2017

LEY 755 DE 2002 LEY MARIA

 LEY 755 DE 2002 LEY MARIA

Presentado por:
PAOLA ANDREA GALVIS MACIAS
KARELIS DEL PILAR TOVAR FIERRO
ANDRES FELIPE RAPALINO GUERRERO

Presentado a:
DR. ALEX ENRIQUE FERIA HERAZO

UNIVERSITARIA DE INVESTIGACION Y DESARROLLO

BARRANCABERMEJA, SANTANDER
V SEMESTRE
2017

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 TABLA DE CONTENIDO

1. JUSTIFICACION .......................................................................................... 3

2. MARCO TEORICO ........................................................................................ 4

2.1 LEY MARA, LEY 755 DE 2002 ...................................................................... 4

2.1.1 Historia ................................................................................................. 4-6

2.1.2 Das que tiene el padre por derecho. .......................................................... 6

2.1.3 La licencia por paternidad es incompatible con la licencia por calamidad

domstica. ........................................................................................................ 7

2.1.4 Qu aplica para los hijos de la conyugue o compaera permanente? .......... 7

2.1.5 Qu documentos se deben presentar para solicitar una licencia de

paternidad? ....................................................................................................... 8

2.1.6 Es necesario que ambos conyugues estn cotizando? ................................ 8

2.1.7 Salario del empleado ................................................................................. 8

2.1.8 Como hacer efectiva la licencia de paternidad ante la e.p.s.......................... 8

2.1.9 Debe ser esposa para recibir esta licencia? .............................................. 9

3. CONCLUSION ............................................................................................ 10

4. SENTENCIAS ................................................................................ 11-18

5. LEYES ..................................................................................................... 18

6. BIBLIOGRAFIA Y WEBGRAFIA .................................................................... 20

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 1. JUSTIFICACION

Para todos los que disfrutan de la paternidad, desde el 2002 el Gobierno Nacional
implement el derecho de gozar de una licencia remunerada por el nacimiento de
un hijo. La Ley Mara, conocida tcnicamente como la Ley 755 de 2002, estipula que
los padres tendrn derecho a gozar de ocho (8) das hbiles de licencia remunerada,
esto para contribuir a la participacin de este suceso y derecho a disfrutar la llegada
del beb, junto a su pareja.

Lo primero que se debe tener en cuenta para quienes disfrutan de esta decisin de
la Corte constitucional es que el artculo 1 de la ley 1468 de junio 30 de 2011
modific el pargrafo 1 del artculo 236 del cdigo sustantivo del trabajo, en el
cual se contempla la licencia de paternidad en ocho (8) das hbiles. Antes la madre
tena que ceder una de las 12 semanas de licencia para que el padre pudiera
acompaarla, reduciendo a 11 semanas la estada en casa con su hijo.

La nica limitacin o restriccin que contiene la ley mara es con respecto a la licencia
por calamidad domstica, pues estas dos son incompatibles, de manera que si se
solicita licencia por calamidad domstica, los das de licencia que se otorguen por
este concepto son descontados de los 8 das hbiles que corresponden por licencia
de paternidad.

Originalmente la ley mara consideraba unas limitaciones respecto a la naturaleza de

la relacin entre los padres, lo que fue declarado inexequible por la corte
constitucional, y actualmente en todos los casos la licencia ser la misma y en la
misma condicin independientemente de si los padres son casados o no, o si se trata
un hijo biolgico o adoptado. Esas discriminaciones desaparecieron por accin de la
corte constitucional y del legislador que recogi los reproches de la corte en la ley
1468 de 2011.

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 2. MARCO TEORICO

2.1 LEY MARA, LEY 755 DE 2002

La Ley Mara est contemplada en el Artculo 34 de la Ley 50 de 1990 y fue

modificada por la Ley 755 del 2002. Es una licencia remunerada que se le concede
al trabajador al nacimiento de un hijo, para lo cual deber cumplir los siguientes
requisitos:

Por decisin de la Corte Constitucional, mediante sentencia C-174 de 2009, la

licencia de paternidad ser de ocho (8) das, no importa si ambos padres estn
cotizando a la seguridad social o si solo el padre lo hace.

La licencia de paternidad solo opera para los hijos nacidos de la cnyuge o de la

compaera permanente. En ste ltimo caso se requerirn dos (2) aos de
convivencia.

As mismo, el padre solo debe demostrar que ha cotizado durante el periodo de

gestacin, que por lo general es de treinta y seis (36) semanas (9 meses). Esto
gracias a que la Corte Constitucional, en sentencia C-633 de 2009, declar
inexequible la exigencia de cien (100) semanas que hiciera la Ley 755 de 2002 en
su Artculo 1.

