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SEMESTRE : VII
2016
SUBCAPTULO II
61.2 Toda entidad es competente para realizar las tareas materiales internas necesarias
para el eficiente cumplimiento de su misin y objetivos, as como para la distribucin de
las atribuciones que se encuentren comprendidas dentro de su competencia.
COMENTARIO:
La norma tiene como objeto claro establecer una reserva legal para la creacin de
competencias administrativas. Es la constitucin, en el caso de organismos
constitucionales creados, y, en segundo caso, La Ley, las nicas vas jurdicas para
establecer la competencia de un organismo o entidad pblica. La propia administracin,
ni puede crear organismos, ni puede asignarse competencias no establecidas en la ley,
cumpliendo su rol de desarrollo legal, las normas administrativas solo quedan
habilitadas para reglamentar las competencias ya dadas por el legislador. Proceder de
modo contrario sera favorecer la auto extensin de competencias por parte del propio
ente administrador.
Cuando este artculo se refiere a las normas administrativas como va para desarrollar
las funciones ya dadas, se refiere tanto a los reglamentos mismos como a los dems
documentos de gestin institucional (Reglamento de Organizacin de Funciones,
Manuales de Organizacin y Funciones).
62.1 Cuando una norma atribuya a una entidad alguna competencia o facultad sin
especificar qu rgano a su interior debe ejercerla, debe entenderse que corresponde
al rgano de inferior jerarqua de funcin ms similar vinculada a ella en razn de la
materia y de territorio, y, en caso de existir varios rganos posibles, al superior jerrquico
comn.
62.2 Particularmente compete a estos rganos resolver los asuntos que consistan en la
simple confrontacin de hechos con normas expresas o asuntos tales como:
certificaciones, inscripciones, remisiones al archivo, notificaciones, expedicin de copias
certificadas de documentos, comunicaciones o la devolucin de documentos.
62.3 Cada entidad es competente para realizar tareas materiales internas necesarias
para el eficiente cumplimiento de su misin y objetivos.
COMENTARIO:
Imprime mayor celeridad a la gestin, desde que atribuida la funcin, el rgano inferior
en que radique competencia en funcin de las reglas establecidas es responsable de
actuar inmediatamente, sin esperar alguna asignacin adicional, documento de gestin
o similares.
Certificaciones de documentos.
Remisiones al archivo.
Notificaciones y comunicaciones.
Devolucin de documentos.
64.2 Recibida la comunicacin, y slo si estima que existe estricta identidad de sujetos,
hechos y fundamentos, la autoridad competente para la resolucin del procedimiento
podr determinar su inhibicin hasta que el rgano jurisdiccional resuelva el litigio.
COMENTARIO:
Con ello el autor sintetiza las relaciones de prioridad resolutiva y conceptualizacin entre
ambas funciones, derivadas de que mientras con la actividad jurisdiccional, el estado
persigue una finalidad indirecta y secundaria: la de procurar la satisfaccin de los
intereses, individuales y colectivos, privado o pblicos, tutelados por el derecho, que no
pueden ser satisfechos por la falta de certeza o la inobservancia de la norma que los
tutela, en cambio, mediante la actividad administrativa, el Estado persigue, finalidades
directas y primarias.
Estas reglas son dictadas para asegurar coherencia y unidad a las decisiones del
estado, y se fundamenta en criterios de distribucin de secuencias, mediante la
prelacin de ordenes (cuando la resolucin de una opera como condicin habilitante
para el pronunciamiento de la otra) o la exclusin de competencias (cuando alguna de
ellas absorbe ntegramente la competencia). Como se puede entender fcilmente de
no darse estas circunstancias excepcionales que son establecidas legislativamente, la
competencia de ambas ordenes es inaplazable y renunciable e indisponible, por
constituir principio elemental de Derecho que cualquier ciudadano tenga una decisin
sobre la materia que ha planteado a la autoridad administrativo.
COMENTARIO:
La competencia entonces es una potestad que compete asumir a quien la tiene atribuida
como propia, constituye requisito para todo acto administrativo o acto de administracin
interna.
