. A este respecto, Peter-Alexis Albrecht nos dice: En el mbito de
la discusin pblica sobre los problemas sociales puede considerarse como una tendencia generalizada
en todos los partidos polticos la reaccin permanente e inmediata la llamada al Derecho penal. Las
actuales demandas de criminalizacin han sido y son formuladas en relacin con el debate sobre la
proteccin de datos, la amenaza a la naturaleza a travs de la explotacin destructora de la tierra, el aire y
el agua, los peligros de la tecnologa gentica, la proliferacin de mujeres extranjeras en la prostitucin,
etc. Asimismo, la difusin en los medios de comunicacin de las imgenes sobre las vctimas de las
peleas de perros condujo inmediatamente a un proyecto de ley para castigarlas; tambin los escndalos
relacionados con el doping de deportistas de lite motivaron los esfuerzos para sancionarlos. Aunque es
ms que cuestionable que el Derecho penal pueda solucionar stos y otros problemas sociales tan
complejos, s puede constatarse que sin lugar a dudas el Derecho penal posee actualmente el carcter de
arma poltica. Como vemos, la sociedad actual necesita de respuestas inmediatas, creyendo que todo es
riesgo, que todo es peligro y que frente a ello, es necesario enjaular a quienes parecen ser estas fuentes
de peligro. Es lo que acertadamente el catedrtico espaol de la Universidad Pompeu Fabra, Jess Mara
Silva Snchez ha optado por denominar como la sociedad del riesgo, que tuvo, entre otras peligrosas
manifestaciones, a la guerra preventiva que inici George Bush II. Para ver ms, SILVA SNCHEZ,
Jess Mara. La expansin del Derecho penal, Aspectos de la poltica criminal en las sociedades
postindustriales. 2 Edicin, Civitas, 2001, y en la misma idea, MENDOZA BUERGO, Blanca. El Derecho
penal en la sociedad del riesgo. Civitas, Madrid, 2001. Tambin pueden consultarse, DEZ RIPOLLZ,
Jos Luis, El Derecho Penal Simblico y los efectos de la pena. En Modernas tendencias en ciencia del
Derecho penal y en la criminologa. Congreso Internacional sobre modernas tendencias en la ciencia del
Derecho penal y en la criminologa, VVAA, UNED, Madrid, 2001; BERGALLI, Roberto. Las funciones del
sistema penal en el estado constitucional de derecho, social y democrtico: perspectivas socio-jurdicas.
En Sistema penal y problema social. Edit. Tirant lo Blanch, Valencia, 2003; y el Artculo del Dr, Ral Nez
Ojeda, Los procedimientos del Derecho penal moderno y del Derecho penal clsico. En Estado de
Derecho y Reformas a la Justicia. Facultad de Derecho de la Universidad de Chile y Heilderberg Center
para Amrica Latina; Proyecto de Reforma Judicial, GTZ, Chile, 2005. Pp. 80 y ss. Finalmente, las
palabras de Hassemer resumen todo lo expuesto: Violencia, riesgo y amenaza constituyen hoy
fenmenos centrales de la percepcin social. La seguridad ciudadana hace su carrera como bien jurdico y
alimenta una creciente industria de la seguridad. En HASSEMER, Winfred. Crtica al Derecho penal de
hoy. Norma, interpretacin y procedimiento. Lmites de la prisin preventiva. Traduccin de Patricia S.
Sller, Edit. Ad-Hoc, Buenos Aires, 2003.Pp. 50-51.
23
utilizadas por el poder poltico para dar seales a la ciudadana. El Derecho
inexorablemente est subordinado a lo poltico y a sus particulares
representantes6.
6
Para ahondar ms en la subordinacin del derecho a lo poltico, ver el Artculo del Profesor de nuestra
Escuela, Don Fernando Atria, El derecho y la contingencia de lo poltico. Revista CEP, Santiago, 2004, Pp.
319 y ss.
7
BINDER M. Alberto. Introduccin al Derecho Procesal Penal. Segunda Edicin. Editorial Ad-Hoc. Buenos
Aires, Argentina, julio 2000. Pg. 19.
24
Al final de todo esto est la crcel y la crcel es una jaula para encerrar
humanos.
8
JESCHECK, Hans-Heinrich. Tratado de Derecho Penal, Parte General, p.1 en LIMA LOPES, Aury.
Fundamento de la Existencia del Proceso Penal, Revista de Derecho Procesal, Madrid, Espaa. 2000, N
1. Pg. 21.
25
que el nacimiento mismo del Derecho Penal. Sus normas buscan retrotraer a la
comunidad al momento anterior al de la ocurrencia de la infraccin que trajo un
dao a esta paz social, y slo con el restablecimiento de sta, la comunidad
seguir creyendo en sus normas y en el derecho9. Estos valores de la
comunidad, su concepto de paz social, se plasman en los tipos penales. El
infractor, al cometer el hecho que desencadena esta reaccin del grupo, sufre
una pena por su accin, que es el resultado del disvalor de este hecho. La pena
o la medida de seguridad, segn sea el caso, es la exteriorizacin de estas
ideas, buscando fines preventivos y resocializadores, dependiendo de la
orientacin poltico-criminal de cada sociedad en particular.
9
Esto ha sido llamado por la doctrina penal como prevencin general positiva, en que la sociedad reafirma
sus valores y la adhesin a la norma a travs de la imposicin de la pena.
10
LIMA LOPES. Op. Cit. Pg. 22.
26
La concepcin de la idea, del concepto y desarrollo del proceso penal, y
de su efecto ms prximo, esto es, la aplicacin o no de una pena, van
sealando de una manera clara y precisa la evolucin misma de la historia del
hombre, de su articulacin poltica y de su plasmacin tanto normativa como
social de las garantas de los individuos. El Cdigo Penal y sus normas ms all
de sealar las conductas prohibidas por el legislador, amenazando con una
pena en caso de contravenirlas, es un catlogo para ante el Estado mismo, en
el sentido de que no podr vulnerar los derechos de las personas ms all de
cuando las mismas leyes lo permitan. La idea y principio de ltima ratio del
Derecho Penal tiene una consagracin fuerte a travs de esta idea, ya que la
violencia estatal, la privacin de libertad de los individuos en crceles, las
jaulas de las que habla Binder, deben ser siempre el ltimo recurso del que se
vale la sociedad para mantener su concepto de paz social.
11
Estas son las tendencias conservadoras que se ven a diario por radio y televisin a travs de las
declaraciones polticas que buscan en las normas penales una seal para mantener tranquila a la
poblacin del fenmeno delictual.
27
necesidad. Esta tendencia, garantista12, es la afirmacin de los regmenes
democrticos, de la separacin de poderes y del avance en la historia de la
concepcin del Estado de Derecho, como consagracin del respeto a los
Derechos Humanos, tanto de los procesados como de quienes no tienen tal
carcter.
12
La tendencia se hizo conocida mundialmente gracias al trabajo de dos grandes penalistas, Luigi Ferrajoli
y Alejandro Baratta. Los principios, pueden conocerse en la obra de este ltimo, Principios de Derecho
penal mnimo. En Criminologa y sistema penal, Compilacin in memoriam, Editorial B. de F., Buenos
Aires, Argentina, 2004. Pp. 299-333. Para aproximarse, Vid., Una Aproximacin al concepto de garantismo
penal, RAFECAS, Luis Eduardo. Consulta on line [Consulta: 13 de junio de 2006].
http://www.catedrahendler.org/material_in.php?id=3&PHPSESSID=2167df06f554aef518fec4c58c6ca83e
13
LIMA LOPES. Op. Cit. Pg. 22.
28
acuerdo con la forma que corresponde a las circunstancias de hecho
demostradas; simultneamente ellas deben trazar los lmites fijados al derecho
de intervencin de las autoridades de la persecucin penal en proteccin de la
libertad del individuo; y finalmente, ellas deben lograr la posibilidad, a travs de
una decisin definitiva, de restablecer la paz jurdica quebrantada14. As, los
principios de juicio previo, no culpabilidad, irretroactividad de la ley procesal
penal, juez natural, prohibicin de comisiones especiales, imparcialidad,
independencia judicial, inviolabilidad del derecho a la defensa en juicio, ne bis in
dem (inadmisibilidad de la persecucin penal mltiple), derecho a no declarar
contra uno mismo, prohibicin de tortura y apremios ilegtimos, etctera15, son
manifestaciones de un proceso penal imbuido del respeto a los derechos de las
personas, de los intervinientes, y en dnde la aplicacin final de la pena es slo
la ltima forma en que el Estado se vale para asegurar su proteccin y defensa.
Estas ideas, probablemente, por la falta de enseanza hacia la poblacin y lo
cerrado de la academia universitaria, en el sentido de que los estudios
doctrinarios muy pocas veces son volcados hacia la comunidad, es que son
consideradas excesivas por la mayora de las personas, que, como decamos al
principio, creen ver en la aplicacin de estos principios, un retroceso en la lucha
contra la criminalidad.
- Materialmente correcta;
- Obtenida en conformidad al ordenamiento jurdico; y,
- Ser capaz de restablecer la paz jurdica.
14
ROXIN, Claus. Derecho Procesal Penal. Ediciones del Puerto, Buenos Aires, Argentina, 2000. Pg. 3.
15
BOVINO, Alberto. Op. Cit. Pg. 10.
16
ROXIN, Claus. Op. Cit. Pg. 3.
29
La sentencia no debe llegar por cualquier forma. Debe estar motivada por
un previo proceso penal de derecho. Siguiendo al autor en comento, Una tarea
esencial del Derecho Procesal Penal consiste en ponderar, en las resoluciones
incorrectas desde el punto de vista formal o del contenido, los tres criterios
descritos y en establecer pautas jurdicas para determinar, en el caso individual,
a cul de ellos le corresponde la prioridad 17.
17
ROXIN, Claus. Op. Cit. Pg. 3.
18
FERRAJOLI, Luigi. Derecho y Razn, Teora del Garantismo Penal. Editorial Trotta, Madrid, Espaa,
1995. Traduccin al espaol de Perfecto Andrs Ibez. Ttulo Original: Diritto e Ragione. Pg. 732.
30
- Inderogabilidad del juicio: En el sentido de infungibilidad y no
declinabilidad.
31
ofendido por el delito, fue cada vez ms neutralizada a manos del Estado,
quien ejercer la accin penal pblica en algunos casos, con prescindencia de
la opinin del sujeto pasivo. En las siguientes pginas se estudiar con
detencin el cmo la vctima es primero protagonista del sistema procesal
penal, para luego ser anulada a manos del Estado, y en los ltimos aos, el
cmo ha ido siendo redescubierta por este mismo Leviatn. El problema es que,
no obstante esta nueva legitimacin de su rol de interviniente con garantas y
derechos, ella siempre estuvo ah, padeciendo la indefensin total y absoluta
del sistema.
I.2.1.- Conceptos.
19
Consulta en lnea en sitio web institucional: http://www.rae.es
32
1.- Persona o animal sacrificado o destinado al sacrificio. 2.- Persona que
expone u ofrece un grave riesgo en obsequio de otra. 3.- Persona que padece
dao por culpa ajena o por causa fortuita.
33
sea sta fsica o jurdica (aunque esto es un tanto discutible en relacin a la
responsabilidad penal de las personas jurdicas) que resulte afectada por los
efectos daosos de una infraccin criminal. A este respecto, Alonso Prez23 va
un poco ms all y sugiere que tambin pueden ser consideradas como
vctimas las personas que sufren las consecuencias nocivas no ya de un delito
consecuencias morales y materiales-, sino que de lo que l denomina como
cualquier conducta asocial o desviada, o incluso afectada por un accidente
casual, como laboral o de trfico u otro ms agresivo, como una guerra. Lo que
s la doctrina es un tanto conteste en sostener es que, a juicio del autor en
comento, deben quedar fuera los casos en que la condicin de vctima no
procede de una conducta humana, como el caso de una inundacin o de un
terremoto.
34
delincuente cuando en la marcha del proceso penal se violan sus derechos
consagrados previamente por el legislador, o el testigo, cuando no recibe toda
la proteccin necesaria por parte del Estado para cumplir esta importante
funcin.
25
RUZ HERNNDEZ, Valeria. Op. Cit. Pg. 38.
26
SOL RIERA, Jaime. La tutela de la vctima en el proceso penal. Jos Mara Bosch Editor, Barcelona,
1997. Pp. 20-21.
35
Los tipos de vctimas son de distinta naturaleza, ya sea cuando estn
recogidos por las leyes o no. As, estn presentes las vctimas de los delitos
patrimoniales, sexuales, contra la vida, contra el honor, etctera. De esta
manera, debemos atenernos a la identificacin del bien jurdico protegido para
entender quin est sufriendo las consecuencias daosas del ilcito. Y como
seala Sol Riera, La identificacin de quienes sean vctimas hay que
efectuarla, adems, con un criterio amplio: No slo son vctimas los que sufren
directamente la accin delictiva, sino tambin aquellos que, sin sufrir
directamente el dao, se ven indirectamente perjudicados27.
Por ltimo, Antonio Beristain, distingue entre los que se entiende por
vctimologa tradicional, o de mnimos, como l menciona, que incluye
nicamente a las cruentas, directas e inmediatas29, mientras que por otro lado,
la que l denomina como vctimologa de mximos, ensancha notablemente su
27
SOL RIERA, Jaime. La tutela de la vctima en el proceso penal. Jos Mara Bosch Editor, Barcelona,
1997. Pg. 22
28
SOL RIERA cita un pasaje de Ramos, que nos ilustra bastante a este respecto. (La tutela de la vctima
en el proceso penal, Justicia, 1995, Pp. 27 y ss.): Es obvio que vctimas no son exclusivamente los
parientes de un muerto, sino tambin las personas que convivan o contribuan a su sustento y bienestar
en todos los rdenes. stas deben gozar de los mismos derechos y expectativas procesales, en el mbito
de la causa penal, que quienes han sufrido el perjuicio directo. Adems, las vctimas no siempre pueden
estar claramente identificadas en el momento de cometerse la accin delictiva; a ttulo de ejemplo,
pensemos en los llamados delitos masa, en los que sus repercusiones daosas se producen en una
pluralidad indeterminada de personas, que como tales van apareciendo a lo largo del tiempo (vgr., los
casos del aceite de colza, contagio del virus del sida, los damnificados por las inundaciones de la presa de
Tous, etc, por mencionar algunos de los casos que aparecen con frecuencia en los medios de
comunicacin social.
29
BERISTAIN, Antonio. Desde la vctimologa de mnimos hacia la vctimologa de mximos. En
Cuadernos de Poltica Criminal, Centro de Estudios Superiores de Especialidades Jurdicas, I, N 85,
2005, Segunda poca, Pg. 256.
36
nmero: incluye tambin a las incruentas, las mediatas, las familiares y amigas
de las vctimas directas, los pobres, etc.30.
30
BERISTAIN, Antonio. Op. Cit. Pg. 256.
31
GARCA-PABLOS, Antonio. Sobre la funcin de la vctima en el estado de derecho: Vctima, poltica
criminal, criminologa y poltica social. En Revista del Instituto de Ciencias Penales y Criminologa de la
Universidad Externado de Colombia, Vol. XIV, N 46, Enero-Abril de 1992. Pg. 55.
37
El tema de las vctimas es tan antiguo como lo es la humanidad entera.
As, tal como lo seala Jess Riao Ibez32, La Biblia, nos seala como
primera vctima del homicidio a Abel, quien fue asesinado por su hermano Can.
Mediante este relato bblico nos aclara la cosmovisin de la vctima que se
repite en la preferencia divina, quien no se subleva contra el victimario y no le
contesta en el mismo sentido.
Lo cierto es que antes del papel de negacin a manos del Estado que
vivi la vctima los ltimos siglos, tuvo un rol particularmente distinto. Los
conflictos particulares eran resueltos entre los involucrados. En una primigenia
etapa, la venganza privada es la forma en que los individuos resuelven los
conflictos, y no siendo posible ello por la vctima directa, eran sus allegados o el
clan los encargados de esta situacin. Son problemas consiguientes por esto,
exceso en la respuesta y aparicin de contravenganzas, que aumentaban
ilimitadamente el nmero de vctimas y de contrarreacciones. La ley de Talin,
ojo por ojo, diente por diente, es una respuesta frente a los excesos, siendo un
coto a las respuestas del ofendido frente al agresor, estableciendo ciertos
criterios de proporcionalidad entre el dao y la reparacin.
38
Ley Mosaica, que exiga restituir cuatro ovejas por una robada, o cinco bueyes
por uno robado.
35
CASTILLO VIAL, Ignacio. La Reaparicin de la vctima en el Proceso Penal y su relacin con el
Ministerio Pblico. [en lnea] <www.udp.cl> [Consulta: 20 de mayo de 2006]
36
Ibd.
37
GARRIDO, Vicente; STANGELAND, Per; REDONDO, Santiago. Principios de Criminologa. Editorial
Tirant Lo Blanch, Valencia, Espaa, 1999. Pp. 669-70. Los autores citan un excelente ejemplo, publicado
por Cohen, 1995. Japn mantena un sistema privado de justicia penal bajo un cierto control estatal hasta
tiempos recientes. Un caso del ao 1820 ilustra esto: Takizawa Kyuemon mat a un hombre llamado
Yagobe, dejando a sus dos gemelos hurfanos. El gobierno prest ayuda a la familia, pero no hizo nada
para castigar al culpable, ste era el deber de la familia del fallecido. Once aos despus, los hijos eran
mayores de edad, y solicitaron permiso oficial para vengar a su padre. Recibieron la siguiente autorizacin:
Con respecto a su solicitud de que a Ud. y a su hermano Seitaro se les concediera permiso para buscar y
matar a Takizawa Kyuemon, el enemigo de su padre fallecido Yagobe, se han dado instrucciones de
aprobar su peticin Si todo sale bien y Uds. logran matar a su enemigo, habr que cumplir con el
reglamento y presentar el informe pertinente a las autoridades locales sobre las circunstancias del
suceso La ayuda alimenticia de arroz a su familia se mantendr, as no tendrn preocupaciones que les
distraigan de su objetivo. El hermano mayor, Kume Cotarro, dedic su vida a la bsqueda de venganza, y
logr vengar al asesino de su padre, cuarenta aos despus del suceso.
39
cuentas. La familia del primo se siente entonces agredida, busca vengarle, y
vendettas de este tipo pueden durar ms de un siglo. Para evitar estas
vendettas (sic) largas y crueles, las sociedades primitivas suelen tener un
sistema de indemnizacin por homicidio u otros delitos. El pago de esta
indemnizacin reestablece la paz entre las familias enfrentadas. Los sabios de
la tribu o representantes religiosos pueden mediar entre familias para acabar
con cadenas interminables de venganzas.
38
RODRGUEZ MANZANERA. Op. Cit. Pp. 6-7.
40
mismas a acuerdo, un Tribunal Arbitral designado por el Estado era el
encargado de promoverlo, siendo tambin responsable en la determinacin de
la extensin del dao. En caso de haber acuerdo, haba absolucin; en caso
contrario, sentencia penal. Osorio Parra39 tambin seala que en los dems
casos, a falta de acuerdo, la composicin era de corte legal: por la fractura de
un hueso, 300 ases o 150 ases segn que la vctima fuera libre o esclava; por
las violencias ligeras, 25 ases. Tambin la Ley de de las XII Tablas40
estableca que para determinados delitos haba posibilidad de composiciones
privadas, como el fur manifestus (hechor de hurto sorprendido in fraganti), en
que quedaba a discrecin de la vctima el ejercer sobre el hechor su venganza
privada o allanarse voluntariamente a componer con el ofensor41.
39
OSORIO PARRA, Aldo. Op. Cit. Pg. 24.
40
El Profesor Enrique Paills nos seala que Los delitos privados de que se ocupaban las XII Tablas
pueden clasificarse en dos grupos: Ofensas a las personas y dao a los bienes. Los delitos contra las
personas, que sern juntados ms tarde con el nombre genrico de iniuria, eran: El os fractum o fractura
de un miembro, el membrum ruptum o heridas ms o menos graves, pero sin fractura, y las iniuriae, que
comprendan las violencias ligeras que no dejaban huellas materiales (Como una bofetada, por ejemplo) y
ms injuriosos que materialmente lesivas. Los delitos contra los bienes consistan en la apropiacin ilcita
de cosas pertenecientes a otro. Se les dio el nombre genrico de furtum que englobaba tanto el robo y el
hurto, como el abuso de confianza o apropiacin indebida y las estafas o engaos. PAILLS, Enrique.
Derecho Procesal Penal. Editorial Jurdica de Chile, 1984. Pg. 10.
41
Ibd.
41
La segunda etapa, de la paulatina desaparicin de la vctima, viene de la
mano con el advenimiento del sistema inquisitivo de persecucin penal
adoptado por los pases europeos a partir de los siglos XII y XIII de nuestra
era42, ms por influencia de la costumbre que por disposicin legal, formando
as el Derecho Continental. Este modelo reemplaza al sistema acusatorio
existente en la antigua Grecia, en la Repblica romana y hasta el siglo XII entre
los pueblos germnicos43. Con ello, el delito es entendido ya no como una
ofensa privada, sino que un atentado al mismo Dios, que inspira las normas
jurdico-penales. En razn de esta idea, es que el delito es un pecado, ya que
ofende al creador supremo y al Rey44 (Poder temporal y Poder espiritual). El
Estado pasa a controlar el proceso y a despojar a la vctima de la persecucin
penal. Pasamos de un Derecho Penal de conflicto, caracterstico de la primera
etapa, a un Derecho Penal de infraccin45, surgiendo el concepto de
persecucin penal pblica, el cual entronca con la idea que marcar al nuevo
proceso, esto es, el delito ahora es una infraccin al mandato de conducta
ordenado por el soberano, de carcter general y abstracto, no una ofensa al
individuo en particular. Para consagrar este sistema, se estructura la
persecucin de oficio, a fin de consolidar el poder real, la organizacin poltica y
la paz social. El conflicto social pasa a ser ms importante que el conflicto
particular.
42
Cabe s expresar, tal como lo seala Osorio Parra que, Ya en la poca del principado de Augusto,
surge el procedimiento penal denominado Iudicia Publica Extra Ordinem, en que eran los rganos del
Estado Romano los que dirigan el proceso desde su iniciacin hasta su fin, consagrando en l una etapa
de instruccin de carcter secreto. Ms adelante ser este procedimiento el que servir de modelo al
proceso penal surgido durante la inquisicin que, a su vez, es la base del proceso penal inquisitorio
surgido en occidente a partir del siglo XVI. Op. Cit. Pg. 25
43
BOVINO, Alberto. La vctima como sujeto pblico y el Estado como sujeto sin derechos, Revista
Derecho y Humanidades, Facultad de Derecho, Universidad de Chile, Ns 3 y 4, Vol. 2, 1993, Pg. 143.
44
Bovino a este respecto, agrega que Esta nocin de pecado influye en las prcticas que el nuevo
procedimiento contendr. El fundamento de la persecucin penal ya no es un dao provocado a un
individuo ofendido, la nocin de dao desaparece y, en lugar, aparece la nocin de infraccin como lesin
frente a Dios o a la persona del Rey. Y este fundamento, que sirve para que el soberano se apropie del
poder de castigar y que surge en un contexto histrico en el que el poder poltico se encuentra
centralizado, este fundamento autoritario que implica la relacin soberano absoluto-sbdito, y refleja la
necesidad de ejercer un control social frreo sobre los sbditos, no logra ser quebrado con las reformas
del siglo XIX y llega hasta nuestros das.
45
CASTILLO VIAL, Op. Cit.
42
Siguiendo a Garrido, Stengeland y Redondo46, tres pueden ser las
razones anexas, de orden ms bien econmicas, sociales y administrativas que
tienen incidencia en esta etapa de despojo de derechos de la vctima. Primero,
la fortificacin del Estado que est naciendo, necesita el monopolio de la fuerza
fsica, a fin de buscar una determinada paz social, en dnde los disturbios y las
venganzas privadas son contrarios a este concepto. Segundo, la administracin
de justicia con todo su aparataje y sanciones empieza a ser una fuente
importante de recursos. Las penas de multa, por ejemplo, empiezan a engrosar
las arcas del seor Feudal y del Rey. Y por ltimo, la cada vez ms
estructurada y prolija actividad de profesionales del conflicto, los abogados,
quienes son considerados por el criminlogo Nils Christie como ladrones
profesionales47, ya que le roban a la vctima el conflicto, empiezan a entrar en
escena a fin de actuar como intermediarios. Los tecnicismos propios de los
procedimientos judiciales son manejados por estos expertos, y las partes,
pasan a ser comparsas en su propia causa.
46
GARRIDO, Vicente; STANGELAND, Per; REDONDO, Santiago. Op. Cit. Pg. 671.
47
d.
48
CASTILLO VIAL. Op. Cit.
49
Como seala Alberto Bovino, Inquisicin no es una buena palabra. Su carga emotiva es muy fuerte y
remite a uno de los episodios ms terribles de la historia de las prcticas punitivas. Op. Cit. Pg. 144.
43
esta forma el imputado del delito, pasa a ser un objeto a fin de lograrla, siendo
la confesin del inculpado la indagacin, como modo- el fin ltimo y ms
perfecto del procedimiento. La vctima, no obstante objeto pasivo de la ofensa,
quien lo ha sufrido ya sea en su persona o patrimonio, no es considerada ms
all de ser un testigo preferente, o como legitimacin algo moral de lo que se
est haciendo en mrito de la bsqueda de la verdad. Al desaparecer la nocin
de dao y, con ella, la de ofendido, la vctima pierde todas sus facultades de
intervencin en el procedimiento penal50. La vctima es neutralizada en manos
del Estado, ya que el conflicto no es entre delincuente y vctima; lo es entre ste
y el Estado. Nace la concepcin de bien jurdico protegido. Es ms, cuando
hasta hoy, la vctima ejerce la legtima defensa, sta se encuentra fuertemente
reglada por el legislador (cfr. Artculo 10 N 3 del Cdigo Penal).
50
BOVINO, Alberto. Op.Cit. Pg. 145.
51
BECCARIA, Cesare. Dei delitti e delle pene, 1764. Traduccin de Francisco Toms y Valiente, Ediciones
Orbis S.A., 1984. Pg. 60.
44
avances que Montesquieu, Rousseau y Beccaria, entre otros, le entregan al
procedimiento penal, la participacin de la vctima en el proceso no tiene un
cambio significativo, ya que el Estado seguir monopolizando la accin. La
entrada del procedimiento de carcter mixto, conserva las estructuras
fundamentales del mtodo inquisitivo. Prueba de ello es la conservacin de la
persecucin penal pblica y la averiguacin de la verdad histrica. Con
acertada irona, Alberto Bovino52 seala: El Estado define cules son las
conductas prohibidas penalmente; el Estado inicia la persecucin penal; el
Estado decide si impone la sancin; el Estado determina cunto vale la ofensa;
y el Estado se encarga de ejecutar la sancin penal.
52
BOVINO, Alberto. Op. Cit. Pg. 146.
53
MAALICH RAFFO, Juan Pablo. Vctima y reparacin en el Derecho Penal. Consulta en lnea. Las
diferencias entre ambos conceptos, vctima potencial y vctima actual, son analizados en detalle en
captulos V y VI.
< www.acceso.uct.cl/congreso/docs/juan_pablo_manalich.doc> [Consulta: 10 de julio de 2006]
45
Artculo 22 del antiguo Cdigo de Procedimiento Penal, no exige fianza de
resultas para quien ejercita la accin pblica)54.
54
Artculo 22 del Cdigo de Procedimiento Penal de 1907: El que ejercita la accin pblica est obligado
a afianzar las resultas del juicio.
55
JIMNEZ DE ASA, Luis. La llamada Victimiologa. En Estudios de Derecho Penal y Criminologa.
Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de Buenos Aires, Instituto de Derecho Penal y Criminologa.
Bibliogrfica Omeba, Buenos Aires, Argentina, 1961. Pg. 21.
46
empeo suyo le llev a estudiar ya lo haba hecho respecto al loco-, de un
modo natural a los delincuentes, y se encontr con inaudita sorpresa con que
eran muchos ms los puntos comunes entre el enajenado y el criminal, que las
diferencias, que son las que l pesquisaba para poder determinar, en sus
peritaciones, si l, hombre, era o no responsable. Y de ah surgi, despus de
muchas vicisitudes, lo que denomin Antropologa Criminal. Con los estudios
de Lombroso y su famosa obra luomo delinquente, nace esta nueva ciencia,
preocupada de quin infringe la norma: La criminologa.
56
Garrido, Stangeland y Redondo, en su obra ya citada, definen a la criminologa como La ciencia que
estudia el comportamiento delictivo y la reaccin social frente al mismo. Pg. 49.
57
Para un excelente cuadro histrico de las diversas escuelas criminolgicas a lo largo de la historia de
esta disciplina, ver, PAVARINI, Mximo. Control y Dominacin, Teoras Criminolgicas burguesas y
proyecto hegemnico. Siglo Veintiuno editores, Argentina. 2002.
47
ejemplo, en materia de multas, Carrara58 citado por Landrove Daz, seala que
no es moral que los gobiernos se enriquezcan con el importe de stas
impuestas por delitos que no han sabido evitar; es moral, por el contrario, que la
sociedad, de la que los buenos ciudadanos tienen el derecho a exigir
proteccin, repare los efectos de la fracasada vigilancia. Incluso, segn el
maestro de Pisa, El Cdigo Penal toscano de 1786, en su artculo 46, haba
previsto la creacin de una caja, financiada por el importe de las penas
pecuniarias, que debera servir para indemnizar a todos aquellos que, daados
por delitos ajenos, no puedan obtener el resarcimiento del delincuente del cual
les haya derivado el dao, por falta de patrimonio o por fuga.
No ser hasta bien entrado el Siglo XX, cuando nacer un nuevo objeto
de estudio: La vctima, sus caractersticas y derechos; y una nueva ciencia, la
vctimologa.
58
LANDROVE DAZ, Gerardo. Vctimologa. Editorial Tirant-lo Blanch, Valencia, Espaa, 1990. Pp. 24-25
59
Id.
48
I.4.- LA VICTIMOLOGA.
49
Y, el jurista de origen hngaro Stephen Schafer, en 1968 publica La
vctima y su criminal, que en una edicin ms ampliada, recibir el nombre de
Vctimologa60.
60
A fin de ver otros autores considerados como precursores de la disciplina ver, JIMNEZ DE ASA, Luis.
Op. Cit. Pg. 20.
50
independiente de los sentimientos de las partes, por ms legtimos que estos
sean61.
61
A este respecto, el Profesor Joseph Mara Tamarit Sumilla, en las Jornadas de 2005 de la Asociacin
Internacional de Derecho Penal, seala con acierto que: los fines del proceso penal son ajenos a los
intereses de las vctimas y de ah la tan comentada y no por ello menos cierta neutralizacin de la vctima,
que es una consecuencia innegable del progreso de nuestra civilizacin. Pero las vctimas, como todo el
mundo, tienen sus derechos. Es lgico que un Estado democrtico y social de Derecho, que concibe las
relaciones con sus ciudadanos sobre la base axiolgica fundamental del respeto a su dignidad humana, se
haga la pregunta de si puede hacer algo por las vctimas de hechos delictivos que el Estado, que se ha
atribuido el monopolio de la reaccin frente al delito, no ha sido capaz de prevenir e impedir. Preocuparse
por hallar la forma ms adecuada de ofrecer informacin a las vctimas que deseen ser informadas en el
seno del proceso penal, que, no lo olvidemos, se sirve habitualmente de las mismas como fuente
privilegiada de informacin, no atenta necesariamente contra los principios jurdicos ni contra las garantas
del imputado. Y de modo parecido podramos seguir argumentando respecto al resto de los derechos de
las vctimas: audiencia, participacin, proteccin, asistencia y reparacin. Una buena teora y praxis
victimolgica tiene como consecuencia que ciertos argumentos contrarios a los derechos de las vctimas
slo puedan hacerse ya desde el desconocimiento o desde una escasa sensibilidad, como, por ejemplo, la
objecin de que la informacin o la audiencia a la vctima le concede un inadmisible poder de disposicin
sobre la accin penal o sobre la ejecucin de la pena, o que la apertura a formas de justicia reparadora
supone, lisa y llanamente, el retorno a la justicia privada, o, como han llegado a establecer algunos
Tribunales, que la utilizacin de medios que impidan la confrontacin visual entre la presunta vctima y el
imputado supone una violacin de los derechos de ste. Documento on line.
http://aidpespana.uclm.es/Caceres2005/mesa5_victimas_tensiones_que_genera_%20su_%20intervencion
.pdf [Consulta: 20 de junio de 2006]
62
FERRI, E. Los Nuevos horizontes del derecho y del procedimiento penal. En GARCA-PABLOS,
Antonio. Sobre la funcin de la vctima en el proceso penal. Revista del Instituto de Ciencias Penales y
Criminologa de la Universidad Externado de Colombia, Vol. XIV, N 46, Enero-Abril de 1992.
51
intervinientes, de todos, sin entregarles a algunos, en desmedro de los dems,
teniendo siempre presente el hecho de que el coloso estatal tiene todo el
podero tras de s para penar, y el imputado, nada.
63
GARCA-PABLOS, Antonio. Op. Cit.
64
LARRAURI, Elena, Vctimologa, en De los Delitos y de las Vctimas, VVAA, Editorial Ad-Hoc. Buenos
Aires, Argentina, 1992. Pg. 286.
52
- La atencin asistencial y econmica a la vctima (las necesidades de las
vctimas).
53
estudio, y al aporte de otras disciplinas como la Psicologa Social, y la
reconocida credibilidad a las encuestas de victimizacin65.
54
primera aprende de ste o por medio de sus intermediarios, su condicin de
vctima. As se socializa a la vctima a estar marcada por su rol y ella se
acostumbra en cunto tal. Schneider69, explicando a este autor, seala que (La
Vctima) aprende a definirse a s misma vctima. Muchas veces, el proceso de
reaccin inadecuado frente a la victimizacin primaria, la llamada victimizacin
secundaria, tiene como consecuencia que la vctima interioriza su rol de
vctima. Acorde a este esquema, son los deficientes mtodos tantos procesales
como de los rganos persecutores de la delincuencia, grandes responsables en
la estigmatizacin que sufren las vctimas, lo que trae consigo el llevar a
internalizar su condicin de tal.
69
SCHNEIDER, Hans Joachin. Op. Cit. Pg. 170.
70
BILLARD ACUA, Joaqun e IBARRA MENDOZA, Viviana. El individuo pasivo en el proceso penal: La
vctima. En Cuadernos de Anlisis Jurdico, Serie Seminarios N 39, Escuela de Derecho, Universidad
Diego Portales, Noviembre de 1998. Pg. 320.
55
- Y la tercera, se refiere a la relacin de la vctima con el delincuente, la
que puede provocar una inversin de los roles de protagonismo; la
vctima puede ser el sujeto, ms o menos desencadenante del delito.
71
EYZAGUIRRE, Mara Loreto. La vctima en la Reforma Procesal Penal a luz de los Tratados
Internacionales sobre Derechos Humanos. Memoria para optar al Grado Acadmico de Ciencias Jurdicas
y Sociales, Facultad de Derecho, Universidad Central de Chile. Pg. 91.
56
criminologa misma, los estudios poltico-sociales, y el Derecho Penal, como
emanacin del legislador para plasmar su concepto de paz social, deben
valerse de esta nueva visin del dilema para enfrentar el fenmeno delictivo.
a) Etiolgico-Explicativo:
72
GARCA-PABLOS, Antonio. Op. Cit. Pp. 75 y ss.
57
Se trata de que la vctima puede, a juicio de este anlisis, contribuir a su
propia victimizacin.
b) Percepcin y Actitudes:
58
concientizar y tutelar a las probables vctimas del delito, a fin de que no se
expongan a tal estado.
73
GARCA-PABLOS, Antonio. Op. Cit. Pg. 63.
74
Todos los actores del sistema procesal penal, en un concepto ms amplio que lo preceptuado por el
Artculo 12 de nuestro Cdigo Procesal Penal actual.
59
inseguridad ciudadana mtodo ms real en la clase poltico-dirigente que en
la poblacin en s-.
75
BUSTOS RAMREZ, Juan. Op. Cit. Pg. 12.
76
Ibd.
60
Una de sus ms importantes caractersticas es que permiten evaluar las
tasas de denuncia entre el real delito y el que no se hace presente al sistema,
para s ver la credibilidad de la poblacin frente al sistema persecutor criminal77.
61
desconocimiento, que la renuncia a sus derechos y libertades individuales es
una manifestacin de un Estado y autoridades firmes y preocupadas por el
problema delictual. As, se olvida inmediatamente el riesgo que trae para las
personas mismas el cundo sus garantas, derechos civiles y polticos son
conculcados a beneficio del Estado. Con esta sensacin de miedo se van
creando cada cierto tiempo verdaderos chivos expiatorios, frente a los cuales la
poblacin entrega toda su inseguridad y miedo y carga con ellos, su malestar
frente al sistema.
78
GARCA-PABLOS, Antonio. Op. Cit. Pg. 67.
79
TAMMARIT SUMILLA, Josep Mara. La Proteccin de las vctimas en el sistema penal. Consulta en
lnea. < www.institutodevictimologia.com/Noticias12F.pdf>. [Consulta: 18 de agosto de 2006]
62
los derechos de las vctimas del gobierno francs, sobre el propsito al que
obedece la creacin de este departamento en el gobierno Raffarin: La idea no
consiste en establecer una Repblica de vctimas, sino en la puesta en marcha
de una poltica valiente y generosa a favor de las vctimas, corolario
indispensable de toda poltica de promocin de la seguridad de los franceses.
80
GARCA-PABLOS, Antonio. Op. Cit. Pg. 68.
63
tambin de numerosos factores: especialmente, la clase de delito de que se
trate. Desde un punto de vista poltico-criminal, parece importante que no se
magnifiquen episodios delictivos aislados. Es oportuno desdramatizar. La
polica, por su parte, no slo ha de luchar contra el delito sino tambin contra el
temor y el miedo irracional al mismo; si es preciso aadiendo a su presencia
real, una presencia ficticia.
81
SCHNEIDER, Hans Joachin. Op. Cit. Pg. 179.
64
f) Vctima, reparacin, justicia penal y asistencia:
Por ser estas materias propias del tratamiento de los Estados al tema
victimolgico y los problemas presentes y de futuro que presenta, sern
analizadas con detencin en el captulo V del presente trabajo.
82
Respecto a la incidencia de la vctima en el delito de estafa, ver el trabajo de PASTOR, Nuria. La
determinacin del engao tpico en el delito de estafa. Marcial Pons Edit., Madrid, 2004 y la memoria de
grado de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile de GEISSBHLER, Arturo. Responsabilidad
de la vctima en el delito de estafa: Una perspectiva Victimodogmtica del engao en el marco de la teora
de la imputacin objetiva. 2005.
65
estudiar la participacin de la vctima en la gnesis de los procesos criminales.
Su principal cuestionamiento va a venir a responder el si es posible atenuar o
eximir de pena al autor de un delito cuando la conducta imprudente de la
vctima ha propiciado o agravado el resultado disvalioso. Es estudio de un tipo
determinado de vctimas que, ya por actos dolosos, ya por actos imprudentes,
podran llegar a calificarse como co-partcipes del delito.
83
Cfr. SILVA SNCHEZ, Jess. Consideraciones Victimolgicas en la teora jurdica del delito?
Introduccin al debate sobre la Victimodogmtica, en Revista del Instituto de Ciencias Penales y
Criminolgicas de la Universidad Externado de Colombia, Vol. XII, N 40, Enero-Abril de 1990.
84
Para analizar los argumentos contrarios a la Victimodogmtica, Vid. CANCIO MELI, Manuel. Conducta
de la vctima e imputacin objetiva en Derecho penal. Estudio sobre los mbitos de responsabilidad de
vctima y autor en actividades arriesgadas. J. M. Bosch, Editor, Barcelona, 2001. Pp. 242-256.
85
BUSTOS RAMREZ, Juan. Op. Cit. Pg. 16.
66
Snchez86, presidir la tarea interpretativa de los tipos, propiciando restricciones
teleolgicas de los mismos, con la consiguiente exclusin de ciertas conductas
del mbito de lo penalmente relevante (perspectiva de lege lata). Esta frase
puede esquematizarse en que quin no ha tomado todas las precauciones del
caso para ser vctima de un ilcito, no merecera la proteccin del ordenamiento
jurdico para sus propios bienes jurdicos; habra una obligacin de
autoproteccin por parte de los individuos, que hara que la reaccin penal del
Estado se realizara slo de manera subsidiaria. Desde ah a estar abarcando
como causal de atipicidad frente a un determinado delito, culpando a la vctima
de ste, es una capa tan delgada como una tela de cebolla.
86
SILVA SNCHEZ, Jess Mara. Op. Cit. Pg. 122.
87
BUSTOS RAMREZ, Juan. Op. Cit. Pg. 17.
67
con acierto Silva Snchez88 seala que es al ordenamiento jurdico todo, no
slo al Ius Puniendi estatal al que le corresponde el deber de proteccin de las
personas, por lo que la afirmacin anterior va perdiendo sustento, ya que la
retirada del Derecho Penal, en un Estado de Derecho, no implica
necesariamente falta de proteccin jurdica por parte del mismo. Y, en relacin
al tema de la posible participacin de la vctima en la comisin del delito, ello no
es otra cosa que la atribucin de mbitos de responsabilidad entre autor y
vctima, contradiciendo s el principio de fragmentariedad89 del Derecho Penal,
en cuanto el ordenamiento sancionara conductas que no seran esencialmente
graves, sino que slo lo pasaran a ser a partir de la interaccin con la vctima.
88
SILVA SNCHEZ, Jess Mara. Op. Cit. Pg. 123.