Se debe presentar el registro civil de nacimiento ante la EPS dentro de los treinta
(30) das siguientes a la fecha del nacimiento del menor. No est por dems aclarar
que como quiera que el Pargrafo del Artculo 236 fue modificado, la esposa o
compaera permanente gozar de las doce (12) semanas de licencia de maternidad
lo que significa que ya no opera la cesin de una semana como as lo expresaba la
norma.

2.1.1 Historia

La ley de paternidad en Colombia surgi a mediados del 2001 y sufri diferentes

modificaciones que le permitieron convertirse en lo que hoy es. Una ley que ampara
igualitariamente a todos los trabajadores que son padres.
El 12 de julio del 2001 naci una ley de paternidad Ley Mara o Ley 755, en Colombia,
que otorga una licencia al padre cuando nace un hijo.

Mara es la hija de Juan Lozano, ex Ministro de Medio Ambiente, Vivienda y

Desarrollo, y la inspiracin de una norma que hoy les otorga ocho das a los hombres

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para involucrarse en el cuidado, alimentacin y atencin del pequeo ser desde su
arribo al mundo.
La Ley surge de la mortificacin que me produjo al da siguiente del nacimiento de
Mara tener que trabajar o declararme en calamidad, cuando lo que estaba era
celebrando un evento jubiloso. Pens que se quebrantaba el derecho fundamental
de la nia de recibir cario, afecto, ternura, tener la compaa de su padre y que,
adems, se generaba una vulnerabilidad especial para la madre, quedndose sola.

Ese mismo da tom la decisin de promover la ley, afirma el Ministro.

El entonces presidente de la Repblica, Andrs Pastrana, la sancion en el primer
semestre de 2002. A partir de su promulgacin, ha tenido una serie de
modificaciones, pues algunas de sus disposiciones iniciales transgredan derechos
fundamentales. La sancin se produjo por parte del Poder Ejecutivo en el primer
semestre del 2002. Actualmente los padres tienen derecho a ocho das hbiles de
licencia remunerada de paternidad, sin importar si solo cotiza l en el sistema de
salud o tambin lo hace su esposa.
Los principales requisitos para obtener el derecho a la Licencia de Paternidad
son haber cotizado 36 semanas ininterrumpidas previo al parto; y presentar
el registro civil del recin nacido en los primeros 30 das. No se requiere la
convivencia de dos aos, ya que se adquiere el derecho por el hecho de ser padre.

Con respecto a la maternidad en la ley 100 se prescribi El rgimen contributivo

conocer y pagar a cada una de las promotoras de salud las licencias por
maternidad de conformidad con las disposiciones legales vigentes. Estas
disposiciones se aplican tanto al sector pblico como al privado. Esta norma
establece que la trabajadora en estado de embarazo tiene derecho a una licencia
remunerada de doce semanas en la poca del parto, y la remuneracin debe hacerse
con relacin al salario que devengue la trabajadora.

Como antecedente, el padre del recin nacido fue considerado por la legislacin en
el ao 1990, la Ley 50 estableci que la parturienta poda reducir a once semanas
su licencia cedindole una semana, de las doce que en principio se le otorgaban, a
su esposo, para que la ayude en el cuidado del beb. As el esposo deber solicitar
la licencia a su empleador, aportando como prueba la licencia de maternidad de su
cnyuge y sustentndola jurdicamente. Posteriormente con la sancin de la ley 755
se mejor lo contemplado en la ley 50, a partir de ahora la trabajadora embarazada
tiene derecho a las doce semanas de licencia y su esposo tendr derecho a una
licencia por paternidad. El pago de la licencia corresponde que lo realice el Sistema
de Seguridad Social, las EPS. Si el padre no est afiliado a la seguridad social en
salud la obligacin del pago la debe hacer el empleador.
En un principio esta ley de paternidad estableca en su artculo primero que el
esposo o compaero permanente tendr derecho a cuatro (4) das de licencia

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remunerada de paternidad, en caso de que slo el padre est cotizando al Sistema
General de Seguridad Social en Salud. En el evento en que ambos padres estn
cotizando el Sistema General de Seguridad Social en Salud, se concedern al padre
ocho (8) das hbiles de licencia remunerada de paternidad o sea que segn esta
ley la licencia poda ser de cuatro u ocho das dependiendo de si uno o los dos padres
son cotizantes. Partiendo de que en lo anterior existe una discriminacin, ya que
otorga un privilegio a quienes cuentan con la ventaja econmica de cotizar
doblemente al Sistema de Seguridad Social en Salud, con respecto a quienes cuentan
con menores recursos econmicos y solamente pueden cotizar por los aportes del
padre.