COMENTARIO:
Esta norma, tiene el efecto particular que admitiendo la existencia de este fenmeno
pernicioso, pues corresponde a la potestad de autorganizacion que tiene la
Administracin Publica, se preocupa por la bsqueda que cualquier cambio
organizacional no afecte la continuidad de los procedimientos administrativos en curso.
En ese sentido, la norma es sumamente til, pues implica varios deberes para la
Administracin que inicia cambios estructurales.
67.1 Las entidades pueden delegar el ejercicio de competencia conferida a sus rganos
en otras entidades cuando existan circunstancias de ndole tcnica, econmica, social
o territorial que lo hagan conveniente.
67.2 Son indelegables las atribuciones esenciales del rgano que justifican su
existencia, las atribuciones para emitir normas generales, para resolver recursos
administrativos en los rganos que hayan dictado los actos objeto de recurso, y las
atribuciones a su vez recibidas en delegacin.
67.4 Los actos administrativos emitidos por delegacin indican expresamente esta
circunstancia y son considerados emitidos por la entidad delegante.
COMENTARIO:
La delegacin opera mediante una decisin singular del rgano delegante, que puede
revocar esta decisin en cualquier momento.
Los actos que dicta el rgano que recibe la delegacin (rgano delegado) se consideran
como dictados por el rgano que la concede (rgano delegante) a todos los efectos.
La delegacin puede producirse por razones tcnicas y en todo caso debe cumplir
ciertas garantas de publicidad y seguridad: la delegacin debe publicarse en el
peridico oficial correspondiente, segn la Administracin a la que pertenezca el rgano
delegante, y las resoluciones que en su virtud dicte el rgano delegado debern indicar
expresamente esta circunstancia.
Por otra parte, la LRJPAC prohbe las delegaciones sobre determinados tipos de
competencias o sobre determinados rganos. Tras la reforma de 1999 de la LRJPAC
ha desaparecido de su artculo 127.2 la expresa prohibicin de delegar el ejercicio de la
potestad sancionadora.
Como novedad respecto a la normativa anterior a la LRJPAC hay que destacar que sta
permite mediante la autorizacin expresa de una ley, delegar competencias ejercidas,
a su vez, por delegacin.
Todas estas reglas que contiene el artculo 13 de la LRJPAC son aplicables a las
delegaciones interroganticas, es decir, a las delegaciones que se establecen entre
rganos de una misma Administracin o de las entidades dependientes o vinculadas a
ella.
69.1 Con carcter general, la ley puede considerar casos excepcionales de avocacin
de conocimiento, por parte de los superiores, en razn de la materia, o de la particular
estructura de cada entidad.
COMENTARIO:
La norma reconoce la posibilidad que la ley expresamente puede autorizar a los rganos
superiores a avocarse el conocimiento y decisin de un asunto originalmente atribuido
a otro rgano, operando como una forma de acenso o sesin de la competencia por
parte del superior jerrquico. Por consecuencia de esta avocacin asume la
competencia como propia para decidir el asunto el rgano superior y el acto se
entender dictado por el, a todo los efectos, incluso para definir la procedencia de los
recursos. Salvo en el supuesto de delegacin de competencias en el que las autoridades
delegantes estn habilitadas a poderse avocar el conocimiento de los asuntos
delegados, en todos los dems, la existencia de la avocacin necesita de una norma
habilitante de efecto general para que proceda. Pero la transferencia de competencia
hacia arriba, no es posible realizarla en bases exclusivamente a los poderes jerrquicos
y a la norma general, sino que la habilitacin general debe responder a uno de los
factores, la materia de que se trate y la estructura de la entidad, justificando que es
necesario explicitar en la decisin. De lo expuesto se puede entender que la avocacin
opera en dos contextos posibles:
71.4 Mediante norma con rango de ley, puede facultarse a las entidades a realizar
encargos de gestin a personas jurdicas no estatales, cuando razones de ndole tcnico
y presupuestado lo haga aconsejable bajo los mismos trminos previstos en este
artculo, dicho encargo deber realizarse con sujecin al Derecho Administrativo.