89
Este principio seala que el Derecho penal, a la hora de elegir que conductas desea incriminar, debe
tener en consideracin que slo afectar, mediando la contradiccin entre afectacin a las libertades
individuales y la necesidad de proteccin, slo aquellas agresiones que son lo suficientemente graves para
que la intervencin penal se estime ineludible, necesaria y proporcionada. El principio fue introducido por
Binding. Ver, AGUADO CORREA, Teresa. El Principio de Proporcionalidad en el Derecho penal. Edersa,
Espaa, 1999.
68
I.4.4.1.- Victimizacin Primaria.
Est referida al sentimiento vivido por las vctimas del delito en razn de
lo experimentado durante la tramitacin del procedimiento, a los posibles
traumas que podran experimentar debido a la demora del aparato burocrtico
judicial y a que la investigacin, sea fiscal o judicial, est ms centrada en
buscar la culpabilidad del imputado que de salvaguardar la indemnidad de las
vctimas.
Con esto se agregan nuevos daos a los ya sufridos con el delito mismo.
La vctima, conocedora muchas veces de esta situacin, es partidaria en
69
variados casos de dejar en impunidad el delito en pos de no revivir ste a travs
de un procedimiento judicial que no es capaz de comprender en su real
magnitud el dao y sufrimiento. Vemos as como el sistema judicial mismo, el
cual debiese buscar las sanciones al ilcito del que la vctima es sujeto pasivo,
es capaz tambin de victimizarla. sta puede decirse con responsabilidad que
es incluso ms grave que la primera, ya que emana de un Estado de Derecho,
establecido con garantas de proteccin a las personas, cuyo principal guardin
debiese ser este mismo Estado.
A este respecto bien valen las palabras del Juez Joaqun Billard90,
hablando del procedimiento bajo el Cdigo de Procedimiento Penal de 1907:
En el caso de nuestro pas, la situacin de la vctima es absolutamente
precaria, especialmente en los sectores de menores ingresos. En la prctica su
contacto con el sistema, lejos de alivianar o dar satisfaccin a su problema, se
transforma en un segundo gravamen. Adems del dolor y el dao sufrido por el
delito, su contacto con el sistema penal la obliga a soportar esperas, trato
inadecuado, molestias diversas y hasta exponerse a una intimidacin por el
hechor, sus amigos o parientes.
90
BILLARD, Joaqun. Op. Cit. Pg. 322.
70
indispensables para el avance de las causas. Con ello este problema del rol de
la vctima en el proceso se transforma en uno de los que ms afectan la eficacia
estatal en la persecucin de los delitos.
91
CUESTA AGUADO, Mara Paz. Vctimologa y Vctimologa Femenina: Las carencias del sistema.
Consulta en lnea, <http://inicia.es/de/pazenred/victima.htm>, [Consulta: 02 de agosto de 2006]. Ms en
extenso, ver BACA BALDOMERO, Enrique et.al. Manual de Vctimologa. Edit. Tirant Lo Blanch. Julio de
2006.
71
- Se le debe informar sobre sus derechos de reparacin contra el
delincuente y, en su caso, contra el Estado;
72
- La presin de los movimientos pro-vctima pueden crear un clima
meditico y social que influya en la toma de decisiones por parte de los
actores del sistema penal en un sentido perjudicial para el conjunto de
imputados y condenados, aunque la ira ciudadana tenga su origen en
supuestos minoritarios de delitos de extrema gravedad;
73
- El auge victimolgico podra propiciar una vuelta a lo que se vivi en los
sectores estadounidenses de los aos 60, en que, motivados por la
defensa a las vctimas, se comenzaron a restringir los derechos de las
personas. Se propone, de esta forma, errneamente, la consecucin de
un sistema penal ms represivo y menos respetuoso con las garantas
individuales, al tiempo que tampoco se satisface a las verdaderas
necesidades de las vctimas, sino que se las presenta como tales a una
cosa que no es, sino un recorte en las libertades personales y colectivas.
Este paso es de una trascendencia muy mayor, casi tan importante como
el primero, que da origen a los siguientes, ya que es realmente aqu cuando el
Estado a travs de sus diversas instituciones, no slo jurdicas, debe ser capaz
74
de entregar respuestas satisfactorias para proporcionar vas de sanacin y
reparacin al mal causado. Las ltimas iniciativas del Estado chileno, por
ejemplo, a propsito de las graves violaciones a los derechos humanos
cometidos por agentes del Estado en contra de la poblacin civil durante la
dictadura del General Pinochet, son un claro ejemplo de cmo es posible
generar iniciativas de reparacin y reinsercin social94.
94
A este respecto, las leyes 19.123 de Reparacin; 19.234 y 19.582 de exonerados polticos y Ley 19.992
de Prisin Poltica y Tortura;
75
CAPTULO SEGUNDO.
VCTIMAS, GLOBALIZACIN Y DERECHO
INTERNACIONAL.
II.1.- EL MARCO DE LA GLOBALIZACIN EN EL TRATAMIENTO DE LAS
VCTIMAS. II.2.- VCTIMAS Y ORGANIZACIONES INTERNACIONALES. II.3.-
VCTIMAS Y DERECHO INTERNACIONAL. II.4.- VCTIMAS Y NORMATIVAS
NACIONALES.
76
II.
CAPTULO SEGUNDO.
95
BERISTAIN, Antonio. Desde la vctimologa de mnimos hacia la vctimologa de mximos. En
Cuadernos de Poltica Criminal, Centro de Estudios Superiores de Especialidades Jurdicas, I, N 85.
2005, Segunda poca, Pg. 255.
77
ncleo de nuestra cultura da un paso gigante hacia delante. Nuestra ciencia y
praxis victimolgica de mnimos progresa hacia la ciencia y la praxis
victimolgica de mximos.
Entre Espaa y Chile las fronteras son, como se ve, cada vez ms
cortas. Bastante literatura y diversos textos de opinin se han escrito en las
ltimas dcadas acerca de este fenmeno ocurrido en el transcurso del Siglo
XX, ms especficamente en la ltima mitad, en relacin a como las fronteras
son cada vez ms estrechas y las barreras se van haciendo ms pequeas96.
La aldea global97 presagiada dcadas atrs se hace, cada da que pasa, una
realidad ms evidente.
96
Vid., GIDDENS, Anthony, Un mundo desbocado: los efectos de la globalizacin en nuestras vidas.
Madrid, Taurus, 2005. En cuanto a las vctimas y la globalizacin, Vid., ANDRADE, Maribel. Las mscaras
de la violencia en el contexto de la globalizacin: una visin tico-jurdica. Memoria para optar al Grado
Acadmico de Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Central de Chile, Santiago,
2002.
97
El concepto de Aldea Global fue introducido a fines de los aos 60 y principios de los 70 por el
canadiense Herbert Marshall McLuhan, para describir la interconectividad humana a escala global
generada por los medios electrnicos de comunicacin.
78
Derecho Internacional Penal98. Las ciencias propiamente tales del Derecho
Internacional, tanto pblico como privado, son cada da ms estudiadas y
desarrolladas, y conceptos como compraventas internacionales, incoterms o
crmenes de lesa humanidad son frecuentes entre los operadores jurdicos, que,
aunque dismiles en cuanto a sus diversas naturalezas, emanan de este gran
coloso, el Derecho.
98
Vid., LLED VSQUEZ, Rodrigo. Derecho internacional penal. Ediciones Congreso, Santiago de Chile,
2000; AMBOS, Kai. Nuevo Derecho penal internacional. Instituto Nacional de Ciencias Penales, Mxico,
2002; y, QUINTANO RIPOLLS, Antonio. Tratado de Derecho penal internacional e internacional penal.
Instituto Francisco de Vitoria, Madrid, 1995.
99
Vid., REMIRO BROTNS, Antonio et. al. El orden internacional tras los atentados del 11 de septiembre
de 2001. Revista espaola de Derecho internacional, Vol. 53, N 1-2/enero-diciembre de 2001. Pp. 125-
302 y SEPAROVIC, Zvonimir. El terrorismo internacional y sus vctimas. En Cuadernos de Criminologa,
Chile, N 12, 2003. Pp. 85 y ss. Este ltimo autor realiza una divisin de las vctimas propias del
terrorismo: Vctimas colectivas, que aparecen cuando se golpea a un grupo tnico, racial, cultural, local o
regional, religioso u otro; Vctimas simblicas, que son elegidas como blanco por representar los valores e
identidad de una etnia, raza, religin, cultura, etc., a que se desea afectar en su conjunto; Vctimas
instrumentales, que funcionan como medio til para un plan (an instrumental target). La vctima es
abusada para servir al plan que pretende concretar el terrorista, sin ser un blanco en s misma; Vctimas
casuales, que sufren la violencia solamente por circunstancias no programadas expresamente,
dependientes del azar o de imprevistos (si la persona se encuentra en el lugar del ataque, en el tiempo del
ataque); Vctimas masivas, afectadas por una agresin de grandes proporciones o mltiples, porque el
atacante procura la mayor efectividad posible para as producir mayor impresin en el ambiente; Vctimas
propias del agresor, dicho esto de modo condicional. El atacante puede sufrir vctimas en las filas de su
propio grupo, debido a circunstancias diversas (ya sea porque se encontraban en el lugar y en el tiempo
del ataque, o bien fueron premeditadamente sacrificadas como atacantes, etc.); Vctimas annimas, que a
diferencia de las que producen los ataques a personas o grupos bien identificados, caen slo por la
pertenencia a una meta instrumental colectiva. Su salida del anonimato es posible solamente con la
identificacin posterior; Vctimas inocentes. En la masa total de vctimas, dominan las inocentes. Ellas no
tienen ninguna responsabilidad por la violencia desatada. Empero, la inocencia en el padecimiento
colectivo es irrelevante y el terrorismo ni siquiera la toma en consideracin. Asimismo, Separovic seala
que en las vctimas propias del terrorismo debe tenerse en consideracin que la eleccin de la vctima
parte desde una base muy amplia, porque el atacante elige el lugar, el tiempo, el discurso, el grupo, la
manera de atacar (modus operando), lo que puede aumentar o disminuir el nmero de vctimas; se elige la
mayor vulnerabilidad de la vctima (victims vulnerability), porque el atacante selecciona aquellos objetivos,
79
personas y sobretodo de los Gobernantes, tienen repercusiones no slo en sus
naciones sino que en el plano exterior tambin.
En lo que nos atae, esto tiene fuerte incidencia en las nuevas vctimas y
los procesos de victimizacin que se estn generando. Hoy por hoy, no slo
pueden ser considerados como vctimas del terrorismo internacional a quines
han sufrido directamente el delito, sino que tambin a la poblacin toda, que,
como en Estados Unidos, ve mermados sus derechos a la privacidad en aras
de que los gobernantes republicanos han establecidos medidas que seran
necesarias para prevenir eventuales atentados a la nacin100. As, viajar en
avin es cada da ms regulado, y el papel de organismos como Naciones
Unidas es cada da ms protagnico. Los instrumentos penales se han
globalizado y el Derecho Penal Internacional es, con la creacin del Tribunal
Penal Internacional101, una ciencia cada da ms profundizada y estudiada.
grupos e individuos que le resultan ms accesibles, pero tambin ms tiles para sus propsitos (los ms
destacados gobernantes o representantes del poder, pero tambin celebridades populares que se
identifican con las pretensiones, sueos y deseos de grandes grupos de gente, etc.); se ataca a
propiedades, monumentos, y smbolos como blancos o vctimas y aqu vale el criterio del valor real o
simblico que da el atacante al objetivo atacado; el atacante puede segn su propio criterio aumentar la
intensidad de la victimizacin con la amenaza que parte desde un mal menor hacia un mal mayor. (Por
ejemplo, cuando a un rehn primero se lo mutila bajo amenaza de muerte, llegndose muchas veces
tambin a la concrecin de dicha amenaza); en la tragedia debida al terrorismo, a veces se diferencian las
vctimas primarias y las secundarias. Las vctimas primarias son las que sufren directamente el ataque,
mientras que las secundarias son las que sufren el ataque a travs de la vctima primaria (Por ejemplo,
secuestrndole a un familiar querido, a alguien a quien se quiere afectar dentro del plan terrorista trazado);
la vctima no es una mercadera, por eso ante el terrorismo internacional no hay comercio con las vidas de
las gentes. Los terroristas muy frecuentemente extorsionan, imponen difciles condiciones que deben
servir para el cumplimiento de sus objetivos. En esas circunstancias, la tica de las negociaciones debe
colocarse en un nival tan alto que no permita, o por lo menos, que trate de evitar, an frente a la amenaza,
una sumisin ante los terroristas/secuestradores/atacantes; los terroristas cuentan con el factor sorpresa,
por eso podemos hablar de la vctima como objeto de la sorpresa. En el planeamiento del ataque se
estudian las caractersticas de la vctima, sus movimientos, sus costumbres, sus puntos vulnerables, todo
eso para que el ataque sea efectivo; y, el aporte de la vctima a su propio destino puede tener mayor o
menos significado. Muchas veces, especialmente en los casos individuales o de grupos reducidos, las
vctimas suelen contactar previamente con el atacante sin percibir sus propsitos, a veces van a su
encuentro, omiten medidas de proteccin, descuidan su propia seguridad, no valorizan el peligro, provocan
al atacante facilitano su agresin, etctera. Op. Cit. Pp. 89-90.
100
La tan discutida y conocida doctrina de la guerra preventiva de George Bush.
101
Con la firma del denominado Estatuto de Roma, al cual Chile an lamentablemente no adhiere.
80
El tema principal a desentraar en este captulo es, por una parte, ver
como el mundo organizado ha reaccionado frente a estos nuevos procesos de
victimizacin, y por otra parte, analizar las diversas normativas de algunos
Estados que han podido ir generando tendencia en cuanto al tratamiento
victimolgico. Recordando siempre que la vctima lo es del delito, y luego, de la
ley y el proceso.
81
absoluta, no tiene ya la connotacin que tuvo dcadas atrs. Se van creando
procedimientos, se establecen frmulas de acusacin, defensa y valoracin
probatoria; se examina la necesidad de pena y se establece, finalmente, un
tribunal de carcter internacional y permanente para aplicar este nuevo
Derecho, que emana de la conciencia universal.
82
travs de normas de conducta de cumplimiento obligatorio. Y, en lo que atae al
presente trabajo, se estudi con profundidad la distinta participacin de las
vctimas en la historia del Derecho Procesal Penal, finalizando en el desarrollo
de la vctimologa, como ciencia que estudia a las vctimas del delito, sus
diversos marcos de anlisis, variantes y corrientes que han ido planteando
diferentes variables para entender a la vctima y su ms o menos activa
participacin en la comisin del delito.
83
A este respecto, se dijo con anterioridad, que en una primera etapa, a
travs de los estudios de Von Hentig o Mendelsohn, el estudio victimolgico es
de carcter etiolgico se estudian las causas del hecho de ser vctima,
encontrando ciertos sujetos ms proclives que otros a recibir esta categora-; y
en una segunda, a travs de instrumentos ms cientficos y empricos, como las
encuestas de victimizacin, se logra dar un paso ms all y lograr datos y
antecedentes explicativos y proyectivos que sean capaces de entregar
respuestas ms reales y comprensivas del fenmeno victimolgico.
84
Garca-Pablos105, citado por Sampedro Arrubla, el movimiento victimolgico
persigue una redefinicin global del estatus de la vctima y de las relaciones de
sta con el delincuente, el sistema legal, la sociedad, los poderes pblicos, la
accin poltica (econmica, social, asistencial, etc.). Identificar, en
consecuencia, las expectativas de la vctima y la aportacin que cabe esperar
de los numerosos estudios cientficos sobre la misma con pretensiones
monetarias, representa una manipulacin simplificadora que la realidad
emprica desmiente. Pues aqullos demuestran hasta la saciedad si se
realizan con una razonable inmediacin temporal respecto del delito- que lo que
la vctima espera y exige es justicia y no una compensacin econmica.
85
especializada, Victimology, an Internacional Journal, de gran valor acadmico
y cientfico.
86
un grupo o colectividad. Cuando corresponda, el trmino persona se referir a
entidades legales, organizaciones, asociaciones, comunidades, el Estado, la
sociedad en un todo107.
107
Consulta on line:<http://www.ce.ucf.edu/asp/wsv/spanish/overview.asp> [Consulta: 13 de agosto de
2006].
108
Se celebr en la ciudad de Jerusaln entre los das 2 y 6 de septiembre de 1973, bajo la presidencia
del Doctor Israel Dripkin. Las discusiones fueron organizadas en cuatro foros temticos: El estudio de la
vctimologa (concepto, definicin de vctima, metodologa, aspectos interdisciplinarios, etctera); la vctima
(tipologa, la vctima en el proceso pena, etctera); la relacin victimario-vctima (delitos contra la
propiedad, contra las personas, sexuales, etctera); y, Sociedad y vctimas, actitudes y polticas
(prevencin, tratamiento, resarcimiento, etctera).
109
Tuvo lugar en la ciudad de Boston, Massachussets, del 5 al 11 de septiembre de 1976. Fue presidido
por Regina H. Ruan, secretaria del Comit organizador, debido a la repentina muerte del Presidente,
Stephen Shafer. Se discuti en base a tres secciones: La primera, denominada aspectos conceptuales y
legales de la vctimologa, se aboc al concepto y finalidad de la vctimologa, a las tipologas victimales, la
vctima en el procedimiento judicial y las vctimas de hechos de trnsito; la segunda seccin, estudi las
relaciones victimales, viendo los delitos contra las personas, los delitos contra la propiedad, las relaciones
criminal-vctima y la polica y el delincuente poltico como vctima; y la tercera seccin, vctima y sociedad
analiz la compensacin a las vctimas del delito, la victimizacin corporativa, la vctima y los mass media
y la victimizacin de la vctima por la sociedad.
110
Se celebr en la ciudad de Mnchen, capital de Westfalia, entre el 3 y el 7 de septiembre de 1979,
presidido por Hans Joachin Schneider. Trabaj en base a secciones y mesas de trabajo. Las primeras,
analizaron los conceptos, resultados, consecuencias, descubrimientos, y dimensiones en la vctimologa;
estudios de victimizacin criminal; las vctimas de diversas conductas criminales; el papel de la vctima en
el proceso de victimizacin; tratamiento de las vctimas, reparacin y prevencin; y, la vctima en el
sistema de justicia penal. Por su parte, las mesas de trabajo, estudiaron problemas de urbanismo y la
87
4, Tokio y Kyoto, 1982, Tratamiento cientfico de la disciplina; mtodo emprico,
descubrimientos, nuevos problemas, vctimas de cuello blanco y vctimas de la
contaminacin111;
prevencin del crimen; violencia en la familia; y, vctimas de crmenes violentos durante el nacional-
socialismo.
111
Tuvo lugar en las ciudades de Kyoto y Japn entre el 29 de agosto y el 2 de septiembre de 1982,
organizado por el Doctor Kiochi Miyazawa. Se estudi en cuatro secciones: Problemas generales,
definiciones, teora; Investigacin emprica, mtodos, descubrimientos; Nuevos problemas, vctimas de
delitos de cuello blanco, vctimas de la contaminacin; y, Asistencia a las vctimas, centros de crisis.
112
Se realiz en la ciudad de Zagreb, Yugoslavia, entre el 18 y el 23 de agosto de 1985, presidido por el
Profesor Zvonimir Paul Separovic. Se discutieron cuestiones tericas y conceptuales; investigacin;
vctimas de abuso de poder; mecanismos para asegurar justicia y reparacin para las vctimas; asistencia
a las vctimas y prevencin de la victimizacin; y, accin, regional e interregional.
113
Se celebr en la ciudad de Jerusaln, Israel, entre el 28 de agosto y el 1 de septiembre de 1988, bajo la
presidencia de Sarah Ben-David. Se estudi en base a tres rubros: la ciencia victimolgica, principios y
paradigmas; los servicios de atencin a las vctimas; y, la vctimologa como movimiento por las vctimas.
114
Se celebr en Ro de Janeiro, Brasil, desde el 25 al 30 de agosto de 1991. Presidido por Ester
Kosovski. Los grupos de estudio fueron abarcados en: Drogas; minoras, derechos de las vctimas;
vctimas diversas y cuestiones tericas y conceptuales.
115
Se realiz en Adelaida, Australia, entre el 21 y el 26 de agosto de 1994, bajo la presidencia de Chris
Summer. Los tpicos estudiados fueron: Paradojas y paradigmas; investigacin sobre crimen y vctima;
aspectos legales; violencia intrafamiliar; estrs postraumtico; prevencin de la victimizacin; servicios
para vctimas; y, derechos humanos.
88
9, msterdam, 1997. Aspectos crticos de la Victimologa116;
116
Se convoc en la ciudad de msterdam, Holanda, del 25 al 29 de agosto de 1997 bajo la presidencia
de Jan J. M. Van Dijk. Se dividi en cuatro temas: Estudios y precisiones sobre la vctima; los derechos de
la vctima; tendencias en apoyo a las vctimas; y, abuso de poder y crmenes de guerra.
117
Se celebr en el Centro de Convenciones de Montreal, Canad, desde el 6 al 11 de agosto de 2000,
presidido por Irvin Waller y Arlene Gaudreault. Se estudi: Apoyo, compensacin y poltica; justicia
restitutoria, mediacin y legislacin; proteccin internacional para vctimas de abuso de poder; y,
prevencin de la victimizacin.
118
Defensa y los derechos: Se convertir Justicia de la Victima en el nuevo estndar del sistema de
justicia criminal?; Servicios De la Vctima: Es hora de ir ms all de la intervencin de la crisis y de la
defensa de la justicia criminal?; Investigacin: Tiene la Victimologa un lado terico o emprico en el cual
apoyarse?;Crimen Transnacional, Tecnologa, Terrorismo y Trfico: Debera seguir siendo el crimen
"ordinario" el foco primario en Victimologa?; Educacin y Estndares: Hay suficiente responsabilidad en
servicios a victimas y victimologa?
119
SCHNEIDER, Hans Joachim. Desarrollos victimolgicos en el mundo durante las ltimas tres dcadas.
Un estudio de vctimologa comparada. En Cuadernos de Criminologa de Chile, N 11, 2001. Instituto de
Criminologa, Santiago, Pg. 13.
89
II.3.- VCTIMAS Y DERECHO INTERNACIONAL.
90
- Recomendacin (77) 28, que atae a la victimizacin medioambiental, de
Naciones Unidas.
91
II.3.1.- La Declaracin de los Principios Fundamentales de Justicia
relativos a las vctimas de la criminalidad y del abuso de poder.
92
ofendidos, cuando, sufriendo injustificadas prdidas, perjuicios o daos, pueden
ser sometidos adems a desgracias suplementarias cuando ayudan a la
persecucin de los delincuentes. Tambin, entroncando esta resolucin con el
Estatuto de Roma que crea la Corte Penal Internacional, complementaria de las
legislaciones nacionales, resulta de particular importancia el hecho de que sta
vaya a estar vinculada a Naciones Unidas y deba estar acorde a sus propsitos
y principios, pues esto significa que el reconocimiento efectivo de los derechos
fundamentales de las vctimas de los delitos debe hacerse de conformidad con
la resolucin en comento, que plantea, como se ver, el concepto de vctima y
los derechos esenciales de sta.
93
- Examinar regularmente la legislacin y las prcticas existentes con el fin
de velar para que se adapten al cambio y evolucin de las situaciones,
adoptando y aplicando una legislacin que prohba los actos contrarios a
las normas internacionalmente reconocidas en materia de derechos del
hombre, de comportamiento de las empresas y de otros abusos de
poder.
94
En lo propiamente dispositivo de la declaracin, sta reconoce en su
seno una doble tipologa de vctimas. Por una parte, las vctimas de delitos
convencionales, entendiendo por tales las que seala la declaracin en el punto
1:
120
Algo parecido hace Antonio Beristain cuando distingue entre microvictimizacin (Conjunto de sujetos
pasivos de los delitos que establece el Cdigo Penal de cada pas, tal y como los interpretan las
instituciones jurdicas) y la macrovictimizacin (vctimas generadas por estructuras sociales injustas).
Beristain, La Vctimologa, Servicio Editorial UPV, San Sebastin, Espaa, 1990, Pp. 211-215.
95
Se entiende por vctimas aquellas personas que,
individualmente o colectivamente, han sufrido perjuicios,
especialmente un ataque a sus derechos fundamentales, en
razn de acciones y omisiones que no constituyen una violacin
de la legislacin penal nacional, pero que violen normas
internacionalmente reconocidas relativas a los derechos
humanos.
96
justicia supranacional, capaz de salvaguardar los derechos de la humanidad
toda. Es de esperar que Chile lo ratifique prontamente, ya que en una
interpretacin, a juicio de este autor errnea, se estim que deba previamente
reformarse la Constitucin Poltica, debido a que se estara renunciando a una
parte de la soberana del Estado.
97
- Evitar los retrasos intiles durante la reglamentacin de los asuntos y
durante la ejecucin de las decisiones o sentencias en las que se acuerda
la reparacin de las vctimas.
98
Cuando funcionarios y otras personas que actan a ttulo
oficial o cuasi-oficial hayan cometido una infraccin penal, las
vctimas deben recibir una restitucin del Estado a que
representan los funcionarios o los agentes responsables de
los perjuicios sufridos. En el caso de que el gobierno bajo
cuya autoridad se ha producido la accin o la omisin que ha
originado la victimizacin no exista ya, el Estado o gobierno
sucesor de aquel debe asegurar la restitucin a las vctimas.
(Punto 9 de la Declaracin).
99
permanente (a diferencia de Tribunales ad-hoc como el creado en Nremberg o
en Ruanda) un carcter preservador de la paz mundial y protector de las
vctimas frente a los graves atentados que pudiera llegar a sufrir la humanidad
en virtud de la vulneracin de las reglas mnimas de Derechos Humanos
recogidos, a travs de diversos instrumentos positivos o normas de ius cogens.
100
expedito y se sustancie con pleno respeto de los derechos del acusado,
teniendo en cuenta los derechos de las vctimas. As podr, en el
desempeo de sus funciones antes o durante el juicio, adoptar las
medidas necesarias para la proteccin de las vctimas.
101
En cuanto a la cooperacin internacional y asistencia judicial, se dice que
la Corte podr formular solicitudes de cooperacin con los Estados parte, las
cuales debern tramitarse por va diplomtica; y en relacin con las medidas que
adopte para proteger la seguridad y el bienestar fsico o psicolgico de las
victimas y sus familiares, podr solicitar que toda informacin sea transmitida y
procesada de manera que proteja la seguridad y el bienestar fsico o psicolgico
de las vctimas.
102
- Criminologa de la Infancia y la Juventud;
- Vctimologa;
- Poltica Criminal Contempornea;
- Cooperacin Criminolgico-Penal Internacional;
- Criminalidad organizada;
- Experimentacin criminolgica en el MERCOSUR; y,
- Criminologa Ambiental.
103
Y, en un punto que es considerado innovacin por parte de los
victimlogos, la Carta establece mecanismos de proteccin para la victimizacin
sufrida por los sujetos privados de libertad.
104
En un plano ms histrico, cabe destacar que en julio de 1999, la
Comisin encargada de aplicar las disposiciones del denominado Tratado de
msterdam (relativas a la creacin de un espacio de libertad, seguridad y justicia
en Europa), present al Parlamento Europeo, al Consejo de la Unin Europea y
al Comit Econmico y Social una comunicacin titulada Vctimas de delitos en
la Unin Europea Normas y Medidas. Por su parte, el Parlamento Europeo
aprob el 15 de junio de 2000 una resolucin relativa a la comunicacin de la
Comisin.
105
En lo que dice relacin con las posibles complicaciones a nivel
indemnizatorio que pudiera generar la reparacin penal con la materia
competente de la justicia civil, seala que las medidas de ayuda a las vctimas
de delitos no afectan a las soluciones que son materias propias del proceso civil.
106
- Derecho a ser interrogada slo en cada de necesidad por las autoridades
del Estado competentes para ello en el procedimiento penal;
Artculo 4.
107
g) los requisitos para tener derecho a una indemnizacin;
108
manera, tambin se consagra el acceso a la comunicacin, cuando la
comprensin y participacin de la vctima pudiera verse dificultada.
109
con el debido respeto de sus derechos humanos, en especial las policas y los
profesionales del derecho.
Artculo 15.
110
- Informacin;
- Participacin;
- Asistencia;
- Proteccin; y,
- Reparacin.
111
Austria, en 1972; Finlandia, en 1973; Irlanda, en 1974; Holanda, en 1975;
Noruega y la Repblica Federal Alemana, en 1976; Francia, en 1977;
etctera121.
121
Un estudio de Derecho comparado a nivel de los pases latinoamericanos, en cuanto al tratamiento de
la vctima, con un fuerte raigambre inquisitivo, puede verse en TIFFER SOTOMAYOR, Carlos. La posicin
jurdica del ofendido en el derecho procesal penal latinoamericano. Un estudio de derecho comparado.
Consulta on line. http://www.cienciaspenales.org/revista%2001/tiffer01.htm [Consulta: 12 de mayo de
2006]
112
II.4.1.- Proceso Penal Alemn y Derechos de las Vctimas.
113
proceso acusatorio; la prueba legal; el procedimiento escrito y secreto; y Jueces
y escabinos legos.
114
a) Proceso acusatorio;
b) Independencia judicial;
c) Jurado; y,
d) Existencia de la fiscala.
123
DEMLAS-MARTY, Mireille. Procesos Penales en Europa. Traduccin al espaol de Pablo Morenilla
Allard. Editorial Edijus, 2000. Pg. 82.
115
procesal penal es especialmente fuerte ya que vinculan al legislador y a la
jurisprudencia <<como norma jurdica directamente aplicable>> (Art. 1 al 3 GG).
116
derivndose tambin la correspondiente competencia penal. El criterio de
reparto se basa en las penas aplicadas al autor de los hechos.
117
5. Libro Quinto, Intervencin de la Vctima en el proceso,
(Beteiligung des Verletzten am Verfahren);
118
las sospechas y recabados los antecedente suficientes del caso, formular
acusacin (152 StPO); y, Juez Legal, consagrado constitucionalmente en el
Artculo 101 GG.
119
Ministerio Fiscal que ejercen sus funciones en los diferentes tribunales de su
competencia.
120
cuando el acusado es odo por la Polica (163a StPO). En una materia particular,
puede ser designado defensor un abogado, u otro jurista como un Profesor de
Derecho; la eleccin de otra persona queda sometida a la aprobacin del
Tribunal. As, seala 138 StPO:
138
124
138. Defensor de eleccin.
(1) Podrn ser elegidos como defensores los Abogados y Profesores Juristas de Universidades alemanas,
admitidos ante un Tribunal alemn.
(2) Podrn ser admitidas como defensores otras personas como defensor de eleccin slo con la
aprobacin del Tribunal, y, cuando se diese un caso de defensa necesaria y el elegido no perteneciera a
las personas que pueden ser nombradas defensor, slo en colaboracin con ella.
121
II.4.1.4.- Participacin de la Vctima en el Proceso.
125
ROXIN, Claus. Derecho Procesal Penal. Buenos Aires, Argentina, Editores del Puerto, 2003, Pg. 538,
en ARAYA, Gabriela. Op. Cit. Pg. 32.
122
Segn Albin Eser126, slo entre el 2 y el 9% de todos los procedimientos
preliminares se inician de oficio; en todos los dems casos la denuncia se
origina por la denuncia penal correspondiente, ejercida por las vctimas. A este
respecto, es dable destacar el hecho de que segn 158 StPO, cualquier persona
est facultada para iniciar denuncia, pero, tambin siguiendo a Eser, entre el 73
y el 86% de los casos entran al sistema por denuncia del ofendido, dando
comienzo al procedimiento. Pero como bien apunta el autor alemn, no obstante
que es el ofendido quien da marcha al proceso, el transcurso posterior le es
quitado de las manos, sucediendo as en los delitos de accin pblica, a los
cuales pertenece la mayora de los delitos. Como bien se sabe, el Derecho
Penal alemn distingue entre los delitos perseguibles de oficio (Offizialdelikten),
delitos dependientes de denuncia o solicitud penal (Antragsdelikten), y delitos
perseguibles nicamente mediante accin privada (Privatklagedelikten).
123
formulada por escrito y presentada dentro de un plazo de tres meses desde que
se tenga conocimiento del hecho y de su autor. La solicitud puede slo ser
planteada por el ofendido, y en caso de muerte, por su cnyuge e hijos.
124
imputado esta situacin y da un plazo para su manifestacin. Luego, se produce
la decisin del Tribunal sobre la apertura del procedimiento principal, al igual que
en el procedimiento oficial. Si la culpabilidad es leve, el juzgador puede
sobreseer el procedimiento128.
128
DEMLAS-MARTY, Mireille. Procesos Penales en Europa. Traduccin al espaol de Pablo Morenilla
Allard. Editorial Edijus, 2000. Pg. 82.
125
concerniente al Derecho de Autor sobre Obras de las Artes Grficas y de
la Fotografa.
129
ESER, Albin. Op.Cit. Pg. 22.
126
casos subordinada a la actuacin fiscal, y que tiene eco en instituciones como
380 StPO, en donde para delitos como allanamiento de morada o injurias, la
accin privada slo puede iniciarse si antes fall un intento de conciliacin
iniciado ante una autoridad administrativa designada por la Administracin de
Justicia del Land. Siguiendo este orden, ms de la mitad de los conflictos
terminan en soluciones compuestas.
127
- El acusador privado ostenta el lugar del Ministerio Fiscal, pero con la
limitacin de slo poder ejercer el derecho de examinar las actas a travs
de un abogado;
- El Tribunal determina por s mismo la extensin de la recepcin de la
prueba;
- El acusado debe ser advertido sobre la modificacin del punto de vista
jurdico, sin embargo, se suprime su derecho a solicitar la interrupcin del
juicio oral;
- En la sentencia no pueden ser ordenadas medidas de seguridad y
correccin.
128
II.4.1.4.2.- La Accin Adhesiva o Accesoria.
Est regulada desde 395 a 402 StPO. Fue creada para permitir que el
ofendido pudiera ocupar la posicin procesal de participacin penal en el
proceso, a fin de velar por su satisfaccin reparacin del dao-, y controlar de
una manera ms directa la actuacin Fiscal, tratndose de cualquier delito
pblico.
- Todo aquel que est legitimado para ser actor privado (395 (1) StPO);
- Los familiares cercanos del fallecido (395 (2) StPO);
- El ofendido que hubiera triunfado en el procedimiento para forzar la
acusacin (395 (2) StPO);
- Las personas afectadas (funcionarios) en los casos de 90 y 90b StGB, en
relacin a 395 (3) StPO.
131
GOMEZ COLOMER, Juan-Luis. Op. Cit. Pg. 211.
132
ARAYA, Gabriela. Op. Cit. Pg. 45.
129
En lo que respecta a su ejercicio, la accin adhesiva consta de dos pasos;
por una parte, debe existir como lo seala 396 StPO, una declaracin de
adhesin presentada por escrito ante el Tribunal, el cual, una vez odo el
Ministerio Fiscal, decidir su admisin o rechazo, en atencin a, como lo seala
el prrafo segundo de la norma aludida, la legitimacin del actor accesorio para
la adhesin. En caso de rechazarse sta, puede presentarse una apelacin (304
StPO).
133
ESER, Albin. Op. Cit. Pg. 26.
130
sean reunidos por el aparato estatal de persecucin, sin soportar l mismo un
considerable riesgo de cargar con las costas. Por ello, ya ha sido discutida en
reiteradas ocasiones una reforma de la accin adhesiva, sin que se haya
encontrado, no obstante ello, una solucin general aceptable.
De 172 a 177 StPO se posibilita al ofendido por el delito y slo a l-, que
ha visto como el Ministerio Fiscal ha archivado su causa por estimar que no ve
suficientes indicios del hecho para iniciar un procedimiento preliminar, o bien
clausura un procedimiento ya iniciado por falta de suficientes evidencias del
hecho, de pedir a un Tribunal que examine si el rgano persecutor ha obrado
consecuentemente con el principio de legalidad, y si el juzgador estima que no,
que le fuerce a acusar. Es, como se ve, un medio de control.
134
GOMEZ COLOMER, Juan-Luis. Op. Cit. Pg. 154.
131
Presupuestos Bsicos:
II.4.1.4.3.1.- Procedimiento.
El ofendido tiene que recurrir de queja ante el Fiscal General Federal (172
StPO). En caso de denegarse sta, deber solicitarse la resolucin judicial
correspondiente, ante el Tribunal competente, esto es, el Tribunal Superior del
Land.
135
I GOMEZ COLOMER, Juan-Luis. Op. Cit. Pg. 154.
132
estime convenientes, y la prestacin de fianza durante la tramitacin del
procedimiento (176 StPO).
136
ESER, Albin. Op. Cit. Pg. 28.
133
II.4.1.4.4.- Reparacin del Ofendido.
134
En segundo trmino se encuentra la indemnizacin del ofendido por
medios estatales, va introducida por la Ley sobre Indemnizacin de Vctimas de
Delitos Violentos de 11 de mayo de 1976. Se trata de un seguro social para
quienes han sufrido graves daos para su salud o capacidad laboral por un
hecho de naturaleza violenta, no pudiendo, por esta va, obtener compensacin
alguna. Siguiendo a Eser137, Por ello, la indemnizacin es prestada por el
Estado, dado que el ciudadano deja su proteccin en manos de ste, parece
legtimo que un ciudadano lesionado por un delito pueda esperar la
correspondiente asistencia a travs del Estado en aquellos casos en que la
proteccin estatal contra el Delito haya fallado. Si bien son posibles otras vas, y
tal vez mejores, soluciones para el resarcimiento de la vctima, con la
conseguida hasta el momento se ha iniciado, en todo caso, un cambio
fundamental: si hasta ahora el Estado se haba abocado de modo
excesivamente parcial al castigo del delito, dejando librada a la vctima a su
propia suerte, ahora se dedica a ella, con toda justicia, mayor atencin, puesto
que la paz jurdica perturbada por el delito slo es verdaderamente reestablecida
cuando se le hace justicia no slo al autor, sino tambin a la vctima.
137
ESER, Albin. Op. Cit. Pg. 30.
135
- Derecho del ofendido a examinar las actuaciones, en tanto no se opongan
a ello intereses preponderantes dignos de atencin del imputado o de un
tercero (406e StPO);
- Derecho del ofendido a contar con asistencia jurdica (406f StPO);
- Derecho del ofendido a ser informado acerca del resultado del
procedimiento (406d StPO);
- Derecho a mayor proteccin frente a una exposicin pblica, mediante la
posibilidad de excluir al pblico durante la declaracin testimonial del
ofendido (171b de la Ley de Organizacin Judicial), lo cual es una clara
mejora, en delitos como los de agresin sexual.
136
de la intervencin constituyndose en querellante accesorio (die
Nebenklage).
138
Una completa relacin del sistema penal norteamericano, puede verse en PIZZI, William. Juicios y
Mentiras. Crnica de la crisis del proceso penal estadounidense. Traduccin de Carlos Hidalgo Gallardo.
Edit. Tecnos, 1993.
137
a las diversas democracias del mundo a la hora de emprender la tarea de crear
sus propios textos constitucionales.
138
II.4.2.2.- Normas Penales y Procedimiento Penal.
139
S, es necesario hacer mencin que no obstante esta importante norma constitucional, an hoy en
diversos Estados de la unin (38), se contina aplicando y con gran cantidad, la pena de muerte, a travs
de sus diversas crueles formas.
139
Por tanto, existen Fiscales estaduales, conocedores de los delitos del
propio Estado, y Fiscales Federales, investigadores y acusadores de los delitos
Federales, nombrados a su vez por el Presidente de la Repblica, dependientes
de la cartera de Justicia.
Dentro de los elementos del delito, uno de los que tiene mayor
importancia es el denominado mens rea, esto es, culpabilidad. Dos tercios de los
Estados han adoptado un Cdigo Penal Modelo, redactado entre 1950 y 1960
por el Instituto Norteamericano de Derecho, el cual, precisamente regula
pormenorizadamente este principio que establece que no puede haber
responsabilidad criminal sin culpabilidad, demostrando intencin, conocimiento,
imprudencia temeraria o negligencia al momento de la comisin del hecho
punible. Es en este Cdigo Modelo en donde se establecen las prohibiciones
estructuradas en leyes penales, como los delitos contra las personas, contra la
propiedad, contra el orden pblico, etctera.
140
En cuanto al procedimiento penal, todos los Estados y el propio Gobierno
Federal tienen su propio reglamento de procedimiento penal. El Reglamento
Federal de Procedimiento Penal lo redactan las comisiones jurdicas asesoras y
lo promulga el Tribunal Supremo de la Federacin, sujeto a enmienda por parte
del Congreso. Los reglamentos de los Estados son redactados por las
legislaturas propias.
141
Es all en donde estas teoras se van desarrollando y encontrando eco
cientfico y metodolgico. En una primera etapa del tratamiento a las vctimas,
stas podan ayudar a entender el comportamiento delictual, para
posteriormente tener algo que decir y aportar en la rehabilitacin del sujeto
agresor. Esto es, si nos encontramos frente a un agresor sexual, ms una
vctima infantil, podemos etiquetar y caracterizar al delincuente como pedfilo.
As, como seala Dirk Dbber140, no pretende afirmarse que las vctimas sean
irrelevantes, sino slo que sus caractersticas o su conducta slo adquieren
importancia en la medida en que tengan influencia para el diagnstico o el
tratamiento de las tendencias de desviacin del autor en una infraccin en cada
caso.