La Corte Constitucional mediante sentencia C-174 de 2009 consider que en

cualquier caso la licencia de paternidad ser de ocho das.

Esta propuesta parti del procurador Edgardo Maya Villazn considerando que en la
prctica se puede observar que slo una minora de los trabajadores goza del
beneficio de los ocho das de licencia porque debido a la situacin econmica en la
mayora de los casos el padre solo es el que cotiza a la seguridad social La decisin
del legislador de restringir el nmero de das para el disfrute de la licencia de
paternidad, se constituye en una discriminacin odiosa que no goza de sustento
constitucional y que incide notoriamente en la materializacin de los derechos de los
nios, consider. Desde su sancin a comienzos del ao 2002 esta ley ha tenido
distintas modificaciones, gracias a una sentencia de la Corte en el 2003 se derog
la exigencia de un mnimo de dos aos de convivencia en pareja para que el padre
pueda tener el beneficio de los ocho das remunerados, a partir de esta fecha el
otorgamiento no depende del tiempo de la unin.

La ley dej tambin establecido que no se descontarn de los 84 das remunerados

que tiene la madre los ocho del padre, como al comienzo se haba diagramado. De
esta manera cada cual gozar de su licencia remunerada de manera individual.

2.1.2 Das que tiene el padre por derecho.

Se aclara que son 8 das hbiles, es muy comn que en los certificados que expiden
las (E.P.S.) dicen 11 o 12 das, esto ocurre porque incluyen sbados y domingos que
tambin sern remunerados pero que los das de descanso sern 8 hbiles.

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2.1.3 La licencia por paternidad es incompatible con la licencia por
calamidad domstica.

La ley dispuso que la licencia de paternidad y la licencia por calamidad domstica

sean incompatibles, lo que significa que no se pueden solicitar las dos al tiempo, y
de hacerse, la segunda se descuenta de la primera.

Anteriormente el trabajador tena la opcin de solicitar una licencia por calamidad

domstica en ocasin al nacimiento de su hijo, licencia que no siempre conceda el
empleador, pero a partir de la expedicin de la ley 1468 de 2011 se hizo innecesaria
la licencia por calamidad domstica en virtud de la creacin de la licencia de
paternidad.

La referida ley dispuso que la licencia remunerada es incompatible con la licencia

de calamidad domstica y en caso de haberse solicitado esta ltima por el nacimiento
del hijo, estos das sern descontados de la licencia remunerada de paternidad, lo
que descarta la posibilidad de solicitar las dos licencias, a lo que en todo caso
difcilmente accedera un empleador.

Hoy da no tiene sentido solicitar una licencia por calamidad domstica en ocasin
al nacimiento de un hijo cuando existe una figura que otorga 8 das hbiles al padre,
y que es de obligatorio cumplimiento, y que adems corre por cuenta de la EPS, de
modo que en poco afecta al empleador, excreto algn que otro contratiempo
operativo.

No obstante, si transcurrida la licencia de paternidad ocurre un suceso que amerita

el otorgamiento de la licencia por calamidad domstica, esta proceder y si est
debidamente justificada, el empleador est en la obligacin de concederla a la luz
del numeral 6 del artculo 57 del cdigo sustantivo del trabajo.

2.1.4 Qu aplica para los hijos de la conyugue o compaera

permanente?

Si bien la ley 755 exiga ser el esposo o compaero permanente con dos aos de
convivencia, mediante sentencia de la Corte Constitucional C-273 de 2003, se
elimin esta condicin exigiendo solo acreditar la calidad de padre.

Ahora con la ley 1468 nuevamente se insiste en tener la calidad de esposo o

compaero permanente, lo cual en los trminos de la citada sentencia se podra
aplicar la excepcin de inconstitucionalidad para sealar que lo nico que se requiere
demostrar es la calidad de padre.
Dice la sentencia que debe tenerse en cuenta que la efectividad del derecho del
recin nacido al cuidado y amor del padre se debe llevar a cabo haciendo prevalecer

7
el inters superior del nio an por encima de circunstancias materiales como la
exigencia de una convivencia efectiva entre los padres del menor....

Esta ley tambin aplica en los casos de adopcin de un beb. El padre de un hijo
adoptivo tiene derecho a su licencia de paternidad, con las mismas condiciones que
tienen los padres biolgicos cuando nace su beb.