COMENTARIO:
Como se puede aprecias con nitidez, esta figura a la vez es una tcnica de traslacin
de acciones materiales, importa una forma de colaboracin entre entidades pblicas. Lo
que diferencia de encomienda de la delegacin es que la primera se refiere a un objeto
definido (ejecucin de actuaciones materiales, tcnicas o servicios), mientras que la
delegacin importa una dimensin jurdico formal integral; y por otra parte, la parte en
cargante a diferencia del delegante, mantiene competencia para adoptar cuantas
decisiones sean necesarias para el mejor desempeo del encargo, el deber de
supervisin del encargo, entre otras expresiones de la retencin de la competencia
originaria.
72.3 El delegado suscribe los actos con la anotacin por, seguido del nombre y cargo
del delegante.
COMENTARIO:
73.1 El desempeo de los cargos de los titulares de los rganos administrativos puede
ser suplido temporalmente en caso de vacancia o ausencia justificada, por quien
designe la autoridad competente para efectuar el nombramiento de aqullos.
73.2 El suplente sustituye al titular para todo efecto legal, ejerciendo las funciones del
rgano con la plenitud de los poderes y deberes que las mismas contienen.
COMENTARIO:
La suplencia no altera la competencia del rgano, sino que su titular, que es uno de sus
elementos, se desplaza temporalmente. Por esta figura, ante la ausencia transitoria o
permanencia de un titular de rgano, es sustituido por quien determine el rgano
competente para el nombramiento de aquellos, o en su defecto por quien le corresponde
asumir esa tarea a partir de esta norma.
Como se puede apreciar existen dos niveles de suplentes para cada cargo de titular de
rgano: Los suplentes habilitados por la autoridad nominadora (encargados) y los
suplentes subsidiarios, ope legis (accidentales iterinos). Para esta ltima condicin, la
ley establece la siguiente lnea de sucesin de oficio:
SUBCAPITULO III
COLABORACION ENTRE ENTIDADES
76.1 Las relaciones entre las entidades se rigen por el criterio de colaboracin, sin que
ello importe renuncia a la competencia propia sealada por ley.
76.2 En atencin al criterio de colaboracin las entidades deben:
76.2.1 Respetar el ejercicio de competencia de otras entidades, sin
cuestionamientos fuera de los niveles institucionales.
76.2.2 Proporcionar directamente los datos e informacin que posean, sea cual
fuere su naturaleza jurdica o posicin institucional, a travs de cualquier medio,
sin ms limitacin que la establecida por la Constitucin o la ley, para lo cual se
propender a la interconexin de equipos de procesamiento electrnico de
informacin, u otros medios similares.
76.2.3 Prestar en el mbito propio la cooperacin y asistencia activa que otras
entidades puedan necesitar para el cumplimiento de sus propias funciones, salvo
que les ocasione gastos elevados o ponga en peligro el cumplimiento de sus
propias funciones.
76.2.4 Facilitar a las entidades los medios de prueba que se encuentren en su
poder, cuando les sean solicitados para el mejor cumplimiento de sus deberes,
salvo disposicin legal en contrario.
76.3 En los procedimientos sujetos a silencio administrativo positivo el plazo para
resolver quedar suspendido cuando una entidad requiera la colaboracin de otra para
que le proporcione la informacin prevista en los numerales 76.2.3 y 76.2.4, siempre
que esta sea indispensable para la resolucin del procedimiento administrativo. El plazo
de suspensin no podr exceder el plazo dispuesto en el numeral 3 del artculo 132 de
la presente ley.
76.4 cuando una entidad solicite la colaboracin de otra entidad deber notificar al
administrado dentro de los 3 das siguientes de requerida la informacin.
COMENTARIO:
Las entidades se encuentran sujetas al deber de colaborar recprocamente para apoyar
la gestin de las otras entidades, y adems, para darle estabilidad a dicha colaboracin,
mediante la suscripcin de convenios obligatorios bilaterales o plurilaterales.
La cooperacin o colaboracin, implica una conducta activa de la entidad pblica
tendente a facilitar las actuaci0ones de autoridades ajenas o a realizar acciones
conjuntas y voluntariamente aceptadas para la consecucin de sus fines de inters
comn.
En este artculo se encuentran enumeradas como deberes las principales tcnicas de
cooperacin entre entidades pblicas, pero que no excluyen algunas otras que las
entidades puedan hacer ingresar dentro del criterio marco de la colaboracin
administrativa.