142
Tambin la vctima influye en la entidad de la pena a aplicar. Partamos de
la base conocida de que el proceso penal norteamericano es fuertemente teatral,
en el entendido de que se sabe que es posible dominar al Jurado a travs de
tcnicas de compasin y misericordia, para as lograr que stos empaticen con
la vctima y fallen en su favor. Como tambin seala Dirk Dbber141, las lneas
directrices de medicin de la pena para Tribunales Federales, de obligada
aplicacin, prescriben que la pena ha de incrementarse menos en los delitos
capitales- cuando la vctima mostraba determinadas caractersticas que eran
conocidas por el autor. Se cuentan entre stas la raza, el color, la religin, el
origen nacional, la pertenencia a un determinado grupo tnico, el sexo, las
discapacidades, la orientacin sexual, una vulneracin excepcional o la
pertenencia a un organismo pblico. Tambin puede ser posible que la conducta
de la vctima en el momento de comisin del delito reduzca la pena para el autor.
Las mismas lneas directrices de medicin de la pena para Tribunales Federales
prevn que una conducta incorrecta de la vctima pueda disminuir la pena,
aunque esa conducta incorrecta no haya alcanzado el grado de una justificacin
o exculpacin, como el caso de la legtima defensa o la provocacin.
141
DIRK DBBER, Markus. Op. Cit. Pg. 34.
143
luego judicializar el proceso. En Estados como Arizona y Alabama, el Fiscal
debe dar audiencia a la vctima antes de tomar una decisin acerca de la
acusacin, al menos, cuando se trate de delitos graves142.
142
Vid. JACOBS, James B. Evolucin del Derecho penal de Estados Unidos. Consulta on line.
http://www.usinfo.state.gov/journals/itdhr/0701/ijds/jacobs.htm [Consulta: 30 de julio de 2006]
144
En cuanto a sus derechos a asistencia jurdica, el Estado no est obligado
a proporcionarle un abogado a la vctima. Sin embargo, se entiende que todos
los intervinientes, con la excepcin obvia del imputado y su defensor,
representan tambin sus intereses. Tanto as, que en muchos casos es posible
ver a la vctima sentada junto al Fiscal (district attorney) en el banco de la
fiscala. Del mismo modo, cuando el Juez presta juramento de servir a la justicia,
se subentiende que tambin estar protegiendo los intereses de la vctima y la
comunidad, la cual estar, igual que en el caso de los Fiscales, atenta, ya que
en muchos Estados, los Magistrados son elegidos por votacin popular. A este
respecto, las organizaciones defensoras de mltiples tipos de vctimas, ejercen
una fuerte presin en la Unin, teniendo un peso considerable a la hora de fallar
por parte de la magistratura. Los jurados, al ser miembros de la comunidad, y
por ello, vctimas potenciales, tambin representarn los intereses de la vctima.
No obstante que es el imputado el que tiene derecho a un juicio oral con jurado
compuesto por sus iguales, en el Estado de Oregon, se garantiza el derecho de
la vctima a un proceso ante un jurado elegido entre los votantes registrados y
compuesto por personas que a lo largo de los ltimos quince aos no hayan sido
condenados por un delito o hayan cumplido una pena.
145
Si bien el sobreseimiento no puede ser decretado por la propia vctima, en
algunos Estados como Arizona, el Fiscal no puede finalizar el proceso sin
audiencia de sta. A su vez, este sobreseimiento est sometido a decisin
judicial en pos del inters pblico, el que por cierto, incluye los intereses de la
vctima, o, en inters de la justicia, como ocurre en Nueva York. Los jueces, s,
no estn obligados a or a la vctima a la hora de tomar una decisin acerca del
sobreseimiento.
146
Una vez declarada la culpabilidad del acusado, la vctima tambin tiene
participacin en la ejecucin de la pena. En casos extremos, en donde se decide
acerca de si una persona ser condenada a cadena perpetua o a la pena capital
(la que como recordamos, puede ser observada en su ejecucin por las
vctimas), los ofendidos, al plantear el tipo de pena requerida, influirn en lo
decisivo del fallo, al explicitar su sufrimiento y padecimiento tanto propio como el
de su familia producto de la comisin del hecho delictivo (lo que conocemos
como victimizacin, victim impact statements). Para estos efectos, existe una
Audiencia de Medicin de la Pena, en donde las vctimas, para delitos tambin
menores, puedan plantear penas alternativas. Dirk Dbber143, seala algunos
ejemplos ilustrativos:Por ejemplo, un juez del Estado de Colorado ha aceptado
el ruego de un familiar de una vctima de un homicidio en la audiencia de
medicin de la pena de que se le enviaran fotos de las vctimas y grabaciones
en video del delito junto con el acusado a prisin, para recordarle las
consecuencias de sus crmenes. De modo similar, un juez del Estado de
Arkansas ha asumido la idea de los padres de una vctima de secuestro u
homicido de imponer al acusado que enve durante los siguientes siete aos
cada da 19 de cada mes un dlar a un fondo en memoria de la vctima.
143
DIRK DBBER, Markus. Op. Cit. Pp. 51-52.
147
SEGUNDA PARTE.
LAS VCTIMAS EN LA DISCUSIN
NACIONAL.
148
CAPTULO TERCERO.
VCTIMAS Y CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL DE
1907.
III.1.- MOTIVACIONES DEL PROCESO PENAL DE 1907. III.2.- EL
PROCEDIMIENTO PENAL DEL CDIGO DE 1907. III.3.- LAS VCTIMAS EN
EL CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL DE 1907.
149
III.-
CAPTULO TERCERO.
144
El Cdigo de Procedimiento Penal fue aprobado por el Congreso Nacional el da 7 de febrero de 1906,
pero entr en vigencia el 1 de marzo de 1907, por lo mismo, utilizaremos esta fecha para referirnos a
dicho cuerpo legal.
145
ALVEAR, Mara Soledad. Vid., Historia de la Ley, Ley 19.696 que establece Nuevo Cdigo Procesal
Penal, Biblioteca del Congreso Nacional, Santiago, Chile, 2000. Tomo II, Pg. 376
150
funcionar por perodos determinados en los diversos departamentos de la
Repblica. En cada uno de ellos habra de tener lugar la celebracin de los
juicios pendientes, y en los debates de cada juicio deberan presentarse a la
vez todos los testigos, peritos o dems personas que hubieran de intervenir en
l. La sola enunciacin de estas condiciones basta para convencer de la
imposibilidad de plantear este sistema en un pas nuevo, de territorio tan
dilatado y en el que los medios de transporte son generalmente costosos y
difciles. Esto, aparte del ingente gasto que demandaran el crecido nmero de
jueces, el costo de sus viajes y las indemnizaciones a los peritos y testigos.
146
Texto del Mensaje con que el Presidente Jorge Montt acompa el 31 de diciembre de 1894, el texto
definitivo de un nuevo Cdigo de Procedimiento Penal. Editorial Jurdica de Chile, Undcima Edicin de
1993, Santiago. Pp.12-13.
151
diversas, para comprender sus sistemas procesales, y luego, el tratamiento e
injerencia de la vctima en el proceso. En el presente captulo, se comenzar un
estudio exhaustivo acerca de la historia procesal penal chilena, sus instituciones
bsicas y la forma en que las vctimas pudieron participar en el procedimiento,
todo ello enfocado en el Cdigo de Procedimiento Penal, que rigi nuestro pas
desde 1907, hasta el ao 2000147.
147
Recordando que la Reforma Procesal Penal comenz a funcionar escalonadamente en nuestro pas
desde el ao 2000, concluyendo en la Regin Metropolitana, en dnde fue operativa desde junio de 2005.
148
FONTECILLA RIQUELME, Rafael. Derecho Procesal Penal. Editorial El Imparcial. Santiago, 1943, Pg.
325.
149
Ibd.
152
Soberano, es quien tiene la potestad jurisdiccional, delegndola en Jueces,
quienes a su nombre administran justicia en razn de haberse contravenido
normas de carcter general, obligatorias, emanadas de este Soberano. As, en
el proceso inquisitivo, el Juez investiga, ordena y estructura los medios
probatorios, con prueba legal. Luego, en caso de encontrar antecedentes
fundados, acusa para luego l mismo, decidir en definitiva la condena o
absolucin de un sujeto determinado. A este respecto, el ya citado Magistrado,
seala que La forma inquisitoria pertenece al sistema monrquico, donde el
Estado ordena perseguir los crmenes en inters de la seguridad y del orden
pblicos150.
150
FONTECILLA, Rafael. Op. Cit. Pg. 326.
153
legislador de finales del Siglo XIX y principios del XX, teniendo el CdPP una
duracin de casi cien aos.
Los procesalistas del Siglo XX, a la hora de analizar las normas de los
diferentes cuerpos legislativos propios de esta rama del Derecho, ven en las
normas positivas una suerte de perfeccin dogmtica que les hace, en sus
tratados, o comentarios jurisprudenciales, dedicarse casi con exclusiva
dedicacin al estudio de la norma, sus caractersticas bsicas y momentos de
aplicacin, obviando las necesarias e importantes particularidades sociales y
polticas que viven las diferentes sociedades al momento de crear derecho, y
sobre todo, reformar el anterior.
Textos como el del Ministro Fontecilla, dan cuenta de esta realidad, toda
vez que se refieren al Derecho Procesal Penal como un conjunto de normas
reguladoras del proceso penal; y a ste, como un conjunto de plazos, facultades
y trmites de ndole judicial151. Es una visin eminentemente procedimentalista
y exegtica, propia del Siglo XIX. Para los estudiantes del Derecho, el
procedimiento penal es ms bien una suerte de estructura consecutiva legal, a
travs de plazos y procedimientos ordinarios y especiales. La contextualizacin
de estas normas con los procesos polticos, sociales y culturales con que ellas
151
FONTECILLA, Rafael. Op. Cit. Pg. 26.
154
interactan, o la de revisar las prcticas concretas de los actores del sistema y
su compatibilidad con las normas legales que las regulan en abstracto, a juicio
de los Profesores Duce y Riego152, no forman parte de la ctedra de derecho
procesal penal ni de la preocupacin de los acadmicos que desarrollan esta
disciplina. De esta forma, no son los estudiosos del Derecho Procesal del siglo
XX los que nos entregarn las razones, a travs de su ejercicio docente, por las
que se adopta el sistema inquisitivo en Chile a travs del Cdigo de 1907,
teniendo presente la prevencin, ya comentada, de sus autores a este
respecto153.
152
DUCE, Mauricio y RIEGO, Cristin. Introduccin al Nuevo Sistema Procesal Penal. Vol. I, Ediciones
Universidad Diego Portales, Pg. 22.
153
Esta ha sido una postura ms bien frecuente en nuestra cultura legal. El Profesor Pea, citado por
Duce y Riego, Op. Cit., Pg. 23, agrega que Nuestra cultura legal suele estar atada a una visin ms bien
formalista del Derecho, que se deja secuestrar fcilmente por el aspecto ms bien lingstico de las reglas,
olvidando el sentido pblico y poltico que las anima. Ese defecto de nuestra cultura legal es una especie
de fetichismo, el fetichismo de la ley. Como usted sabe, el fetichismo es un fenmeno de transferencia de
significados y funciones. Donde existe, el fetiche pasa a sustituir, en la imaginacin del fetichista, el objeto
con el que, primitivamente, se vinculaba. Algo de eso ocurre en la cultura legal chilena en la que suele
ocurrir que el estudio de las reglas, particularmente de las reglas procesales, se efecta no echando mano
a los propsitos pblicos y polticos que las animan, sino recurriendo a una tcnica ms bien lingstica y
terminolgica que, hipnotizada por las palabras, por los trmites y por los plazos, acaba postergando y lo
que es peor, a veces olvidando definitivamente- los propsitos de reforma poltica que subyacen a las
reglas. Ese tipo de cultura es un formidable obstculo para el cambio jurdico y poltico y quiz explique
por qu, por ejemplo, en nuestro pas somos tan prdigos en constituciones, pero tan pobres en tradicin
constitucional.
154
DUCE y RIEGO. Op.Cit. Pg. 24.
155
podr ser analizado, precisamente, a travs del estudio de sus normas procesal
penales, ya que, como bien lo seala Roxin155, El Derecho Procesal Penal es
el sismgrafo de la Constitucin del Estado. Esto es complementado por Julio
Maier, quien dedica gran parte de su Derecho Procesal Penal, precisamente,
al estudio de esta rama jurdica en su insercin en la historia poltica de los
Estados156.
156
En los Siglos XV, XVI, XVII y XVIII, con el nacimiento de los Estados
nacionales, se adopta el mtodo inquisitivo para asegurar el poder real en
materias seculares. De esta manera, las muy estudiadas Siete Partidas del
Rey Alfonso X el Sabio de Espaa, dictadas en 1263-65, introducen un
procedimiento inquisitivo en la madre patria. Alemania con la CCC hace lo suyo
en 1532. En Francia, la ordenanza de 1670 es considerada como la mxima
expresin del procedimiento inquisitivo en ese pas157.
157
DUCE y RIEGO. Op. Cit. Pg. 50.
158
Ibd.
157
legislacin creada especialmente para las Indias contribuy a definir localmente
lo que se necesitaba en estas tierras159.
158
entra a discusin legislativa en 1894, mientras que el Cdigo Civil estaba ya
vigente desde 1857.
159
Esta idea es explicada por Duce y Riego161 en base a un factor ms bien
social que caracteriz a la independencia de las colonias americanas. La
respuesta a la pregunta acerca del porqu los pases latinoamericanos
adoptaron el modelo inquisitivo en sus cdigos no est en la falta de
conocimiento de un modelo alternativo por parte de sus redactores. Se trata de
un tema en el que no existe mucha claridad histrica y para el que se requerira
una investigacin de ms largo aliento. Sin perjuicio de carecer de los
elementos que nos permitan afirmar en forma tajante una tesis al respecto en
este momento, pareciera que una explicacin razonable de este fenmeno se
vincula al tipo de modernizacin experimentada por los Estados
Latinoamericanos en el Siglo XIX. Este proceso ha sido llamado por De
Trazegnies como el de Modernizacin Tradicional. Este autor seala que el
proceso de modernizacin en Latinoamrica en el Siglo XIX fue paradjico, en
el sentido que, por una parte, las elites que lo dirigieron tenan el claro fin de
realizar cambios importantes al sistema poltico, econmico y legal para adaptar
a los nuevos Estados a las necesidades que planteaba el hecho de convertirse
en naciones independientes, pero, por otra, no intentaban alterar las estructuras
sociales y jerarquas existentes en dichas sociedades. En otras palabras, la
modernizacin del sistema legal fue requerida como consecuencia de los
cambios econmicos y polticos producidos en Latinoamrica, pero las elites
que dirigan a los distintos pases no tenan intencin alguna de afectar de
manera sustancial las estructuras sociales existentes, en cuanto estas
resultaban funcionales a su proyecto modernizador. Haba que modernizar para
sobrevivir, pero a su vez- este movimiento era esencialmente conservador
desde el punto de vista de cambios sociales162. De esta manera, queda claro
que es el Derecho Procesal Penal una de las reas del Estado en dnde ms
visiblemente pueden verse las continuas tensiones entre progresismo y
conservadurismo, ya que los avances en pos de procedimientos ms
161
DUCE y RIEGO, Op. Cit. Pg. 56.
162
Ibd.
160
protectores de las personas, o bien, procedimientos ms restringidos y en
manos de unos pocos, se dan en el da a da en esta rama. Es posible incluso
sostener que las normas procesal penales de un pas nos hablan de la
estructura social de ese Estado, toda vez que son capaces de sealar la
defensa y/o proteccin de los derechos humanos y el reconocimiento que stos
tienen en las diferentes etapas del proceso. El procedimiento por jurados, por
ejemplo, supone un cierto grado de reconocimiento y avance democrtico, al
hacer partcipe al pueblo en la administracin de justicia. Esta idea, de progreso
en democracia, es impensada en la Latinoamrica o el Chile del Siglo XIX. Hay
una idea manifiesta en las elites de que el pueblo no sabe autogobernarse163, y
por ello, los avances en la codificacin deben ir de la mano de lo posible y lo
que pueden permitirse las nuevas naciones. Un procedimiento de carcter
inquisitivo reformado, mixto o uno claramente acusatorio, eran impensados en
una sociedad que se vea a s misma como demasiado joven y que iba
mejorando poco a poco.
161
Siglo XIX sigui aplicndose la legislacin espaola y la nacin independiente
no tuvo problemas mayores en ello164. En palabras de Fontecilla, antes de la
promulgacin de nuestro Cdigo de Procedimiento Penal exista un caos en
materia procesal165. S cabe destacarse que la necesidad de contar con
cuerpos codificados fue siempre querida por las autoridades polticas que
buscaban en los estudiosos del derecho, cuerpos que fuesen capaces de crear
estructuras sistematizas, uniformes y coherentes166.
164
A este respecto, la legislacin indiana se aplicaba conforme a una precedencia determinada. La
primera regla era que lo especial o particular primaba sobre lo general o universal. Si no exista disposicin
especial con respecto a persona, materia o territorio, se aplicaba el Derecho general para las indias, o sea,
el dictado para Amrica sin distincin de rbita. De no haber disposicin especial en el Derecho general de
Indias, deba aplicarse el Derecho supletorio, o sea, el Derecho de Castilla.
En ausencia de reglas especiales en ste, se acuda al derecho general en el orden de prelacin
que establecan las Leyes de Toro, que fue ratificado y complementado por el Ordenamiento de Alcal, y
se incorpor sin variantes a la Nueva Recopilacin y la Novsima Recopilacin.
Las fuentes legales directas se aplicaban con preferencia a las indirectas; y las de gestacin
americana se adoptaban y cumplan en tanto eran ratificadas expresa o tcitamente por las autoridades de
la metrpoli.
Se contenan reglas sobre procedimiento penal en algunos de los cuerpos legales metropolitanos:
Fuero Juzgo: Libros I, II, VI, VII, VIII y IX; Fuero Viejo de Castilla, Libro II; Fuero Real, en sus 4 Libros,
Ordenanzas Reales, sus Libros III y IV; las Partidas, especialmente las Partidas III y VII; Nueva
Recopilacin; los Libros IV, V y XII, sobre todo y la Novsima Recopilacin de 1805 cuya vigencia en
Chile no se ha comprobado-, en especial los Libros IV y VIII.
Tambin haban reglas en el Derecho particular para Indias: la Recopilacin indiana, contena
normas en sus Libros II, V y VII.
Dentro del Reino de Chile, se dictaron numerosos autos acordados, entre los cuales se
encuentran las Instrucciones para la substanciacin de causas criminales de 1757, 1778 y 1796.
Las principales personas que intervenan en el enjuiciamiento criminal, eran las partes que
podan estar constituidas por el actor o el ministerio pblico, segn que el procedimiento empezara por
querella, por denuncia o de oficio, y por el reo, que era la persona contra quien se diriga la accin
criminal-; el juez quien estaba encargado de instruir el proceso y sentenciarlo-; el asesor letrado que
coadyuvaba al juez lego a dictaminar la causa, con arreglo al derecho-; el escribano funcionario que
colaboraba al juez en la administracin de justicia, autorizando sus diligencias y resoluciones, y el alguacil,
encargado de cumplir directamente las resoluciones del juez o del tribunal. Vid., CORVALN, Jorge y
CASTILLO, Vicente. Derecho procesal indiano, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1951., en Historia de
la Ley, Ley 19.696 que crea un establece Nuevo Cdigo Procesal Penal, Biblioteca del Congreso Nacional,
Santiago, Chile, 2000. Tomo III, Pg. 708..
165
FONTECILLA, Rafael. Op. Cit. Pg. 85.
166
A este respecto son ilustrativas las palabras de Don Andrs Bello contenidas en el mensaje con que
acompaa el Cdigo Civil para su aprobacin por el Congreso Nacional, en 1855: Muchos de los pueblos
modernos ms civilizados han sentido la necesidad de codificar sus leyes. Se puede decir que sta es una
necesidad peridica de las sociedades. Por completo y perfecto que se suponga un cuerpo de legislacin,
la mudanza de costumbres, el progreso mismo de la civilizacin, las vicisitudes polticas, la inmigracin de
ideas nuevas, precursora de nuevas instituciones, los descubrimientos cientficos y sus aplicaciones a las
artes y a la vida prctica, los abusos que introduce la mala fe, fecunda en arbitrios para eludir las
precauciones legales, provocan sin cesar providencias, que se acumulan a las anteriores,
interpretndolas, adicionndolas, modificndolas, derogndolas, hasta que por fin se hace necesario
refundir esta masa confusa de elementos diversos, incoherentes y contradictorios, dndoles consistencia y
armona y ponindoles en relacin con las formas vivientes del orden social.
162
En cuanto al proyecto mismo de Cdigo, los primeros vestigios se
remontan al Gobierno de Don Manuel Bulnes, quien en septiembre de 1846
dicta un Decreto Supremo167, por medio del cual nombra una comisin
encargada de elaborar un proyecto de Cdigo de Procedimiento Penal, la cual
no realiza el trabajo encomendado, ya que no existen vestigios ni siquiera de
que se llegaron a reunir vez alguna.
167
El referido decreto es citado por FONTECILLA, Rafael. Op. Cit. Pg. 87:
Convencido de la urgente necesidad de reformar el Cdigo Penal, a fin de que sus disposiciones se
adapten al estado de nuestra sociedad, a las innovaciones tanto tiempo ha introducidas en el sistema
represivo de los delitos, y conforme a los principios de humanidad y de justicia que prescriben la razn y la
filosofa del siglo. He acordado y decreto:
Art. 1.- Se nombra una comisin compuesta por don Antonio Varas, don Jos Victorino Lastarria, don
Antonio Garca Reyes y don Manuel Antonio Tocornal, para que trabajen un proyecto de Cdigo Penal y
otro de procedimientos criminales, tomando por base para el primero, el nuevo Cdigo Penal de Espaa y
las reformas que en l hizo la Nueva Granada antes de adaptarlo.
Los artculos 2 y 3 se refieren al Cdigo Penal.
El Art. 4 dispone lo siguiente: El Cdigo de Procedimiento se har bajo las bases de que slo haya dos
modos de proceder, segn que el delito sea o no grave y que la prueba debe ser, en todo caso, pblica,
examinndose los testigos a presencia del reo, a quien ser permitido contradecirle y redargirles dando
tambin sus pruebas. Se procurar suprimir el trmite de la ratificacin siempre que fuere posible.
168
El decreto, tambin citado por FONTECILLA, Rafael. Op. Cit. Pg. 89, es del tenor siguiente:
1 Convcase a concurso con el objeto de formar un proyecto de Cdigo de Enjuiciamiento Criminal.
163
Para 1892 se haban presentado siete trabajos. Una comisin formada
por don Belisario Prats y don Ramn Antonio Vergara premi al trabajo de don
Manuel Edigio Ballesteros, cuyo trabajo fue presentado al Congreso el 31 de
diciembre de 1894.
2 Los trabajos de los concursantes debern presentarse al Ministerio de Justicia en la segunda quincena
del mes de enero de 1891, firmados con un seudnimo, letra o nmero y acompaados de un sobre
lacrado y sellado, que contenga una tarjeta con el nombre del autor y rotulado con el seudnimo, letra o
nmero del trabajo.
3 Estos trabajos sern examinados por una comisin que informar al Ministerio sobre el mrito de ellos.
4 Si la comisin estimara que alguno de los trabajos presentados merece la aprobacin del Gobierno, su
autor ser premiado con la suma de 18.000 pesos, que oportunamente se pedir, con este objeto, al
Congreso.
Antese y Publquese.
Balmaceda, Isidoro Errzuriz.
Publicado en Diario Oficial del 10 de diciembre de 1889.
169
FONTECILLA, citando a don Manuel Edigio Ballesteros, entrega las razones que ste aduce para
introducir el nombre de Cdigo de Procedimiento Penal:
La misma razn que impuls a los autores del Cdigo Penal para darle este nombre y no el de Cdigo
Criminal, con que es designado en el Cdigo Civil, nos ha impelido a dar al que es materia de este
proyecto el ttulo de Cdigo de Procedimiento Penal. La palabra criminal envuelve el significado de delito
grave que le atribuye la Academia Espaola, y sera hacer de ella un uso impropio aplicarla a todo gnero
de delitos. No existiendo en nuestro idioma, dice Reus, una palabra que abarque en su significado
general las distintas clases de hechos punibles, entendemos que lo ms adecuado para el enjuiciamiento
es el adjetivo penal (Lei de Enjuiciamiento Criminal, T. I., Introduccin). Ortolan cree, tambin, que tal es el
nombre que corresponde a este Cdigo, y no es de Instruccin Criminal, que se le ha dado en Francia,
ttulo que en realidad no comprende sino una sola de las operaciones del procedimiento, la instruccin,
confundindose as la parte con el todo.
164
III.2.3.- Estructura del Cdigo de Procedimiento Penal de 1907.
170
Libro agregado por el artculo decimoctavo de la Ley N 18.857, de 6 de diciembre de 1989.
165
circunstancias que puedan influir en su calificacin y
penalidad; sin perjuicio de las reglas especiales establecidas
en el Libro III.
Las diligencias dirigidas a preparar el juicio por medio de tales
esclarecimientos y asegurar la persona de los presuntos
culpables y su responsabilidad pecuniaria, constituyen el
sumario.
171
FONTECILLA, Rafael. Op. Cit. Pg. 94.
166
Si en el sumario se acreditaba la existencia del delito y existan
presunciones fundadas de que el inculpado haba participado en el hecho
punible, se le someta a proceso, esto es, se dictaba en su contra una
resolucin denominada Auto de Procesamiento, y aquel adquira la calidad de
procesado, y se le prontuariaba, esto es, se le enviaba al Servicio de Registro
Civil e Identificacin, en donde se le tomaban impresiones dactilares, para
verificar su identidad, luego se anotaba el procesamiento en su prontuario,
pasando a figurar en su extracto de filiacin y antecedentes la respectiva
anotacin, con nmero del expediente, Tribunal, delito, fecha del auto de
procesamiento y dems datos necesarios, todo ello, con la prdida temporal de
sus derechos ciudadanos (elegir y ser elegido para algn cargo de
representacin popular). Segn la gravedad del hecho punible, el procesado era
ingresado al recinto penitenciario en prisin preventiva, sin perjuicio del derecho
de este ltimo a pedir su excarcelacin, la que poda ser denegada si su libertad
era peligrosa para el xito de las diligencias del sumario, para la seguridad de la
sociedad o del ofendido o afectado.
172
Una completa exposicin acerca de las principales caractersticas del antiguo procedimiento penal
puede encontrarse en el Trabajo de Jos Octavio Flores Vsquez, Reforma Procesal Penal, Temas
Relacionados, Pginas 11 y ss.
167
procesado; mediante la acusacin (resolucin del mismo Juez que intervena en
la investigacin) o por medio del escrito de acusacin particular del querellante,
si lo haba, y no se adhera a la acusacin del Juez; tambin se poda deducir
demanda civil, si para ello se elega el proceso penal, como tambin
comprenda la defensa del procesado con la correspondiente contestacin de la
acusacin, y demanda civil, en su caso, la prueba de las partes, que se renda
en un trmino probatorio de 20 das, concluido el cual, luego de la certificacin
pertinente, el Juez poda decretar medidas para mejor resolver en un lapso de
seis das previsto por el legislador, para concluir con la sentencia definitiva que
deba dictar dentro de cinco das, pero si el expediente tena ms de cien fojas
(hojas), se aumentaba un da por cada veinticinco fojas, con un tope de quince
das.
168
En su tramitacin interna, el proceso tambin era llevado por un
funcionario llamado actuario, quien se encargaba de ir agregando
materialmente al expediente, mediante costura, escritos y documentos. Como el
juicio era de carcter escrito, los respectivos documentos que se iban
generando o recopilando iban siendo agregados, as como las diferentes
resoluciones dictadas por el Magistrado. En lo que respecta a sus funciones
anexas, al actuario le corresponda confeccionar las citaciones y despacharlas,
tomar declaracin a testigos, inculpados y vctimas u ofendidos, interviniendo de
igual manera en los careos. Todo esto deba ser llevado a cabo, ojal, bajo la
supervigilancia del Juez instructor.
173
BILLARD ACUA, Joaqun e IBARRA MENDOZA, Viviana. Op. Cit.
169
establecer sus derechos y la forma de protegerlos, limitando las facultades de
los jueces y la polica en aras a dar una mayor vigencia a los derechos
humanos, haciendo gala en esta forma a los compromisos que como pas ha
asumido en la comunidad internacional.
174
En una encuesta realizada hacia 1995 en sectores populares, por la Universidad Catlica de Chile y la
Corporacin de Promocin Universitaria, cerca del 55% de las personas que denunciaron un delito
afirmaron categricamente que ello no les haba servido de nada, o peor an, la denuncia slo les haba
causado molestias. RIEGO, Cristin. El proceso penal chileno y los derechos humanos, Cuaderno de
Anlisis Jurdico, Vol .I. Escuela de Derecho, Universidad Diego Portales. 1995. Pg. 127.
170
Siguiendo a Riego175, nuestro ordenamiento procesal penal consagraba
un proceso de carcter marcadamente inquisitivo, escrito y secreto en gran
parte de su desarrollo, siendo la accin penal pblica la regla general en
materia de persecucin de los delitos. Esto haca que nuestro sistema procesal
penal tuviese como actor principal y casi exclusivo al Estado, encargado de esta
forma de ejercer la accin penal pblica y de proteger los intereses de la
sociedad y del afectado a travs de los entes creados para tales efectos.
175
RIEGO, Cristin. Op. Cit, Pg. 78.
176
Id. Pg. 131.
171
El cdigo utilizaba diversos conceptos para referirse a las vctimas, no
teniendo en consideracin las diferencias dogmticas entre los distintos
vocablos, cuestin ya estudiada en el primer captulo de la presente memoria.
Se confunde vctima con los conceptos de ofendido, parte agraviada,
perjudicado y vctima propiamente tal.
172
III.3.1.- El derecho a la dignidad en su condicin de vctima bajo el CdPP.
177
RIEGO, Op. Cit. Pg. 132.
178
Siguiendo a la Convencin de Viena del Derecho de los Tratados, una norma es ius cogens cuando es
aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como una norma que no
admite acuerdo en contrario y que slo puede ser modificada por una norma ulterior de Derecho
Internacional general que tenga el mismo carcter. A juicio de Rodrigo LLed, (Derecho Internacional
Penal, Ediciones Congreso, Santiago, 2001, Pg. 163), sus caractersticas principales son: 1) Presentan
una jerarqua superior respecto de las dems normas de Derecho Internacional; 2) Emanan de la
comunidad internacional en su conjunto; 3) Pueden provenir de cualquier fuente formal del Derecho
Internacional, pues, lo central en ellas no es la forma sino su contenido; 4) Son dinmicas, susceptibles de
evolucionar.
173
Este principio ms que una actitud pasiva de los rganos del Estado,
implica un actuar, un accionar de sus agentes en torno a un tratamiento
profesional y con vas orientadas hacia fines claros para el resguardo de los
derechos de la vctima en cuanto su dignidad puede ser pasada a llevar por los
mismos actores del sistema penal. Bajo el CdPP, norma alguna seal la
exigencia de capacitacin especial de determinados funcionarios para el
tratamiento de vctimas o alguna otra situacin especial de cuidado. Muy por el
contrario, la orfandad y la burocracia misma del proceso fueron la tnica del
antiguo sistema, caracterstico por su falta de garantas para los sujetos parte y
la ineficiencia en la represin del delito.
174
atriburseles como consecuencias prximas o directas, de
modo que el fundamento de la respectiva accin civil obligue
a juzgar las mismas conductas que constituyen el hecho
punible objeto del proceso penal.
179
Corte Suprema, 7 diciembre 1966. R., t. 63, sec. 4, p. 359.
180
As lo entiende la Corte Suprema en un fallo de 16 de diciembre de 1922, citado por los memoristas
Parra y Osorio, Op. Cit. Pg. 93.
175
precautorias), tena un plazo de diez das para deducir la correspondiente
demanda civil (Artculo 425 del CdPP).
181
OSORIO y PARRA. Op. Cit. Pg. 95. A este respecto se deben tener en consideracin las normas de
responsabilidad extracontractual de los artculos 2314 y siguientes del Cdigo Civil.
182
DUCE y RIEGO. Op. Cit. Pg. 135.
176
del tratamiento dado a los dems intereses planteados en el proceso que deben
ser promovidos de oficio por el juez. Adems, para el ejercicio de las acciones
civiles la vctima debe hacer (sic) representar por un abogado, lo cual implica
una importante limitacin, especialmente respecto de aquellas vctimas de
menores recursos.
177
todas las responsabilidades civiles provenientes de
cualquier delito, y el juez lo decretar de acuerdo con los
antecedentes que se hayan producido, determinando el
monto hasta el cual ha de recaer el embargo.
Esta norma colisiona con un problema bastante obvio que tiene que ver
con nuestra realidad social y el como sta se inserta en el sistema penal. Los
procesados y condenados por el antiguo procedimiento eran personas de
recursos modestos, con escasos o nulos bienes con qu responder para
entregar una indemnizacin a las vctimas. Al no haber posibilidad de
negociacin o acuerdo entre las partes, como s es posible en el actual sistema
procesal penal a travs de la institucin de las salidas alternativas (acuerdos
reparatorios), la norma quedaba ms en la mera redaccin que en una prctica
efectiva por parte de los actores del sistema. Al no ser la reparacin de la
vctima uno de los fines primordiales del sistema, tampoco se exploraban salidas
diferenciadas para responder a esta importante necesidad.
183 er
C. Concepcin, 28 abril 1914. G. 1914, 1 sem., N 120, p. 269.
184
C. Antofagasta, 20 enero 1987. R., t. 84, sec. 4, p. 20.
178
III.3.3.- Vctimas y derecho a la informacin.
179
Cuando se habla de que el Estado le roba el conflicto a la vctima es
precisamente en aplicacin de una de estas ideas. La falta de inters de los
sujetos pasivos del delito en el curso de la accin penal, por las nulas
posibilidades de intervencin haca que la escasa informacin entregada por
algunos entes burocrticos fuera resistida por stos y generaba en la vctima un
crculo de desamparo y desproteccin.
180
absoluta de poner fin a situaciones de indefensin y abuso experimentadas por
las personas, en casos, por ejemplo, de violencia intrafamiliar. El Estado, debe
tener siempre presente a travs de sus rganos de persecucin criminal que la
proteccin de la vctima debe ser una de las primeras, sino la ms importante
diligencia del proceso, toda vez que, como lo ha sealado la Excma. Corte
Suprema, el enjuiciamiento de los hechos delictuosos tiende tanto al castigo de
los responsables de un acto punible como a enmendar la situacin de injusticia
que con esta se ha provocado188.
188
Corte Suprema, 26 de julio de 1972, R., t. 69, sec. 4, p. 98.
181
Esta norma destacaba por su amplitud, en el entendido de que dejaba
abierta no slo la posibilidad de que el Juez del Crimen decretara medidas
concretas de proteccin a las vctimas; sino que tambin posibilitaba el que la
vctima misma pidiera resguardos concretos al Magistrado. Para decretar estas
medidas, s, deba acreditarse la existencia del delito y con ello, de las
vctimas189.
182
cualquier categora de perjudicado, sin realizar distingos en la calidad o
condicin de stos, de suerte que podan ser personas naturales, jurdicas, o
bien entes jurdicos de derecho pblico, cuyos atributos protegidos por la ley se
ven lesionados o amagados193. Y en cuanto a la categora procesal, sea vctima
sin participacin o querellante, o ste ltimo propiamente tal, la norma no hara
distincin para posibilitar el recibir estas medidas de proteccin194
193
Corte Suprema, 13 de diciembre de 1971, R., t. 68, sec. 4, p. 293.
194
OSORIO y PARRA. Op. Cit. Pg. 77.
195
DUCE y RIEGO. Op. Cit. Pg. 142.
183
Esta norma era un lmite a la actuacin judicial de las medidas
posibilitadas por el Artculo 7. Siguiendo a Duce y Riego196, las normas de los
Artculos 7 y 363 del CdPP, facultaban en general al Juez para ordenar todo
tipo de medidas destinadas a la proteccin de las vctimas que pudieran ser
imaginadas por l o solicitadas por stas. Ello inclua medidas que se referan a
la administracin misma del Tribunal, reserva sobre los datos personales de la
vctima, habilitando salas especiales de espera; ordenar protecciones
especiales y otras medidas que no implicaran disminucin de los derechos del
imputado. En este sentido debe entenderse la modificacin introducida por la
Ley 19.077, modificatoria del CdPP, que posibilit la reserva de identidad de los
testigos en el proceso penal (modific el Artculo 189197).
196
DUCE y RIEGO. Op. Cit. Pg. 142.
197
Artculo 189 CdPP:
Art. 189 (210). Toda persona que resida en el territorio chileno y que no se hallare legalmente
exceptuada, tiene obligacin de concurrir al llamamiento judicial para declarar en causa criminal cuanto
supiere sobre lo que el juez le preguntare, si para ello ha sido citada con las formalidades prescritas por la
ley.
Todo testigo consignado en el parte policial, o que se presente voluntariamente a Carabineros de Chile, a
la Polica de Investigaciones, o al tribunal, podr requerir de stos la reserva de su identidad respecto de
terceros.
Las autoridades referidas debern dar a conocer este derecho al testigo y dejar constancia escrita de su
decisin, quedando de inmediato afectas a la prohibicin que se establece en el inciso siguiente.
Si el testigo hiciere uso de este derecho, queda prohibida la divulgacin, en cualquier forma, de su
identidad o de antecedentes que conduzcan a ella. El tribunal deber decretar esta prohibicin. La
infraccin a esta norma ser sancionada con la pena que establece el inciso segundo del artculo 240 del
Cdigo de Procedimiento Civil, tratndose de quien proporcione la informacin. En caso que la informacin
sea difundida por algn medio de comunicacin social, su director ser castigado con una multa de diez a
cincuenta ingresos mnimos mensuales.
Esta prohibicin regir hasta el trmino del secreto del sumario.
Sin perjuicio de lo anterior, el juez, en casos graves y calificados, podr disponer medidas especiales
destinadas a proteger la seguridad del testigo que lo solicite. Dichas medidas durarn el tiempo razonable
que el tribunal disponga y podrn ser renovadas cuantas veces fueren necesarias.
184
enfrentar los casos en que los imputados no cumplan con las exigencias
decretadas por la Justicia.
198
El Centro de Atencin a las Vctimas de los Delitos Sexuales (CAVAS) fue creado por la Polica de
Investigaciones en noviembre de 1987, pasando recin en 1991 a formar parte del Departamento
Victimolgico del Instituto de Criminologa. Su misin fundamental era el atender a la vctima, su grupo
familiar y la comunidad, teniendo como objetivos: Realizar una labor asistencial, proporcionando a la
vctima y a su grupo familiar atencin psicolgica, policial, legal, de manera integral, procurando en lo
posible reparar el dao ocasionado por el atentado sexual. Esta labor era asumida por un grupo de
profesionales calificados. Por otra parte se realizaba una labor preventiva, la que se lograba dndole a
conocer a la comunidad los aspectos bsicos que le permitieran evitar ser vctimas de una agresin
sexual, as como los procedimientos a seguir en caso de que sta se produzca
199
Artculo 8, prrafo 2, letras d y e de la Convencin Americana de Derechos Humanos; Artculo 14
prrafo 3, letras b y d del Pacto de Derechos Civiles y Polticos; y, Artculo 6 letra c) de la Declaracin de
NNUU sobre vctimas de delitos.
185
Toda persona tiene derecho a defensa jurdica en la forma
que le ley seale y ninguna autoridad o individuo podr
impedir, restringir o perturbar la debida intervencin del
letrado si hubiere sido requerida.
Bajo el sistema del CdPP existan cuatro formas bsicas de dar inicio a la
persecucin criminal (Artculo 81). A saber: por el Ministerio Pblico frmula
200
Esto ltimo podra ser del todo debatible, ya que una de las bases en que se estructura el sistema
inquisitivo es el hecho de que el Estado posee todas las armas para reprimir las conductas consideradas
daosas. Ahora bien, entregarle a las vctimas, asesora letrada gratuita, implicara ahondar en el
desequilibrio de fuerzas entre el Estado, quien ostenta el uso del ius puniendi, y el imputado.
186
casi nula luego de la reforma de 1927 que elimina a los promotores fiscales de
primera instancia-; de oficio por el Tribunal; querellas; y, denuncia.
201
DUCE y RIEGO. Op. Cit. Pg. 149.
187
Una vez formulada la denuncia202 que como se desprende de la norma
recin citada, se caracteriza por ser un acto informal para poner en
conocimiento de los entes competentes la ocurrencia de un acto que podra
revestir las caractersticas de ilcito- y derivada a sede penal, el denunciante
una vez ms deba concurrir al Tribunal, al menos hasta antes de la reforma de
1991, que elimin esta obligacin del denunciante. El Artculo 91203 del CdPP
dispona que:
202
Desprendiendo de lo preceptuado por los Artculos 83, 84, 85 y 86, inclusive, la denuncia es un acto
voluntario. Slo los funcionarios expresamente sealados por la norma, como los miembros de
Carabineros de Chile o de la Polica de Investigaciones, estaban obligados a denunciar hechos que
pudiesen llegar a ser delito.
203
Esta disposicin fue introducida por la Ley 10.077, a fin de simplificar la colaboracin de las vctimas en
el proceso penal.
188
CdPP204. Ahora bien, la declaracin prestada podr ser ratificada ante el
plenario, pero, de acuerdo al Artculo 460 N 11 del CdPP, es un testigo inhbil.
Slo servir sta declaracin de la vctima para establecer una base para la
presuncin judicial establecida por el Artculo 464205.
204
Art. 206 (227). Se comenzar el examen por aquellos a quienes se presuma sabedores del hecho,
entre los que deben contarse el ofendido, las personas de su familia y aquellas que dieron parte del delito.