2.1.5 Qu documentos se deben presentar para solicitar una licencia de

paternidad?

El nico soporte valido para solicitar la licencia de paternidad es el registro civil de

nacimiento, este se debe presentar dentro de los primeros 30 das siguientes al
nacimiento hay muchos empleadores que le solicitan al empleado una gran cantidad
de documentos que no estn en la ley, al igual que la (E.P.S.) que tampoco deber
solicitar esos documentos. Apenas nace el beb. La licencia es para compartir los
primeros das de vida del recin nacido y no es acumulable, por ejemplo, para unirla
al periodo de vacaciones del padre. Si el nio nace durante estas semanas de
descanso, el hombre puede interrumpirlas, tomar los das de su licencia, y
posteriormente retomar sus vacaciones.

2.1.6 Es necesario que ambos conyugues estn cotizando?

Anteriormente si era necesario, la corte constitucional ha establecido que si el padre

quien es el interesado en solicitar la licencia est cotizando, este tendr derecho a
la licencia de paternidad as la madre no haya cotizado al sistema de salud.

2.1.7 Salario del empleado

La licencia de paternidad se reconoce con el salario que este devengando el

trabajador al momento que va a disfrutar de dicha licencia de paternidad.

2.1.8 Cmo hacer efectiva la licencia de paternidad ante la EPS?

Inicialmente la ley 755 estableci la exigencia que el padre hubiera cotizado 100
semanas. Posteriormente la Corte Constitucional mediante sentencia C-663 de 2009,
excluyo del ordenamiento jurdico la exigencia de las 100 semanas de cotizacin y
estableci que en estos casos debe aplicarse la misma regla general de cotizacin
para tener derecho a la licencia de maternidad, o sea haber cotizado

8
ininterrumpidamente durante todo su perodo de gestacin, que usualmente es de
nueve meses, pero puede ser menor.

Ahora con la ley 1468 de 2011, articulo 1 pargrafo 1, exige "haber estado cotizando
efectivamente durante las semanas previas al reconocimiento de la licencia
remunerada de paternidad", y para el efecto la Corte Constitucional ha entendido
como "semanas previas" el nmero de semanas correspondientes al perodo de
gestacin en los trminos que se reconoce la licencia de maternidad. Sentencia CC
C663/09.

2.1.9 Debe ser esposa para recibir esta licencia?

El hecho de que el empleado sea padre, automticamente ya tiene derecho a la

licencia de paternidad siempre y cuando cumpla con los requisitos mnimos de haber
cotizado durante todo el periodo de gestacin de su hija o hijo

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 3. CONCLUSION

Esta licencia se encuentra instaurada por la ley 755 de 2002, ley que concede
licencia de paternidad a trabajadores de actividad privada o pblica, la cual consiste
en el derecho a los trabajadores de ausentarse de su puesto de trabajo con ocasin
de nacimiento de su hija o hijo, teniendo derecho a recibir remuneracin econmica
por estos das.

Esta licencia tiene es otorgada por un periodo de 8 das hbiles, el padre debe
presentar al empleador el registro civil de nacimiento dentro los 30 das siguientes
al nacimiento para que pueda solicitar y disfrutar de la licencia por paternidad, este
beneficio se goza siempre y cuando el trabajador deba haber cotizado como mnimo
9 meses previos o anteriores al da del parto de su hija o hijo; No necesariamente
debe ser la esposa para disfrutar de la licencia de paternidad.

El beb, desde sus primeros das de vida, necesita la presencia y el afecto de sus
padres y es all cuando el hombre cumple un rol fundamental.
De hecho, los estudios demuestran que el padre que carg a su recin nacido, lo
abraz y le dio amor en las primeras horas, muy rara vez se convierte en un padre
maltratador.

Si masajea a su beb, le da calor y le expresa dulces palabras con una voz gruesa,
el pequeo aprende que el placer sensorial no va ligado nicamente a la leche
materna, afirma Mara Carolina Snchez, sicloga clnica, especialista en primera
infancia.

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 4. SENTENCIAS

SENTENCIA C-152/03 (En ejercicio de la accin pblica de

inconstitucionalidad, el ciudadano Juan Diego Buitrago Galindo demand
parcialmente el artculo 1 de la Ley 755 de 2002, por la cual se modifica el
pargrafo del artculo 236 del Cdigo Sustantivo del Trabajo - Ley Mara.
Asimismo, los ciudadanos Pedro Emerson Urrego y Gladys Eugenia Ortiz de
Urrego demandaron la expresin Ley Mara contenida en el ttulo del mismo
ordenamiento).