COMENTARIO:
El presente est dedicado a los instrumentos a travs de los cuales las partes, de
considerarlo conveniente, puede dar estabilidad o continuidad al ejercicio del deber de
colaboracin entre las entidades.
La ley pone a disposicin de las entidades dos mecanismos: las conferencias entre
entidades vinculadas y los convenios administrativos, sin excluir otros medios que
tambin pueden darse, tales como: la creacin de consorcios temporales, asociacin de
entidades, o comisiones de trabajo especiales.
Por los convenios de colaboracin, dos o ms entidades acuerdan dar estabilidad a la
colaboracin entre s, asumiendo cules sern las tcnicas a emplear y su contenido.
Como contenido general se estila identificar, los rganos que celebran el convenio, la
competencia que ejerce cada entidad, la financiacin, las actuaciones acordadas, la
necesidad o no de establecer una organizacin para la gestin del acuerdo, o sus
representantes, el plazo de vigencia que no podr ser a fecha fija, sino con clusula de
libre adhesin y separacin. Adems que una buena practica aconseja su publicidad
para el acceso ciudadano.
COMENTARIO:
La norma establece que el marco jurdico aplicable a la entidad solicitante, segn sus
propias habilidades de acceso a informacin y deberes, es quien delimita la legalidad
del pedid, por lo que conforme a su rgimen ser analizada la regularidad de lo
peticionado en va de colaboracin.
Siendo de cargo de la autoridad solicitada, establecer bajo su propio marco legal la
procedencia de lo solicitado, la posibilidad legal y fsica de proceder a la entrega de la
informacin. As. Por ejemplo si se tratara de un pedido de acceso al secreto bancario
que se dirige a la Superintendencia de Banca y Seguros o de secreto tributario a la
Sunat, ellas, bajo su propio marco jurdico analizaran la procedencia de lo pedido.
Finalmente, se establece el equilibrio entre las responsabilidades de las dos partes:
compete al solicitante responder por la legalidad de lo pedido y por el uso efectivo de la
colaboracin entregada, as como corresponde al solicitado, responder por su
cumplimiento.
COMENTARIO:
Cuando una entidad pblica colabora con otra, en cualquiera de sus modalidades, se
encuentra cumpliendo un deber esencial de toda actuacin pblica que garantiza la
unidad de accin, la eficacia de la gestin y la economidad de resultados.
Correlativamente, la entidad que solicita la colaboracin no est solicitando una gracia
o liberalidad de la otra dependencia, sino simplemente que actu en concordancia con
ser parte de un solo centro de imputacin de intereses: la Admiracin Publica. Por
ejemplo, las dependencias pblicas para la fiscalizacin posterior de las solicitudes
recibidas bajo presuncin de veracidad o, por ejemplo, para realizar exmenes
especiales requieren recabar informacin de Registros Pblicos, del Reniec, partidas de
estados civiles, registros de migraciones, etc. En esta medida, las entidades
administradoras de esta informacin estn en la obligacin de compartirla con las
dems, para cumplir los fines pblicos encomendados.
Por eso, resulta contradictorio que las acciones de colaboracin puedan ser objetos
onerosos para las entidades pblicas, sino ms bien deben ser gratuitas. En efecto,
durante la Comisin Elaboradora del Proyecto, se afirm que: las tasas por estar en un
TUPAC, es un costo exigible a la ciudadana, a los usuarios particulares del servicio, y
no al propio Estado. No podemos admitir que el propio Estado se pague asimismo.
Por tanto, a fin de hacer efectiva la colaboracin entre entidades pblicas, este debe
realizarse de manera gratuita, toda vez que la obligacin de pago de tasas entre
entidades implicara que el Estado se est pagando a s mismo, lo cual resulta un
despropsito; debiendo en todo caso redistribuirse en el presupuesto pblico los costos
en que incurran las entidades a fin de materializar dicha colaboracin, sustentando dicha
redistribucin en criterios de eficiencia y economa en la gestin pblica.