205
Art. 464 (492). Los jueces apreciarn la fuerza probatoria de las declaraciones de testigos que no
renan los requisitos exigidos por el artculo 459.
Tales declaraciones pueden constituir presunciones judiciales.
Igualmente las de testigos de odas, sea que declaren haber odo al reo o a otra persona.
206
DUCE y RIEGO. Op. Cit. Pg. 150.
189
III.3.6.2.- Vctimas y Querella.
190
que deben enfrentarse a su agresor en medio de la marcha del proceso, solos
frente a un Juez.
207
Art. 342 (364). Todo aquel que acrimine a una persona determinada, deber reconocerla judicialmente
cuando el juez o las partes lo crean necesario, a fin de que no pueda dudarse cul es la persona a quien
se refiere.
Art. 343 (365). La diligencia de reconocimiento se practicar poniendo a la vista del que hubiere de
verificarlo, la persona que haya de ser reconocida, vestida, si fuere posible, con el mismo traje que llevaba
en el momento en que se dice cometido el delito y acompaada de otras seis o ms personas de
circunstancias exteriores semejantes.
A presencia de todas ellas o desde un punto en que no pueda ser visto, segn el juez lo estimare ms
conveniente, el que practicare el reconocimiento, juramentado de antemano, manifestar si se encuentra
entre las personas que forman la rueda o grupo, aquella a quien se hubiere referido en sus declaraciones
y, en caso afirmativo, cul de ellas es.
Antes del reconocimiento el juez interrogar al testigo, preguntndole si conoca al inculpado y desde qu
fecha, si lo haba visto personalmente o en imagen, invitndolo a que lo describa en sus rasgos ms
caractersticos, y cuidar de que no reciba indicacin alguna de que pueda deducir cul es la persona a
quien va a sealar.
208
Art. 351. Cuando los testigos o los procesados entre s, o aqullos con stos, discordaren acerca de
algn hecho o de alguna circunstancia que tenga inters en el sumario, podr el juez confrontar a los
discordantes a fin de que expliquen la contradiccin o se pongan de acuerdo sobre la verdad de lo
sucedido. Proceder asimismo esta diligencia con respecto a los querellantes y meros inculpados.
No ser procedente el careo de las personas que no tienen obligacin de prestar declaracin como
testigos, salvo que hubieren consentido en declarar ni lo ser tampoco con respecto a aquellas que no
estn obligadas a concurrir.
Tampoco proceder el careo entre inculpados o procesados y la vctima en los delitos contemplados en
los artculos 361 a 367 bis del Cdigo Penal y en el artculo 375 del mismo cuerpo legal. Si el juez lo
estima indispensable para la comprobacin del hecho o la identificacin del delincuente, deber emplear el
procedimiento indicado en el inciso primero del artculo 355, reputndose a la vctima como testigo
ausente, a menos que ella consienta expresamente en el careo.
Art. 352 (375). Para verificar el careo, el juez har comparecer ante l a las personas cuya declaracin
sea contradictoria, y juramentando o tomando promesa a los que sean testigos o querellantes y
191
partes (testigos y vctimas o, procesado e inculpado con alguno de los
anteriores).
exhortando a todos a decir la verdad, har leer o leer por s mismo el punto en que las declaraciones se
contradigan, y preguntar a cada uno de los discordantes si se ratifica en su dicho o si tiene algo que
agregar o modificar a lo expuesto.
Si alguno altera su declaracin concordndola con la de otro, el juez indagar la razn que tenga para
alterarla, y la que tuvo para haber declarado en los trminos en que antes lo hizo.
Si los discordantes se limitaren a ratificarse, el juez les manifestar la contradiccin que existe entre sus
respectivos dichos y les amonestar para que se pongan de acuerdo en la verdad, permitiendo al efecto
que cada uno de los careados haga a cualquiera de los otros las preguntas que estime conducentes y las
reconvenciones a que las respuestas dieren lugar, y cuidando de que no se desven del punto en cuestin,
ni se insulten o amenacen.
Art. 353 (376). Si fueren diversos los hechos o circunstancias acerca de los cuales ocurre la divergencia,
el careo se referir separada y sucesivamente a cada uno de ellos.
Art. 354 (377). En el acta que se levantar para hacer constar la diligencia del careo, se pondr testimonio
con toda exactitud de las preguntas, reconvenciones y respuestas de las personas careadas,
redactndolas el juez, en cuanto sea posible, con las mismas palabras con que hubieren sido expresadas.
El careo podr ser recogido mediante versin taquigrfica o en aparatos de estenotipia o fonograbadores y
en tal caso tendr aplicacin lo dispuesto en el artculo 330.
Art. 355 (378). Cuando apareciere contradiccin entre la declaracin de un testigo ausente y la del
procesado o de otro testigo presente, y el juez creyere indispensable aclarar el punto en que ella ocurra,
leer al procesado o al testigo presente su declaracin y las particularidades de la del ausente en que se
note el desacuerdo, y las explicaciones que d o las observaciones que haga para confirmar, variar o
modificar sus anteriores asertos se consignarn en la diligencia.
Subsistiendo la disconformidad, se librar exhorto al juez de la residencia del testigo ausente, en el cual se
insertarn a la letra la declaracin que haya prestado y la parte conducente de la diligencia a que se
refiere el inciso anterior, a fin de que se complete esta diligencia con la de aquel testigo en la misma forma
indicada en el precedente inciso.
En casos graves, y juzgndolo el juez absolutamente necesario, ordenar la comparecencia del testigo
ausente a fin de practicar el careo ante l y en la forma ordinaria. Proceder tambin esta diligencia con
respecto a los denunciantes, querellantes y meros inculpados.
192
En cuanto a su utilidad, el careo era usado con bastante frecuencia por
los Jueces del Crimen, quienes bajo cualquier ambivalencia recurran a su
estructura para superar contradicciones, sin analizar en profundad la real
efectividad que ello produca en la marcha del proceso, toda vez que, como se
seal anteriormente, el desgaste en esta institucin para las vctimas es fuerte.
Acorde a la norma del Artculo 351 del CdPP, el careo era facultativo para el
Juez al presentarse una contradiccin, no obligatorio.
209
OSORIO y PARRA. Op. Cit. Pg. 83.
193
momento de recibir la denuncia, de requerir al denunciante una declaracin
jurada acerca de la preexistencia de las cosas sustradas y una apreciacin de
su valor210. Esta declaracin, tratndose de los delitos de hurto y robo, ser
antecedente suficiente para acreditar la existencia de los objetos sustrados,
para todos los efectos procesales, como lo seala el Artculo 146 del CdPP211.
210
Art. 120 bis. Las rdenes de investigar que el juez curse a la Polica de Investigaciones, Carabineros de
Chile o Gendarmera en su caso, facultan a estos organismos para practicar las diligencias que el juez
determine y las siguientes, salvo expresa exclusin o limitacin:
1. Conservar las huellas del delito y hacerlas constar;
2. Recoger los instrumentos usados para llevar a cabo el hecho delictuoso, salvo en cuanto sea necesario
mantenerlos en el lugar en que fueron encontrados para su examen personal por el juez;
3. Hacer constar el estado de las personas, cosas o lugares mediante inspecciones o con los medios a
que se refiere el artculo 113 u otras operaciones aceptadas por la polica cientfica, y requerir la
intervencin de organismos especializados en la investigacin, segn la naturaleza del delito;
4. Citar a los testigos presenciales del hecho delictuoso investigado para que comparezcan al tribunal a
primera audiencia, entregndoles una boleta o comprobante de la citacin. Si el testigo no compareciere,
el juez podr ordenar su arresto para obtener la comparecencia.
Tratndose de los delitos de hurto o robo, requerir del denunciante una declaracin jurada sobre la
preexistencia de las cosas sustradas y una apreciacin de su valor.
5. Consignar sumariamente las declaraciones que se allanaren a prestar el inculpado o los testigos; y
6. Proceder a la citacin del inculpado.
211
Art. 146 (167). En los sumarios que se instruyan sobre delitos de hurto, robo, estafa y otros engaos, se
acreditar la preexistencia de los objetos substrados; se comprobar, en cuanto fuere posible, la identidad
de los que se encontraren en poder del procesado o de una tercera persona; se reconocer la fractura de
puertas, armarios arcas u otros objetos cerrados o sellados, y se pondr testimonio de los rastros o
vestigios que hubiere dejado el delito.
En los delitos de hurto o robo ser antecedente suficiente para acreditar la preexistencia de los objetos
sustrados, para todos los efectos procesales, la declaracin jurada a que se refiere el inciso tercero del
artculo 83 y el prrafo segundo del nmero 4 del artculo 120 bis.
En los casos contemplados en el artculo 454 del Cdigo Penal, no se requerir acreditar la preexistencia
de las cosas encontradas en poder del inculpado, ni el dominio ajeno. Ambas circunstancias se
presumirn por el solo hecho de que el inculpado no pueda acreditar su legtima tenencia.
Si del robo con violencia en las personas resultaren homicidio o lesiones, se proceder, adems, en la
forma que se indica en los artculos precedentes.
194
III.3.6.4.- Vctimas y Conclusin del Sumario. Posibilidades en el plenario.
El artculo 401 del CdPP establece que una vez practicadas las
diligencias que se hayan considerado necesarias para la averiguacin del
hecho punible y el establecimiento de las responsabilidades de los presuntos
culpables, el Juez del Crimen declarar cerrado el sumario. En caso de que las
partes, entre stas, la vctima querellante, considerara que an existan
diligencias pendientes, se entregaba un plazo de cinco das para que stas
solicitaran al Tribunal dejar sin efecto esta resolucin.
212
Art. 424. Cuando, ejecutoriada la resolucin que declara cerrado el sumario, el juez no encontrare
mrito para decretar el sobreseimiento, dictar un auto motivado en el cual dejar testimonio de los
hechos que constituyen el delito o los delitos que resultan haberse cometido y la participacin que ha
cabido en l, o en cada uno de ellos, al procesado o a los procesados de la causa, con expresin de los
medios de prueba que obran en el sumario para acreditar unos y otras. Este auto ser la acusacin de
oficio y deber dictarse en el plazo de quince das, contado desde la ejecutoria aludida al comienzo de
este artculo.
213
Art. 409 (439). Se dar lugar al sobreseimiento temporal:
1. Cuando no resulte completamente justificada la perpetracin del delito que hubiere dado motivo a la
formacin del sumario;
2. Cuando, resultando del sumario haberse cometido el delito, no hubiere indicios suficientes para acusar
a determinada persona como autor, cmplice o encubridor;
3. Cuando el procesado caiga en demencia o locura, y mientras sta dure;
4. Cuando para el juzgamiento criminal se requiera la resolucin previa de una cuestin civil de que deba
conocer otro tribunal; y entonces se observar lo prevenido en los artculos 4. de este Cdigo y 173 del
Cdigo Orgnico de Tribunales; y
5. Cuando el procesado ausente no comparezca al juicio y haya sido declarado rebelde, siempre que haya
mrito bastante para formular acusacin en su contra, y sin perjuicio de lo prevenido en el artculo 604.
214
Art. 408 (438). El sobreseimiento definitivo se decretar:
1. Cuando, en el sumario, no aparezcan presunciones de que se haya verificado el hecho que dio motivo a
formar la causa;
2. Cuando el hecho investigado no sea constitutivo de delito;
3. Cuando aparezca claramente establecida la inocencia del procesado;
4. Cuando el procesado est exento de responsabilidad en conformidad al artculo 10 del Cdigo Penal o
en virtud de otra disposicin legal;
195
Frente a la primera opcin, la vctima poda adherirse a la acusacin de
oficio o presentar acusacin particular respectiva. Decretado el sobreseimiento
definitivo, la vctima querellante poda deducir Recurso de Apelacin (existiendo
mrito suficiente para que se presentara la acusacin), ya que se tratara, en su
naturaleza procesal, de una sentencia interlocutoria que pona trmino al juicio
o haca imposible su continuacin.
5. Cuando se haya extinguido la responsabilidad penal del procesado por alguno de los motivos
establecidos en los nmeros 1., 3., 5. y 6. del artculo 93 del mismo Cdigo;
6. Cuando sobrevenga un hecho que, con arreglo a la ley, ponga fin a dicha responsabilidad; y
7. Cuando el hecho punible de que se trata haya sido ya materia de un proceso en que haya recado
sentencia firme que afecte al actual procesado.
215
Art. 425. Si en el sumario hubieren obrado querellantes o actores civiles, que no se hubieren desistido,
el juez les dar traslado de la acusacin por el trmino fatal y comn de diez das, que se aumentar en un
da por cada doscientas fojas de que consten los autos, no pudiendo exceder de veinte das. Dentro de
este plazo, el querellante podr adherir a la acusacin de oficio o presentar otra por su parte y deducir las
acciones civiles que le correspondan. El actor civil podr interponer formalmente las suyas, en igual
trmino.
Se entender abandonada la accin por el querellante que no hubiere presentado su adhesin o su
acusacin dentro de plazo.
216
Art. 428. El ejercicio de las acciones civiles en el plenario se efecta por medio de una demanda, que
deber cumplir los requisitos exigidos por el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil.
196
- No actuar, abandonando ambas acciones, pudiendo ejercer la accin
civil ante el Juez Civil competente.
- Indicar con claridad el o los delitos que aduce se cometieron y los hechos
que los constituyen;
- La participacin del o los procesados por cada uno del o los delitos;
- Enunciar los medios de prueba del sumario para acreditar lo anterior;
- Expresar los medios de prueba de que piensa valerse, o si se atendr al
mrito del sumario, renunciando a la prueba y al derecho de pedir la
ratificacin de los testigos;
- Sealar las circunstancias que deben influir en la aplicacin de las
penas, es decir, las circunstancias modificatorias de la responsabilidad
penal; y,
- Solicitar la imposicin de las penas que estime adecuadas, expresa y
determinadamente.
197
o revocacin de la sentencia definitiva que no fuere satisfactoria a sus
pretensiones penales o civiles217.
217
OSORIO y PARRA. Op. Cit. Pg. 105.
218
Art. 399. Declaradas por sentencia firme las responsabilidades civiles que deban satisfacer los
procesados o los civilmente responsables, se proceder a la realizacin de los bienes embargados o
afectos a medidas precautorias, en cuanto sea procedente, de conformidad con las reglas generales.
En todo lo que no estuviere previsto en este ttulo, se aplicarn las reglas que el Cdigo de Procedimiento
Civil establece sobre embargo, administracin y procedimiento de apremio y sobre medidas precautorias,
en su caso.
198
CAPTULO CUARTO.
VCTIMAS Y REFORMA PROCESAL PENAL DE 2000.
IV.1.- LA NECESIDAD DE LA MODERNIZACIN DEL ESTADO. IV.2.-
PRINCIPALES CRTICAS AL PROCEDIMIENTO DE 1907. IV.3.-
ORIENTACIONES BSICAS DE LA REFORMA PROCESAL PENAL. IV.4.-
PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO PENAL VIGENTE. IV.5.- LAS VCTIMAS
BAJO LA REFORMA PROCESAL PENAL DE 2000.
199
IV.-
CAPTULO CUARTO.
Una de las grandes falencias que leg la dictadura del General Augusto
Pinochet a nuestro pas fue el entregar un pas fuertemente atrasado y
desorganizado en lo que respecta a la administracin pblica. En este sentido,
instituciones bsicas para la poblacin, como el acceso a la salud, la educacin
o la justicia, eran pauprrimas, siendo ello consecuencia de una visin poltico-
econmica de entender tanto la funcin pblica como su consecuencia directa,
esto es, el tamao e importancia del Estado219.
219
A este respecto, Vid. El Ladrillo. Bases para la poltica econmica del gobierno militar chileno. Centro
de Estudios Pblicos, 1992.
200
sido fuerte. Los sistemas previsionales cambian220; la institucionalidad de salud
ve multiplicar rpidamente las prestaciones privadas; se cambia la estructura
educacional, tanto pblica como privada, siendo el corolario de ello la
multiplicacin de Universidades Privadas y de Colegios Particulares
Subvencionados y Pagados221. En cunto al acceso a la justicia, las respuestas
desde el Estado son pobres y erradas. En lo que respecta al proceso penal no
nos referiremos al proceso civil ya que en trminos gruesos an conserva la
misma estructura que en los aos fuente de nuestra crtica-, ste conserva toda
la estructura secreta caracterstica del Cdigo de Procedimiento Penal (CdPP)
de 1907222, no siendo previsibles cambios ni un nuevo modo de enfrentar los
problemas de justicia que generaba el modelo inquisitivo223.
220
Vid., D.L. 3500 y 3501, que estructuran un nuevo sistema provisional en Chile.
221
Se encuentra en el parlamento un Proyecto de Ley para cambiar la institucionalidad de educacin,
reemplazando a la anterior Ley Orgnica Constitucional de Enseanza de 1990. Boletn 4970-04,
ingresado a la H. Cmara de Diputados en abril de 2007. Actualmente en su primer trmite constitucional.
222
Hubo s, una reforma importante, en los ltimos aos de la dictadura militar, particularmente, en
diciembre de 1989, a travs de la Ley 18.857. Entre los cambios, se cuentan: Se ampla la jurisdiccin de
los tribunales chilenos; se ampla el ejercicio de la accin civil proveniente del hecho punible; se regula la
actuacin de los fiscales de las Cortes de Apelaciones; el recurso de reposicin debe ser fundado (artculo
56 del Cdigo de Procedimiento Penal); se niega al querellante o al actor civil el derecho a suspender la
apelacin o consulta relativa a la libertad provisional; el Artculo 67 del CdPP establece los derechos del
inculpado; el ejercicio de la accin civil durante el sumario interrumpe la prescripcin; se elimina el
concepto de cuerpo del delito y se reemplaza por la expresin hecho punible; da valor probatorio a
sistemas de reproduccin de imagen y sonido y a versiones taquigrficas; se faculta al juez para ampliar el
plazo de detencin (mediante resolucin fundada); el juez no puede dictar autos de procesamiento
genricos; el auto de procesamiento puede ser dejado sin efecto durante todo el curso del sumario (a
peticin de parte o de oficio); y, la contestacin de la acusacin por parte del acusado constituye un
trmite esencial, que no puede darse por evacuado en su rebelda. Con posterioridad a esta ley, se
dictaron nuevos textos modificatorios del CdPP, a travs de las leyes 19.047 de 1991; 19.164 de 1992;
19.189 de 1992; y, 19.204, de 1993. Ms, Vid., ORTEGA, Claudio. Op. Cit. Pp. 74-75.
223
El ltimo proyecto, anterior al que actualmente rige al pas, para establecer un nuevo sistema procesal
penal en Chile, data de la poca del Presidente Frei Montalva, a travs del denominado Proyecto Galecio,
redactado por el Profesor Rubn Galecio Gmez en 1969. Su discusin parlamentaria se suspendi en
1973 por los sucesos que sacudieron al pas ese ao.
201
eficiente y acorde con la idea de bien comn y servicialidad inherente a un
Estado Social de Derecho.
202
eficiencia y acceso por parte de los ciudadanos, sino que ha generado una
nueva cultura entre las personas para exigir justicia, informarse de la marcha
del proceso y democratizar las oportunidades de entrada.
226
En este sentido, cabe destacar el trabajo realizado por el Ministerio Pblico, en relacin a la rapidez en
su actuar y a las causas ingresadas. Por ejemplo, en el ao 2005, segn datos otorgados por el Fiscal
Nacional, Don Guillermo Piedrabuena en la cuenta pblica de fecha 28 de abril de 2006, ingresaron un
total de 710.586 casos; en relacin a los trminos, la gestin de las fiscalas locales permiti finalizar la
tramitacin de un total de 618.867 casos, es decir, un 87.1% de los ingresos del perodo. A nivel
acumulado, la cifra se eleva a un total de 1.671.761 causas. Dentro de los trminos aplicados, el 24.2%
correspondi a formas de trmino que implicaron una salida judicial, mientras que el 75.8% restante
finaliz por la va de trminos facultativos. A este respecto, Piedrabuena seala que desde que el sistema
entrara en vigencia, a contrario de lo que suele pensarse popularmente, se produjeron los ms altos
porcentajes de judicializacin. Mayores datos Vid., Cuenta Pblica, dispone on line en sitio web
institucional.
203
CPP de 2000, las posibilidades que tiene y los caminos que an quedan por
explorar para dotarla de herramientas de participacin en la marcha del
proceso. No nos detendremos mayormente en el estudio de la implementacin
de la Reforma Procesal Penal (RPP), debido a la ya vasta y conocida literatura
tanto jurdica como poltica aparecida en los ltimos aos a este respecto227.
227
A modo de ejemplo, Vid., VARGAS, Juan Eduardo. La reforma de la justicia criminal en Chile: el cambio
del rol estatal. Cuaderno de Anlisis Jurdico, N38. Escuela de Derecho de la Universidad Diego Portales,
Santiago, 1998. Pp. 55 y ss; CAROCCA, Alex. Nuevo proceso penal. Editorial Conosur, Santiago, 2000;
CHAHUAN, Sabas. Manual del Nuevo Procedimiento Penal. Editorial Conosur, Santiago, 2001; PFEFFER,
Emilio. Cdigo Procesal Penal, Anotado y Concordado. Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2001;
TAVOLARI, Ral. Los principios del proceso penal en el proyecto de nuevo Cdigo Procesal Penal
chileno, En El proceso en accin, Editorial Libromar, Santiago, 2001; MATURANA, Cristin. Introduccin al
nuevo sistema procesal penal. Central de Apuntes de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile,
Santiago, 2004.
204
En medio de ese panorama lleno de promesas y de oportunidades no
podemos olvidar que el Derecho resulta imprescindible para acompaar el
cambio social, para modelarlo y para evitar que quede fuera de nuestro alcance.
Nuestra conviccin es que no habr plena democracia y pleno goce de los
derechos humanos en nuestros pases si no resolvemos los graves
desequilibrios en la distribucin de las oportunidades sociales y si, por lo
mismo, no aseguramos un modelo de crecimiento viable. Pero insistiramos en
un muy serio error si pensramos que hay que posponer los sistemas de
proteccin o el goce de los derechos bsicos para despus de la modernizacin
y el desarrollo econmico y social. Los pases de la Amrica Latina
descuidamos muchas veces las instituciones legales sobre la base que ellas
conferan una "libertad puramente formal", en tanto el desarrollo econmico y el
crecimiento otorgaban una "libertad real". La experiencia ha demostrado que las
libertades formales de las instituciones jurdicas -el debido proceso, la libertad
de conciencia- nos habran evitado muchos males si hubiramos credo
realmente en ellas. No es polticamente sensato, ni moralmente correcto,
descuidar el estado de las instituciones jurdicas a la espera que el bienestar
econmico por s solo las mejore228.
228
ALVEAR VALENZUELA, Mara Soledad. LA REFORMA PROCESAL PENAL EN EL MARCO DEL
DESARROLLO INSTITUCIONAL PARA EL NUEVO SIGLO. Rev. derecho (Valdivia). [online]. ago. 1999,
Vol. 10 supl. [citado 13 Noviembre 2006], pp. 17-20. Disponible en la Web:
<http://mingaonline.uach.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718-
09501999000100004&lng=es&nrm=iso>
205
las garantas bsicas es una fuente innegable de inequidad e injusticia social,
toda vez que las demandas de justicia no son resueltas, o si lo son, el resultado
es tardo e ineficaz. Los funcionarios judiciales son vistos como un grupo
determinado, casi con un respeto exagerado por la poblacin, no contando con
armas eficaces para repeler abusos a los derechos humanos y tutelar derechos
garantizados por la norma, pero que en la prctica, no tienen respuesta real en
el mundo de los hechos.
Este gran objetivo lo hemos acometido con gran decisin y con visin
estratgica de Estado, por cuanto, dada su magnitud, su concrecin supera un
perodo gubernamental y, por lo tanto, hay tareas que hemos ejecutado, otras
que llevaremos adelante hasta el trmino de nuestra gestin y otras que
dejaremos iniciadas o propuestas y que son ineludibles.
206
oportunidades para la rehabilitacin y la reinsercin social; reformas y acciones
destinadas al fortalecimiento de la familia y al ejercicio de derechos por parte de
la infancia; reformas para modernizar la accin judicial y para establecer formas
alternativas de resolucin de conflictos; optimizacin de la asistencia jurdica
gratuita para los sectores de ms escasos recursos, y transformaciones para
mejorar la gestin y la atencin de los servicios pblicos vinculados con el
sector229.
Mucho se ha sealado, con gran razn, que a travs del estudio tanto de
las normas penales como de las procesal penales es posible entender el
funcionamiento democrtico de un pas y el respeto por los derechos humanos.
Claramente, mirado desde este cedazo, el procedimiento del CdPP de 1907
reprobaba. Bajo la ptica del CPP de 2000, las cosas parecieran estar
cambiando. La Senadora en comento apunta que: Se ha expresado, con razn,
que los Sistemas de Enjuiciamiento Criminal son los ms elocuentes
indicadores del grado de respeto por los derechos de las personas que existe
en un ordenamiento estatal o, dicho de otro modo, que el autoritarismo se
revela en la forma en que los poderes pblicos encaran el reproche a las
conductas desviadas o a las formas de comportamiento anmico. En las
sociedades que han instalado a la democracia como forma de convivencia y
como mtodo para la adopcin de las decisiones pblicas, y donde, por lo
mismo, las violaciones masivas a los derechos humanos suelen estar
clausuradas, es el sistema procesal penal el sector del Estado donde las formas
ms abusivas hacia las que inevitablemente tiende el poder, suelen
manifestarse. En pases donde las formas de marginalidad son casi un producto
permanente de procesos de desarrollo desigual, el proceso ante la Justicia del
Crimen no es ms que el ltimo segmento de un largo camino de
criminalizacin informal que afecta a los sectores ms vulnerables de la
229
ALVEAR VALENZUELA, Soledad. Op. Cit.
207
poblacin y, por lo mismo, suele ser escenario de violaciones a los derechos
fundamentales.
Fortalecer las garantas en el mbito del proceso penal es, as, una tarea
que entendemos exigida indirectamente por los principios en materia de
derechos fundamentales.
230
ALVEAR VALENZUELA, Soledad. Op. Cit.
208
vctima est en directa relacin con el restablecimiento de la paz social
quebrantada por el delito.
231
El sistema de enjuiciamiento penal chileno era el ltimo resquicio del sistema inquisitivo. Boletn
Jurdico del Ministerio de Justicia de Chile, Ns 2 y 3, diciembre de 2002. En FLORES VSQUEZ, Jos
Octavio. Op. Cit. Pg. 30.
209
hecho ocurri en Espaa despus de la dictadura, sino ms bien con una
revisin del proceso.
232
PIEDRABUENA RICHARD, Guillermo. Introduccin a la Reforma Procesal Penal. Editorial Fallos del
Mes, Santiago de Chile, 2000.
210
casos por parte del Ministerio Pblico, para concentrar la persecucin
penal en la criminalidad ms lesiva;
- Tampoco existan normas que permitieran evitar el juicio penal con
salidas alternativas;
- Ausencia de control efectivo de la actuacin de los policas, sin que el
Juez investigare personalmente, salvo excepciones;
- Falta de un juicio contradictorio genuino, atentando contra principios y
normas aprobadas en tratados internacionales suscritos y ratificados por
Chile; y,
- Retraso en el tratamiento de las pruebas y su ponderacin ms libre por
el Juez, que estaba trabado por normas bastante rgidas.
233
CAROCCA PREZ, Alex. La Defensa Penal Pblica. Editorial Lexis-Nexis Cono Sur, Santiago de Chile,
2002.
234
HERMOSILLA ARRIAGADA, Germn. Nuevo Procedimiento Penal. Tomo I, Coleccin Guas de Clases
N 14, Universidad Central de Chile, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, 2001. Pp. 13-25.
211
- Modelo Inquisitivo, ausencia de juicio contradictorio;
- Falta de preocupacin por los derechos humanos;
- Principio de inocencia incumplido;
- Prolongacin indebida de la prisin preventiva;
- Lentitud y duracin excesiva del juicio;
- Aplicacin estricta del principio de legalidad;
- Mantencin indebida del secreto del sumario;
- Delegacin de funciones;
- Dificultad en el acceso a la persona del juez;
- Falta de control de la investigacin policial; y,
- Falta de preocupacin por las vctimas.
212
plena vigencia a principios como los de bilateralidad de la audiencia,
contradictoriedad, e inmediacin, este ltimo porque el o los Jueces estaran en
contacto directo con las partes y sus medios de prueba, para formar su
conviccin235.
235
FLORES VSQUEZ, Jos Octavio. Op. Cit. Pg. 23.
236
Id. Pg. 24.
213
IV.4.- PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO PENAL VIGENTE.
237
Tanto el antiguo Cdigo, como el propuesto originalmente por el Ejecutivo se denominaban Cdigo de
Procedimiento Penal. La Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia de la H. Cmara de Diputados,
en su primer informe, seal a este respecto: Es un hecho no controvertido que estos Cdigos no regulan
ni establecen slo normas de procedimiento. Por el contrario, suelen contener normas de jurisdiccin, de
competencia, de garanta para los justiciables, sobre relaciones entre los diversos sujetos e instituciones
intervinientes, etc., todo lo cual conforma un universo normativo que excede con largueza al de los meros
procedimientos. De ah la tendencia moderna de llamarles cdigos procesales. Como ejemplos, estn el
Cdigo Procesal Penal de Argentina, el Cdigo Procesal Penal del Per y el Cdigo Procesal Civil de
Costa Rica. Al margen de la tendencia moderna, hay tambin un problema de contenido, por lo que no
resulta arbitrario de calificarlo de cdigo procesal penal antes que cdigo de procedimiento.
Por todo lo expresado, se cambi la denominacin propuesta por la Cdigo Procesal Penal, que
es la que se recoge en el moderno derecho comparado.
Vid., Historia de la Ley, Ley 19.696 que crea un establece Nuevo Cdigo Procesal Penal, Biblioteca del
Congreso Nacional, Santiago, Chile, 2000. Tomo I, Pg. 156.
238
MATURANA MIQUEL, Cristian. Introduccin al Nuevo Sistema Procesal Penal. Apuntes de la Facultad
de Derecho de la Universidad de Chile, septiembre de 2004. Pp. 61-70.
214
denunciado el hecho a una de las autoridades competentes para
recibirla, luego de lo cual se tramita conforme a las reglas relativas a los
delitos de accin penal pblica, en conformidad al Artculo 54 del CPP239.
Para los delitos privados, la accin penal puede ser ejercida slo
por la vctima, a travs de una querella (Artculo 55 CPP).
239
MATURANA, Cristin. Op. Cit. Pg. 61.
215
de esta necesidad de seleccionar los casos ms connotados de inters
en la persecucin penal por parte del Estado.
240
MATURANA, Cristin. Op. Cit. Pg. 64.
216
restrictivamente y sin que se puedan aplicar por analoga los preceptos
que importan una privacin o restriccin de libertad o del ejercicio de
otros derechos o facultades de ste (Artculo 5 , inciso segundo).
217
causas o negocios pendientes ante otro tribunal, a menos que la
ley le confiera expresamente esta facultad.
241
MATURANA, Cristin. rganos Jurisdiccionales. Apuntes de la Facultad de Derecho de la Universidad
de Chile, Santiago, 2006. Pg. 27.
218
i) Non bis in dem. Este principio, de fuerte tradicin penal liberal, se
encuentra plasmado en el CPP. El inciso segundo del Artculo Primero
seala que: La persona condenada, absuelta o sobresea
definitivamente por sentencia ejecutoriada, no podr ser sometida a un
nuevo procedimiento penal por el mismo hecho. En consecuencia, nadie
podr ser juzgado ni sancionado por un delito por el cual hubiere sido ya
condenado o absuelto por una sentencia firme de acuerdo a la ley y a un
procedimiento de un pas extranjero, a menos que el juzgamiento en
dicho pas hubiere obedecido al propsito de sustraer al individuo de su
responsabilidad penal por delitos de competencia de los Tribunales
nacionales o, cuando el imputado lo solicitare expresamente, si el
proceso respectivo no hubiere sido instruido de conformidad con las
garantas de un debido proceso o lo hubiere sido en trminos que
revelaren falta de intencin de juzgarle seriamente242.
219
tambin la introduccin a nivel de los principios bsicos del sistema el de la
promocin de los intereses concretos de las vctimas de los delitos. En virtud de
ste se impone a los fiscales la obligacin de velar por sus intereses y, a los
jueces, la de garantizar sus derechos durante el procedimiento. Estas
declaraciones generales dan lugar a diversas normas desarrolladas a lo largo
del proyecto, por medio de las cuales se busca darles efectividad. Entre las ms
importantes estn aquellas que le otorgan a la vctima el carcter de sujeto
procesal aun en el caso de que no intervenga como querellante, reconocindole
un conjunto de derechos que buscan romper su actual situacin de
marginacin. Entre otros, se encuentran el derecho a ser informada de los
resultados del procedimiento, a solicitar medidas de proteccin ante eventuales
futuros atentados y a recurrir contra el sobreseimiento definitivo o la sentencia
absolutoria243.
243
FREI RUIZ-TAGLE, Eduardo. Mensaje del Ejecutivo con que se acompaa el nuevo Cdigo Procesal
Penal para su aprobacin por el Congreso Nacional, 1995. Cdigo Procesal Penal. Editorial Jurdica de
Chile, 2004. Pgina 18.
220
Comenzaremos analizando las reformas realizadas a la Carta
Fundamental, particularmente las que dicen relacin con las vctimas.
244
COLOMBO CAMPBELL, Juan. Aspectos Constitucionales de la Reforma Procesal Penal, en Revista de
Derecho Procesal de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, 2005, VVAA, Pgina 10.
221
da ciertas premisas bsicas, en base a lo actualmente existente (lege lata) y a
lo que se espera cambie (lege ferenda). El citado autor expresa:
222
- La vctima, sus parientes y la sociedad, deben sentir que la Constitucin
que los rige y el Estado que debe hacerla cumplir, les otorga, frente a un
hecho criminal, la necesaria proteccin a travs del proceso. Si de ste
surgen responsabilidades penales y patrimoniales ellas deben ser
realmente efectivas, sancionndose a los participantes. Debe recordarse
que al prohibir y sancionar el sistema a la autotutela, se les otorg a las
vctimas, en su reemplazo, el derecho a la accin y al proceso como
nica forma de solucin de su conflicto;
- El proceso es el nico medio con que los tribunales cuentan para formar
su ntima conviccin en torno a los elementos que configuran el conflicto
penal, que son: el hecho punible; la determinacin de los participantes, si
fue uno o ms y, en este ltimo caso, si hubo cmplices o encubridores;
la calificacin de las circunstancias que eliminen, aumenten o disminuyan
la responsabilidad penal; saber si el delito fue consumado, frustrado o en
grado de tentativa; y, determinar las responsabilidades patrimoniales del
delito; y,
223
El mismo autor en comento, en sentencia dictada en causa ROL 304, de
fecha 3 de febrero de 2000, seguida ante el H. Tribunal Constitucional,
ejerciendo su rol de constitucionalidad respecto a un proyecto de ley que
reformaba el Cdigo Orgnico de Tribunales, seala en un voto de prevencin,
que la Constitucin es la norma suprema que organiza el Estado, fija sus
atribuciones, establece y garantiza los derechos de las personas
consustanciales a su existencia y les otorga participacin poltica que en
esencia les permite, como ciudadanos, elegir y ser elegidos.
224
Constitucin Poltica y el proceso penal, es que se hace necesario
circunscribirse a este tema.
225
IV.5.1.1.- Derechos de las vctimas en el plano constitucional internacional.
245
PIEDRABUENA RICHARD, Guillermo. Exposicin del Fiscal Nacional del Ministerio Pblico sobre el
tema La Constitucin y los Derechos de la Vctima en el Nuevo Proceso Penal. Artculo on line.
http://www.ministeriopublico.cl/shnoti.asp?noticia=330 > <Consulta: 20 de septiembre de 2006>.
246
PIEDRABUENA RICHARD, Guillermo. Op. Cit.
226
Procesal Penal se ha hecho tradicionalmente respecto de la posicin jurdica
del infractor, mas no del ofendido. Lo anterior no ha impedido que la doctrina
comparada se haya esforzado en interpretar los derechos fundamentales en el
contexto del proceso penal de una forma amplia, permitiendo que sus titulares
sean tanto los justiciables como las vctimas. Este anlisis en todo caso no ha
sido sistemtico y no ha provenido del Derecho Constitucional, sino del Derecho
Penal y fundamentalmente del Derecho Procesal Penal y de la Criminologa.
Es as como, en el mbito del Derecho espaol, Aurelia Romero, citada por el
propio Fiscal Nacional, ha indicado que la vctima del delito podra hacer valer la
responsabilidad pblica por el funcionamiento anmalo de la jurisdiccin. La
Constitucin hispana as lo permitira, al indicar en su artculo 121 que los
daos causados por error judicial, as como los que sean consecuencia del
funcionamiento anormal de la Administracin de Justicia, darn derecho a una
indemnizacin a cargo del Estado, conforme a la ley. Como ya sabemos,
nuestra Carta Fundamental regula la indemnizacin por error judicial en forma
distinta ya que slo puede reclamar de ste el procesado o condenado, por lo
que el ofendido no est legitimado para hacer valer la responsabilidad en
cuestin.
227
IV.5.1.2.- Las reformas introducidas por la Ley 19.519.
247
PFEFFER URQUIAGA, Emilio. Cdigo Procesal Penal anotado y concordado. Editorial Jurdica de
Chile, 2001, Pg. 531.
228
El ofendido por el delito podr ejercer igualmente la
accin penal, en conformidad a la ley248.
248
Ibd.
249
PFEFFER URQUIAGA, Emilio. Op. Cit. Pg. 531.
229
IV.5.1.3.- Derechos de las Vctimas bajo la Constitucin Poltica vigente.
250
HORVITZ LENNON, Mara Ins y LPEZ MASLE, Julin. Derecho Procesal Penal chileno. Tomo I.
Editorial Jurdica de Chile, 2002, Pg. 289.
251
NOGUEIRA ALCAL, Humberto. El Derecho a la privacidad y a la intimidad en el ordenamiento jurdico
chileno. Revista Ius et Praxis. Facultad de Derecho de la Universidad de Talca, ao 4, N2, Pg. 65.
230
antropolgico-filosfica que reconoce en la persona el nico ser dotado de
dignidad, producto de su carcter de ser consciente y racional, perfectible,
dotado de voluntad y afectividad. Todo ser humano es un ser original.
Entroncando este valor con el proceso penal, resulta claro que el Estado
tiene la obligacin legal de prestar auxilio a las personas para protegerlas en
cunto su dignidad est siendo desconocida, ya sea por sus instituciones o por
otras personas. Ello tiene gran familiaridad con la situacin vivida por las
vctimas, cuando es el propio Estado el que agrava el sufrimiento de los
ofendidos, a raz de no prestar la debida asesora y proteccin.
252
NOGUEIRA ALCAL, Humberto et. al. Derecho Constitucional. Tomo I, Editorial Jurdica de Chile,
segunda edicin, 2002, Pg. 110.
253
PIEDRABUENA, Guillermo. Op. Cit.
254
ROS LVAREZ, Lautaro. La Dignidad de la Persona Humana, en Gaceta Jurdica, N 47, Pg. 6,
citado por PIEDRABUENA, Guillermo. Op. Cit.
231
Hay un deber, entonces, del Estado, de considerar a las vctimas,
personas, como un fin en s mismas. Piedrabuena255 seala, acertadamente,
que las normas del Cdigo de Procedimiento Penal relativas al ofendido del
delito, que les estimaban poco ms que un objeto de prueba, son reemplazadas
por otras que lo conciben como un sujeto de derechos, capaz de participar en la
resolucin de su conflicto.
Por su parte, el Artculo 78 del mismo cuerpo legal obliga a los fiscales a
evitar o disminuir al mnimo, durante todo el procedimiento, cualquier
perturbacin que hubieren de soportar las vctimas con ocasin de los trmites
en que debieren intervenir.
255
PIEDRABUENA, Guillermo. Op. Cit.
232
IV.5.1.3.2.- Derecho constitucional de las vctimas al debido proceso de
derecho en el marco penal.
Artculo 19 N3.
233
Ningn delito se castigar con otra pena que la que seale
una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a
menos que una nueva ley favorezca al afectado.
256
PIEDRABUENA, Guillermo. Op. Cit.
257
NOGUEIRA ALCLA, Humberto et. al. Op. Cit. Pg. 218.
258
Id. Pg. 222.
234
Con respecto a la titularidad de este derecho es en donde la doctrina no
parece estar muy conteste, ya que para algunos, tanto el imputado como la
vctima tienen este derecho al debido proceso; otros, sealan que el Ministerio
Pblico hoy, tambin lo tendra259; y finalmente, slo el imputado gozara de
esta garanta del debido proceso.