La trabajadora que haga uso del descanso remunerado en la poca del parto
tomar las 12 semanas de licencia a que tiene derecho de acuerdo a la ley. El
esposo o compaero permanente tendr derecho a cuatro (4) das de licencia
remunerada de paternidad, en el caso que slo el padre est cotizando al Sistema
General de Seguridad Social en Salud. En el evento en que ambos padres estn
cotizando al Sistema General de Seguridad Social en Salud, se concedern al
padre ocho (8) das hbiles de licencia remunerada de paternidad. Esta licencia
remunerada es incompatible con la licencia de calamidad domstica y en caso de
haberse solicitado esta ltima por el nacimiento del hijo, estos das sern
descontados de la licencia remunerada de paternidad.

La licencia remunerada de paternidad slo opera para los hijos nacidos del
cnyuge o de la compaera permanente. En este ltimo caso se requerirn dos
(2) aos de convivencia. El nico soporte vlido para el otorgamiento de licencia
remunerada de paternidad es el Registro Civil de Nacimiento, el cual deber
presentarse a la EPS a ms tardar dentro de los 30 das siguientes a la fecha del
nacimiento del menor. El demandante considera que la expresin La licencia
remunerada de paternidad ser a cargo de la EPS contenida en el inciso quinto
del artculo 1 de la Ley 755 de 2002, vulnera el artculo 13 de la Constitucin
Poltica, con fundamento en los argumentos que a continuacin se resumen:

A su juicio, dicha expresin otorga un trato discriminatorio a las Empresas

Promotoras de Salud, pues mientras que la ley ha previsto que la licencia de
maternidad se financia a cargo del Fosyga, con recursos diferentes a los que las
EPS administran por concepto de UPC, por el contrario, de acuerdo a lo
establecido en la expresin acusada, se obliga a las EPS a pagar la licencia de
paternidad directamente, con cargo a recursos de UPC, sin razn alguna que
justifique dicho trato discriminatorio. De esta manera, frente a hiptesis
similares, como lo son ambas licencias dentro del Sistema de Seguridad Social en
Salud, la norma demandada establece sin razn vlida un tratamiento desigual
para las EPS. Adems, esta nueva obligacin a cargo de las EPS atenta contra el
equilibrio financiero de dichas entidades, el cual se puede equiparar al que se

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presenta frente a los procedimientos y medicamentos excluidos del Plan
Obligatorio de Salud, donde se ha exigido a estas ltimas su suministro por va
de tutela, pero concedindose el derecho a repetir contra el Fosyga por los gastos
en que incurran a fin de garantizar el mencionado equilibrio.

SENTENCIA C-273/03 (En ejercicio de la accin pblica de inconstitucionalidad

consagrada en los artculos 40-6, 241-4 y 242 el ciudadano Juan Carlos Tristancho
Villalba solicita a la Corte declarar inexequible el inciso 3 del artculo 1 de la Ley 755
de 2002, "por la cual se modifica el pargrafo del artculo 236 del Cdigo Sustantivo
del Trabajo).

El demandante considera que el segmento normativo impugnado del artculo

primero de la Ley 755 de 2002 desconoce el principio de igualdad consagrado en el
artculo 13 de la Carta Poltica, porque restringe la aplicacin de la licencia
remunerada de paternidad respecto de hijos nacidos de la cnyuge o de la
compaera permanente, discriminando a los nios recin nacidos que estn por
fuera de las condiciones previstas en la Ley que al igual que los otros merecen gozar
de la atencin y cuidado de sus padres durante sus primeros das de existencia.

En su parecer la licencia de paternidad no es solo una medida que debe beneficiar al

padre trabajador sino en igual o mayor forma al menor que necesita del cuidado y
atencin de sus progenitores, sin importar que sus padres no estn casados o no
convivan en una unin marital de hecho.

Segn el actor lo acusado tambin viola el artculo 44 Constitucional que consagra la

prevalencia de los derechos de los nios, toda vez que al disponer que la licencia
remunerada de paternidad solo se otorga a favor de los hijos nacidos de la cnyuge
o de la compaera permanente, se vulneran los derechos al cuidado y al amor de sus
padres de los nios nacidos por fuera de las condiciones establecidas en la
disposicin demandada y se desconoce igualmente la obligacin que conforme a la
norma superior tienen la familia, la sociedad y el Estado de asistir y proteger a los
menores para garantizar su desarrollo armnico e integral y el ejercicio pleno de sus
derechos.