SUBCAPITULO IV
CONFLICTOS DE COMPETENCIA Y ABSTENCIN
COMENTARIO:
El momento adecuado para asumir este deber es instantneo: debe ser la primera
actuacin de la autoridad, para asegurar su propia compet6encia. Su funcin es sanear
desde el inicio, la validez del procedimiento conforme al criterio de competencia, pero
no implica la emisin de un acto formal declarativo de la asuncin de competencia o de
su aptitud para ello, sino simplemente una constatacin de efecto negativo. Solo cuando
se reconozca la incompetencia o la existencia de causal de abstencin se emitir una
actuacin administrativa.
81.1 La incompetencia puede ser declarada de oficio, una vez apreciada conforme al
artculo anterior o a instancia de los administrados, por el rgano que conoce del asunto
o por el superior jerrquico.
81.2 En ningn caso, los niveles inferiores pueden sostener competencia con un
superior debindole, en todo caso, exponer las razones para su discrepancia.
COMENTARIO:
82.2 El rgano que declina su competencia, a solicitud de parte y hasta antes que otro
asuma, puede adoptar las medidas cautelares necesarias para evitar daos graves o
irreparables a la entidad o a los administrados, comunicndolo al rgano competente.
COMENTARIO:
COMENTARIO:
COMENTARIO:
COMENTARIO:
Ante el rgano dirimente no estn legitimadas las partes para presentar escritos o
intervenir en cualquier forma en la tramitacin, pues la contienda es estrictamente
interna. Por ellos el plazo es breve e improrrogable, no se organiza ninguna
sustanciacin especial y la resolucin es irrecurrible.
86.2 Los conflictos de competencia entre autoridades de un mismo Sector son resueltos
por el responsable de ste, y los conflictos entre otras autoridades del Poder Ejecutivo
son resueltos por la Presidencia del Consejo de Ministros, mediante decisin
inmotivada; sin ser llevada por las autoridades en ningn caso a los tribunales.
86.3 Los conflictos de competencia entre otras entidades se resuelven conforme a lo
que disponen la Constitucin y las leyes.
COMENTARIO:
El artculo distribuye la compet5encia para resolver los conflictos entre rganos y
organismos pblicos, segn sea la categora de los involucrados. Pero se puede
sintetizar del modo siguiente:
Si son dos rganos de una misma entidad, entonces corresponder la
competencia a la autoridad superior inmediata, y si ambos rganos no
reconocieren autoridad intermedia comn, deber resolver el titular de la entidad.
Si son dos organismos del mismo sector, entonces corresponder al titular del
sector (obviamente se refiere al poder Ejecutivo).
Si son dos organismos de distintos sectores del Poder Ejecutivo son resueltos
por la Presidencia del Consejo de Ministros.
Si son dos organismos que tienen una va propia de resolucin de competencias,
deben seguir el procedimiento especial determinado para el efecto. Tales son los
ejemplos de los conflictos entre municipalidades o entre ellas y el Poder
Ejecutivo, que tienen va resolutiva propia en la Ley Orgnica de Municipalidades;
y en igual sentido, corresponde al Tribunal Constitucional, la decisin de los
conflictos de competencia de los rganos contenidos en la Constitucin.
En todos los casos mencionados la resolucin de la controversia se realizara mediante
decisin motivada, salvo en el conflicto entre las autoridades del Poder Ejecutivo, donde
se entiende que la asignacin de competencia de un asunto a un Ministerio o a otro, es
una decisin poltica y no jurdica.
Es necesario resaltar la regla prohibitiva por el cual en ningn caso las controversias
competenciales del Poder Ejecutivo pueden ser judicializadas, con lo cual se asegura la
reserva administrativa para resolver las cuestiones de competencias administrativas.
COMENTARIO:
La norma tiene dos objetivos fundamentales: asegurar la continuidad del procedimiento
tan luego sea resuelto el conflicto segn su estado sin retrotraer actos procesales, y
La autoridad que tenga facultad resolutiva o cuyas opiniones sobre el fondo del
procedimiento puedan influir en el sentido de la resolucin, debe abstenerse de
participar en los asuntos cuya competencia le est atribuida, en los siguientes casos:
1. Si es pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad,
con cualquiera de los administrados o con sus representantes, mandatarios, con
los administradores de sus empresas, o con quienes les presten servicios.