259
Ha sido bastante extensa la literatura jurdica de los ltimos aos en torno a la pregunta acerca de si el
Ministerio Pblico tendra o no un derecho al debido proceso. A nuestro juicio, ello no es as, ya que esta
garanta nace como una manifestacin de intentar un cierto equilibrio entre la pretensin punitiva del
estado y el derecho a defensa del imputado. A este respecto, la Profesora HORVITZ, Mara Ins, en
Estatus de la vctima en el proceso penal; comentario a dos fallos de la Corte Suprema, Revista de
Estudios de la Justicia, Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, N3, ao 2003, seala que Para
aclarar este punto, hay que recordar, siquiera brevemente, el origen histrico de esta garanta. No cabe
duda de que ella aparece indisolublemente ligada a la idea de poder punitivo del Estado. En la primera
forma social, el poder penal se ejerce por la vctima y su tribu; un modelo clsico es el derecho germano
antiguo al que se atribuye el tipo acusatorio privado de enjuiciamiento criminal. A partir del siglo XIII, con el
surgimiento de los Estados nacionales, se produce la centralizacin paulatina del poder poltico y con ello,
del poder punitivo. Esta transferencia del poder penal, de manos del individuo al Estado, si bien represent
un paso adelante en el modo de resolver ms civilizadamente los conflictos ms graves desde el punto de
vista social, al evitar la venganza privada, signific al mismo tiempo la entrega al Estado del medio ms
poderoso de control social. Los excesos y abusos cometidos a travs de este instrumento en la poca del
absolutismo provocaron la necesidad de poner lmites al mismo, de someterlo a la razn; de este esfuerzo
da cuenta, entre otras, la obra magna de Beccaria, Dei Delitti e delle pene. En suma, con la creacin del
Estado de Derecho, se declaran una serie de derechos y garantas que buscan proteger a los individuos,
miembros de una comunidad determinada, contra el uso arbitrario e ilimitado del ius puniendi estatal. Tales
derechos y garantas, cuyos titulares son los ciudadanos, dan origen a una serie de principios que suelen
estar constitucionalizados; ellos se traducen en valores que en los diferentes ordenamientos jurdicos
modernos, incluido el nuestro, aparecen como superiores en rango a la misma potestad del Estado.
De lo dicho se desprende que no existe un derecho ni una garanta al debido proceso por parte
del Ministerio Pblico, el rgano del Estado en la persecucin penal pblica de los delitos, porque las
garantas surgen siempre en relacin a un imputado, esto es, una persona a quien se le atribuye la
comisin de un delito. (). Todo el sistema de derechos y garantas en este mbito se estructura a partir
de la nocin de imputado o de individuo a quien se dirige una imputacin penal, garantas que se hacen
valer frente o, incluso, contra el Estado. De all que parezca absurdo que el propio rgano estatal pueda
esgrimirlas en su favor, pues lo que est en juego son los bienes de quien, hasta que no recaiga sentencia
definitiva condenatoria en el juicio, debe ser presumido inocente. Respecto del Estado slo est en juego
la eficacia de su poder punitivo. Por otro lado, se parte del reconocimiento que, tcticamente, no existe
igualdad de armas entre el Estado y el inculpado; por ello, (), se trata ms bien de asegurar el respeto
del ms dbil por parte de la potestad punitiva centralizada. En el mismo sentido, MAIER, Julio. Derecho
Procesal Penal Argentino. Editorial Hammurabi, Buenos Aires, 1989. Pp.543-544.
260
EVANS DE LA CUADRA, Enrique. Los Derechos Constitucionales. Editorial Jurdica de Chile, Tomo II,
1999, 2. Edicin actualizada, Pp. 143-144.
235
- Presentacin de las pruebas, recepcin de ellas y su examen;
- Sentencia dictada en un plazo razonable;
- Sentencia dictada por un tribunal u rgano imparcial y objetivo; y,
- Posibilidad de revisin de lo fallo por una instancia superior igualmente
imparcial y objetiva.
261
Acordado ello en la sesin 103, pp. 19-20. NOGUERIA ALCAL, Humberto, et. al. Op. Cit. Pg. 223.
262
PIEDRABUENA, Guillermo. Op. Cit.
236
Para Piedrabuena263, son manifestaciones esenciales del debido proceso
penal, respecto de las vctimas de delito, a lo menos los siguientes:
263
PIEDRABUENA, Guillermo. Op. Cit.
264
NOGUERIA ALCAL, Humberto et. al. Op. Cit. Pg. 217.
237
A nivel legal, el Artculo 12 del CPP seala a los intervinientes del
proceso penal, siendo stos, entre otros, tanto la vctima como el imputado.
Sin embargo, tal cual lo reconoce el jefe mximo del rgano persecutor,
no todos los ofendidos estn en una posicin de igualdad, dadas las
caractersticas personales o el delito sufrido, dentro del procedimiento.
265
PIEDRABUENA, Guillermo. Op. Cit.
238
establecer como obligacin de los fiscales el lograr acuerdos patrimoniales,
medidas cautelares u otros mecanismos que faciliten la reparacin de dao
causado a la vctima266.
En la misma lnea, la ley 19.789 dispuso que las policas y los dems
organismos auxiliares debern otorgarle a las vctimas un trato acorde con su
condicin de tal, procurando facilitar al mximo su participacin en los trmites
en que debieren intervenir. Esta idea se reitera en el Artculo 78, cuando seala
el deber de los fiscales de facilitar la intervencin de la vctima durante todo el
procedimiento.
Por ltimo, y en una idea que estimamos engloba a todas las anteriores,
la creacin de Unidades de Atencin a Vctimas y Testigos, tanto a nivel
nacional como regional supone la institucionalizacin ms preclara del mandato
constitucional de igualdad ante la justicia, ya que crea una nueva forma de
entender la participacin de las vctimas en el proceso, amparndolas y
ayudndolas a que no obstante estar en primer trmino la pretensin punitiva
del Estado, es un deber de ste el prestar las condiciones para que el acceso a
la justicia sea real y no mera letra muerta escrita en una norma de derecho.
266
A este respecto, el propio Fiscal Nacional seala en PIEDRABUENA, Guillermo.Op. Cit., a travs del
Oficio del Fiscal Nacional N 53, de 29 de enero de 2002, que informa y comenta modificaciones al
Cdigo Procesal Penal introducidas por la Ley N. 19.789: "La nueva redaccin del artculo 6 expresa que
el deber de promocin de mecanismos que favorezcan la reparacin del dao causado a la vctima no
importa el ejercicio de acciones civiles que puedan corresponderle. En esta parte, la norma guarda
armona con lo dispuesto en la letra c.- del inciso segundo del artculo 78 del Cdigo Procesal Penal,
segn el cual los fiscales del Ministerio Pblico slo pueden, en materia de acciones civiles
indemnizatorias, informar a la vctima de su derecho de acceder a los rganos jurisdiccionales para
reclamar el reconocimiento del derecho subjetivo a obtener la indemnizacin del dao causado por el
hecho ilcito, orientarle en torno a la forma de ejercerlo como asimismo, remitir los antecedentes al
organismo del Estado que tuviere a su cargo la representacin de la vctima en el ejercicio de las
respectivas acciones civiles. Esto es, segn el artculo 78 C.P.P, en relacin con el inciso segundo del
artculo 59 del mismo cuerpo legal, los fiscales no cuentan con la legitimacin activa para deducir a favor
de la vctima las acciones que tengan por objeto perseguir (mas no asegurar, pues segn el artculo 157
C.P.P, los fiscales pueden impetrar acciones cautelares reales en beneficio de la vctima) las
responsabilidades civiles derivadas del hecho punible, ya sea segn las reglas generales de
responsabilidad extracontractual (Artculos. 2314 y siguientes del Cdigo Civil), ya sea conforme a reglas
especiales previstas en la ley (Art. 410 del Cdigo Penal, v. gr.).".
239
IV.5.1.3.2.2.- Derecho constitucional de las vctimas a un tribunal
independiente e imparcial.
267
Rol 46. Requerimiento formulado por el ministro del interior, en virtud del artculo 82 de la Constitucin,
para que se declare la responsabilidad del seor Clodomiro Almeyda Medina por infraccin al artculo 8
de la Constitucin.
268
PIEDRABUENA, Guillermo. Op. Cit.
240
Como bien sabemos, y se estudi con detencin en el captulo anterior,
la imparcialidad no era la mejor caracterstica del sistema procesal penal que
nos rega bajo el Cdigo de 1907, ya que las funciones de investigacin y
juzgamiento estaban radicas en el mismo ente, en la misma persona. Por ende,
esta exigencia tanto internacional como nacional de imparcialidad no era
cumplida.
241
o cohecho del juez que la hubiere dictado, o de uno o ms de lo que jueces que
hubieren concurrido a su dictacin, cuya existencia hubiere sido declarada por
sentencia judicial firme (lo que se conoce como cosa juzgada fraudulenta).
269
PIEDRABUENA, Guillermo. Op. Cit.
242
Dentro de nuestro procedimiento penal, esta exigencia internacional
podra estar manifestada en el hecho de existir hoy un plazo mximo para la
realizacin de la investigacin por parte del Ministerio Pblico (Artculo 234
CPP) y la solicitud tambin planteada por cualquiera de los intervinientes para
solicitar el cierre de la investigacin (Artculo 247 CPP).
270
HORVITZ, Mara Ins y LPEZ, Julin. Op. Cit. Pg. 290.
271
PIEDRABUENA, Guillermo. Op. Cit.
243
- Puede deducir querella y demanda civil (Artculo 109, inciso primero,
literales b y c del CPP);
- Puede presentar denuncia (Artculo 173 CPP); y,
- Puede interponer los recursos que le franquea la ley (Artculo 352 CPP);
Ahora bien, tal cual lo seala el Fiscal Nacional, en lo que dice relacin
con la facultad de la vctima para querellarse, el nuevo sistema procesal penal,
al restringir a los sujetos legitimados para querellarse (Artculo 111, inciso
primero CPP: la querella podr ser interpuesta por la vctima, su representante
legal o su heredero testamentario) refuerza el carcter oficial de la persecucin,
cuyo deber radica en el Ministerio Pblico, pero al mismo tiempo consagra un
derecho subjetivo del ofendido a interponer querella.
Por otra parte, debido a que el ejercicio del derecho a la tutela judicial
efectiva se encuentra ligada al cumplimiento de una serie de ritualidades
procesales, se hace necesario que la vctima cuente con un abogado que la
represente, lo que constituye una excepcin al principio general del nuevo
proceso penal, en que la vctima puede actuar por s misma. Una
contraexcepcin a esto sera el caso de la denuncia.
272
NOGUERIA ALCAL, Humberto et. al. Op. Cit. Pg. 219.
244
Sabido es que sin el auxilio del letrado (abogado) todas las garantas de
un proceso justo pueden quedar malogradas. De ah que junto con elevarse a
rango constitucional el derecho que tiene toda persona para contar con
asistencia letrada, se asegura a los abogados plena libertad para el desempeo
de sus tareas.
273
PIEDRABUENA, Guillermo. Op. Cit.
274
Ibd.
245
Frente a esta situacin, para el procedimiento penal resulta del todo
aplicable la normativa de la Ley N 18.120 sobre comparecencia en juicio, as
como lo preceptuado en el Cdigo Orgnico de Tribunales sobre privilegio de
pobreza (Artculos 591 y siguientes), en el caso conocido de carecer la vctima
de fondos suficientes para el contar con un abogado particular.
275
PIEDRABUENA, Guillermo. Op. Cit.
246
antes del pronunciamiento acerca del sobreseimiento temporal o definitivo u
otra resolucin que ponga trmino a la causa276.
276
PIEDRABUENA, Guillermo. Op. Cit.
277
Ibd.
247
IV.5.2.- Las vctimas en el Cdigo Procesal Penal vigente.
278
MATURANA, Cristin. Derecho Procesal Penal, Nuevo Sistema Procesal Penal. Central de Apuntes de
la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, Santiago, agosto de 2004. Pg. 256.
279
MERA FIGUEROA, Jorge. Los sistemas inquisitivo y acusatorio. Principios y Consecuencias. Una
comparacin bsica. Artculo on line. Revista La Semana Jurdica, 30 de abril al 06 de mayo de 2001.
<http://www.lasemanajuridica.cl/LaSemanaJuridica/750/article-4593.html>. Consulta <13 de noviembre de
2006>.
248
- La instruccin constituye solo una etapa preparatoria del juicio,
desformalizada y sin valor probatorio280;
- La nicas pruebas que pueden fundar la sentencia son las que se
producen en el juicio oral y pblico, conforme a los principios de
contradiccin, inmediacin y concentracin;
- Proceso oral, a fin de cumplir con los principios del debido proceso como
la publicidad, la inmediacin y la concentracin281;
- nica instancia;
- Sistema de libre valoracin de la prueba;
- Se busca la verdad procesal, no la verdad histrica; la primera,
construida en el juicio oral sobre la base de la confrontacin de las
pruebas rendidas por las partes;
- Permite las salidas alternativas al conflicto penal, ya que su esencia no
es la bsqueda exclusiva del castigo penal del culpable282;
- Reconocimiento amplio del derecho de defensa del imputado desde que
el procedimiento se dirige en su contra;
- Amplio desarrollo del principio de presuncin de inocencia; y,
- Vctima con derechos y caractersticas importantes, respetndole su
dignidad personal y evitndole la victimizacin secundaria a manos del
propio proceso penal.
280
A este respecto, en un dato que es importante al momento de realizar una comparacin con el antiguo
procedimiento inquisitivo, el Profesor Mera Figueroa seala que en los hechos, en la mayora de las
sentencias stas se fundan en las pruebas producidas durante el sumario, las cuales, por las
caractersticas de ste ltimo, no han podido ser objeto de control por parte del imputado, lo que
representa una flagrante violacin del derecho de la defensa y del principio de contradiccin. Estudios
empricos demuestran contina Mera Figueroa- que, no obstante que la ley concibe al plenario como la
fase contradictoria del proceso penal, en la prctica slo en la mitad del total de causas se abre trmino
probatorio y de este total, slo en un 35% de los casos se rinde efectivamente prueba. O sea, slo en
alrededor del 15% de los casos se rinde prueba. Esta evidencia concuerda con la percepcin de la
doctrina nacional que, desde la segunda mitad del siglo XX viene denunciando la prdida de relevancia del
plenario en cuanto a la produccin de pruebas, frente a la centralidad del sumario, el que constituye el
verdadero juicio criminal en el antiguo procedimiento penal en Chile. En MERA FIGUEROA, Jorge. Op. Cit.
281
Como tambin seala Mera Figueroa, la oralidad no es una exigencia expresa de los Tratados
Internacionales sobre Derechos Humanos que consagran el derecho a un debido proceso. No es
necesario, porque el juicio oral, que tiene un valor instrumental, es indispensable para realizar en la
prctica los principios ya enunciados.
282
Las respuestas son diferentes de la meramente coercitiva y buscan un mayor rendimiento social.
249
El profesor Maturana, citando a Mirjan R. Damaska283, seala que la
razn por la que se adopta histricamente la medida de consagracin
monoplica en el ejercicio de la accin penal, radica en que en los procesos,
estructurados como una competencia entre dos partes y en los cuales el juez
debe asumir un papel pasivo principalmente respecto de las pruebas que deben
rendirse para acreditar los hechos de la acusacin destinados a destruir la
presuncin de inocencia, para la mantencin de la igualdad de armas que
deben regir la competicin, no podra permitirse la introduccin de un tercer
sujeto, sin perjuicio de que adems, autorizar la intervencin de la vctima,
aunque sea en forma modesta, podra causar serias fricciones. A este respecto,
Horvitz y Lpez284 sealan que es innegable que ya la intervencin de dos
rganos estatales en la persecucin penal, el Ministerio Pblico, auxiliado por la
polica, ambos provistos de ingentes recursos humanos materiales y tcnicos,
produce una desigualdad de facto entre las partes del proceso que debe ser
corregida jurdicamente.
283
DAMASKA, Mirjan. Las caras de la justicia y el poder del Estado (Anlisis comparado del proceso
legal), traduccin de Andrea Morales Vidal, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2000, Pg. 345-346,
citado por MATURANA, Cristin. Op. Cit. Pg. 256.
284
HORVITZ, Mara Ins y LPEZ, Julin. Op. Cit. Pp. 299-300.
250
duda razonable, sobre la existencia del hecho punible objeto de la acusacin y
de la participacin culpable del acusado285.
Por otro lado, y como una consecuencia cada vez ms creciente dentro
de los procesos penales modernos de corte acusatorio, la privatizacin del
conflicto, entregando un poder antes no considerado a la vctima para lograr por
s misma el xito de sus pretensiones en el proceso generan ideas encontradas
en torno a la bsqueda del legislador al crear normas penales. Como sabemos,
al punir determinadas conductas, se consagra por parte de quien tiene la
autoridad de dictar normas de conducta el que determinadas acciones u
omisiones no son aceptadas por el todo social; y por ende, stas, al momento
de acaecer deben ser perseguidas por el mismo Estado que ha hecho punibles
las actuaciones de las personas. Entregando a las vctimas un protagonismo
cada vez ms grande en la persecucin penal, en el proceso penal, el plus de
injusto que viene inmerso en el tipo quedara indemne, no logrndose un
cumplimiento de prevencin general. En palabras de los profesores de nuestra
Escuela, doa Mara Ins Horvitz y don Julin Lpez, citados por el profesor
Maturana287, esta situacin, de realce de la vctima, puede conducir a retornar
285
HORVITZ, Mara Ins y LPEZ, Julin. Op. Cit. Pp. 299-300.
286
Ibd.
287
Id. Pg. 256.
251
a la ley del ms fuerte, en que la solucin viene determinada por la dinmica de
las presiones, la amenaza y el chantaje.
288
MATURANA, Cristin. Op. Cit. Pg. 256.
289
BINDER, Alberto. Op. Cit. Pg. 328.
290
Ibd.
252
Eso es un mito que tiene un origen histrico determinado. Han existido dos
cdigos procesales los Cdigos italianos de 1913 y 1930-, de una factura
tcnica excepcional, que ejercieron por ello una gran influencia en todo el
mundo, particularmente en Latinoamrica. A esos Cdigos en especial al de
1930- subyaca la idea de que la vctima no deba ingresar al proceso penal
puesto que de ese modo canalizaba su venganza a travs del Estado.
253
parte, se estimula esta participacin por la cooperacin que el querellante
presta al Ministerio Pblico y, que en trminos de reparacin, con una
participacin mayor de las vctimas, se logra una mejor y ms entera
satisfaccin de las mismas. En nuestra opinin, la participacin de las vctimas
en el proceso penal es un avance en pos de la idea de dignidad del ser humano
que debe subyacer siempre cualquier intervencin del Estado, ya que son los
ofendidos quienes sufren de manera directa y decidida las consecuencias
perniciosas del delito. Ahora bien, no es menos cierto que el plus de injusto,
como lo sealan los Profesores Horvitz y Lpez, puede quedar sin sancin.
Deben buscarse mecanismos que permitan por un lado, una participacin de la
vctima para defender sus derechos bsicos y por otra, el derecho del Estado a
punir las conductas que previamente ha penalizado en los tipos.
291
HORVITZ, Mara Ins y LPEZ, Julin. Op. Cit. Pg. 256.
254
El profesor de nuestra Escuela Ral Nez292 seala, siguiendo a
Antolisei, que un hecho ilcito es siempre un hecho nocivo, el cual puede ser
expresado con el nombre de dao, expresin utilizada generalmente. Ahora
bien, seala el procesalista, no obstante ser esta expresin no incorrecta, es
preferible utilizar palabras distintas para significar cosas diversas, as se hace
necesario distinguir entre ofensa y dao. Para Nez293, la ofensa es la lesin o
puesta en peligro de un inters jurdicamente protegido que constituye la
esencia del hecho mismo. Por su parte, el dao, no es un mal nsito en el delito,
o sea la ofensa, sino aquel particular perjuicio representado por las
consecuencias nocivas del hecho mismo.
292
ANTOLISEI, Franceso. Loffesa e il danno nel reato, 1930, citado por GMEZ ORBANEJA, Emilio.
Comentarios a la Ley de Enjuiciamiento Criminal, T. II, Editorial Bosch, Barcelona, 1951, Pp. 258 y ss.,
citado a su vez por NEZ OJEDA, Ral. et. al. La Prueba en el Proceso Penal. Editorial Lexis Nexis,
Santiago de Chile, 2003. Pg. 104.
293
NEZ, Ral. Op. Cit. Pg. 104.
294
A este respecto resultado del todo interesante citar la excelente bibliografa que el Doctor Ral Nez
entrega para el anlisis del concepto en cuestin, en NEZ, Ral. Op. Cit. Pg. 104: En la dogmtica
penal se utiliza el trmino sujeto pasivo del delito, por todos ver BUSTOS RAMREZ, Juan y
HORMAZBAL MALARE, Hernn. Manual de Derecho Penal, Parte General (4 Edicin), PPU,
Barcelona, 1994, Pg. 297; CEREZO MIR, Jos. Curso de Derecho Penal Espaol (5 Edicin), Vol. II,
Tecnos, Madrid, 1997, Pg. 71; COBO DEL ROSAL, Manuel y VIVES ANTN, Toms. Derecho Penal,
Parte General (4 Edicin), Tirant Lo Blanch, Valencia, 1996, Pg. 331; LUZN PEA, Diego-Manuel,
Curso de Derecho Penal Espaol, Parte General, Editorial Universitas, Madrid, 1996, Pg. 316; MIR PUIG,
Santiago. Derecho Penal, Parte General (5 Edicin), PPU, Barcelona, 1998, Pg. 198; y, MUOZ
CONDE, Francisco y GARCA ARN, Mercedes. Derecho Penal, Parte General (2 Edicin), Tirant Lo
Blanch, Valencia, 1996, Pg. 279.
295
NEZ, Ral. Op. Cit. Pg. 105. A este respecto, el autor comenta que hay autores que distinguen
tambin entre: ofendido (sujeto pasivo) genrico o mediato y ofendido (sujeto pasivo) especfico o
inmediato. Desde esta perspectiva, sujeto pasivo genrico para todo delito-, sera el Estado en cunto
ste asume la defensa de los bienes jurdicos aun cuando sean de titularidad individual (MATA y MARTN,
Ricardo. Bienes Jurdicos intermedios y delitos de peligro. Comares, Granada, 1999. Pg. 15).
255
Por tanto, el sujeto pasivo de la accin sera sobre quien recae la accin
tpica; el objeto material del delito es la persona o cosa sobre la que recae
fsicamente la accin (objeto de la accin)296.
256
De all, que los profesores citados299 estimen, al igual que Nez, que
sea necesario diferenciar a la vctima (penal) del perjudicado (civil) que ha
sufrido dao con el comportamiento antijurdico de un tercero.
299
HORVITZ, Mara Ins y LPEZ, Julin. Op. Cit. Pp. 300-301.
300
NEZ, Ral. Op. Cit. Pp. 106-107.
301
HORVITZ, Mara Ins y LPEZ, Julin. Op. Cit. Pg. 298.
302
A este respecto, ver instructivo N 11 del Fiscal Nacional del Ministerio Pblico dirigido a las Fiscalas
locales de todo el pas. Disponible consulta on line en sitio web institucional:
<http://www.ministeriopublico.cl/RepositorioMinpu/Archivos/minpu/Instructivos/INSTRUCTIVO%2011.doc>
257
para efectos del ejercicio de los derechos que reconoce, al ofendido por el
delito:
b) a los ascendientes;
c) al conviviente;
d) a los hermanos; y,
e) al adoptado o adoptante.
303
En el segundo trmite constitucional, el Senado haba aprobado un concepto de vctima un poco ms
restringido toda vez que estimaba que la vctima era el ofendido directo por el delito, concepto que no fue
aceptado por la Cmara y tampoco en la Comisin Mixta de Diputados y Senadores.
258
Como apunta Piedrabuena304, en cambio, no son vctimas los
perjudicados indirectamente por el delito, como la familia de la vctima en un
delito de lesiones graves, la entidad aseguradora del patrimonio de una vctima
en un delito de robo, etc., en la medida en que no son titulares del bien jurdico
afectado ni sufren la accin delictiva, sin perjuicio de la facultad de presentar
demanda civil ante el Tribunal civil competente.
As, de la historia fidedigna del establecimiento del Artculo 108 del CPP,
se desprende que las expresiones vctima y ofendido se toman como
sinnimas305, quienes, en definitiva, podrn impetrar las acciones que el Cdigo
les permite.
304
Instructivo N 11 del Fiscal Nacional del Ministerio Pblico.
305
MATURANA, Cristin. Op. Cit. Pg. 264. El autor comenta que el 2do. Informe de la Comisin de
Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento; discusin particular, Artculo 5,: La Comisin examin la
mayor pertinencia de emplear el concepto de vctima o de ofendido, puesto que ambos son utilizados
por el Artculo 80 A de la Constitucin Poltica. En definitiva, resolvi mantener el de vctima, por estimar
que en el actual estado del derecho y de las ciencias sociales esta expresin es plenamente aceptada, e
incluso ha dado origen a una nueva disciplina criminolgica, cual es la vctimologa.
306
HORVITZ, Mara Ins y LPEZ, Julin. Op. Cit. Pg. 302.
259
la colectividad toda, o en el Estado, pero que no coinciden en este caso, el
ofendido con el perjudicado.
307
HORVITZ, Mara Ins y LPEZ, Julin. Op. Cit. Pg. 302. Los autores sealan que las crticas de la
doctrina a esta forma de tipificacin apuntan a que ella constituye una vulneracin al principio de lesividad
y de culpabilidad.
308
Instructivo N 11 del Fiscal Nacional.
260
facultad de presentar la querella prevista en el inciso 3 del artculo 111 del
Cdigo Procesal Penal. Para los efectos del Cdigo, en estos delitos slo son
vctimas las personas que se ven afectadas concretamente en sus bienes
jurdicos individuales (vida, salud, patrimonio, etc.).
309
En este mismo sentido se expresan MATURANA, Cristin. Op. Cit. Pg. 265 y PIEDRABUENA,
Guillermo, en el Instructivo N 11 del Fiscal Nacional.
310
HORVITZ, Mara Ins y LPEZ, Julin. Op. Cit. Pg. 303. Ver los casos mltiples en el Derecho del
Consumidor, permitidos por la Ley 19.496 del ramo.
311
Ibd.
261
En los delitos que afectaren bienes jurdicos estatales como la
administracin de justicia, la administracin pblica, la seguridad del Estado,
etctera, Piedrabuena312 seala que se considerar vctima a la persona
jurdica Estado o Fisco, segn el caso, correspondiendo a los organismos
estatales facultados expresamente para su representacin judicial el ejercicio
de los derechos pertinentes, sin perjuicio de la atribucin exclusiva del
Ministerio Pblico de dirigir exclusivamente toda investigacin penal y de la
facultad para presentar querella, como lo permite el Artculo 111, inciso
segundo del Cdigo Procesal Penal. Horvitz y Lpez313, estn en la misma
posicin, ya que la legislacin vigente le permite al Estado querellarse cuando
la persona jurdica fisco sea vulnerada. En esta situacin se encontraran el
Consejo de Defensa del Estado, el Servicio de Impuestos Internos o el Servicio
de Aduanas. Cosa diferente piensan las memoristas Gabriela Araya Espinoza y
Karina Portugal Cuevas314, quienes estiman que no se debera tomar como
espritu de la ley el considerar vctimas a la colectividad o el Estado, pues
pareciera bastarles la persecucin penal pblica del Ministerio Pblico.
312
Instructivo N 11 del Fiscal Nacional.
313
HORVITZ, Mara Ins y LPEZ, Julin. Op. Cit. Pg. 303.
314
ARAYA ESPINOZA, Gabriela y PORTUGAL CUEVAS, Karina. Op. Cit. Pp. 88-89.
262
IV.5.2.3.- El derecho a la accin bajo el nuevo esquema procesal penal.
315
HORVITZ, Mara Ins y LPEZ, Julin. Op. Cit. Pg. 333.
316
MATURANA, Cristin. Op. Cit. Pg. 102.
317
Id. Pg. 257, seala que sobre el particular, se dej expresa constancia en el Primer Informe de la
Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado que: () el Mensaje reservaba
el monopolio exclusivo de la accin penal pblica al Ministerio Pblico. La indicacin [(Documento de
263
A nivel legal, la accin penal es pblica o privada, como lo seala el
Artculo 53 del CPP; siendo la regla general la primera de stas, delitos
perseguidos de oficio por el Ministerio Pblico318, tal como lo expresa la norma
en comento. Ahora bien, se permite que determinadas personas autorizadas
por la ley tambin ejerzan esta accin penal. La accin penal privada, se lee en
el inciso tercero, slo puede ser ejercida por la vctima del delito.
264
accin penal sin que a lo menos, la vctima hubiese presentado la denuncia
respectiva, ya sea a los Tribunales, al Misterio Pblico mismo o a la polica. En
caso de que esta vctima no pudiese hacerlo, el Artculo 108 del mismo cdigo
establece un orden de prelacin de quienes podrn actuar en su nombre: al
cnyuge y a los hijos; a los ascendientes; al conviviente; a los hermanos; y, al
adoptado o adoptante. El Ministerio Pblico slo podr proceder de oficio en
estos delitos cuando el ofendido se encontrare imposibilitado de realizar
libremente la denuncia, o cuando quienes pudieren formularla por l se
encontraren imposibilitados de hacerlo o aparecieren implicados en el hecho.
Una vez iniciado, expresa el inciso final, el proceso se tramitar de acuerdo a
las normas generales relativas a los delitos de accin pblica.
319
HORVITZ, Mara Ins y LPEZ, Julin. Op. Cit. Pg. 334-335. Los autores sostienen que Se
establece, adems, que se concede siempre accin penal pblica para la persecucin de los delitos
cometidos contra menores de edad. Esta norma tiene relevancia en los delitos de accin penal pblica
previa instancia particular y en los delitos de accin penal privada cometidos contra menores de edad. En
efecto, la dimensin de intimidad o de afeccin de espacios de privacidad asociada a la comisin de estos
delios, que determinaron su sujecin a un rgimen de persecucin que confiere preponderancia a la
voluntad o actuacin de la vctima, decae frente al inters pblico que revista la persecucin penal de
delitos cometidos contra personas cuyo estatus normativo las hace acreedoras de una proteccin
reforzada.
La regla general es que los delitos sean de accin penal pblica, excepto que su persecucin est
sometida a una regla especial. En tales casos se encuentran los delitos de accin penal pblica previa
instancia particular y los delitos de accin penal privada.
320
HORVITZ, Mara Ins y LPEZ, Julin. Op. Cit. Pg. 336. En estos casos, como sealan los autores,
existe un inters privado preponderante que impide la intervencin del rgano oficial.
265
En el escrito presentado ante el Tribunal de Garanta, la vctima podr
pedir al Juez de Garanta la realizacin de las diligencias que estime necesarias
para apoyar su pretensin (Artculo 400, inciso tercero). Una vez practicadas
estas diligencias, el Tribunal citar a las partes a una audiencia especial,
personalmente o representados por mandatario con facultades suficientes para
transigir, a fin de llegar a una conciliacin, es decir, un acuerdo que ponga
trmino a la causa321 (Artculo 400 en relacin al Artculo 403 del CPP).
Las primeras, las acciones restitutorias, que tienen por objeto nico la
restitucin de la cosa, deben siempre interponerse en el respectivo
procedimiento penal (Artculo 59 en relacin al Artculo 189 del CPP
terceras-). Como lo seala el Profesor Maturana, es una competencia privativa
y exclusiva323. Por su parte, la accin civil indemnizatoria, cuyo objeto es
perseguir las responsabilidades civiles derivadas del hecho punible, puede
interponerse, ya sea, durante la tramitacin del procedimiento penal si es
ejercida por la vctima en contra del imputado (Artculo 59, inciso tercero del
CPP); o, en sede civil con competencia acumulativa o preventiva324. Finalmente,
las otras acciones encaminadas a obtener la reparacin de las consecuencias
civiles del hecho punible que interpusieren personas distintas de la vctima, o se
dirigieren contra personas diferentes del imputado, debern plantearse ante el
Tribunal civil que fuere competente de acuerdo a las reglas generales.
321
Como seala el Artculo 403 del CPP, tratndose de los delitos de calumnia o injuria, se otorgar al
querellado la posibilidad de dar explicaciones satisfactorias de su conducta.
322
MATURANA, Cristin. Op. Cit. Pg. 258.
323
Ibd.
324
Ibd.
266
Horvitz y Lpez325 sealan que el fundamento jurdico-poltico de esta
decisin acciones encaminadas a obtener la reparacin de las consecuencias
civiles del hecho punible cuya titularidad corresponda a personas distintas de la
vctima debern plantearse ante el Tribunal civil competente de acuerdo a las
reglas generales- es evitar que con la interposicin y ventilacin de una
pluralidad de acciones civiles dentro del proceso penal, ste se prolongue
excesivamente, perjudicando el derecho del imputado a ser juzgado en un plazo
razonable.
267
le hubiere afectado, sin embargo, tendr esta calidad entregada por ley, como
dice la norma, desde que se realice cualquier actuacin procesal o desde el
momento en que la ley les permitiere ejercer facultades determinadas, incluso
hasta la dictacin de sentencia ejecutoriada en el proceso326.
326
A este respecto, MATURANA, Cristin. Op. Cit. Pg. 281, seala que en el Segundo Informe de la
Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y reglamento; Discusin Particular, Artculo 135,: La
Comisin hizo suya la filosofa que inspira el proyecto en cuanto a reconocer a la vctima un estatuto
propio por el solo hecho de serlo, sin necesidad que ejerza querella, lo que es plenamente congruente con
el hecho de que es la persona directamente afectada por el delito o sus familiares cercanos, ficcin esta
ltima destinada a que puedan ejercer sus derechos y a hacerles extensiva la proteccin que la
Constitucin y el Cdigo obligan al Ministerio Pblico a brindar a las vctimas. No se opone a este estatuto
de la vctima la existencia del querellante, ya que la vctima normalmente ser el querellante y, aun cuando
no lo sea, el querellante, como interviniente, es una eficaz herramienta de control de la gestin del
Ministerio Pblico.
327
MATURANA, Cristin. Op. Cit. Pg. 265.
268
Ahora bien, la no comparecencia de la vctima querellante o de su
apoderado a la audiencia, o el abandono de la misma sin autorizacin del
Tribunal, dar lugar a la declaracin de abandono de la accin penal:
329
MATURANA, Cristin. Op. Cit. Pg. 265.
269
e) Impugnar el sobreseimiento temporal o definitivo o la
sentencia absolutoria, aun cuando no hubiere intervenido en
el procedimiento.
270
Artculo 109.- Derechos de la vctima. La vctima podr
intervenir en el procedimiento penal conforme a lo establecido
en este Cdigo, y tendr, entre otros, los siguientes derechos:
330
En el proyecto original del Ejecutivo, los derechos de las vctimas estaban plasmados en el Artculo 95,
cuyo tenor es el siguiente:
Artculo 95.- Derechos de las vctimas. Ser deber de los fiscales del ministerio pblico velar por los
intereses de las vctimas de los delitos durante todo el procedimiento, procurando facilitar su intervencin
en el mismo y evitando o disminuyendo al mximo cualquier perturbacin que el afectado deba soportar
con ocasin de los trmites en que deba intervenir.
El ministerio pblico estar en todo caso, obligado a realizar las siguientes actividades a favor de las
vctimas:
a) Entregarle informacin acerca del curso y resultado del procedimiento, de sus derechos y de las
actividades que deba realizar para ejercerlos;
b) Ordenar por s mismo o solicitar al tribunal, en su caso, las medidas destinadas a la proteccin de
la vctima y su familia frente a probables futuros atentados;
c) Promover la accin civil a favor de la vcima de acuerdo a lo dispuesto en el Artculo 271;
d) Escuchar a la vctima antes de solicitar o resolver la suspensin del procedimiento o si
terminacin por cualquier causa.
Vid., Historia de la Ley, Ley 19.696 que crea un establece Nuevo Cdigo Procesal Penal, Biblioteca del
Congreso Nacional, Santiago, Chile, 2000. Tomo I, Pg. 35.
271
El tema de fondo con esta consagracin legal ha sido el de crear una
nueva institucionalidad en torno a las vctimas de los delitos. Explicitando estos
derechos, se refuerza la idea de que la proteccin de la dignidad de las
personas frente a la victimizacin secundaria que se experimenta reviviendo la
situacin cuando el Estado quiere perseguir criminalmente, es una tarea del
mismo Estado.
331
Boletn del Ministerio Pblico, N2, junio de 2001.Aspectos Orgnicos y Funcionales de la Reforma
Procesal Penal en relacin a la vctima. Documento elaborado por la Divisin de Atencin a las vctimas y
testigos. Boletn del Ministerio Pblico, N2, junio de 2001. Disponible on line en sitio web institucional:
<http:www.ministeriopublico.cl>.
272
- Al Tribunal, que se encuentra definido en el Artculo 69, inciso segundo
del CPP, le corresponde garantizar sus derechos; y,
- A la polica y los dems organismos auxiliares les corresponde otorgarle
un trato acorde con su condicin de vctima y facilitarle al mximo su
participacin en el proceso penal, es decir, hacerla fcil, sin incurrir en un
gran esfuerzo
332
Con respecto a esta importante materia, de trascendental importancia para comprender la nueva
institucionalidad creada en torno a la vctima a travs de la RPP, y debido a su extraordinaria
sistematizacin y fcil comprensin, y para evitar un exceso del recurso cita, es que el Oficio N 337 del
Fiscal Nacional, de 11 de julio de 2003, que introduce modificaciones y fija el texto refundido y
sistematizado de la Instruccin General N 11, sobre atencin y proteccin a las vctimas en el Cdigo
Procesal Penal y el Oficio N 148, de 27 de marzo de 2003, del Fiscal Nacional, que instruye sobre la
situacin de nios, nias y adolescentes vctimas de delitos en la reforma procesal penal, han sido
aadidos como anexos a la presente memoria de grado.
333
Son importantes los datos proporcionados por el propio rgano persecutor, a travs de las respectivas
unidades regionales de atencin a las vctimas y testigos (URAVIT). Durante el ao 2004, a nivel nacional,
las unidades regionales atendieron a ms de 17.000 usuarios, distribuidos en trminos porcentuales en un
67% de vctimas y un 32,7% de testigos. Del total de usuarios, el 31% correspondi a personas menores
de 18 aos. En cuanto al sexo predomin la atencin a mujeres, con un 57,1%. Al analizar, en trminos
generales, los tipos de delitos por los cuales los requirentes fueron derivados por los fiscales adjuntos a
273
En la cuenta pblica del Fiscal Nacional del ao 2004, la autoridad
nombra algunas de las medidas que se tomaron respecto al apoyo de las
vctimas:
las Unidades Regionales, el mayor porcentaje lo obtienen los delitos sexuales, con un 29,3%; le siguen los
robos con un 24,5%; las lesiones, con un 10,4%; seguidos de los delitos contra la libertad e intimidad de
las personas, que alcanz un 9,6%; y, finalmente, los homicidios que representaron un 7,8% de las
atenciones.
Tambin cabe destacar el tipo de asistencia prestada. Con el fin de asegurar una atencin expedita,
confidencial y de calidad a vctimas de delitos sexuales, la Divisin de Atencin a Vctimas y Testigos
apoy durante el ao 2004 la creacin de cuatro proyectos de Salas de Primera Acogida a Vctimas de
Delitos Sexuales en los hospitales regionales de Puerto Montt, Concepcin y Rancagua y en el Hospital
Gustavo Fricke de Via del Mar. Dichas salas permiten proporcionar un acompaamiento a la vctima,
prestndole una adecuada contecin emocional; entregarles informacin sobre el proceso penal, as como
tambin, facilitarles la realizacin de exmenes corporales, toma de muestras y registro de denuncias.
Complementando la instalacin de estas salas se realizaron en conjunto con la Unidad especializada de
Delitos Sexuales procesos de capacitacin a los profesionales de la salud que trabajan en ellas,
abordndose tpicos relativos a la atencin y concepcin integral de los delitos sexuales, su tipificacin
penal y tcnicas de toma de muestras. Todas estas acciones implicaron un importante trabajo de
coordinacin con el sector salud. Ms informacin, Cuenta Pblica 2005, Fiscala Nacional del Ministerio
Pblico. Dispone en sitio web institucional.
274
perjuicio de requerir directamente la intervencin del Juez de Garanta si fuere
necesario para que se garantice la vigencia efectiva de sus derechos334.
Este es uno de los temas centrales que motivan las presentes pginas de
memoria de grado; esto es, el entendimiento que el Estado ha entendido la
necesidad de reforzar, promover y proteger la dignidad de las personas, ms
an cuando han debido enfrentar momentos de dolor producto del acaecimiento
de un delito, del que pasan a ser vctimas. El inciso tercero del Artculo 6 del
Cdigo Procesal Penal seala que:
334
MATURANA, Cristin. Op. Cit. Pg. 266.
275
reconoce expresamente en el Artculo 1 de nuestra Carta Fundamental. El
desconocimiento a esta situacin, solo genera, tal como ocurra en el
procedimiento del Cdigo de 1907, un desinters por participar en el proceso.
335
PIEDRABUENA, Guillermo. La Situacin de la Victima en el nuevo Proceso Penal Chileno. Boletn del
Ministerio Pblico N 16, octubre de 2003. Pg. 164. Disponible on line en sitio web institucional:
<http:www.ministeriopublico.cl>
336
HERRERA SEGUEL, Marta. Criterios de actuacin de los fiscales en relacin de los defensores en la
etapa de la investigacin. Boletn del Ministerio Pblico N16, octubre de 2003. Pg. 182. Disponible on
line en sitio web institucional: http://www.ministeriopublico.cl.
276
que lo conciben como un sujeto de derecho, capaz de participar en la resolucin
de su conflicto.
337
HERRERA SEGUEL, Marta. Op. Cit. Pg. 182.
338
MATURANA, Cristin. Op. Cit. Pg. 266.
339
Estos exmenes deben cumplir ciertos requisitos, como el ser necesarios, indispensables, sin medidas
lesivas, idneos y proporcionales a los hechos que se estn investigando.
277
realizacin del examen, ste se har sin ms trmite, una vez apercibida de sus
derechos (Artculo 197, inciso segundo).
340
Cuenta Pblica 2004 del Fiscal Nacional. Disponible en sitio web institucional: www.ministeriopublico.cl
341
Ibd.
278
o ante cualquier Tribunal con competencia criminal, todos los cuales debern
hacerla llegar de inmediato al Ministerio Pblico (Artculo 173, inciso segundo
CPP).