Por los motivos sealados el demandante solicita se declare la inexequibilidad del

precepto acusado.

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SENTENCIA T-680/03 (En el proceso de revisin del fallo proferido por el
Juzgado Primero Civil del Circuito de Valledupar dentro del proceso de tutela
instaurado por William Quintero Alvarado contra Salud Total E.P.S.).

William Quintero Alvarado interpuso accin de tutela contra Salud Total E.P.S. el
diecisis (16) de diciembre de 2002 con el propsito de que se le protegieran sus
derechos fundamentales a la seguridad social, a la dignidad humana, de peticin
y a la igualdad. Sostiene que desde 1998 convive con Carmen Cecilia Gonzlez
Snchez, quien se encuentra afiliada a Cajanal E.P.S. desde 1995 y con quien
tuvo un hijo el 7 de noviembre de 2002, razn por la cual solicit a Salud Total
E.P.S., primero oralmente y luego en forma escrita, por medio de un derecho de
peticin, que le expidiera la licencia de paternidad a la que hace referencia la Ley
755 de 2002. No obstante, dicha E.P.S. se neg a concedrsela con base en que
dicha ley no ha sido reglamentada an por el Gobierno Nacional. Solicita que se
le reconozca la licencia de paternidad por 8 das hbiles, de acuerdo con lo
prescrito en el artculo 1 de la Ley 755 de 2002 y que se le d respuesta a los
derechos de peticin interpuestos ante Salud Total E.P.S. Anexa tres cartas
dirigidas a Salud Total E.P.S. los das 12 de noviembre, 19 de noviembre y 11 de
diciembre de 2002, en las cuales pide que se le reconozca la licencia de
paternidad. Anexa tambin una sola carta de respuesta por parte de la accionada,
fechada el da 13 de noviembre de 2002, en la cual se informa que Salud Total
"no reconocer ninguna licencia de paternidad de la Ley Mara por cuanto aun el
Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud no ha reglamentado ni
presupuestado los recursos con los cuales ser pagada dicha licencia y, a pesar
de que la Ley entr en vigencia el 25 de julio de 2001, necesita ser reglamentada
porque regula un derecho "prestacional" econmico, que requiere de la
asignacin de recursos para su efectividad"

Correspondi al Juzgado Cuarto Civil Municipal de Valledupar conocer en primera

instancia del proceso. En fallo proferido el veintitrs (23) de enero de dos mil
tres, el a quo neg la tutela que se revisa en consideracin a que la accin de
tutela slo procede para la proteccin de los derechos fundamentales y a que la
controversia entre un afiliado y la E.P.S. a la que pertenece por la negativa de
esta ltima de reconocer la licencia de paternidad, no es un asunto que deba ser
del conocimiento de un juez constitucional.

El apoderado del accionante impugn el fallo proferido por el a quo. Sostuvo que
el Juez Cuarto Civil Municipal de Valledupar no tuvo en cuenta que la decisin de
la E.P.S. le genera un claro perjuicio irremediable, lo cual se pone de presente
con que slo una indemnizacin podra compensar la prdida que le significara
no poder hacer uso de su licencia de paternidad en el momento actual y tener
que esperar el resultado de un proceso laboral para que le sea reconocida.

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Correspondi al Juzgado Primero Civil del Circuito de Valledupar conocer en
segunda instancia de la tutela de la referencia. En fallo proferido el diez (10) de
marzo del 2003, el ad quem confirm el fallo del a quo. Seal que la licencia de
paternidad no tiene el carcter de derecho fundamental.

Por medio de auto del 25 de abril de 2003, la Sala Nmero Cuatro de Seleccin
decidi seleccionar el presente proceso para su revisin por la Corte
Constitucional y repartirlo a la Sala Tercera de Revisin de esta Corporacin.

SENTENCIA T-298/04 (Dentro del proceso de revisin del fallo dictado por el
Juzgado Cuarenta y Siete Civil Municipal de Bogot, en el trmite de la accin de
tutela instaurada por Nstor Alberto Figueroa Enrquez en contra de E.P.S.
COMPENSAR).

El da 28 de julio de dos mil tres (2003), el Juzgado 13 de Familia de Bogot dict

providencia mediante la cual se orden la entrega en adopcin de una menor a
los ciudadanos Nstor Alberto Figueroa Enrquez y Olga Marcela Fuentes
Larreamendy. La menor se llamara Natalia y naci el da 23 de abril del mismo
ao. El da 8 de agosto, el patrono del ciudadano Nstor Alberto Figueroa
Enrquez, solicit a COMPENSAR E.P.S. que le otorgaran incapacidad como
consecuencia de la adopcin. El da 15 de agosto, la E.P.S. respondi que a la
fecha no se ha expedido ninguna norma que autorice el reembolso de licencia de
paternidad por adopcin, razn por la cual estiman que la Ley 577 de 2001 no
es aplicable a nios prematuros o adoptivos, como en este caso. Por lo mismo,
se neg la peticin.