2. Si ha tenido intervencin como asesor, perito o testigo en el mismo
procedimiento, o si como autoridad hubiere manifestado previamente su parecer
sobre el mismo, de modo que pudiera entenderse que se ha pronunciado sobre
el asunto, salvo la rectificacin de errores o la decisin del recurso de
reconsideracin.
3. Si personalmente, o bien su cnyuge o algn pariente dentro del cuarto grado
de consanguinidad o segundo de afinidad, tuviere inters en el asunto de que se
trate o en otra semejante, cuya resolucin pueda influir en la situacin de aqul.
4. Cuando tuviere amistad ntima, enemistad manifiesta o conflicto de intereses
objetivo con cualquiera de los administrados intervinientes en el procedimiento,
que se hagan patentes mediante actitudes o hechos evidentes en el
procedimiento.
5. Cuando tuviere o hubiese tenido en los ltimos dos aos, relacin de servicio o
de subordinacin con cualquiera de los administrados o terceros directamente
interesados en el asunto, o si tuviera en proyecto una concertacin de negocios
con alguna de las partes, aun cuando no se concrete posteriormente.
COMENTARIO:
El principio de imparcialidad de las autoridades y la buena fe de las partes son
asegurados a travs de la figura administrativa de la abstencin, de oficio o a pedido de
parte. En el mbito procedimental, la abstencin constituye un supuesto de auto
separacin, apartamiento, o excusa de la autoridad que intervienen en la resolucin de
la controversia, en tanto existan causales que atenten contra la imparcialidad e
independencia de su actuacin, en desmedro de la imagen de imparcialidad que debe
ser principio de la actuacin pblica.
El efecto directo de esta figura consiste en sustituir al rgano-persona que ha de prestar
su voluntad en lugar del que se considera inhabilitado para intervenir en el caso
especfico, pero con la misma competencia del rgano institucin en cuestin. No
desplaza la competencia del rgano que est entendiendo, sino solo a la persona que
lo representa.
AUTORIDADES COMPRENDIDAS EN SU ALCANCE
El deber de abstencin alcanza a quienes participan en el procedimiento como autoridad
con facultad resolutiva (instructor), de origen electoral o designado, en carrera pblica
o no; y tambin a las autoridades con facultad asesora (asesor legal, tcnico o autoridad
dictaminadora) puesto que todas las autoridades estn vinculadas al deber de
imparcialidad.
Se encuentra incluida tambin cualquier autoridad individualmente considerada que
conforma un rgano colegiado de tipo decisor o asesor. La situacin de una autoridad
que aparece en el procedimiento como perito, testigo o declarante no se encuentra
sujeto a estas causales de abstencin, sino sujeto a las reglas de su propia funcin.
CAUSALES
Para que proceda la abstencin es necesario que concurra alguna de las causas que
se enumeran taxativamente en la ley. En ese sentido, debe tenerse presente que
teniendo por efecto natural la dispensa de la obligatoriedad de ejercer la competencia,
su interpretacin debe ser necesariamente restrictiva, de modo que los hechos se
encuentren debidamente probado e incursos en los supuestos expresamente previstos
como causales.
Con la finalidad de evitar que puedan emplearse abusivamente las abstenciones sea
para demorar al trmite o para evadir el compromiso de atender procesos complicados,
la ley disciplina la forma, oportunidades, trmites y motivos tasados por los cuales se
puede producir el apartamiento de la competencia de una autoridad.
Las causales se pueden clasificar segn GONZALES PEREZ, en relacin con los
sujetos o con el objeto del procedimiento:
1. EN RELACION CON LOS SUJETOS
COMENTARIO:
DE OFICIO PO LA AUTORIDAD
COMENTARIO:
Tratndose de un tema que debe ser resultado por el superior jerrquico, este puede
decidir la abstencin de oficio a propia iniciativa (abstencin forzosa) o cuando el inferior
revele la causal que afecte su competencia (abstencin), o conocimiento de un escrito
de los administrados (peticin de abstencin).