Como bien acotan los Profesores Horvitz y Lpez, en los casos de delitos
de accin penal privada, no cabe la denuncia y slo podr iniciarse el
procedimiento por querella interpuesta por la vctima del delito (Artculos 53,
inciso tercero, 55 y 400 CPP), y en los delitos de accin pblica previa instancia
particular, no podr procederse de oficio sin que, a lo menos, el ofendido por el
delito haya denunciado el hecho a la justicia, al Ministerio Pblico o a la polica
(Artculo 54, inciso primero CPP). Adems, cuando se trate de delitos de accin
pblica previa instancia particular se admite que, a falta del ofendido por el
delito, puedan denunciar el hecho las personas indicadas en el Artculo 108,
inciso segundo, y en el orden de prelacin all sealado. Asimismo, cuando el
ofendido se encuentre imposibilitado de realizar libremente la denuncia, o lo
estuvieren quienes puedan formularla por l o aparezcan implicados en el
hecho, el Ministerio Pblico podr proceder de oficio (Artculos 54, inciso
tercero, y 4 CPP)342.
342
HORVITZ, Mara Ins y LPEZ, Julin. Op. Cit. Pp.473-74.
279
denunciante no pudiere firmar, lo har un tercero a su ruego (Artculo 174,
inciso segundo CPP).
A este respecto, el Profesor Maturana seala que esta actividad debe ser
desarrollada por los fiscales con el abogado que hubiere designado la vctima.
As, por ejemplo, antes de formular la acusacin, el fiscal informar a la vctima
sobre el curso del procedimiento, sus derechos y las actividades que debiere
realizar para ejercerlos.
El Artculo 137 del CPP exige la difusin pblica de los derechos de las
vctimas:
280
visible al pblico, un cartel en el cual se consignen los
derechos de las vctimas y aqullos que les asisten a las
personas que son detenidas. Asimismo, en todo recinto de
detencin policial y casa de detencin deber exhibirse un
cartel en el cual se consignen los derechos de los detenidos.
El texto y formato de estos carteles sern determinados por el
Ministerio de Justicia.
- Expliquen a las vctimas y los testigos el papel que cumple la Polica, el rol de
Fiscal y del defensor, en el proceso penal;
- Informen a las vctimas y los testigos sobre sus derechos y el deber que tienen
de comparecer y declarar ante el Fiscal; e,
281
- Informen a las vctimas y los testigos que no tienen el deber de concurrir ni de
hablar ante el defensor.
- Decirle que slo est obligado a comparecer y declarar ante l y que no tiene
obligacin alguna de concurrir ni de hablar con el defensor;
343
HERRERA SEGUEL, Marta. Op. Cit. Pp. 192.193.
282
IV.5.2.5.5.- Derecho de las vctimas a solicitar y recibir proteccin.
344
PIEDRABUENA, Guillermo. La Situacin de la Victima en el nuevo Proceso Penal Chileno. Op. Cit. Pg.
170.
283
corresponder la adopcin de medidas para proteger a
las vctimas y a los testigos. En caso alguno podr ejercer
funciones jurisdiccionales. (negrita es ma).
En el caso del Tribunal, durante la realizacin del juicio oral, ste tambin
deber tomar las medidas del caso para asegurar una tranquila comparecencia
y presencia de la vctima, como lo exige el Artculo 289 del CPP, pudindose
limitar la publicidad de la audiencia del Juicio Oral cuando ello sea necesario
para proteger la intimidad, el honor o la seguridad de cualquier persona que
debiere tomar parte en el juicio.
284
seguridad, intimidad y honor, por lo que se trata de la proteccin de algunos
derechos que pueden verse en riesgo como consecuencia del hecho de que
una persona haya sido vctima de delito o de su participacin como interviniente
o testigo en el proceso penal345. Agrega que Este desarrollo amplio del
concepto de derechos, tanto a la integridad como a la intimidad, puede ser
descompuesto en dos dimensiones, una referida a la proteccin en el sentido
estricto, entendida como proteccin de derechos ligados a la seguridad y vida
de las personas, y otra referida a la prevencin y disminucin de la victimizacin
secundaria, esto es, destinada a proteger los derechos vinculados a la esfera
de intimidad de la vctima frente a las afecciones que puedan sufrir con ocasin
de la participacin de sta en el proceso penal346. Lo anterior es del todo
relevante, ya que a diferencia del antiguo CdPP, en donde se instrumentalizaba
a la vctima, hoy es un sujeto pleno de derechos, aun en el escenario de existir
un riesgo, la persona es considerada como tal, esto es, como un sujeto de
derechos capaz de decidir si acepta o no que se adopte una medida de
proteccin en su favor. Ello constituye nuevamente una muestra del avance
respecto del rol de la vctima en el nuevo sistema de enjuiciamiento criminal ya
que, si bien en el Cdigo de Procedimiento Penal se seala la existencia de un
tmido deber de proteccin, ste se ejerca directamente sobre la persona
vctima y no sobre sus derechos, lo que constitua clara muestra de la
instrumentalizacin del ofendido a manos del antiguo proceso penal347.
345
PIEDRABUENA, Guillermo. La Situacin de la Victima en el nuevo Proceso Penal Chileno. Op. Cit.
Pg. 161.
346
PIEDRABUENA, Guillermo. La Situacin de la Victima en el nuevo Proceso Penal Chileno. Op. Cit. Pg.
161.
347
Ibd.
285
a) Ubicacin de la vctima en una casa de acogida u otra que sealare, por
un perodo determinado. Cuando fuere necesario, podr disponer que la
polica traslade a la vctima a una de estas casas;
b) Comunicarse con el imputado ordenndole el cese de la situacin de
violencia o de peligro para la vctima, en cumplimiento de los Artculos
166, inciso tercero y 180, inciso segundo del CPP, que obligan al
Ministerio Pblico interrumpir la comisin del delito o impedir que
produzca consecuencia ulteriores;
c) Solicitar a la compaa de telfonos respectiva el cambio del nmero
telefnico del domicilio de la vctima;
d) Rondas peridicas de Carabineros de Chile al domicilio de la vctima;
e) Consultas telefnicas peridicas de la polica a la vctima;
f) Traslado policial de la vctima a determinadas audiencias ante los
Tribunales;
g) Excepcionalmente, previa instruccin particular del Fiscal Regional,
punto fijo en la casa de la vctima o en la casa de acogida en que hubiere
sido ubicada;
h) Las medidas de proteccin indicadas en las instrucciones generales
sobre atencin y proteccin de testigos, en la media que la vctima
intervenga como testigo.
286
parte, el tribunal garantizar conforme a la ley la vigencia de
sus derechos durante el procedimiento.
348
Esta norma fue modificada por la reforma introducida al Cdigo Procesal Penal a travs de la Ley
20.074 de 14 de noviembre de 2005. La norma primitiva exiga una situacin ms gravosa: se entender
que la seguridad del ofendido se encuentra en peligro por la libertad del imputado cuando existieren
antecedentes calificados que permitieren presumir que ste realizar atentados graves en contra de
aqul, o en contra de su familia de sus bienes. El vocablo graves, fue suprimido por el legislador,
disminuyndose los requisitos para el decretar la prisin preventiva por este evento.
349
MATURANA, Cristin. Op. Cit. Pg. 268.
287
a) La privacin de libertad, total o parcial, en su casa o en la que
el propio imputado sealare , si aqulla se encontrare fuera de
la ciudad asiento del tribunal;
b) La sujecin a la vigilancia de una persona o institucin
determinada, las que informarn peridicamente al juez;
c) La obligacin de presentarse peridicamente ante el juez o
ante la autoridad que l designare;
d) La prohibicin de salir del pas, de la localidad en la cual
residiere o del mbito territorial que fijare el tribunal;
e) La prohibicin de asistir a determinadas reuniones, recintos o
espectculos pblicos, o de visitar determinados lugares;
f) La prohibicin de comunicarse con personas determinadas,
siempre que no se afectare el derecho a defensa, y
g) La prohibicin de aproximarse al ofendido o su familia y, en su
caso, la obligacin de abandonar el hogar que compartiere
con aqul.
288
Vctimas y Testigos (Artculo 20, letra f), que tiene por objeto el velar por el
cumplimiento de las tareas que a este respecto le encomiende al Ministerio
Pblico el Cdigo Procesal Penal. A su vez, el Artculo 34, letra e) de la misma
ley establece, dentro de las unidades administrativas de las Fiscalas
Regionales, la Unidad de Atencin a las Vctimas y Testigos, que tiene por
objeto el cumplimiento de las tareas que a este respecto le encomiende al
Ministerio Pblico el Cdigo Procesal Penal y leyes afines. A estas Unidades les
corresponde un rol de carcter operativo, ejecutivo, incumbindole a la Divisin
Nacional una labor fiscalizadora del cumplimiento de los deberes
encomendados al rgano persecutor por la ley procesal penal351. Por su parte,
el Artculo 32, literal g) de dicho cuerpo legal prescribe que corresponder al
Fiscal Regional el disponer las medidas que faciliten y aseguren la debida
atencin de las vctimas y dems intervinientes. Por ltimo, el Artculo 17
establece que ser el Fiscal Nacional, en uso de sus facultades, quien dictar
las instrucciones generales que estime necesarias para el adecuado
cumplimiento de las tareas de proteccin de las vctimas.
289
funciones comprendidas en los Artculos 20 letra f) y 34 letra e), otras que
estimare necesarias para el adecuado cumplimiento del deber de proteccin
que le ha sido impuesto al Ministerio Pblico353.
353
Boletn del Ministerio Pblico, N2, junio de 2001.Aspectos Orgnicos y Funcionales de la Reforma
Procesal Penal en relacin a la vctima. Op. Cit. Pg. 80.
354
Ibd.
355
Ibd.
356
Ibd.
290
De igual manera, le corresponde a la divisin velar por la observancia de
la correcta aplicacin de las instrucciones generales que el Fiscal Nacional
imparta a los fiscales para el cumplimiento de los deberes de proteccin de las
vctimas357.
Por otra parte, la nueva legislacin procesal penal, como antes se dijo,
impone deberes a las policas, tales como prestar auxilio a la vctima sin
necesidad de instrucciones particulares previas de los fiscales. Al respecto, le
asiste al Fiscal Nacional, conforme ya fue dicho, la obligacin de impartir las
instrucciones generales a las policas para el efectivo cumplimiento de este
deber y, consecuencialmente, a la Divisin de Atencin a Vctimas la de velar
por la aplicacin correcta de dichas instrucciones359.
357
Boletn del Ministerio Pblico, N2, junio de 2001.Aspectos Orgnicos y Funcionales de la Reforma
Procesal Penal en relacin a la vctima. Op. Cit. Pg. 80.
358
Ibd.
359
Ibd.
360
Ibd.
291
A su vez, la Resolucin 103, establece que la Divisin tendr por objeto
promover en las potenciales vctimas de delitos la adopcin de medidas
dirigidas a la prevencin de stos, a fin de propender a la disminucin de la
victimizacin. Al respecto, es necesario aclarar que este objeto se cumplir slo
en la medida en que el Ministerio Pblico cuente con los recursos necesarios y,
nicamente, en calidad de colaborador de otras instituciones estatales
dedicadas a la materia361.
361
Boletn del Ministerio Pblico, N2, junio de 2001.Aspectos Orgnicos y Funcionales de la Reforma
Procesal Penal en relacin a la vctima. Op. Cit. Pg. 80.
362
Ibd.
292
Dentro de esta unidad, cabe destacar y explicar los tipos de ayuda
prestados363. Existen los apoyos de primer y de segundo orden. Los primeros,
entregan una primera acogida y ayuda para hacer frente a las consecuencias
derivadas del delito (victimizacin primaria), gestiones que incluyen dar
informacin, orientacin, evaluar el trato recibido y derivar a la vctima a la red
asistencial. Por su parte, las atenciones de segundo orden son las que buscan
disminuir las perturbaciones que pueden sufrir las vctimas con ocasin de su
intervencin en el proceso penal (victimizacin secundaria). Estas gestiones
incluyen, por una parte, acompaamiento a la vctima en diligencias de
investigacin exmenes corporales, ruedas de reconocimiento de imputados,
declaracin ante el fiscal- y preparacin psicolgica para el juicio oral; y, por
otra parte, acciones de coordinacin con el fiscal dirigidas a evitar la
victimizacin secundaria.
363
ROJAS VALDEBENITO, Sonia y RETAMAL WIDMAIER, Sofa. Vctimas de Delitos: Su atencin y
proteccin. Documento publicado en Boletn del Ministerio Pblico N6, octubre de 2001. Pg. 106.
Disponible en sitio web institucional: http://www.ministeriopublico.cl.
364
A este respecto, resulta interesante el Oficio N13, de 06 de enero de 2005, del Fiscal Nacional a los
Fiscales Regionales y Adjuntos del pas. Disponible en sitio web institucional.
293
IV.5.2.5.7.- Derecho de las vctimas a ser escuchadas.
365
El Archivo Provisional, contemplado en el Artculo 167 del CPP, es una institucin que tiene por
finalidad el ahorrar recursos al sistema cuando desde un principio no existe perspectiva razonable de xito
para la persecucin penal de un determinado hecho y se han superado los controles que la ley establece
para su utilizacin abusiva. De esta manera, congela el caso hasta que aparezcan antecedentes que
permitan un proceso de investigacin exitoso y se logre la acumulacin de pruebas; se acta con
honestidad frente al sistema al no crear falsas expectativas en las vctimas; se racionalizan los recursos en
los momentos iniciales de la investigacin; es una facultad del Fiscal ejercida de modo transparente y
conocido; y, sus consecuencia son reversibles.
294
b) La vctima debe ser escuchada antes de que el Fiscal ejerza la facultad
de no iniciar la investigacin, como lo seala el Artculo 168 del CPP. El
Fiscal deber informar a la vctima sobre el significado de su decisin, los
motivos que la fundan, sus efectos y los derechos que puede ejercer. En
particular, informar a la vctima de su derecho a provocar la intervencin
del Juez de Garanta deduciendo la querella respectiva. De la misma
manera, cuando la vctima hubiere designado abogado, el fiscal realizar
esta actividad tambin a su respecto. Deber, tambin, registrar estas
actividades. De acuerdo al instructivo 11 del Ministerio Pblico, ejercida
esta facultad, el fiscal informar a la vctima de haber sometido la
decisin a la aprobacin del juez de garanta y del derecho de ser oda,
si lo solicitare, por el mismo antes de resolver.
295
d) La vctima debe ser escuchada antes de que el fiscal solicite la
suspensin condicional del procedimiento, como lo seala el Artculo 237
del CPP. Deber ser informada acerca del significado de esta institucin,
los efectos civiles y penales de la misma y los derechos que puede
ejercer. En particular, informar a la vctima sobre su derecho a solicitar
la revocacin en caso de incumplimiento de las condiciones, su derecho
a conocer la informacin relativa al imputado del registro reservado y,
cuando fuere pertinente, los efectos de la suspensin condicional del
procedimiento respecto de la accin civil en conformidad al Artculo 68
del CPP. De la misma forma, cuando la vctima hubiere designado
abogado, el fiscal realizar esta actividad tambin a su respecto. Se
llevar registro de estas actuaciones.
296
la causal invocada por la que se pide el sobreseimiento, el curso del
procedimiento, de su derecho a ser oda, si as lo solicitare, por el juez
antes de pronunciarse; de su derecho a impugnar el sobreseimiento que
se decretare; de su derecho a reiterar diligencias de investigacin en
conformidad al Artculo 257 del CPP y, cuando fuere pertinente, los
efectos del sobreseimiento respecto de la accin civil en conformidad al
Artculo 68 del CPP. De la misma manera, cuando la victima hubiere
designado abogado, el fiscal realizar esta actividad tambin a su
respecto. Asimismo, se registrarn estas actividades.
297
IV.5.2.5.8.- Derecho De las vctimas a presentar querella.
366
MATURANA, Cristin. Op. Cit. Pg. 270.
367
Id. Pg. 271.
298
la de ser parte en el proceso penal, ejerciendo la pretensin punitiva y
realizando los dems actos para los cuales se le confiere legitimidad por la
ley368.
368
MATURANA, Cristin. Op. Cit. Pg. 271.
369
Ibd.
299
de accin pblica o privada, los cnyuges, a no ser por delito que uno hubiere
cometido contra el otro o contra sus hijos, o por el delito de bigamia, y, los
consanguneos en toda la lnea recta, los colaterales y afines hasta el segundo
grado, a no ser por delitos cometidos por unos contra los otros, o contra su
cnyuge o hijos.
370
MATURANA, Cristin. Op. Cit. Pg. 272.
300
i) El querellante debe dar cumplimiento a los requisitos del ius postulandi,
por lo que debe constituir patrocinio y poder.
301
A este respecto, seala el inciso primero del Artculo 298 del CPP:
Esta idea la reafirma la primera parte del Artculo 309 del CPP, cuando
establece que En el procedimiento penal no existiran testigos inhbiles.
371
CONTRERAS CHAIMOVICH, Lautaro y ROJAS AGUIRRE, Luis Emilio. El estatuto jurdico de la vctima
en el juicio oral. Anlisis de la sentencia pronunciada por la Excma. Corte Suprema el 2 de octubre de
2002 (RUC 0100015692). Documento publicado en el Boletn del Ministerio Pblico N 13, noviembre de
2002, Pg. 154. Disponible en sitio web institucional: http://www.ministeriopublico.cl.
372
Ibd.
373
Ibd. Los autores entregan una extensa resea de fallos, tanto de jurisprudencia nacional como
extranjera acerca del concepto de testigo. Por ejemplo, la Iltma. Corte de Apelaciones de Chilln, el 5 de
302
reconozcamos situaciones en las cuales una persona no cuente con la
capacidad en concreto para ser testigo, situacin que la doctrina procesal
denomina incompatibilidad y que surge de distintos roles que no es posible
armonizar en el seno de la audiencia de juicio oral. As, por ejemplo, los jueces
que integran el Tribunal de Juicio Oral no tienen la capacidad de declarar en el
juicio en que intervienen, atendiendo que resultara contradictorio que un Juez
valore su propio testimonio. Las actividades de apreciar una declaracin
testimonial y la de prestar una declaracin que suponga un aporte cognoscitivo
al procedimiento, son incompatibles. Por otra parte, los fiscales que sostienen la
accin penal pblica en una causa concreta tampoco podran asumir el rol de
testigos. Nuevamente, se trata de roles que, atomizados en un solo sujeto, no
pueden concebirse en forma armnica. Pinsese en cmo se dara
cumplimiento, si el fiscal declarara como testigo, al requisito impuesto por el
Artculo 284 del CPP, que exige la presencia ininterrumpida del ministerio
pblico en el juicio, cuando, por otra parte, el Artculo. 329, inciso final, del
mismo Cdigo seala que los testigos no pueden ver, or ni ser informados de lo
que ocurriere en la audiencia. O de qu forma el fiscal que declarara como
testigo podra objetar las preguntas engaosas que se le formularan, o que
estuvieran destinadas a coaccionarlo ilegtimamente o fueren planteadas en
trminos poco claros.
enero de 1948, seal que la expresin testigo abarca a toda persona que concurre a declarar en el juicio
criminal sobre hechos que de alguna forma le consten (5 de enero de 1948, G. 1948, primer semestre, N
67, P. 373). Por su parte, la Iltma. Corte de Apelaciones de Concepcin declar que son testigos todas las
personas que declaran el proceso criminal, con respecto de hechos que han podido caer bajo la accin de
sus sentidos, sin que importe que se trate del ofendido por el delito o que, de alguna u otra manera, tenga
algn inters directo o indirecto en el proceso (14 de junio 1943, G. 1943, primer semestre, N 80, P. 409).
Finalmente, destaquemos que, en sentencia de 24 de noviembre de 1954, la Corte Suprema resolvi que
el dicho del ofendido, a quien se interroga en la forma establecida por la ley, constituye prueba de
testigos, conforme a lo dispuesto en el prrafo 5 del Ttulo III y en el prrafo 2 del Ttulo IV del Libro II del
Cdigo de Procedimiento Penal, y, aun cuando fuere considerado inhbil por tener en el proceso inters
directo o indirecto, de todas maneras su declaracin puede constituir una presuncin judicial, segn lo
establecido en el inciso segundo del Artculo 464 y en el Artculo 497 del mismo Cdigo (R., t. 51, sec. 4,
p. 247).
303
Teniendo presente esta fundamental idea, en que no hay testigos
inhbiles en el proceso penal, es que no creemos que habra mayor problema
en estimar que la vctima es un testigo plenamente hbil para declarar en el
Juicio Oral, pudiendo incluso ser compelida por el Ministerio Pblico con las
medidas contemplas en el Artculo 33 del CPP. Pero, tambin teniendo
presente que uno de los principios inspiradores de la Reforma Procesal Penal
es el de la proteccin a las vctimas del delito, sobre todo a fin de evitar en
stas el fenmeno de la victimizacin secundaria, es que, teniendo en cuenta el
articulado ya enunciado, y el que la ley le obliga al Ministerio Pblico, a la
Polica y a los Tribunales de Justicia la proteccin de las vctimas, es que las
medidas coactivas deben ser aplicadas en contra del ofendido slo, cuando
todo lo dems ha fallado y es la nica forma de asegurar su comparecencia en
juicio.
374
HORVITZ LENNON, Mara Ins. Estatus de la vctima en el proceso penal. Comentario a dos fallos del
Corte Suprema. Revista de Estudios de la Justicia, N 3, ao 2003, Facultad de Derecho de la Universidad
de Chile.
304
mientras que la declaracin que efecta cumpliendo la exigencia del Artculo
298 del CPP es como testigo, como cualquier otro ciudadano.
305
intervinientes como el Ministerio Pblico, el propio querellante o la misma
defensa, la vctima deja de ser un sujeto legitimado para intervenir en el
proceso penal y pasa a ser solamente un objeto necesario para el ejercicio de la
jurisdiccin. Por voluntad de otros intervinientes, la vctima pierde su condicin
de interviniente.
377
CONTRERAS CHAIMOVICH, Lautaro y ROJAS AGUIRRE, Luis Emilio. Op. Cit. Pg. 154.
378
Una de las innovaciones que entrega el Cdigo Procesal Penal, es el sistema de libre valoracin de la
prueba, indispensable en un procedimiento oral y contradictorio. La no existencia de prueba legal o tasada,
propia del sistema inquisitivo permite esta compatibilidad entre las calidades de testigo y vctima. As, de
acuerdo al Artculo 297, Los Tribunales apreciarn la prueba con libertad, pero no podrn contradecir los
principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados. Por
ende, la eventual declaracin de una vctima como testigo slo podr ser evaluada por el juzgador en la
medida que dicho testimonio tenga el peso y la credibilidad suficiente para ser considerado como tal. En
resumen, el sistema de valoracin de la prueba refuerza esta tercera solucin.
306
TERCERA PARTE.
LOS MODELOS DE REPARACIN PENAL.
307
CAPTULO QUINTO.
VCTIMAS Y REPARACIN.
V.1.- LA REPARACIN COMO UNA NECESIDAD DE PAZ SOCIAL. V.2.- LOS
PRINCIPALES MODELOS DE REPARACIN PENAL.
308
V.-
CAPTULO QUINTO.
VCTIMAS Y REPARACIN.
Se termin el silencio,
se desterr el olvido,
se reivindic la dignidad379
379
LAGOS ESCOBAR, Ricardo. Para nunca ms vivirlo, para nunca ms negarlo. Documento elaborado
por la autoridad presidencial, como introduccin al Informe de la Comisin Nacional sobre Prisin Poltica y
Tortura. Edicin del Ministerio Del Interior. La Nacin S.A., febrero de 2005. Pg. 8.
309
comienza a reaccionar de una manera diversa frente al delito, mostrando una
nueva forma de entenderlo, punirlo, y repararlo. Es este ltimo concepto, el de
reparacin, el que ser foco de estudio en este ltimo captulo.
380
BOVINO, Alberto. La participacin de la vctima en el procedimiento penal. Op. Cit. Pg. 426.
381
MAALICH, Juan Pablo. Vctima y reparacin en el Derecho Penal. Op. Cit. Pg. 1.
382
Ibd.
383
Los conceptos de vctima potencial y vctima actual fueron introducidos a la doctrina penal por
SEELMAN, Paradoxien der opferorientierung im strafrecht, JZ, 1989, Pp. 670 y ss., citado por SILVA
SNCHEZ, Sobre la relevancia jurdico-penal de la realizacin de actos de reparacin, en La
Participacin de la Vctima en el procedimiento penal. Ediciones Jurdicas de Cuyo, Mendoza, Argentina,
2003. Pg. 194. Con respecto a la importancia de los conceptos de vctima actual y vctima potencial, las
palabras de Silva Snchez, hablando de la orientacin que esta rama jurdica le ha entregado a las
vctimas del delito a lo largo del tiempo, clarifican la discusin: Conviene plantear los pro y los contra de la
orientacin a la vctima. Pues bien, de entrada procede realizar cuatro observaciones con el fin de situar
el problema en su dimensin real. En primer lugar, aludiendo al aparente sinsentido inicial de tal
reorientacin: el derecho Penal pblico de la Edad Moderna surgi precisamente para neutralizar y no
lo indico en trminos peyorativos, sino ms bien meliorativos a la vctima actual del delito. El ius
puniendi como monopolio del Estado tiene su origen en una desconfianza respecto a la posible reaccin
al delito por parte de la vctima actual, y su capacidad real para resolver el conflicto desatado por el autor
al menor coste posible (de ah la desaparicin de los sistemas de venganza privada). En segundo lugar,
subrayando que el derecho penal moderno siempre ha estado orientado a la vctima: concretamente, a la
vctima potencial, tratando precisamente de impedir que deviniera vctima actual. Y ah debe situarse su
310
Silva Snchez indica que no le parece que al Derecho Penal le corresponda
restaar las heridas morales causadas por el delito y resolver el conflicto
humano desencadenado por ste. Si a ello se aade el nulo papel que en un
modelo de esta naturaleza (orientado a las vctimas) desempean
consideraciones de legalidad, de igualdad, de culpabilidad, de no injerencia en
el fuero interno, puede sostenerse que los argumentos crticos superan con
crecen en entidad a los que pretenden tener un efecto legitimador de tales
propuestas384.
mayor virtud: no tanto en tratar de reparar una situacin de victimizacin, reparacin que, en general, ser
imposible de alcanzar en toda su plenitud, sino tratando de impedir la propia victimizacin. En otras
palabras, intentando impedir que la vctima potencial se convirtiera en vctima actual. En tercer lugar,
haciendo hincapi en que entre la orientacin a la vctima potencial (o incluso a la comunidad-vctima
actual, si es que el empleo de este trmino tiene sentido) y a la orientacin a la vctima actual se producen
antinomias y fricciones, pues las conclusiones a las que se llega siguiendo una u otra orientacin son
radicalmente diversas. Y, en fin, en cuarto lugar, concluyendo que la resolucin de tales antinomias parece
que, de entrada, debe dar primaca a la orientacin a la vctima potencial, cuya reparacin ser ms que
total si se ha conseguido que no experimente dao alguno. Tales consideraciones preliminares parece
que han de ser tenidas muy en cuenta cuando se trata de valorar el sentido y alcance de la orientacin de
la Poltica actual que por muchos se postula en nuestros das.
384
SILVA SNCHEZ, Jess Mara. Sobre la relevancia jurdico-penal de la realizacin de actos de
reparacin, Op. Cit. Pp. 191-192.
311
reparacin debera ser, consecuentemente, la sancin primaria, y la terminacin
del litigio por un contrato expiatorio y por la compensacin del dao, el
procedimiento prevaleciente. El movimiento de espiral del desarrollo histrico
remite as hoy a la situacin que dominaba antes de la mediatizacin de los
conflictos sociales: donde viven sujetos de derecho en una forma asociativa
democrtica, donde el sentido de la pena es la reinsercin en la sociedad, all el
ofendido, como afectado en sentido propio, ser promovido a una figura central
del procedimiento penal.385
385
WEIGEND, Thomas. Tagungsbericht (Diskussionbeitrge der Strafrechtslehrertagung 1981 in
Bielefeld., en Zeitschrift fr die gesamte Strafrechtswissenschaft N 93, Edit. W. de Gruyter, Berln-New
York, 1981, Pp. 1281 y ss., citado por MAIER, Julio. Es la reparacin una tercera va del Derecho Penal?
En El derecho penal del Siglo XXI, Homenaje al Doctor Manuel Rivacoba y Rivacoba, VVAA., Ediciones
Jurdicas de Cuyo, Mendoza, Argentina, 2005. Pg. 350.
312
procede, su dinero. Lo que quieren esas vctimas es obtener reparacin y volver
a encontrar la paz386.
313
de derechos humanos, y por cierto, de dolor y sufrimiento. No es hablar de
dinero, como muchas veces errneamente se entiende, ni tampoco de una
mera indemnizacin.
En las siguientes lneas estar s, presente una idea central, cual es, que
la reparacin, cumpliendo o no con los fines de la pena, es una necesidad de la
paz social quebrantada por el delito. Esta paz, la entenderemos como la
necesidad del cuerpo social de vivir bajo un esquema determinado, bajo normas
que aseguran la dignidad de las personas y el respeto a sus derechos
fundamentales. El delito, a travs de cualquiera de sus variantes, sea cometido
por particulares o por el Estado, vulnera esta paz social, este orden, y son la
388
La reparacin en la teora de la prevencin general integradora de Claus Roxin, que ser estudiada con
detalles en las pginas siguientes.
314
pena y la medida de seguridad en el caso de los delitos ms violentos- ms la
reparacin creemos que para todo tipo de delitos- las respuestas ms idneas
para reestablecer el imperio del derecho y del concepto de persona humana
como fin supremo que debe perseguir y defender el Estado.
389
BOVINO, Alberto. La participacin de la vctima en el procedimiento penal, en Problemas de Derecho
Procesal Penal contemporneo, Editores del Puerto, Bs. As., 1998, Pp. 95-96, en CESANO, Jos Daniel.
Reparacin y resolucin del Conflicto Penal: Su tratamiento en el Cdigo Penal Argentino. En, Nuevas
formulaciones en las Ciencias Penales, VVAA, Homenaje al Profesor Claus Roxin, Editorial La Lectura,
Crdoba, Argentina. 2001. Pg. 510.
315
una accin o al prohibir la realizacin de otra. Esta reparacin, para Maier,
puede ser ideal si se restituye al status quo ante, es decir, reparacin in natura,
la cual es muchas veces imposible (por ejemplo, la vida no se puede reponer).
Por ello, en numerosas ocasiones, solo se trata de sustitutos de la reparacin,
de los cuales el ms conocido es la compensacin por resarcimiento econmico
del dao (indemnizacin)390
390
MAIER, Julio B. Es la reparacin una tercera va en el Derecho Penal? Op. Cit. Pg. 365.
391
BOVINO, Alberto. Op. Cit. Pp. 421-422.
316
Los diversos modelos reparatorios debern ser capaces de retrotraer a la
vctima, en algn sentido, al estado en que se encontraba antes de la comisin
del delito. Es una meta eminentemente racional (nadie podr recuperar una
cosa, por ejemplo, no fungible). Y, no se deber oponer a los fines de poltica
criminal que el Estado persiga a travs de la imposicin de las diversas penas
que el catlogo punitivo presenta, es decir, debe haber una clara concordancia
entre los fines que persigue esta poltica criminal y los resultados reparatorios-
que ella produce.
392
MAALICH RAFFO, Juan Pablo. El Derecho Penal de la Vctima, en Revista de Derecho y
Humanidades, N 10, 2004, Facultad de Derecho de la Universidad de Chile. Pg. 256.
393
Ibd. En relacin a este misma idea, es de consideracin que ello evoca a dos grandes ramas del
derecho: el derecho civil, como punto de encuentro y resolucin de conflictos entre particulares; y el
Derecho penal, cuyas sanciones las aplica al Estado con motivo de haber sido vulneradas normas
generales de conducta, previamente tipificadas por el legislador. A este respecto, Roxin nos comenta que
Si el jurista tiene hoy dificultades para familiarizarse con la idea de que la reparacin es una pena o de
que, cuando menos, podra reemplazar a la pena, total o parcialmente, ello se vincula con la separacin
estricta de Derecho penal y Derecho civil, que hoy nos parece casi evidente, pero que slo se impuso
recin en la segunda mitad del Siglo XIX, y, sin duda, bajo la influencia de Binding, esencialmente. El que
la pena fue originariamente reparacin y el que las penas privadas y otras satisfacciones concedidas al
ofendido hayan jugado un papel importante hasta ya bastante entrado el siglo pasado, y el que tambin se
las halle de diversas maneras en rdenes jurdicos extranjeros, no cambia para nada el hecho de que el
Derecho vigente parte del principio de separacin. En Binding podemos leer que pena y resarcimiento del
dao se diferencian con referencia a aquello a cuyo favor es efectuada la prestacin. La reparacin es
prestada siempre a quien sufre el dao; la pena, en cambio, es prestada al Estado, que cumple un deber
en inflingir una pena, y no a favor de un particular. l ve en ello el ncleo de la diferencia entre pena y
resarcimiento: la esencia del resarcimiento del dao consiste en su destino hacia la reparacin, hacia la
supresin de una situacin imposible de fundar jurdicamente, por intermedio de la adecuacin segn el
ordenamiento jurdico: aqul, empero, que sufre la pena, no debe y no puede neutralizar por su sufrimiento
una situacin antijurdica; la pena es, por definicin, algo distinto a la reparacin. ROXIN, Claus. ROXIN,
Claus. La reparacin en el sistema de los fines de la pena. En De los Delitos y las Vctimas, VVAA,
Editorial Ad-Hoc, Buenos Aires, Argentina, 2000. Traduccin de Julio B. J. Maier y Elena Carranza.
Artculo publicado originalmente en el libro Wiedergutmachung und Strafrech, al cuidado de Hainz Schch,
Ed. W. Fink, Manchen, 1987. Pg. 136. Roxin cita las palabras de Binding, en Die Normen und ihre
bertretung, t. 1, 3 Edicin, 1916, Pp. 284-290. Esta es la idea central que informa el hecho de que la
accin para obtener la correspondiente indemnizacin del dao se ejerce en sede civil, y no en sede
penal. Las materias que corresponden al ofendido, para su reparacin, tradicionalmente, seran de
competencia del Derecho civil.
317
Roxin, citando a Von Liszt, seala que la reparacin estara en
contradicciones fuertes con los fines de la pena, pero no obstante ello, su
existencia sera til para el todo social y la propia vctima: la indemnizacin a
prestar por la vctima al ofendido est, an cuando se la conciba
conceptualmente como en contraste con lo contrario de la pena, por cierto en
conexin absoluta con el sistema penal Pues la mengua que el condenado
sufre a travs de ello en su patrimonio, sirve al mismo tiempo a la proteccin del
orden jurdico pblico; ella satisface ms que la multa, pagada al Estado, la
necesidad del damnificado como de todos los sujetos de derechos, perturbada
por el delito, de proteccin suficiente por el orden jurdico394.
394
Von LISZT. Strafrechtliche Vortrge und Aufstze. 1905, Pp. 290 y ss. En ROXIN, Claus. Los Fines de
la Pena y la Reparacin del dao. Op. Cit, Pg. 150. estas palabras del clebre alemn, sern, para Roxin,
una anticipacin a su concepto de prevencin integrativa, haciendo hincapi en los caracteres de
satisfaccin y reconciliacin que generara la reparacin. A este respecto, Pg. 148 de la obra en comento.
318
Su base estar determinada395 por una forma privativa de ver la pena,
una estructura muy autocompositiva de entender el delito, ya que lo importante
ser la satisfaccin de la vctima, de que sta vuelva a la situacin anterior.
395
CESANO, Jos Daniel. Reparacin y resolucin del Conflicto Penal: Su tratamiento en el Cdigo Penal
Argentino. En, Nuevas formulaciones en las Ciencias Penales, VVAA, Homenaje al Profesor Claus Roxin,
Editorial La Lectura, Crdoba, Argentina. 2001. Pg. 499.
396
Ibd.
397
HUBER, Brbara. Sanciones intermedias entre la pena de multa y la pena privativa de libertad (Sobre
la discusin en torno a las penas ambulatorias y de contenido comunitario), Anuario de Derecho Penal y
Ciencias Penales, Madrid, Pg. 167. En CESANO, Jos Daniel. Op. Cit.
398
HIRSCH, Hans Joachim. Derecho Penal Material y reparacin del dao. En De los Delitos y las
Vctimas. VVAA. Op. Cit. Pg. 59.
399
Ibd. Pg. 60. A este respecto, Hirsch critica tajantemente esta forma de ver la reparacin. Seala que
en general, la reparacin tiene tambin un efecto de prevencin general y no se puede discutir que el
autor generalmente la viva como un mal. Pero este punto de vista no respalda la idea de que la reparacin
sea calificada como pena por su esencia, dado que la prevencin general y el sufrimiento del mal se dan
en todas las consecuencias jurdicas perjudiciales, que afectan al individuo como efecto legal de su
comportamiento. Especialmente se pueden observar en todas las obligaciones de resarcir el dao de
carcter civil; por ello es que la referencia de que la reparacin se entiende como un mal con efecto de
prevencin general no proporciona civilmente ningn conocimiento nuevo. Objetivamente decisivo no es,
por tanto, la existencia de estos dos aspectos, sino la diferencia esencial entre resarcimiento del dao y
pena. En el derecho resarcitorio se trata de la compensacin de los daos materiales y hasta inmateriales
319
Esto sucede tambin en el Derecho latinoamericano. En el Cdigo Penal
mexicano (federal), la sancin pecuniaria comprende a la multa y la reparacin
del dao. El Artculo 34 de dicho cuerpo de leyes es claro en establecer que La
reparacin tiene el carcter de pena pblica y ser exigida de oficio por el
Ministerio Pblico400.
producidos por el autor y, por tanto, de la parte civil del hecho. Por el contrario, en la pena se trata de la
imposicin de un mal que va ms all de ello.
400
CESANO, Jos Daniel. Op. Cit. Pg. 500. Como bien lo seala el autor, esta no es la nica funcin que
desempea la reparacin dentro del sistema de reacciones frente al ilcito penal en Mxico. En efecto,
adems de estar prevista como una pena pblica, la reparacin tiene incidencia sobre dos aspectos
vinculados con la individualizacin de la sancin; concretamente la modalidad de ejecucin condicional de
la pena impuesta (en tal sentido, el Art. 90, Fraccin II, letra e supedita el goce de este beneficio a que el
sentenciado repare el dao causado); y B) para prescindir de la pena en los casos de responsabilidad por
delito de fraude, siempre que no exista oposicin del ofendido (Art. 399 bis del mismo cuerpo de leyes).
Ahora bien, en razn de que la pena tiene el carcter de ser en esencia personal, y de que la
reparacin podra ser exigida a los herederos, ascendientes, etc., el mismo Artculo 34 seala que la
reparacin tiene el carcter de pena pblica cuando debe ser hecha por el ofensor. Cuando debe exigirse
a una persona diferente de ste, tiene el carcter de responsabilidad civil, y la accin deber ser ejercida
en la sede respectiva. Con respecto a esto, la doctrina mexicana ha realizado fuertes crticas, algunas muy
acertadas. Es de destacar la formulada por el tratadista Ignacio Villalobos (Derecho Penal mexicano, Edit.
Porra, Mxico, 1975, Pp. 622-623): Ya en afirmar que la reparacin del dao es una pena pblica haba
un error, puesto que las sanciones civiles y las penales tienen cada una su naturaleza propia, diversa una
de otra, y no es dado pensar en una omnipotencia legislativa que pudiera reducir una esencia a otra
esencia; pero ante la necesidad de conceder accin en contra de terceros y experimentando seguramente
la sensacin del absurdo creado, se crey resolver el problema mediante lo que seguramente pareci un
sencillo distingo, y se dijo: Cuando la reparacin deba exigirse a terceros, tendr el carcter de
responsabilidad civil. Con esto se incurra en una falta mayor, pues si errado haba sido afirmar que una
cosa es lo que no es, en peores condiciones se coloca quien sostiene que la cosa es y no es, de acuerdo
con sus particulares conveniencias.
A este sentido, creemos del todo pertinente la crtica precedente. Como dice el viejo adagio, en
derecho las cosas son lo que son, y no lo que parecen ser. No parece jurdico ni lgico el designar con
nombres diferentes a una misma situacin de hecho, cual es, que el ofensor deber pagar una
determinada reparacin. A la larga, la vctima de todas formas podr recibir sta, ya sea viniendo
directamente del condenado o de sus herederos o quienes la ley seale. Sea reparacin o responsabilidad
civil, el antecedente fctico es exactamente el mismo. En este mismo sentido, Hirsch, citado por Maalich
Raffo, seala que quienes afirman el carcter penal a la reparacin por el solo hecho de estar prevista por
el Derecho Penal, desconocen que con la clasificacin jurdica de una institucin no se trata nicamente
de una cuestin de etiquetaje y de asignacin procesal, sino de lo que ella materialmente expresa, pues
lo que en Derecho civil es compensacin del dao, no se convierte en pena por el hecho de que se
practique tambin en el derecho Penal, ya que el efecto es en ambos casos el mismo para el autor y para
la vctima. (En MAALICH RAFFO, Juan Pablo. Op. Cit. Pg. 4).
Finalmente, es del caso sealar que una de las bases fundamentales del Derecho penal es la
defensa de la sociedad, no a costa del infractor o de la vctima, sino que a travs de la vigencia del bien
jurdico tutelado a travs de la norma. Por ende, esta rama del derecho no es meramente dual, no afecta a
slo dos personas, como ocurre en el ilcito civil. Su persecucin y negacin atae a la colectividad toda,
no slo a las partes (al menos en los delitos de mayor connotacin social, y en los de menor, no puede
perderse de vista el plus de injusto que motivo la creacin normativa).