Mediante oficio del 4 de septiembre de 2003, el ciudadano Nstor Alberto

Figueroa Enrquez present peticin ante la E.P.S., en la cual reiteraba su solicitud
aduciendo que los derechos de los padres adoptantes son los mismos que los
padres biolgicos. El da 11 de septiembre la E.P.S. COMPENSAR neg la peticin,
con los mismos argumentos expuestos el da 15 de agosto de 2003.

El da 18 de septiembre de 2003 el ciudadano Nstor Alberto Figueroa Enrquez

interpuso accin de tutela en contra de COMPENSAR E.P.S. En su concepto, la
negativa de la E.P.S. de reconocer la licencia de paternidad en su caso constituye
un trato discriminatorio. Seala que la Constitucin reconoce el derecho a un
tratamiento igual sin discriminacin alguna por razn de origen familiar (C.P. art.
13), que el artculo 42 de la Carta reconoce igualdad de derechos entre hijos
biolgicos y adoptados, y que el artculo 97 del Cdigo del Menor establece que
entre el adoptante y el adoptivo se adquieren las obligaciones de padre o madre
e hijo legtimo. Considera que es objeto de discriminacin frente a los padres

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biolgicos, pues las madres adoptantes tienen los mismos derechos que las
madres biolgicas, mientras que los padres adoptantes estn excluidos de todo
beneficio en esta materia. Finalmente aduce que el hecho de que el Gobierno
Nacional no haya reglamentado la Ley 755 de 2002, no impide que se gocen los
derechos all consagrados y se viole la Constitucin.

El da 7 de octubre de 2003 COMPENSAR E.P.S. remiti escrito dirigido al Juez 47

Civil Municipal de Bogot, en el cual aporta las razones que justifican y defienden
su postura. En primer lugar, indica que en el presente caso la tutela es
improcedente por dos razones: (i) no est afectado el derecho al mnimo vital,
pues ambos padres estn laborando; y, (ii) por tratarse de una prestacin
econmica, y por lo mismo no se trata de un derecho fundamental. La corte,
indica la E.P.S., slo ha protegido la licencia de maternidad cuando
evidentemente se afecte el mnimo vital.

En segundo lugar, indica que la Ley 755 de 2002 es clara en sealar que
corresponde al Gobierno Nacional reglamentar la extensin de los beneficios de
la mencionada ley a los prematuros y nios adoptados, y mientras no se ejerza
la potestad reglamentaria, no es posible otorgar el beneficio. En tercer lugar
indica que la accin de tutela no fue creada para que los jueces de instancia de
tutela se pronunciaran sobre la interpretacin de normas a efectos de otorgar o
no ms derechos a los usuarios y menos aun cuando la conducta sobre el
particular sea totalmente legal y hace parte de la estructura que actualmente rige
el sistema de salud. Realizar una interpretacin en esta materia, implicara una
extralimitacin de las funciones judiciales, mxime cuando tales interpretaciones
son contrarias al funcionamiento del sistema de salud sobre el particular. En
cuarto lugar precisa que si se trata de responsabilidad del reconocimiento de la
licencia, tal asunto ha de discutirse ante la justicia ordinaria o contenciosa
administrativa.

Mediante providencia del da 14 de octubre de 2003, el Juzgado Cuarenta y Siete

Civil Municipal de Bogot neg la tutela. En concepto de la juez, en el presente
caso se est frente a la discusin de una prestacin de carcter econmico, razn
por la cual no se est en discusin de un derecho fundamental. Existe, por otra
parte, un medio alterno de defensa judicial. En cuanto a la posibilidad de que se
entienda que la Ley 755 de 2002 hubiese establecido una discriminacin entre
nios hijos biolgicos y nios hijos adoptivos, no observa el despacho judicial
perjuicio irremediable, habida consideracin del monto del salario del padre.

Finalmente, si el aparte transcrito viola el derecho a la igualdad, eso es algo que

debe ventilarse a travs de una accin de inconstitucionalidad. La accin de tutela
no tiene por objeto textos legales sino hechos violatorios de derechos

15
fundamentales constitucionales, y en el presente caso no se observa alguno que
constituya una conculacin (sic) de esa naturaleza.