La superioridad puede decidir desestimado la solicitud de abstencin, con lo cual se
mantiene la autoridad recusada en la instruccin y conocimiento del expediente; o por
el contrario, puede admitir la solicitud. En este ltimo caso, la decisin debe contemplar
simultneamente:
a) La abstencin de la autoridad
b) La designacin del competente para proseguir el tramite (de preferencia una
autoridad de la misma jerrquica, en su defecto, alguna otra autoridad apta; y a
falta de ambas, habilitara a una autoridad o disponer que la autoridad disponer
que la autoridad abstenida resuelva el tema bajo su directa supervisin). Tales
situaciones extremas se presentan en organizaciones administrativas muy
pequeas o donde no se reconozcan autoridades superiores (ejemplo,
municipios distritales) o en los niveles ms altos de la administracin donde no
exista situacin jerrquica superior (ejemplo ministros, titulares de organismos
autnomos, etc.).
91.2 Sin perjuicio de ello, el superior jerrquico dispone el inicio de las acciones de
responsabilidad administrativa, civil o penal contra la autoridad que no se hubiese
abstenido de intervenir, conociendo la existencia de la causal.
COMENTARIO:
La falta de abstencin implica la asuncin de responsabilidad para la autoridad que
habiendo debido abstenerse no lo hiciera, aun cuando la norma no precisa que tipo de
responsabilidad es consecuencia de este incumplimiento, es evidente que, incurrir en
responsabilidad administrativa directa (art. 239.6), pero ello no excluye una posibilidad
responsabilidad econmica derivada de los daos ocasionados como consecuencia del
acto , y en su caso, penal, si el motivo de la abstencin le hubiese llevado a cometer
fraude al Estado o concertacin indebida. Del mismo modo, quedara de responsabilidad
administrativa, si, habiendo alegado causa de abstencin, esta no le es admitida por la
superioridad.
La consecuencia jurdica anulatoria sobre los actos administrativos se reserva sobre
aquellos casos en que en el caso concreto se evidencie:
a. Parcialidad
b. Arbitrariedad manifiesta
c. Ocasionado indefensin al administrado
COMENTARIO:
Conforme a este artculo la tramitacin de la abstencin dar lugar a un incidente, sin
suspender plazos para responder ni los del silencio administrativo. Sin embargo, no
parece necesario en todos los casos proceder en va incidental, ya que al mismo tiempo
de la abstencin debe acompaarse el expediente principal a la instancia superior de
conformidad al artculo 89.1. El incidente solo tiene sentido cuando lo all tratado pueda
desordenar la secuencia del procedimiento por tratarse de una pretensin del
administrado que amerita probanza o exista controversia de la autoridad.
El informe debe contener la informacin concreta y prudente acerca de la exactitud o
inexactitud de la causal invocada, la admisin o negacin de los hechos advertidos por
el administrado y no una refutacin de su dicho, por cuanto no se trata de un
contencioso. Si admite la situacin, concluye el incidente designndose a la nueva
autoridad sucesora. Si, por el contrario, lo niega, se actuara evidencia para concluir el
tema.
COMENTARIO:
La resolucin del superior que decide sobre la abstencin es inimpugnable. De
permitirse el cuestionamiento del incidente podra volverse impredecible la conclusin
del expediente principal, lo cual no es aceptable por el principio de celeridad del
procedimiento. La disposicin de la inimpugnabilidad no agravia el derecho al debido
proceso, por tanto lo que se est sealando en verdad es que cualquier otro
cuestionamiento sobre el tema se reconduzca dentro del principal, mediante el recurso
contra la decisin final. Por ello se dice que solo cabe alegar la no abstencin como
fundamento del recurso administrativo contra la resolucin final.
COMENTARIO:
El artculo aborda el rol de la autoridad que ha sido sustituida en el procedimiento con
posterioridad a su apartamiento. Con el objeto de seguir preservando la imparcialidad
de la administracin se dispone que la autoridad apartada del conocimiento este
obligada a contribuir con el procedimiento en participar en informaciones o
deliberaciones sobre el tema. Sus acciones de colaboracin deben limitarse a
proporcionar documentos, informar al sustituto sobre actuaciones pendientes o aquellas
en proceso, pero en ningn caso puede i9nfluir en el parecer de la autoridad.
BIBLIOGRAFIA