320
ao de extensin, prescindir de ella, si el autor, en su esfuerzo por llegar a un
acuerdo de compensacin con la vctima, repara completamente o en su mayor
parte las consecuencias del hecho cometido, o, al menos, procura hacerlo
seriamente, o si aunque sea sin un acuerdo de compensacin autor-vctima
aporta una reparacin del dao que exige de l esfuerzos personales
importantes. Esto est contemplado en el pargrafo 46 a) del Cdigo Penal
alemn. Este modelo, se opone al ingls en que en ste, como se explic, es el
Juez quien condena al autor al pago de la indemnizacin. Por el contrario, bajo
el esquema alemn, es el autor mismo, quien, sin reclamacin y sin condena,
aporta una prestacin reparadora dirigida a la reconciliacin401.
401
ROXIN, Claus. Pena y Reparacin. Conferencia pronunciada por Roxin en Villahermosa, Mxico, el 16
de noviembre de 2000, dentro de los actos celebrados con motivo de su investidura como Doctor Honoris
Causa de la Universidad Jurez Autnoma de Mxico. Traduccin del alemn por Enrique Gimbernat
Ordeig. En Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales, Vol. LII, 1999. Madrid, Espaa. Pp. 6-7.
402
ESER, Albin. Op. Cit. Pg. 34.
321
calumniante en los peridicos que aqul designare, no excediendo de tres.
Entendiendo al delito de calumnia como de accin privada (Artculo 55 CPP), el
Estado aqu fomenta un tipo distinto de reparacin del dao: la rehabilitacin del
ofendido a travs de los medios de prensa. El cdigo punitivo nacional crea una
nueva pena, distinta al catlogo general que entrega el Artculo 21 del mismo
cuerpo normativo.
Eugenio Zaffaroni expresa esta idea con claras palabras: Es sabido que
el conflicto no se agota en el momento de la realizacin de la accin tpica ni en
el de la produccin del resultado, sino que contina su dinmica envuelto en la
interaccin humana. La magnitud del conflicto contina evolucionando y, por
ende, es absurdo que el juez no tome en cuenta esta realidad en el momento
de cuantificar la pena para no caer en escndalos, tales como que la pena sea
productora de un nuevo conflicto o se erija en un obstculo para su completa o
403
CESANO, Jos Daniel. Op. Cit. Pg. 502.
322
parcial solucin. Si bien el modelo punitivo por regla no tiene capacidad para
resolver los conflictos, la racionalidad mnima exige que, al menos, trate de no
convertirse en un obstculo para la solucin de ste. De all que cuando la
vctima haya sido involucrada en procesos composicionales, la dinmica del
conflicto segn los resultados de stos deba ser considerada por los jueces.
Cabe entender por procesos composicionales a los diversos medios por los que
el agente puede brindar considerables satisfacciones al sujeto pasivo. Estas
posibilidades son de carcter restitutivo y reparador, entendiendo en este ltimo
sentido no slo la reparacin pecuniaria, sino tambin la satisfaccin moral, las
excusa, las explicaciones, la recomposicin de vnculos, etc. En cualquier caso
en que la composicin haya operado y la pena sea un inconveniente u
obstculo con capacidad de perjudicar a la vctima, el juez debe tomar en
cuenta esta circunstancia para la cuantificacin. De all que sea necesario
considerar la conducta valiosa del agente, no slo anterior al hecho, sino,
fundamentalmente, la posterior a ste404.
404
ZAFFARONI, Ral Eugenio. Derecho Penal, Parte General. Editorial Ediar, Buenos Aires, Argentina,
2000, Pg. 1002, En CESANO, Jos Daniel. Op. Cit. Pg. 514.
405
CESANO, Jos Daniel. Op. Cit. Pg. 515-516.
406
Este rasgo es importante por cuanto permite excluir como atenuante, aquellas situaciones en las que,
no obstante producirse una recuperacin de lo sustrado (como delitos contra la propiedad), la misma no
se debe a una conducta positiva del autor sino a oros factores extraos a la voluntad del agente (como
una actuacin policial).
323
- La reparacin debe ser personal, es decir, el autor del delito es quien
debe personalmente reparar el dao407.
407
Sern irrelevantes las posibles reparaciones realizadas por terceros. Esto ltimo, seala Jos Daniel
Cesano, es cuestionable. Pinsese, seala el autor, por ejemplo, en un delito culposo (lesiones en ocasin
de un accidente de trnsito), en donde hay constitucin en actor civil. Supongamos que hay una condena
civil y la aseguradora afronta el pago de las indemnizaciones. Obviamente, aqu, no es el autor del pago
quien personalmente repara. Pero sera realmente injusto no considerar esta circunstancia como
atenuante. En todo caso, la asuncin de responsabilidad por parte de la aseguradora tiene su antecedente
en un previo contrato celebrado entre el tomador y la empresa; contrato que es oneroso y que supuso, de
su parte, un sacrificio econmico. Por otra parte, la vctima, ha visto satisfecha sus expectativas. Entonces,
nos preguntamos, seala el autor argentino, Por qu negar valor a esta situacin? Quiz este argumento
pueda objetarse de la siguiente manera: si admitimos la reparacin de terceros, estamos convalidando la
posibilidad de que la reparacin dependa de circunstancias ajenas a la voluntad del autor. El
razonamiento, sin embargo, parece olvidar que, para que la aseguradora (para seguir con el ejemplo)
asuma la responsabilidad, es necesario que el tomador haya cumplido integralmente con las obligaciones
que, de su parte, deba observar. Es claro que, si esto no se verifica, no habr tal asuncin de
responsabilidad y por lo tanto, si el autor no repara personalmente, desaparece el posible efecto atenuante
de la regla.
408
MATUS ACUA, Jean Pierre et al. Texto y Comentario del Cdigo Penal Chileno. Tomo I, Libro
Primero Parte General, Artculos 1 al 105. Obra dirigida por Sergio Politoff Lifschitz y Luis Ortiz Quiroga.
Editorial Jurdica de Chile. Santiago, 2002. Pg. 179.
324
Corte Suprema no ha acogido la atenuante, a pesar de presentarse
avenimientos entre las partes o declaraciones juradas de la vctima409.
409
Id. Pg. 181. Los autores citan variados fallos al respecto, como SCS 29.01.1990, FM 374:903 y SCS
28.08.1997, FM 465:1351
410
Id. Pg. 181.
411
I MATUS ACUA, Jean Pierre et al . Op. Cit. Pg. 182. SC Pedro Aguirre Cerda de 26.10.1988, GJ
101:64.
325
V.2.3.- La reparacin como una tercera va.
Esta prevencin puede ser de dos maneras: General, si obra sobre los
seres humanos, haciendo que, por la pena impuesta al delincuente los dems
se abstengan de delinquir, intentando evitar que surjan delincuentes en la
sociedad. Y, ser especial, si obra sobre el propio condenado, haciendo que,
por los efectos que haya surtido en su personalidad la pena que ha sufrido, sea
precisamente l quien se abstenga de delinquir, que no reincida, cumpliendo
as, una funcin preventiva de carcter y alcance individual o especial.
Ahora bien, siguiendo con la prevencin, sta tambin puede ser de dos
clases, positiva y negativa. Ser prevencin general negativa cuando se espera
de sta que obre de manera indiscriminada sobre la sociedad como un freno
inhibitorio de la delincuencia, una amenaza, una intimidacin dirigida a los
326
ciudadanos para evitar que delincan412; y ser prevencin general positiva
cuando la pena es ejercida sobre la sociedad, no para inhibir en ella tendencias
o impulsos delictuosos, sino para reforzar la confianza y adhesin social en el
complejo normativo y el sistema de valores que lo informan413.
412
A este respecto, las palabras de Feuerbach. Todas las contravenciones tienen su causa psicolgica en
la sensualidad, en la medida en que la concupiscencia del hombre es la que lo impulsa, por placer, a
cometer la accin. Este impulso sensual puede ser cancelado a condicin de que cada uno sepa que a su
hecho ha de seguir ineludiblemente, un mal que ser mayor que el disgusto emergente de la insatisfaccin
de su impulso al hecho, En RITTER Von FEUERBACH, Paul Johan Anselm, Tratado de Derecho Penal
comn vigente en Alemania. Traduccin al castellano de la 14 Edicin alemana, por Eugenio Ral
Zaffaroni e Irma Hagemeir, Edit. Hammurabi, Buenos Aires, 1989, Pg. 60, citado por CESANO, Jos
Daniel. Op. Cit. Pg. 504.
413
CUNEO NASH, Silvio Italo. Stanley Kubrick y las doctrinas preventivistas. En El derecho penal del Siglo
XXI, Homenaje al Doctor Manuel Rivacoba y Rivacoba, VVAA., Ediciones Jurdicas de Cuyo, Mendoza,
Argentina, 2005. Pg. 778.
414
ROXIN, Claus. La reparacin en el sistema de los fines de la pena. En De los Delitos y las Vctimas,
VVAA, Editorial Ad-Hoc, Buenos Aires, Argentina, 2000. Traduccin de Julio B. J. Maier y Elena Carranza.
Artculo publicado orginalmente en el libro Wiedergutmachung und Strafrech, al cuidado de Hainz Schch,
Ed. W. Fink, Manchen, 1987. Pg. 130.
327
considerarn eliminada a menudo, independiente de un castigo-, la
perturbacin social originada por el delito415.
Las dos tesis bsicas de Roxin son las siguientes: La primera, consiste
en que la reparacin puede ser funcional al fin prioritario que
contemporneamente se atribuye a la pena, esto es, la prevencin general
positiva. La segunda tesis sostiene que la introduccin de la reparacin entre
las distintas vas de reaccin que reconoce el sistema penal puede ser
entendida como un modo de satisfaccin del principio de subsidiariedad o
principio de ltima ratio416.
328
implica que la funcin que se atribuye a la pena debe estar construida por la
evitacin del delito, concretada en una o ms modalidades de prevencin418.
418
ROXIN, Claus. Derecho Penal, Parte General. Op. Cit. Pg. 36, citado por MAALICH RAFFO, Juan
Pablo. El Derecho Penal de la Vctima. Op. Cit. Pg. 259.
419
Id. Pg. 109.
329
particularmente integrador, el que se haya reparado a la vctima tambin podra
suponer un mensaje a la sociedad, y es que al resolver judicialmente aquellos
actos que han generado una perturbacin a la paz social, es posible el
restablecimiento de sta y con ello ver reafirmada la vigencia de la norma,
generando as confianza en el ordenamiento jurdico420.
Esta forma de ver la reparacin, como una tercera va, ha sido en parte
tomada por la doctrina alemana, llevndola al plano legislativo. El Proyecto
Alternativo sobre reparacin del dao (Alternatif Entwurf Wierdergutmachung)
fue elaborado en 1992 por un grupo de profesores alemanes, austriacos y
suizos. Se propuso que junto a la pena, que se impone al autor del delito por su
responsabilidad en el hecho cometido y las medidas de seguridad, que sirven
como prevencin frente a conductas peligrosas, surge la reparacin como una
tercera va, destinada a cumplir un rol autnomo en el conjunto de las
420
CARNEVALLI RODRGUEZ, Ral. Las poltica de orientacin a la vctima examinadas a la luz del
Derecho Penal. En Revista de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica de Valparaso, XXVI,
(Valparaso, Chile, 2005, Semestre I), Pg. 34.
421
ROXIN, Claus. La reparacin en el sistema de los fines de la pena. En De los Delitos y las Vctimas,
Op. Cit. Pp. 155-156.
330
consecuencias jurdico-penales en la medida que implica la asuncin voluntaria
de la responsabilidad por el hecho. En esta lnea de accin, la reparacin puede
aparecer de tres formas diferentes: como sustitucin, como base de una
suspensin o como atenuacin de la pena. La reparacin como sustitucin ser
posible en los delitos bagatelarios, y menos graves, aquellos que hubiesen
merecido una pena privativa de libertad menor a un ao.
331
reparatoria y desatender a la vctima, cuyos intereses particulares se
consideran secundarios. A este respecto, Roxin hablara de delitos no
reparables, definidos abstractamente. La calificacin a priori de ciertos daos o
ciertos delitos como hechos no posibles de reparacin implica, necesariamente,
un juicio objetivo externo que ignora la opinin particular de la vctima en el
caso concreto422.
Dentro de las crticas a esta tercera va, tambin puede generar sentido
el pensar en un retroceso del Derecho Penal, cual es, la evitacin de la prisin
por deudas. Es claro: el ofensor que, siendo condenado a la reparacin, no
pueda satisfacer esta obligacin, ser posteriormente privado de libertad. La
vctima queda, por tanto, sin reparacin, con un ofensor tras las rejas, por un
delito, probablemente, bagatelario. No hay ganancia ni social, ni para el sujeto
422
BOVINO, Alberto. Op. Cit. Pg. 431.
423
Id. Pg. 432.
332
pasivo424. Cosa distinta es la denominada suspensin a prueba (en nuestro
Derecho Procesal Penal, suspensin de la condena, para el caso de las faltas
por aplicacin del procedimiento simplificado), en que la pena privativa de
libertad se ejecuta cuando el ofensor no ha realizado lo prometido. Aqu, se
trata, antes bien, de la ejecucin de una pena adecuada, impuesta por el hecho
punible que el autor no ha podido evitar mediante una reparacin que
documente su conversin motivada425.
424
A este respecto, HIRSCH, Hans Joachim. Op. Cit. Pg. 66. Seala el autor, que a fin de evitar esta
situacin, la obligacin se hara solo exigible civilmente. Agrega que Si no se quiere regresar a la crcel
por deudas, entonces la concepcin representada por Roxin termina por resultar solamente beneficiosa
para el autor. A ste le corresponde como consecuencia jurdica por el delito cometido, ya no ms la
condena a la pena de multa o, tambin, a pena privativa de libertad, sino slo la condena a una reparacin
exigible civilmente. Se habla, por tanto, de proteccin a la vctima en un primer plano, pero, en realidad, se
persigue una mayor restriccin de la reaccin penal frente al autor. La vctima constituye, para esta
corriente, un punto de referencia que posibilita la construccin, pero ontolgicamente se trata slo de un
abolicionismo parcial encubierto. Hirsch, finalmente, es categrico: La propagada tercera va no es
slo una consecuencia jurdica ajena al derecho penal, sino tambin desacertada en sus
consecuencias. (negrita es ma).
425
Id. Pg. 69.
333
CAPTULO SEXTO.
VCTIMAS Y ACUERDOS REPARATORIOS.
VI.1.- LOS ACUERDOS REPARATORIOS EN EL ORDENAMIENTO
PROCESAL PENAL CHILENO.
334
VI.-
CAPTULO SEXTO.
335
El nuevo Cdigo contina reglando la accin civil a la que tiene derecho
el ofendido para obtener la correspondiente indemnizacin por el delito en sede
civil (artculos 59 y siguientes)426
426
Para conocer la regulacin de esta institucin bajo el nuevo proceso penal, nos remitimos a la
excelente obra, ya ampliamente citada en nuestro trabajo, del Derecho Procesal Penal de los profesores
de nuestra Escuela, Mara Ins Horvitz y Julin Lpez, en el Tomo II, Editorial Jurdica de Chile, 2004, Pp.
600 y ss.
427
Dentro de la discusin parlamentaria, se expres en la Cmara de Diputados, que los acuerdos
reparatorios, como forma de terminacin anticipada del procedimiento, buscan reconocer el inters
preponderante de la vctima en aquellos delitos que afectan bienes que el sistema jurdico reconoce como
disponibles, ateniendo su carcter patrimonial. El mbito dentro del cual se propone aceptar estos
acuerdos queda delimitado de modo bastante general y deber ser precisado en lo sucesivo por la ley
penal y su interpretacin jurisprudencial.
Siguen los legisladores sealando que se establece en la norma del Artculo 241 del CPP el
deber del juez de verificar que quienes han concurrido al acuerdo lo han hecho libre e informadamente.
Los parlamentarios ven en esta institucin una respuesta a la tendencia moderna de realzar el
protagonismo de la vctima: reconocer que es ms importante el ser concreto de la vctima que el inters
abstracto del Estado. Igualmente, sealan, reconocer la colaboracin de la vctima para que proporcione la
prueba. Vid., PFEFFER, Emilio. Op. Cit. Pp. 256-257.
428
La suspensin condicional del procedimiento es una salida alternativa, consagrada en los
Artculos 237 y siguientes del Cdigo citado, que consiste en el detenimiento provisional del proceso
iniciado en favor de una persona imputada por un delito, quedando sta sometida, dentro de un
determinado plazo, al cumplimiento de un conjunto de condiciones impuestas por el Tribunal de Garanta,
al trmino del cual, si estas condiciones son cumplidas satisfactoriamente, se dictar sobreseimiento
definitiva. Si ello no ocurre, se reabre el proceso, con todas las consecuencias que ello envuelve.
Puede plantearse en diversos estadios procesales, como en la audiencia de formalizacin de la
investigacin, en una especial citada a este efecto, en la de preparacin de juicio oral o en la de
procedimiento simplificado.
Sus requisitos son que en el evento de imponerse pena al imputado, dictndose sentencia
condenatoria, sta no excediere de tres aos de privacin de libertad y que esta misma persona tenga
irreprochable conducta anterior.
La decisin ser tomada finalmente por el Tribunal, y en caso de asistir la vctima o el querellante,
debern ser odos, no obstante no ser vinculante su opinin. Esta decisin tendr un mnimo de un ao y
un mximo de tres, en el sentido de imponerle al imputado algunas de las condiciones a las que deber
someterse, enunciadas en el Artculo 238 del Cdigo Procesal Penal, como someterse a tratamiento
mdico o la famosa condicin de asistir peridicamente ante el Ministerio Pblico a firmar sus registros.
336
Siguiendo a Luis Emilio Rojas, los Acuerdos Reparatorios se han
establecido como una solucin alternativa a la persecucin penal y la pena, es
decir, se trata de una respuesta diferente que la penal al conflicto subyacente
en todo delito.
Estos acuerdos, implican una reparacin acordada por las partes del
conflicto penal, siendo una alternativa tanto a la persecucin penal como a la
pena. Suponen una renuncia a la persecucin penal y a la pena, vale decir, a la
bsqueda de la verdad procesal y a la imposicin de la pena que se sigue de su
establecimiento429.
Como decamos, si en caso de incumplimiento grave o reiterado, sin justificacin alguna de las
condiciones decretadas, el imputado se apartara de lo exigido o en el plazo se le formalizare nuevamente
por un delito diverso, se revocar la medida.
Poltico criminalmente, esta institucin presenta caractersticas muy interesantes, toda vez que
permite evitar el contagio crimingeno asociado a la privacin de libertad para delitos de baja connotacin
social, y a imputados que eventualmente, privados de libertad, podran sufrir una mayor calidad de
aprendizaje delictual, entendiendo que nuestros recintos penales no ofrecen posibilidades de reinsercin
social.
429
ROJAS, Luis Emilio. Reparacin y Sancin penal en un acuerdo reparatorio convenido ante un Juez de
Garanta de Pucn. Artculo publicado en el Boletn del Ministerio Pblico, N2, Junio de 2001, Pg. 49.
Disponible en sitio web institucional: http://www.ministeriopublico.cl
337
VI.1.1.- Concepto y caractersticas.
430
HORVITZ LENNON, Mara Ins y LPEZ MASLE, Julin. Op. Cit. Tomo I. Pp. 568-569.
431
MATURANA, CRISTIN. Los Procedimientos en el Nuevo Sistema Procesal Penal. Op. Cit. Pg. 87.
VI.1.2.- Requisitos de procedencia.
- 339 -
concepto disponibles a fin de poder abrir el camino a una
interpretacin progresiva de este trmino de modo de favorecer
una ampliacin paulatina de casos susceptibles de acuerdos
reparatorios. As, sealan los autores, podran suscitarse
discusiones respecto de delitos como la malversacin de
caudales pblicos, el fraude al fisco o la defraudacin tributaria,
delitos con inequvoco pero no exclusivo componente
patrimonial y en que podra discutirse la disponibilidad del bien
que protegen por tener carcter supraindividual432.
432
HORVITZ LENNON, Mara Ins y LPEZ MASLE, Julin. Op. Cit. T. I, Pg. 571. En este mismo
sentido se inclinaron los legisladores al conceptualizar el tema bajo el vocablo disponibles. Consta de la
discusin en la Cmara de Diputados que esta era una materia bastante discutida en el Derecho penal, y
que la estafa es claramente, por ejemplo, un delito disponible, y que todos los delitos, en general, tambin
lo son. Vid., PFEFFER, Emilio. Op. Cit. Pg. 256.
433
POLITOFF, Sergio; MATUS, Jean Pierre y RAMREZ, Mara Cecilia. Lecciones de Derecho Penal
Chileno, Parte Especial. 2 Edicin, junio de 2005. Editorial Jurdica de Chile. Pg. 118.
- 340 -
calificarse, atendidos sus otros efectos, de graves segn el
Artculo 397); y,
434
BUSTOS RAMREZ, Juan. Manual de Derecho Penal, Parte General. 3 Edicin. Editorial Ariel,
Barcelona, 1987, Pp. 228 y ss. Citado por HORVTIZ, Mara Ins y LPEZ, Julin. Op. Cit. T.I., Pg. 572.
435
El tema de incluir o no, y en que grado de extensin, a los delitos culposos, fue materia de discusin en
el seno del Parlamento, durante la tramitacin legislativa del proyecto. A este respecto, se analiz la
conveniencia de permitir o no a los delitos culposos, sin la restriccin referida a, por ejemplo, accidentes
del trnsito. Se decidi finalmente abrir la posibilidad de que se celebren acuerdos reparatorios respecto
de los delitos culposos sin limitaciones, pero, al mismo tiempo, reforzar el control del juez, precisando que
de oficio, o a peticin de parte, negar aprobacin a los acuerdos reparatorios convenidos en
procedimientos que versaren sobre hechos diversos de los previstos en la norma. O si el consentimiento
de los que lo hubieren prestado no apareciere libremente prestado, o si existiere un inters pblico
prevalerte en la persecucin penal. Vid., PFEFFER, Emilio. Op. Cit. Pg. 258.
- 341 -
- No debe haber un inters pblico prevalerte en la persecucin penal
(Artculo 241, inciso 3 del CPP). De acuerdo a la norma, el Juez de
Garanta deber negar aprobacin cuando existiere un inters pblico
prevalerte en la continuacin de la persecucin penal. Siguiendo a la
norma en comento, Se entender especialmente que concurre este
inters si el imputado hubiere incurrido reiteradamente en hechos como
los que se investigaren en el caso particular (Artculo 241, inciso 3,
parte final, CPP).
- 342 -
conflicto entre partes436. La oposicin se justificar en base a los fines de
la pena (prevencin general y especial).
436
HERRERA SEGUEL, Marta. Las Salidas Alternativas en el nuevo proceso penal. Materiales inditos
para la Ctedra de Investigacin en el Nuevo Proceso Penal, Facultad de Derecho, Universidad de Chile.
Primer Semestre Acadmico 2006.
- 343 -
VI.1.3.-Objeto del Acuerdo Reparatorio.
437
MATURANA MIQUEL, Cristin. Los Procedimientos en el Nuevo Sistema Procesal Penal. Op. Cit. Pg.
88.
438
Ibd.
- 344 -
podr oponerse cuando exista un inters pblico prevalerte, es altamente
recomendable, y as sucede en la prctica, que ste oficie de mediador entre
las partes, para conseguir un acuerdo final. S, es del todo criticable el constatar
que muchas veces el acuerdo es celebrado entre Fiscal y defensor, lo cual se
aparta de las finalidades de la institucin, desvirtundola.
Una vez que las partes han llegado a acuerdo en cuanto a la entidad de
la reparacin, su tipo y forma de ejecucin, el Juez de Garanta competente
citar a audiencia a todos los intervinientes para escuchar sus planteamientos y
verificar que los concurrentes al acuerdo hubieren prestado su consentimiento
en forma libre y con pleno conocimiento de sus derechos441.
439
Mucho se ha discutido acerca de si el Fiscal es el Abogado de la vctima, olvidndose que por mandato
legal, el Ministerio Pblico debe realizar su labor de manera objetiva. A fin de explicar esto, se adjunta
como anexo, una pequea exposicin del Fiscal Nacional con respecto al tema.
440
HERRERA SEGUEL, Marta. Las Salidas Alternativas en el nuevo proceso penal. Op. Cit.
441
MATURANA MIQUEL, Cristin. Los Procedimientos en el Nuevo Sistema Procesal Penal. Op. Cit. Pg.
88.
442
HORVITZ, Mara Ins y LPEZ, Julin. Op. Cit. T.I., Pg. 573.
- 345 -
- La individualizacin del imputado o imputados y la vctima o vctimas que
celebran el acuerdo. Esta mencin es importante, pues el acuerdo
reparatorio slo extinguir la accin penal respecto del imputado que
hubiere intervenido en l, as como tambin, slo producir efectos
respecto de la vctima que lo celebre (Artculo 244 CP);
- 346 -
cuanto al acuerdo logrado, es ritual que el juzgador pregunte a las pares, antes
de dar a conocer su aprobacin o rechazo, si es que ste ha sido arribado con
pleno conocimiento de sus derechos y posibilidades anexas de solucin.
- 347 -
en su caso, a una nueva suspensin condicional o acuerdo reparatorio. Esta
norma se complementa con la del Artculo 335 del mismo cuerpo legal, cuando
seala que no se puede invocar, dar lectura ni incorporar como medio de
prueba al juicio oral ningn antecedente que diga relacin con la proposicin,
discusin, aceptacin, procedencia o rechazo de un acuerdo reparatorio o una
suspensin condicional.
- 348 -
puede reparar el dao de acuerdo a sus reales posibilidades; y el aparato
estatal no gasta excesivos recursos en causas que no implican un grave dao
social. Por ello, esta institucin es un avance importante, as como lo es, en el
otro corolario, la existencia del Principio de Oportunidad bajo nuestro sistema.
- 349 -
conflicto social en uno que solo pone en juego intereses privados,
contrapuestos directamente, terminar por arrojar su solucin al juego de las
presiones y sutiles coacciones sociales, de manera que los ms fuertes y
poderosos triunfarn sobre los dbiles, o aquellos que, sencillamente, tienen
menos poder. Ello no debera asombrar, pues as funciona, en general, nuestra
administracin de justicia en Derecho privado actualmente, a la cual no acceden
los ms dbiles y en la cual, probablemente, tampoco triunfan ellos en gran
medida446.
446
MAIER, JULIO B. Es la reparacin una tercera va en el Derecho Penal? Op. Cit. Pg. 359.
- 350 -
CONCLUSIONES.
Por otra parte, pudimos analizar con detalle en el primer captulo el como
este tema es fruto constante de instrumentalizacin poltica. A diario vemos por
prensa y televisin a diferentes personajes pedir aumento de las penas
privativas de libertad para los infractores; otros que reclaman por la creciente
desproteccin de las vctimas del delito; y a otros, reclamar por el hecho de ser
nuestro procedimiento penal actual, excesivamente garantista para con los
delincuentes. Como vemos, en el tema de las vctimas se conjugan
innumerables variables, algunas de mayor peso que otras, pero que en
definitiva, todas juegan un papel importante a la hora de tomar decisiones por
parte, tanto del juzgador, como de la autoridad y del estudioso del derecho a la
hora de interpretar la norma.
- 351 -
vctimas, vulneradas en sus garantas y derechos, no puedan participar en el
proceso ni tengan respuestas resarcitorias por parte del Estado o del imputado.
Un Estado de Derecho, que se conciba como tal y que pretenda ser promotor
de los Derechos Humanos, no puede negar estas realidades.
- 352 -
tasada, demuestra lo cerrado del proceso. Los inquisidores le entregan el
nombre a esta particular forma de restaurar el orden quebrantado. La verdad
material retrocede en pos de la verdad procesal.
A partir del Siglo XIX los estudios punitivos dan un vuelco sustancial. Se
comienzan a redactar Cdigos penales modernos en Europa y la ciencia logra
nuevas variantes del estudio. La criminologa, como disciplina cientfica se
encarga de iniciar trabajos en torno al sujeto infractor de la norma, el criminal,
para identificar variantes de accin, tipologas, y rasgos identificatorios
comunes. No obstante que muchos de los estudios iniciales hoy nos pueden
parecer bastante alejados de la realidad, y en nada beneficiosos en la defensa
de los derechos de las personas, si es de rescatar que este nuevo enfoque, el
criminolgico, permiti en aquel entonces, un estudio serio en torno a quien
antes posea muy pocas garantas.
- 353 -
Es en la situacin que vive el mundo a partir de la Segunda Guerra
Mundial en que se comienza, luego del horror experimentado por el mundo, a
ver a las vctimas en un distinto plano. Al igual que en la criminologa, los
primeros estudios son etiolgicos, viendo los tipos de vctima, a quienes son
ms propensos que otros en serlo, y a sus distintas clasificaciones; Una
segunda variante nacer en los aos 60, con estudios ms proyectivos y
empricamente comprobables. De la mano de las encuestas de victimizacin,
hoy ampliamente utilizadas, se realizan estudios de opinin y se plantean
frmulas preventivas. Es en esta misma etapa en donde, peligrosamente, en los
Estados Unidos, comienzan a surgir voces que reclaman por la escasa
participacin de las vctimas, y el exceso de garantas de los imputados,
inicindose una tendencia hacia posturas conocidas como de la ley y el orden,
que restringen los derechos ciudadanos y extienden los derechos del Estado
para perseguir el delito.
- 354 -
victimizacin que puede sufrir un sujeto, siendo la victimizacin secundaria, esto
es, el padecimiento de la persona una vez que se enfrenta con el aparato
procesal producto del juicio seguido contra su ofensor, uno de los que genera,
contradictoriamente, mayores vejmenes y abusos en las vctimas.
- 355 -
bases del proceso inquisitivo, con un sumario secreto y en donde el impulso
procesal est en manos del Estado. La victimizacin secundaria, deja entrever,
en este proceso, todo su peso y rigor. Las vctimas son reacias a participar, ya
que instituciones como el careo, en nada ayudaban a resarcir el dao y a crear
instancias de superacin del dolor causado.
- 356 -
es parte activa de la forma en que se repara el dao, ya que su consentimiento
para el acuerdo es fundamental para la posterior aprobacin del sentenciador.
Esta somera y corta revisin a los diversos pasajes en que consisti este
trabajo de memoria nos puede llevar a las ms diversas conclusiones, las
cuales, muchas veces pueden resultar inconexas entre s, si es que no se
entrelazan con la debida rigurosidad dogmtica y cientfica. Por un lado, es
claro e innegable el hecho de que las vctimas estn llamadas a participar
activamente en el proceso penal. Negarles este derecho bsico, implica
reconocer que el Estado, detentador del ius puniendi, pasa a llevar de manera
clara y decidida a las personas, en su tarea persecutora del delito, toda vez que
los Derechos Humanos de todos, concepto que incluye a las vctimas, implica
tener una actitud de reconocimiento de su dignidad inherente e inequvoca.
Por otra parte, no puede ello dejar de lado una importante crtica que la
doctrina nacional e internacional ha resaltado en torno a una excesiva
participacin o protagonismo de los ofendidos, esto es, la probable
instrumentalizacin que ellas pueden sufrir en manos de autoridades
inescrupulosas para desplegar orientaciones poltico-partidistas y poltico-
criminales que abogan por una sociedad poco tolerante, poco garantista de los
Derechos Humanos, como ha sucedido recientemente en los Estados Unidos.
Esta crtica es del todo vlida, por el hecho de que no es difcil jugar con el
dolor de quienes estn viviendo una situacin de indefensin.
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menos gravosos para el todo social, podran transformarse, con el tiempo, en
una suerte de justicia para los ms poderosos, es decir, que la justicia se
transformara en un asunto posible de solucionar en manos de quienes tienen
recursos para llegar a un determinado fin. Esto es claro. Por evitar la exposicin
pblica, una persona de altos recursos econmicos, podra desembolsar altas
sumas de dinero, por un delito menor, y as evitar llegar a juicio oral. Una
persona sin recursos, no podra ofrecer este tipo de acuerdo.
Por esto, creemos que una gran reforma al sistema penal debe ir de la
mano de la reforma efectuada al sistema procesal penal, as como una reforma
civil, en que determinados delitos pasen a esta sede, ya que cada vez ms tipos
- 358 -
incumben a reas de los particulares, y no al todo social. Fomentar y simplificar
las reas de reparacin dentro del proceso civil, desburocratizndolas,
hacindolas accesibles a la poblacin, simplificando los tiempos de entrada y
espera, es una reforma pendiente en nuestro sistema, que ayudar a obtener la
justa reparacin que las vctimas merecen. Ello, por supuesto, de la mano de
mejoras en las formas en que se plantean los Acuerdos Reparatorios,
posibilitando y fomentando que ello no sea utilizado como una forma de evitar
constante y reiteradamente el sistema penal por quienes tienen recursos
econmicos.
- 359 -
de delitos ensean a repensar el tratamiento a las vctimas y a crear cada vez
ms y mejores instancias de tratamiento y reparacin.
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dejando a la actual como un mero objeto de prueba, un mero paso para
preservar a las personas futuras, es una negacin hacia quienes hoy estn
viendo vulnerados sus derechos. Vctima potencial y vctima actual deben ser
igualmente preservadas.
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ANEXOS.
1.- OFICIO N 145, del Fiscal Nacional del Ministerio Pblico, a los Fiscales
Regionales y Fiscales Adjuntos del pas, en que orienta en el tema de la
citacin de las vctimas a las audiencias del proceso penal, de 27 de marzo
de 2002.
2.- OFICIO N 337, del Fiscal Nacional del Ministerio Pblico, a los Fiscales
Regionales y Fiscales Adjuntos del pas, que introduce modificaciones y fija
el texto refundido y sistematizado de la Instruccin General N. 11, sobre
atencin y proteccin a las vctimas en el Cdigo Procesal Penal, de 11 de
julio de 2003.
- 362 -
OFICIO N 145_/
ANT.: No hay.
El presente documento tiene por finalidad aclarar ciertos aspectos que dicen relacin
con la citacin de la vctima a determinadas audiencias que tienen lugar durante el
proceso penal. En este sentido, se ha observado en algunas oportunidades una
interpretacin errnea del rol desempeado por los fiscales del Ministerio Pblico, al
entenderse que stos son los representantes o abogados de la vctima. Esto ha
llevado a que las vctimas de los delitos no sean citadas a las audiencias que tienen
lugar ante el juez de garanta, por estimarse innecesaria su presencia, entendindose
erradamente que el fiscal es el representante legal de la vctima.
- 363 -
I.- Es el Fiscal el Representante o Abogado de la Vctima?
La respuesta negativa a esta interrogante resulta absolutamente clara. En efecto, el
error de sostener que el fiscal representa a la vctima se basa en la prctica de
numerosas simulaciones en que se haca al fiscal aparecer como abogado de la
vctima y tambin se encuentra en algunos materiales de capacitacin que circularon
en los meses previos a la iniciacin de la vigencia de la reforma. Sin embargo, hoy en
da no puede sostenerse una afirmacin de este tipo por numerosas razones, las
cuales son recogidas por el Instructivo N 52 del Fiscal Nacional y que se reproducen a
continuacin:
El fiscal no es un representante de la vctima porque:
a) La vctima es un interviniente separado e independiente del fiscal como lo
seala expresamente el artculo 12 del CPP y los roles procesales de las
vctimas y de los fiscales son diferentes desde todo punto de vista.
b) El fiscal se rige por los principios de legalidad, objetividad y oportunidad. La
vctima no puede ser objetiva y no le concierne el principio mediante el cual el
fiscal decide no investigar un hecho punible en virtud del principio de
oportunidad, por el contrario la vctima puede oponerse a la decisin del fiscal.
Tambin la vctima puede oponerse al archivo provisional, y a la no iniciacin
de una investigacin, todo ello conforme lo permiten los artculos 167, 168, 169
y 170, de modo que existe una incompatibilidad de intereses entre el fiscal y la
vctima que es inconciliable con la institucin procesal de la representacin en
juicio por un mandatario letrado.
c) La vctima debe ser escuchada por el fiscal (Art. 109 letra d) y tambin por el
tribunal en determinadas actuaciones de la causa (Art. 109 letra e) y adems
puede impugnar el sobreseimiento o la sentencia absolutoria (Art. 109 letra f),
independientemente que lo haga el fiscal en defensa de los intereses sociales.
d) Si el fiscal fuera el abogado de la vctima tendra que rendir cuenta como si
fuera un mandatario letrado de sta, situacin que es enteramente
improcedente atendidas las funciones del fiscal.
e) No es posible confundir el papel legal de proteccin de la vctima que se
traduce en la informacin de sus derechos y en la proteccin fsica y psquica
del ofendido por el delito, con el rol de defensor legal de la misma, situaciones
que son enteramente diferentes.
f) Tratndose de una representacin legal del fiscal, la ley tiene que atribuirla
expresamente y si se trata de una representacin convencional ella tiene que
hacerse valer en un patrocinio que tiene que otorgarse conforme a la ley
18.120, todo lo cual no concurre en la situacin de la vctima y del fiscal.
g) Finalmente, hay instituciones en que la vctima tiene que concurrir a un
acuerdo con el imputado y en que no es posible entenderla representada por el
fiscal, como lo es el caso de los acuerdos reparatorios, y hay otras situaciones
en que la vctima o el fiscal pueden pedir la revocacin de la suspensin
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condicional del procedimiento, lo que evidencia nuevamente de que estamos
en presencia de roles procesales absolutamente diversos.
II.- Debe citarse a la vctima a las audiencias que se desarrollan durante el proceso
penal?
De acuerdo al nuevo ordenamiento procesal penal, la vctima es un interviniente
del proceso, sea o no querellante. As lo establece expresamente el art. 12 del
CPP al sealar: Para los efectos regulados en este Cdigo, se considerar
intervinientes en el procedimiento al fiscal, al imputado, al defensor, a la vctima
y al querellante, desde que realizaren cualquier actuacin procesal o desde el
momento que la ley les permitiere ejercer facultades determinadas.
Como consecuencia de lo sealado precedentemente, resulta absolutamente claro que
cada vez que el Cdigo establezca como requisito para una determinada audiencia que
sean citados todos los intervinientes, constituye una obligacin para el tribunal el citar
a la vctima a dicha audiencia. En estos casos bastar su sola citacin
independientemente de su concurrencia a la audiencia, salvo que se trate de un
supuesto en que expresamente se exija su presencia, como en el caso de los acuerdos
reparatorios.
Con el objeto de realizar un anlisis de los distintos casos en que debe ser citada la
vctima, nos referiremos separadamente a las diferentes audiencias en que resulta
manifiesta la necesidad de citar a la vctima con el objeto de que pueda hacer valer sus
derechos:
1.- Audiencia de Formalizacin de la Investigacin
El artculo 231 establece:
Si el fiscal deseare formalizar la investigacin respecto de un imputado que no se
encontrare en el caso previsto en el art. 132, solicitar al juez de garanta la realizacin
de una audiencia en fecha prxima, mencionando la individualizacin del imputado, la
indicacin del delito que se le atribuyere, la fecha y lugar de su comisin y el grado de
participacin del imputado en el mismo.
A esta audiencia se citar al imputado, a su defensor y a los dems intervinientes en
el procedimiento.
Del tenor literal del art. 231 se desprende la obligacin que existe respecto del tribunal,
de citar a la vctima a la audiencia de formalizacin de la investigacin, de modo tal que
se encuentre garantizado el ejercicio de los derechos que el propio Cdigo otorga al
ofendido por el delito.
Adems del texto expreso de la disposicin legal antes transcrita y, a mayor
abundamiento, debemos hacer presente que durante la audiencia de formalizacin de
la investigacin, junto con comunicrsele al imputado que se desarrolla en su contra
una investigacin respecto de uno o ms delitos, el fiscal puede solicitar respecto del
imputado la prisin preventiva u otra medida cautelar de las establecidas en el art. 155
del CPP. En este sentido, el art. 142 del CPP (al cual se remite el artculo 155)
establece que el tribunal, luego de escuchar los fundamentos de la solicitud, deber or
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al defensor y a los dems intervinientes si estuvieren presentes y quisieren hacer uso
de la palabra y al imputado.
Igualmente, el art. 155 del CPP establece que: Para garantizar el xito de las
diligencias de investigacin, proteger al ofendido o asegurar la comparecencia del
imputado a las actuaciones del procedimiento o ejecucin de la sentencia, despus de
formalizada la investigacin el tribunal, a peticin del fiscal, del querellante o la
vctima, podr imponer al imputado una o ms de las siguientes medidas....
Por lo tanto, ante la eventualidad de que se solicite durante la audiencia de
formalizacin de la investigacin alguna medida cautelar, ya sea de las del art. 155 o la
prisin preventiva, resulta esencial que la vctima sea citada a dicha audiencia
garantizando el ejercicio de sus derechos.
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Conviene recordar que el texto del Cdigo Procesal Penal originalmente aprobado por
la Cmara de Diputados, indicaba que el juez de garanta deba escuchar a la vctima
antes de resolver sobre la suspensin condicional. Esta exigencia fue eliminada por el
Senado, el cual seal en su informe lo siguiente:
En lo que atae a la exigencia de or a la vctima y al querellante, reflexion la
Comisin que podra paralizar el procedimiento en caso de que no comparezcan, lo
que estim inadecuado. La vctima ya est informada por el fiscal de sus derechos,
medida que fue incluida por la Comisin, y tiene otras instancias de reclamo, por lo que
no se justifica incorporarla en el procedimiento.
De ello se sigue que la presencia de la vctima no es requisito de validez de la
respectiva audiencia, pero que s debe ser citada a la misma puesto que los tribunales
deben cumplir con la obligacin que les impone el artculo 109, letra e), del Cdigo,
sobre derechos de la vctima, en cuanto ordena que debe ser oda, si lo solicitare,
antes de pronunciarse acerca del sobreseimiento temporal o definitivo u otra
resolucin que pusiere termino a la causa, como sera el caso de la resolucin
que decreta la suspensin condicional del procedimiento.
La oportunidad para escuchar a la vctima ser en la misma audiencia en que se
conoce la solicitud de suspensin condicional, antes de que el juez resuelva acerca de
ella y siempre y cuando la vctima est presente.
Relativamente similar es la situacin del querellante en esta tramitacin. En efecto, el
inc. 4 del artculo 237 seala:
Si el querellante asistiere a la audiencia en que se ventilare la solicitud de suspensin
condicional del procedimiento, deber ser odo por el tribunal.
De sta manera, podemos constatar que la presencia del querellante no es requisito de
validez de la audiencia y sta puede perfectamente celebrarse sin aqul, pero al igual
que respecto de la vctima, no podr realizarse si el querellante no ha sido citado.
- 367 -
En efecto, durante la audiencia de preparacin del juicio oral, el juez de garanta
deber desempear distintas actuaciones, como las que se sealan de manera
ejemplar a continuacin:
dirigir el debate (Art. 266)
resumir las presentaciones escritas de los intervinientes (Art. 267)
otorgar al acusado la oportunidad de defenderse verbalmente cuando no lo hubiere
hecho por escrito con anterioridad a la audiencia (Art. 268)
corregir los vicios formales de las acusaciones o de las demandas civiles (Art. 270)
resolver las excepciones de previo y especial pronunciamiento (Art. 271)
abrir debate sobre las pruebas ofrecidas (Art. 272)
llamar a conciliacin sobre la responsabilidad civil (Art. 273)
unir o separar las acusaciones del Ministerio Pblico (Art. 274)
tener por acreditados ciertos hechos mediante las convenciones probatorias (Art.
275)
decidir acerca de la exclusin de prueba del juicio oral (Art. 276)
resolver acerca de las peticiones de prueba anticipada (Art. 280)
decidir si se utilizar el procedimiento abreviado, a peticin del fiscal, y si accede a
ella, tramitar y resolver la contienda penal cindose a las reglas del procedimiento
abreviado (Art. 406 y siguientes)
conferir un nuevo plazo para presentar pruebas por el acusado (Art. 278)
devolver los documentos de la investigacin (Art. 279).
Pero adems existen otros temas que pueden suscitarse durante esta audiencia y que
estn sealados en disposiciones que no estn ubicadas en el Ttulo II del Libro II del
CPP sobre preparacin del juicio oral. Tal es el caso de los acuerdos reparatorios y la
suspensin condicional del procedimiento, cuya ltima oportunidad para ser
promovidos es en la audiencia de preparacin del juicio oral (Art. 245 inc. 2).
Por otra parte, tambin es competente el juez de garanta durante esta misma
audiencia, para conocer de las solicitudes de prisin, revocacin, modificacin y
sustitucin de la prisin preventiva (Arts. 142 inc. 1, 144, 145, etc.) y adems tiene
competencia para conocer de la procedencia, duracin, impugnacin y ejecucin de las
otras medidas cautelares personales (Art. 155 inc. final).
En lo que dice relacin especficamente con la vctima, el artculo 64 del Cdigo
Procesal prescribe que si sta dedujo demanda civil y no compareciere a la audiencia
de preparacin del juicio oral, sin justificacin, la accin civil interpuesta en el
procedimiento penal, se entender abandonada (artculo 64, inciso 2, del nuevo
Cdigo).
Por ltimo, cabe sealar que la enumeracin anterior no es taxativa y bien pueden
encontrarse otras facultades y atribuciones repartidas en el articulado del nuevo
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Cdigo, que pueden ser ejercidas por el juez de garanta durante la preparacin del
juicio oral.
De esta manera, y en conformidad a lo sealado precedentemente, podemos afirmar
que la diversidad de cuestiones que pueden suscitarse durante esta audiencia y que
pueden afectar los intereses y derechos de la vctima, ponen de manifiesto la
necesidad de que sta sea citada a ella y sin esta citacin la audiencia no debera
verificarse. Cosa distinta es si no concurre a la audiencia, encontrndose legalmente
citada, porque en tal caso la audiencia no puede suspenderse y deber llevarse a cabo
en su ausencia.
- 369 -
procedimiento), el fiscal deber formular su requerimiento al juez de garanta, quin
citar a todos los intervinientes a una audiencia.
La citacin de la vctima a esta audiencia no slo resulta obligatoria para el tribunal a la
luz de lo establecido en este artculo, sino que constituye uno de los derechos que la
ley le otorga expresamente a la vctima en el art. 109 letra e) del CPP:
Ser oda, si lo solicitare, por el tribunal antes de pronunciarse acerca del
sobreseimiento temporal o definitivo u otra resolucin que pusiere termino a la causa.
- 370 -
penal acarrea, entre otras cosas, la obligacin de asegurar el efectivo ejercicio de los
derechos que la ley le otorga.
De esta forma, la no citacin de la vctima a aquellas audiencias en que la ley
expresamente ordena dicho trmite, significar para la vctima la imposibilidad de
ejercer sus derechos, contraviniendo con ello no slo las disposiciones expresas del
Cdigo, sino que el espritu mismo de la reforma procesal que busca reposicionar a la
vctima transformando el resguardo de sus intereses en uno de sus principales
objetivos.
Srvase distribuir este oficio entre los fiscales y recibir las observaciones que este texto
les merezca, para los fines que haya lugar.
GPR/crz
- 371 -
OFICIO FN N 337 /
ANT.: No hay.
Explicacin general
1.- En primer lugar, se establece que para que le fiscal pueda cumplir sus deberes para
con la vctima con un representante de sta, bastar con que el ofendido haya
designado a tal representante a travs de cualquier medio idneo. En el evento de que
el representante acudiere a la fiscala local sin que el fiscal tenga conocimiento previo
de su designacin, ste de todos modos podr cumplir sus obligaciones respecto de la
vctima con dicho representante, si este ltimo exhibiere poder simple, conferido por
escrito por el ofendido (nmero 6 del texto definitivo y sistematizado).
2.- Asimismo, se agrega que, en aras de cumplir con las instrucciones generales
previstas en el documento, los fiscales podrn solicitar la colaboracin necesaria a los
ayudantes de fiscal (nmero 7 del texto definitivo y sistematizado).
- 372 -
3.- El consentimiento de la vctima se constituye como un elemento bsico al momento
de adoptar medidas para prevenir la victimizacin secundaria y para que la Unidad
Regional de Atencin a las Vctimas y Testigos le brinde sus servicios (nmeros 8 y 16
del texto definitivo y sistematizado).
4.- Adems, se plantea que la Divisin Nacional de Atencin a las Vctimas y Testigos
procurar que se efecte un informe anual acerca de las condiciones de atencin a las
vctimas en las fiscalas locales (nmero 9 del texto definitivo y sistematizado).
5.- Por otra parte, se establecen nuevos criterios de derivacin para efectos de una
atencin integral a las vctimas (nmero 15 del texto definitivo y sistematizado).
6.- Asimismo, se fija un plazo mximo para derivar a las vctimas a las unidades
regionales: 5 das siguientes a aqul en que se hubiere iniciado el procedimiento penal
(nmeros 15 y 38 del texto definitivo y sistematizado).
7.- Se establece que, durante el curso del proceso penal y tratndose de los casos
derivados a la Unidad Regional de Atencin a las Vctimas y Testigos, los fiscales
deben informar a sta de los hitos significativos del procedimiento, y remitir copia de
las presentaciones y resoluciones significativas para la vctima (nmero 15 del texto
definitivo y sistematizado.
8.- Adems, se seala que los informes que emita la Unidad Regional de Atencin a
las Vctimas y Testigos slo podrn referirse a materias que digan relacin con la
atencin brindada o las funciones propias de las unidades regionales (nmero 15 del
texto definitivo y sistematizado).
9.- Junto con lo anterior, se agrega que no obstar a la derivacin de la vctima a una
institucin de la red asistencial el hecho de que an se encuentre pendiente el proceso
penal (nmero 17 del texto definitivo y sistematizado).
10.- Por otra parte, se establece que, tratndose de casos derivados, el fiscal procurar
grabar la declaracin de la vctima a travs de un medio audiovisual, para contar con
un registro del relato que pueda ser examinado por los dems agentes vinculados con
la investigacin penal o la atencin de las vctimas (nmero 19 del texto definitivo y
sistematizado).
- 373 -
cuando sea necesario prepararla metodolgicamente para el juicio (nmero 32 del
texto definitivo y sistematizado).
********************************
La presente instruccin general tiene por objeto orientar a los fiscales respecto de
los deberes y obligaciones con las vctimas, de acuerdo al nuevo ordenamiento
procesal penal en que la vctima es un interviniente del proceso, sea o no
querellante (Art. 12 y 108 y siguientes del Cdigo Procesal Penal, en adelante,
indistintamente, CPP).
Tal deber de cautela puede ser decodificado, a partir de las normas contenidas en el
CPP respecto de esta materia, en a lo menos cuatro funciones o dimensiones
diferentes: proteccin en sentido estricto esto es, proteccin de ciertos derechos
fundamentales de la vctima frente a hostigamientos, amenazas o atentados-, atencin
entendida como prevencin de la victimizacin secundaria-, promocin de la
reparacin y promocin de la participacin.
- 374 -
En consecuencia, el rol del fiscal es sostener la persecucin penal pblica en
representacin del Estado y la sociedad, y realizar acciones tendientes al cumplimiento
de las cuatro funciones ya referidas respecto de la vctima. Para cumplir esta segunda
tarea, el fiscal puede contar con la asesora de las Unidades Regionales de Atencin a
las Vctimas y Testigos (en adelante, las Unidades o la Unidad).
I. DISPOSICIONES COMUNES
Concepto de vctima
1.- El art. 108 inciso 1 del CPP dispone que, para los efectos de este Cdigo, se
considera vctima al ofendido por el delito. Ofendido por el delito es el sujeto pasivo
del mismo, es decir, el titular de los bienes jurdicos que se ven afectados por el delito
o el sujeto pasivo de la accin, esto es, el que sufre la accin delictiva, aunque no sea
titular del bien jurdico afectado447.
Por consiguiente, los conceptos de ofendido por el delito y vctima son sinnimos
para todos los efectos del CPP.
2.- Para los efectos del CPP, slo son vctimas las personas, sean naturales o
jurdicas.
3.- En los delitos cuya consecuencia fuere la muerte del ofendido y en los casos en
que ste no pudiere ejercer los derechos que el CPP le otorga, v. gr.: en el delito de
secuestro, se considera vctima a las personas enumeradas en el inciso 2 del art. 108
del mismo cdigo. Para los efectos de la intervencin en el procedimiento penal, esta
enumeracin constituye un orden de prelacin, de manera que la intervencin de una o
ms personas pertenecientes a una categora excluye a las comprendidas en las
categoras siguientes.
447
En contra HORVITZ, Mara Ins LPEZ, Julin, Derecho procesal penal chileno: principios, sujetos
procesales, medidas cautelares, etapa de investigacin, t. I, Editorial Jurdica de Chile, Santiago 2002, p.
298.
448
Vase PFEFFER, Emilio, Cdigo Procesal Penal anotado y concordado, Editorial Jurdica de Chile,
Santiago 2001, p.135.
- 375 -
En consecuencia, la intervencin de aquellas personas no excluye a las
comprendidas en las categoras anteriores y, por tanto, la intervencin posterior
de personas pertenecientes a estas ltimas categoras sigue prevaleciendo por
sobre las que ya hubieren intervenido. Por ejemplo, si al faltar cnyuge, hijos y
ascendientes del occiso interviniese en el procedimiento el conviviente del mismo,
la intervencin posterior del cnyuge no conocido hasta el momento excluye al
conviviente, sin perjuicio del principio de preclusin de las facultades procesales.
De igual manera, la intervencin posterior del hasta entonces secuestrado, por
ejemplo, excluye a las personas que hubieren intervenido como vctima.
Naturalmente, esta exclusin no tiene efecto retroactivo y todo lo obrado por los
parientes o personas excluidas, debe considerarse como vlido para todos los
efectos legales hasta el momento de su exclusin.
4.- En los delitos que afectaren bienes jurdicos colectivos, v. gr.: los previstos en la
ley 19.366, los arts. 313 a y siguientes del Cdigo Penal, los delitos contra la seguridad
colectiva (v. gr., manejo en estado de ebriedad), los delitos econmicos, etc., la
colectividad no es vctima para los efectos del CPP, puesto que no se trata de una
persona concreta, natural o jurdica, que pueda ejercer sus derechos directamente o
mediante representante. No obstante, es funcin del Ministerio Pblico asumir la
persecucin penal pblica de estos delitos, sin perjuicio de las atribuciones que la ley le
otorga expresamente a otros organismos del Estado y de la facultad de presentar
querella prevista en el inciso 3 del art. 111 del CPP. Para los efectos del CPP, en
estos delitos slo son vctimas las personas que se ven afectadas concretamente en
sus bienes jurdicos individuales (vida, salud, patrimonio, etc.).
- 376 -
No obstante, la presentacin de la querella criminal por parte de la vctima contiene
una pretensin procesal que tiene peticiones y que obviamente tendr que ser
patrocinada por un letrado, porque se trata de la primera presentacin en juicio que se
formula ante un tribunal, en este caso un Juez de Garanta que debe examinar la
admisibilidad de la querella antes de enviarla al M.P. para la investigacin criminal.
6.- Para que el fiscal pueda cumplir sus deberes para con la vctima con un
representante de sta, bastar que el ofendido haya designado a tal representante a
travs de cualquier medio idneo.
En el evento de que el representante acudiere a la Fiscala Local sin que el fiscal tenga
conocimiento previo de su designacin, ste de todos modos podr cumplir sus
obligaciones respecto de la vctima con dicho representante, si este ltimo exhibiere
poder simple, conferido por escrito por el ofendido.
7.- En aras de cumplir con las instrucciones previstas en este documento, los fiscales
podrn solicitar la colaboracin necesaria a los ayudantes de fiscal.
8.- Todos los fiscales y funcionarios del Ministerio Pblico estarn obligados a
brindar una atencin adecuada a las vctimas, otorgando una atencin expedita, digna
y respetuosa en todo momento.
De esta forma, se procurar dar cumplimiento al deber del Ministerio Pblico de evitar
o disminuir al mnimo las perturbaciones que hubieren de soportar las vctimas con
ocasin de las diligencias o actuaciones en que participen en su calidad de
intervinientes (inciso primero del art. 78 del CPP). Todas las medidas que se adopten
en el cumplimiento de tal obligacin debern contar con el consentimiento de la
vctima.
Los fiscales atendern a las vctimas durante los horarios de atencin externa que fijen
los fiscales jefes respectivos. Las Unidades Regionales de Atencin a las Vctimas y
Testigos atendern a las vctimas durante todo el horario de la jornada de trabajo,
salvo en la hora de colacin, segn el sistema que fijen los Jefes respectivos de
aqullas.
- 377 -
Participacin de la vctima en el proceso penal: deberes de informacin y de
escuchar a la vctima
Asimismo, el fiscal informar a la vctima acerca del curso y eventuales resultados del
procedimiento, debiendo tambin realizar esta actividad respecto del abogado de la
vctima, si hubiere designado uno (art. 78 inciso 2 letra a)). El fiscal indicar a la
vctima los trmites que pudiere realizar para contribuir a la investigacin, tales como
aportar documentos, ubicar testigos, concurrir al Servicio Mdico Legal, etc.
- 378 -
Asimismo, de ser procedente, el fiscal solicitar medidas cautelares reales a favor de la
vctima, con el propsito de garantizar las responsabilidades civiles provenientes del
presunto delito (art. 157 del CPP).
Cuando la vctima hubiere designado abogado, el fiscal informar tambin a ste de las
materias previstas en el prrafo anterior (art. 78 inciso final del CPP).
- 379 -
14.- Antes de tomar una decisin que implique poner trmino anticipado al
procedimiento, el fiscal escuchar el parecer de la vctima a este respecto. Cuando la
vctima hubiere designado abogado, el fiscal escuchar tambin la opinin de aqul
(inciso final del art. 78 del CPP). Asimismo, registrar estas actividades.
15.- Para efectos de una atencin integral a las vctimas, el fiscal derivar a la
Unidad Regional de Atencin a las Vctimas y Testigos en los siguientes casos (art. 34
letra e.- de la Ley 19.640):
b) Cuando se trate de vctimas con dao psicolgico grave provocado por el delito,
enfermedad mental grave o incapacidad fsica notoriamente disminuida.
Asimismo, previa apreciacin del estado de la persona, vctimas menores de
edad, mayores de 65 aos, analfabetas o pertenecientes a otra etnia.
- 380 -
sistema computacional de apoyo de los fiscales (SAF), sin perjuicio del secreto que
stos dispusieren conforme al CPP.
Las Unidades emitirn los informes y opiniones que fueren requeridos por cualquier
medio idneo, como correo electrnico, fax o telfono. En todo caso, estos informes
slo podrn referirse a materias que digan relacin con la atencin brindada o las
funciones propias de las Unidades Regionales (v. gr., informes de dao psicolgico
causado por el delito, etc.).
Durante el curso del proceso penal y tratndose de los casos derivados a la Unidad,
los fiscales informarn a sta de los hitos significativos del procedimiento. Asimismo,
les remitirn copia de las presentaciones y resoluciones significativas para la vctima.
Asimismo, le consultar sobre la atencin brindada por la polica, la fiscala local, los
tribunales y dems rganos del sistema penal con los cuales hubiere tenido contacto.
- 381 -
mnimo cualquier perturbacin que pudiere soportar la vctima con ocasin de dichas
actuaciones (art. 78 inciso 1 del CPP).
- 382 -
El fiscal y la Unidad Regional procurarn que en el servicio mdico se otorgue a la
vctima un trato acorde con su condicin de tal y se le facilite al mximo su
participacin en la diligencia, en cumplimiento del art. 6 inciso 3 del CPP.
El fiscal pondr a disposicin del perito que fuere a practicar el examen copia de la
grabacin de la declaracin tomada a la vctima, si se hubiere efectuado, recordando el
deber de secreto establecido en el art. 182 inciso final del CPP.
22.- En todas las audiencias que se realizaren ante el juez de garanta, con
concurrencia de la vctima, el fiscal solicitar la aplicacin de las sanciones
contempladas en el art. 294 del CPP a quienes incumplieren los deberes previstos en
el art. 293, en perjuicio de la vctima. Asimismo, solicitar al tribunal que impida que las
alegaciones se desven hacia aspectos no pertinentes o inadmisibles y afecten la
dignidad, salud, intimidad, el honor o la seguridad de la vctima, en conformidad al art.
292 del mismo cdigo (arts. 71 y 78 inciso 2 letra b) CPP).
De igual manera, cuando la vctima hubiere designado abogado, el fiscal realizar esta
actividad tambin a su respecto (art. 78 inciso 2 letra a)). Asimismo, registrar estas
actividades.
El fiscal deber preferir aquellas condiciones que tiendan a la reparacin del dao o
a la proteccin del ofendido, como es el caso de aquellas establecidas en el art. 238
letras b) y e) del CPP.
- 383 -
En el caso de haberse decretado condiciones vinculadas a la satisfaccin de los
intereses concretos de las vctimas, la Unidad har un seguimiento del cumplimiento de
las mismas e informar peridicamente a la vctima y al fiscal.
Transcurrido el plazo fijado por el juez sin que la suspensin fuere revocada, el fiscal
informar a la vctima de su derecho de ser oda, si lo solicitare, por el juez antes de
pronunciarse sobre el sobreseimiento definitivo y de impugnar el mismo (arts. 78 inciso
2 letra a) y 109 letras e) y f) del CPP).
25.- Los deberes de los fiscales y de la Unidad en relacin con los acuerdos reparatorios
se regulan en la Instruccin General N. 34.
27.- Cuando la causal del sobreseimiento temporal fuera la prevista en el art. 252
letra a) del CPP, el fiscal evaluar la eventual necesidad de adoptar una medida de
proteccin en conformidad a esta instruccin general. De igual manera proceder
cuando el tribunal suspendiere la audiencia del juicio oral, conforme al art. 283 inciso 2
del mismo cdigo (art. 171 inciso 2).
28.- El fiscal informar a la vctima del pronunciamiento del juez y de sus efectos
penales y civiles. De igual manera, cuando la vctima hubiere designado abogado, el
fiscal realizar esta actividad tambin a su respecto (art. 78 inciso 2 letra a) del CPP).
Asimismo, registrar estas actividades.
- 384 -
Asimismo, tratndose de los casos derivados, los fiscales podrn requerir a la Unidad
la colaboracin necesaria para informar a las vctimas sobre el sobreseimiento o
decisin de no perseverar que se hubiere dispuesto en su caso.
29.- Antes de formular la acusacin, el fiscal informar a la vctima sobre el curso del
procedimiento, sus derechos y las actividades que debiere realizar para ejercerlos.
De igual manera, cuando la vctima hubiere designado abogado, el fiscal realizar esta
actividad tambin a su respecto (art. 78 inciso 2 letras a) y c) del CPP). Asimismo,
registrar estas actividades.
33.- El fiscal solicitar la aplicacin de las sanciones contempladas en el art. 294 del
CPP a quienes infringieren las medidas sobre publicidad que se hubieren decretado en
conformidad al art. 289 del mismo cdigo o incumplieren los deberes previstos en el
art. 293, en perjuicio de la vctima.
Asimismo, el fiscal solicitar al tribunal que impida que las alegaciones se desven
hacia aspectos no pertinentes o inadmisibles y afecten la dignidad, salud, intimidad, el
- 385 -
honor o la seguridad de la vctima, en conformidad al art. 292 del mismo cdigo.
Cuando el comportamiento del acusado perturbare el orden y ello afectare a la vctima,
el fiscal solicitar al tribunal que aplique la medida prevista en el art. 285 inciso 3 del
CPP (art. 78 inciso 2 letra b) del CPP).
Deber general
35.- Conforme lo dispone el art. 6 del CPP, el Ministerio Pblico debe velar por la
proteccin de la vctima del delito en todas las etapas del procedimiento penal. Para el
cumplimiento de este deber, en su sentido estricto (proteccin de ciertos derechos
fundamentales de la vctima frente a hostigamientos, amenazas o atentados), los fiscales
pueden, en virtud del art. 78 inciso 2 letra b) del Cdigo, proceder de dos maneras:
36.- Cuando el fiscal estimare, en virtud de las consultas que le hiciere a la vctima y de
la evaluacin que efectuare o de la sugerencia de la Unidad en su caso, que existen
indicios de hostigamiento, amenazas o de probable atentado, adoptar una medida
autnoma de proteccin de los derechos a la vida, integridad y seguridad de la vctima o
su familia (art. 78 inciso 2 letra b) del CPP). Cuando la polica le hubiere brindado
proteccin en virtud del art. 83 letra a) del CPP, el fiscal podr mantener dicha proteccin
o adoptar otra medida que resulte adecuada. El fiscal registrar estas actividades.
- 386 -
38.- Para los efectos de la debida proteccin de los derechos de las vctimas, el fiscal
las derivar a la Unidad Regional de Atencin a las Vctimas y Testigos en los
siguientes casos (art. 34 letra e.- de la Ley 19.640):
b) Por delitos cometidos por organizaciones criminales o por cualquier otro delito en
que existiere un vnculo familiar, de amistad o de vecindad o una relacin de
subordinacin o dependencia entre el imputado y la vctima.
c) Por cualquier delito en que, a juicio del fiscal, existieren antecedentes concretos
de hechos reiterados de violencia, de hostigamientos o amenazas, de
alcoholismo, drogadiccin u otra causa de inestabilidad psicolgica del imputado o
de acceso a armas por parte del mismo.
La derivacin deber efectuarse lo ms pronto posible, dentro del plazo mximo de cinco
das siguientes a aqul en que se hubiere iniciado el procedimiento penal.
Las Unidades emitirn los informes y opiniones requeridos por cualquier medio idneo,
como correo electrnico, fax o telfono. En todo caso, estos informes slo podrn
referirse a materias que digan relacin con la atencin brindada o las funciones propias
de las Unidades Regionales (v. gr., informes psico-sociales y jurdicos recomendando
medidas de proteccin, etc.).
Durante el curso del proceso penal y tratndose de los casos derivados a la Unidad,
los fiscales informarn a sta de los hitos significativos del procedimiento. Asimismo,
les remitirn copia de las presentaciones y resoluciones significativas para la vctima.
- 387 -
Sin perjuicio de lo sealado en el prrafo anterior, tratndose de casos previamente
derivados, la Unidad podr adoptar por s misma las medidas de proteccin previstas en
las letras f), g), h), i) y p) del nmero 40 de esta instruccin general, cuando se tratare de
casos urgentes o necesarios, dando aviso inmediato al fiscal a cargo del caso.
40.- Cuando la evaluacin del riesgo lo amerite, el fiscal podr adoptar medidas de
proteccin tales como:
c) Utilizar una clave para indicar el domicilio, lugar de trabajo y profesin u oficio de
la vctima.
d) Sealar la fiscala local como domicilio de la vctima para efectos de las citaciones
y notificaciones judiciales, en conformidad al art. 26 del CPP, evento en el cual se
le harn llegar a la vctima en forma estrictamente reservada.
e) Impedir que se tome fotografa o que por cualquier otro medio se capte la imagen
de la vctima, especialmente en los traslados de ella al Ministerio Pblico o a los
tribunales. Para ello, el fiscal podr instruir a las policas para que arbitren las
medidas necesarias.
- 388 -
n) Excepcionalmente, previa instruccin particular del Fiscal Regional, punto fijo
policial en la casa de la vctima o en la casa de acogida en que hubiere sido
ubicada.
q) Ubicacin de la vctima en una casa de acogida u otra que ella seale, por un
perodo determinado. Cuando fuere necesario, podr disponer que la polica
traslade a la vctima a una de esas casas.
41.- Una vez adoptada una medida de proteccin autnoma, tratndose de casos
derivados, la Unidad har un seguimiento de ella e informar peridicamente al fiscal
sobre el cumplimiento y resultado de la medida. En caso que detectare un incumplimiento
o problemas en el cumplimiento de la misma, dar cuenta de ello al fiscal, a fin de que
modifique la medida de proteccin o adopte otra distinta. La Unidad informar al fiscal
sobre la modificacin que fuere necesaria o le propondr una medida alternativa.
- 389 -
43.- Dispuesta la reserva como medida de proteccin, el fiscal procurar que los
funcionarios del Ministerio Pblico y de la polica que participaren en la investigacin y las
dems personas que, por cualquier motivo, tuvieren conocimiento de estos antecedentes,
los guarden en secreto. Asimismo, los actos administrativos del Ministerio Pblico y los
documentos que les sirvieren de sustento o complemento directo y esencial, en que
aparecieren antecedentes relativos a la vctima, se mantendrn en reserva, en
conformidad al art. 8 de la ley 19.640 y al Reglamento sobre acceso y uso de la
informacin del Ministerio Pblico. De igual manera, slo el fiscal tendr acceso a estos
antecedentes en el sistema computacional de apoyo de los fiscales (SAF), salvo que
autorizare el acceso a un funcionario determinado y sin perjuicio de la intervencin del
Fiscal Regional, en su caso.
45.- Junto con las medidas autnomas de proteccin, el fiscal podr solicitar al tribunal
que decrete otras medidas que tengan por objeto tambin la proteccin de los derechos
de las vctimas a la vida, integridad y seguridad, pero que por afectar derechos
constitucionales o relacionarse con la vigencia de alguno de los principios formativos del
proceso penal, requieran del pronunciamiento del rgano jurisdiccional. Se trata de las
medidas judiciales de proteccin, que pueden ser de dos tipos: medidas cautelares
personales y otras medidas judiciales de proteccin.
46.- De acuerdo al art. 122 del CPP, las medidas cautelares personales slo pueden
imponerse cuando son absolutamente indispensables para asegurar la realizacin de los
fines del procedimiento -entre los cuales se encuentra la proteccin de los derechos de
las vctimas (inciso primero del art. 140, y art. 155, ambos CPP)- y slo por el tiempo en
que subsiste la necesidad de su aplicacin.
47.- Antes de solicitar una medida cautelar personal del art. 155 CPP, tratndose de
casos derivados en conformidad al N. 38 anterior, el fiscal requerir a la Unidad Regional
de Atencin a las Vctimas y Testigos un informe u opinin sobre la medida que resultare
- 390 -
ms eficaz y adecuada al caso particular, a menos que la urgencia lo impidiere. De
compartir el fiscal el informe u opinin de la Unidad, sta efectuar las coordinaciones y
contactos previos con las instituciones que podran ejecutar la medida propuesta, para
que as el fiscal pueda proponer al tribunal las actuaciones y comunicaciones necesarias
para garantizar su cumplimiento (art. 155 inciso 2 del CPP).
48.- Una vez decretada una medida cautelar personal del art. 155 CPP, el fiscal
informar de ello a la vctima (art. 78 inciso 2 letra a) del CPP). Tratndose de casos
derivados, la Unidad se contactar peridicamente con la persona, autoridad o institucin
ejecutora de la medida con el objeto de hacer un seguimiento de sta e informar
peridicamente al fiscal sobre el cumplimiento y resultado de la medida decretada. En
caso que detectare un incumplimiento o problemas en su cumplimiento, dar cuenta de
ello al fiscal a fin de que solicite la substitucin o modificacin de la medida cautelar
personal. La Unidad dar una opinin al fiscal sobre la medida cautelar por la cual podra
substituirse o la modificacin que pudiere solicitar al tribunal.
En caso de incumplimiento de las medidas cautelares personales del art. 155 CPP, el
fiscal puede pedir prisin preventiva conforme al art. 141 inciso 4 del CPP. El fiscal o la
Unidad, en su caso, informar a la vctima de la modificacin o substitucin que se
hubiere decretado.
49.- El fiscal se opondr a la suspensin temporal de la medida cautelar del art. 155
CPP que se hubiere decretado, cuando a su juicio ello pusiera en peligro la seguridad de
la vctima (art. 156 del CPP). En caso que el tribunal decretare la suspensin temporal, el
fiscal avisar de ello a la vctima. Tambin le avisar cuando se decretare el trmino de la
medida cautelar por cualquier causa. Lo anterior, sin perjuicio de adoptar una medida
autnoma de proteccin en conformidad a esta instruccin general y de avisar a la Unidad
la suspensin temporal o el trmino de la medida.
b) Las medidas cautelares personales previstas en el art. 155 del CPP que pudiere
solicitar tampoco fueren eficaces o hubieren sido incumplidas por el imputado, y
c) Concurrieren los dems requisitos legales previstos en los arts. 140 y 141 del
CPP.
- 391 -
51.- En el evento que el tribunal decidiere conceder al imputado un permiso de salida
durante el da, el fiscal solicitar que se asegure convenientemente la proteccin de la
vctima y avisar a ella de este permiso (art. 150 inciso 5 del CPP). Lo anterior, sin
perjuicio de adoptar una medida autnoma de proteccin en conformidad a esta
instruccin general y de avisar a la Unidad la concesin del permiso, si el caso le hubiere
sido derivado.
52.- Cuando el tribunal pusiere trmino a la prisin preventiva por cualquier causa, el
fiscal le avisar de inmediato a la vctima de esta decisin, sin perjuicio de adoptar una
medida autnoma de proteccin. Asimismo, tratndose de casos derivados, informar a la
Unidad de tal trmino.
53.- Tratndose de los delitos sexuales previstos en los arts. 361 a 367 bis del Cdigo
Penal, el fiscal podr solicitar la imposicin de alguna de las medidas cautelares
personales contempladas expresamente en el art. 372 ter del mismo cdigo o de alguna
de las medidas cautelares personales previstas en el CPP.
55.- Las disposiciones establecidas en los arts. 224, 289, 307 y 308 del CPP tienen por
objeto permitir al tribunal limitar la aplicacin de ciertos principios formativos del proceso
penal cuando lo considere necesario para proteger la vida, integridad, seguridad u honor
de vctimas, testigos u otras personas que deban tomar parte en el juicio.
57.- Asimismo, en virtud de lo dispuesto en el inciso segundo del art. 307 CPP, el fiscal
podr solicitar al juez o presidente de la sala, en su caso, autorizar a no hacer
indicacin pblica de su domicilio, en los casos en que ello pudiere significar peligro
para su seguridad. En caso de que tal solicitud fuere aceptada, el fiscal solicitar se d
estricto cumplimiento a lo dispuesto por el inciso tercero de dicho artculo.
58.- Por otra parte, en conformidad a lo dispuesto por el inciso primero del art. 308 del
CPP, el fiscal podr, con la debida anticipacin, solicitar al Tribunal de Juicio Oral en lo
Penal, entre otras medidas, las siguientes:
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a) Que se permita a la vctima que declare como testigo ante el tribunal oral en lo penal
sin enfrentar fsicamente al imputado (v. gr. uso de biombos o mecanismos que
impidan su identificacin fsica normal);
b) Que la declaracin de las vctimas sea prestada desde una sala contigua a aquella en
que se lleva adelante el juicio, mediante un sistema de circuito cerrado de televisin;
c) De aceptarse alguna de las medidas descritas en las dos letras anteriores, el uso de
monitores que permitan al testigo observar toda la sala, si fuere relevante que
identifique al acusado, y
d) Cualquier otra medida que, en opinin del fiscal, sea adecuada y necesaria para el
caso concreto en que se solicite.
*********************************
GPR/SRV/crz
- 393 -
BIBLIOGRAFA.
I.- Doctrina.
7. BERISTAIN, Antonio.
- La Vctimologa. Servicio Editorial UPV, San Sebastin, Espaa, 1990.
- Desde la victimologa de mnimos hacia la victimologa de mximos. En
Cuadernos de poltica criminal, Centro de Estudios Superiores de
Especialidades Jurdicas, N 85, segunda poca. Espaa, 2005.
- 394 -
8. BILLARD ACUA, Joaqun e IBARRA MENDOZA, Viviana. El individuo
pasivo en el proceso penal: La vctima. En Cuadernos de Anlisis Jurdico.
Serie seminarios, N 39, Escuela de Derecho de la Universidad Diego Portales,
1998.
9. BINDER, Alberto.
- Perspectivas de la reforma procesal en Amrica Latina, en Justicia Penal
y Estado. Editorial Ad-Hoc, Buenos Aires, Argentina, 1993.
- Introduccin al Derecho procesal penal. Editorial Ad-Hoc, 2. Edicin, Buenos
Aires, Argentina. 2000.
- 395 -
14. CAROCCA, Alex.
- Nuevo proceso penal. Editorial Conosur. Santiago de Chile, 2000.
- La Defensa Penal Pblica. Editorial Lexis-Nexis Cono Sur, Santiago de Chile,
2002.
16. CHAHUAN, Sabas. Manual del Nuevo Procedimiento Penal. Editorial Conosur,
Santiago de Chile, 2001.
19. CUNEO NASH, Silvio Italo. Stanley Kubrick y las doctrinas preventivistas. En
El derecho penal del Siglo XXI, Homenaje al Doctor Manuel Rivacoba y
Rivacoba, VVAA., Ediciones Jurdicas de Cuyo, Mendoza, Argentina, 2005.
20. DAMASKA, Mirjan. Las caras de la justicia y el poder del Estado (Anlisis
comparado del proceso legal), traduccin de Andrea Morales Vidal, Editorial
Jurdica de Chile. Santiago de Chile, 2000.
- 396 -
21. DEZ RIPOLLS, Jos Luis. El Derecho penal simblico y los efectos de la
pena. En Modernas tendencias en ciencia del Derecho penal y en la
criminologa. Congreso Internacional sobre modernas tendencias en la ciencia
del Derecho penal y en la criminologa, VVAA, UNED, Madrid, Espaa, 2001.
- 397 -
29. GARCA-PABLOS, Antonio.
- Sobre la funcin de la vctima en el estado de derecho: Vctima, poltica
criminal, criminologa y poltica social. En Revista del Instituto de Ciencias
Penales y Criminologa de la Universidad Externado de Colombia, Vol. XIV,
N 46, enero-abril de 1992.
- Criminologa. Una Introduccin a sus fundamentos tericos para juristas,
3 Edicin, Editorial Tirant Lo Blanch, Valencia, Espaa, 1996.
- 398 -
37. HORVITZ LENNON, Mara Ins y LPEZ MASLE, Julin. Derecho Procesal
Penal chileno. Tomos I y II. Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 2002.
43. LIMA LOPES, Aury. Fundamento de la existencia del proceso penal. Revista
de Derecho Procesal, N 1, Madrid, Espaa, 2000.
- 399 -
45. MAIER, Julio.
- Derecho Procesal Penal Argentino. Editorial Hammurabi, Buenos Aires, 1989.
- Es la reparacin una tercera va del Derecho Penal? En El derecho penal
del Siglo XXI, Homenaje al Doctor Manuel Rivacoba y Rivacoba, VVAA.,
Ediciones Jurdicas de Cuyo, Mendoza, Argentina, 2005.
47. MARTIN, Claudia et. al. Derecho internacional de los derechos humanos.
Academia de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario,
Washington College of Law, American University: Distribuciones Fontamara
S.A., 2004.
49. MATUS ACUA, Jean Pierre et al. Texto y Comentario del Cdigo Penal
Chileno. Tomo I, Libro Primero Parte General, Artculos 1 al 105. Obra
dirigida por Sergio Politoff Lifschitz y Luis Ortiz Quiroga. Editorial Jurdica de
Chile. Santiago de Chile, 2002.
- 400 -
51. MERA FIGUEROA, Jorge. Tuvo Chile una poltica criminal durante el Siglo
XX?. Revista de Derecho de la Universidad Mayor, N2, Santiago de Chile,
Noviembre de 2003.
53. NEZ OJEDA, Ral. Los procedimientos del Derecho penal moderno y del
Derecho penal clsico. En Estado de Derecho y reformas a la justicia. Facultad
de Derecho de la Universidad de Chile y Heilderberg center para Amrica
Latina. Proyecto de Reforma Judicial, GTZ, Chile, 2005.
- 401 -
58. PIEDRABUENA RICHARD, Guillermo.
- Introduccin a la Reforma Procesal Penal. Editorial Fallos del Mes,
Santiago de Chile, 2000.
- La Situacin de la Victima en el nuevo Proceso Penal Chileno. Boletn del
Ministerio Pblico N 16, Santiago de Chile, octubre de 2003.
59. PIZZI, William. Juicios y Mentiras. Crnica de la crisis del proceso penal
estadounidense. Traduccin de Carlos Hidalgo Gallardo. Editorial Tecnos,
Espaa, 1993.
62. REMIRO BROTNS, Antonio et. al. El orden internacional tras los atentados
del 11 de septiembre de 2001. Revista espaola de Derecho internacional, Vol.
53, N 1-2/enero-diciembre de 2001.
63. RIEGO, Cristin. El proceso penal chileno y los derechos humanos, Cuaderno
de Anlisis Jurdico, Vol .I. Escuela de Derecho, Universidad Diego Portales.
1995.
- 402 -
66. ROJAS VALDEBENITO, Sonia y RETAMAL WIDMAIER, Sofa. Vctimas de
Delitos: Su atencin y proteccin. Documento publicado en Boletn del
Ministerio Pblico N6, Santiago de Chile, octubre de 2001.
68. SAMPEDRO ARRUBLA, Julio Andrs. Quines son las vctimas del delito?
Revista del Instituto de Ciencias Penales y Criminolgicas de la Universidad
Externado de Colombia. Vol. XXI, N 67, Septiembre-Diciembre de 1999.
- 403 -
69. SCHNEIDER, Hans Joachin.
- Temas principales y deficiencias en el actual pensamiento victimolgico.
En Cuadernos de Criminologa de Chile, Instituto de Criminologa de la
Polica de Investigaciones de Chile, N 10, Santiago de Chile, 2000.
- Desarrollos victimolgicos en el mundo durante las ltimas tres dcadas.
Un estudio de vctimologa comparada. En Cuadernos de Criminologa de
Chile, Instituto de Criminologa de la Polica de Investigaciones de Chile,
N 11, Santiago de Chile, 2000.
72. SOL RIERA, Jaime. La tutela de la vctima en el proceso penal. Jos Mara
Bosch Editor, Barcelona, Espaa, 1997.
73. TAVOLARI, Ral. Los principios del proceso penal en el proyecto de nuevo
Cdigo Procesal Penal chileno, En El proceso en accin, Editorial Libromar,
Santiago, 2001.
- 404 -
74. VARGAS, Juan Eduardo. La reforma de la justicia criminal en Chile: el cambio
del rol estatal. Cuaderno de Anlisis Jurdico, N38. Escuela de Derecho de la
Universidad Diego Portales, Santiago, 1998.
75. ZAFFARONI, Ral Eugenio. Derecho Penal, Parte General. Editorial Ediar,
Buenos Aires, Argentina, 2000.
- 405 -
5. ORTEGA LOYOLA, Claudio. Poltica criminal en el nuevo proceso penal.
Memoria para optar al Grado Acadmico de Licenciado en Ciencias Jurdicas y
Sociales de la Universidad Central de Chile, 2006.
- 406 -
3. CUESTA AGUADO, Mara Paz.
Vctimologa y Vctimologa Femenina: Las carencias del sistema.
<http://inicia.es/de/pazenred/victima.htm>,
4. JACOBS, James B.
Evolucin del Derecho penal de Estados Unidos.
<http://www.usinfo.state.gov/journals/itdhr/0701/ijds/jacobs.htm>
- 407 -
10. TAMMARIT SUMILLA, Josep Mara.
La Proteccin de las vctimas en el sistema penal.
< www.institutodevictimologia.com/Noticias12F.pdf>
- 408 -