SENTENCIA C-174/09 (El ciudadano Miller Alfonso Ramrez Solrzano, en

ejercicio de la accin pblica consagrada en los artculos 40-6 y 242-1 de la
Constitucin Poltica, present demanda de inconstitucionalidad contra el artculo
1. (parcial) de la Ley 755 de 2002, Por la cual se modifica el pargrafo del
artculo 236 del Cdigo Sustantivo del Trabajo).

Para el demandante, el texto impugnado desconoce lo dispuesto en los artculos

5, 13, 44 y 93 de la Constitucin Poltica. Segn el actor, el trmino de la licencia
de paternidad resulta diferente para el hombre cuya esposa o compaera
permanente no cotiza al Sistema General de Seguridad Social en Salud, respecto
de aqul cuya esposa o compaera permanente s cotiza, pues el primero slo
tiene derecho a cuatro das de licencia remunerada de paternidad, mientras que
el segundo tiene derecho a ocho das de la misma licencia, siendo evidente una
discriminacin en cuanto al tiempo de la licencia, ms an si al primero se le
cuentan cuatro das continuos y al segundo ocho das hbiles. Explica las razones
de su demanda en el sentido de que el padre debe ayudar a la madre en el
cuidado del recin nacido.

Explica el demandante que el legislador concedi la prestacin por el hecho de

ser padre, para brindar la posibilidad al hombre de ayudar a la madre en el
cuidado del recin nacido durante los primeros das, como tambin para brindarle
amor y proteccin al beb, lo que resulta de gran importancia en la relacin
padre-hijo. En este orden de ideas, considera el actor que el texto impugnado es
inexequible por discriminar en la cantidad y en la calidad de das que se otorgan
al padre cuya esposa no cotiza y al padre cuya esposa s cotiza, siendo vulnerado
el artculo 44 de la Carta Poltica, segn el cual el recin nacido tiene derecho a
una familia y a recibir el cuidado y amor por parte de ambos padres desde sus
primeros das de vida.

Concluye el demandante solicitando a la Corte que declare inexequible el aparte

impugnado, concediendo el mayor nmero de das posible de licencia de
paternidad a ambos tipos de padres; es decir, tanto a aquellos cuyas esposas o
compaeras permanentes aportan al Sistema General de Seguridad Social en
Salud, como a aquellos cuyas esposas o compaeras permanentes no lo hacen,
pues, finalmente, son los derechos de los nios los que deben prevalecer.
SENTENCIA T-1050/10 (En la revisin del fallo de tutela adoptado por el
Juzgado Cuarto Penal Municipal de Sogamoso, el 26 de julio de 2010, mediante
el cual neg por improcedente la solicitud de amparo interpuesta por el seor
Leonardo Favio Ortega Ceromeca).

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El seor Leonardo Favio Ortega Ceromeca considera vulnerados sus derechos
fundamentales a la seguridad social, al mnimo vital y a la igualdad, por parte de
la entidad demandada, al no efectuar el pago de la incapacidad que por licencia
de paternidad le fue concedida. Apoya la solicitud de amparo, en los siguientes
hechos y argumentos:

Afirma el accionante estar afiliado en salud a COOMEVA EPS desde hace

aproximadamente dos aos. Actualmente se encuentra en calidad de empleado
dependiente de la empresa SANOHA LTDA.

Indica que el da 11 de febrero de 2010 naci su hijo, por lo cual el mdico

tratante le concedi una incapacidad por 8 das, por licencia de paternidad.

Agrega que le parece inaudito que le nieguen el pago de la incapacidad, cuando

la EPS demandada hizo una aceptacin tcita de los pagos morosos, pues, a
pesar de que algunos de los pagos de sus aportes mensuales los ha realizado por
fuera del da mximo, siempre ha pagado el inters de mora, sin que por ello le
hubieran suspendido el servicio mdico o hubieren rechazado los intereses que
liquid y cancel, aceptando entonces los desembolsos (sic).

Manifiesta que el no pago de la incapacidad le ha generado una afectacin

gravsima a su mnimo vital.

Solicita por este medio, se ordene a COOMEVA EPS efectuar el pago de la

incapacidad a que tiene derecho por reunir los requisitos exigidos en la ley.

En respuesta a la solicitud de tutela del peticionario, el director de la oficina

Coomeva EPS Sogamoso, pide declarar improcedente la presente accin, por las
siguientes razones: Una vez consultada la base de datos de la entidad, se
encontr que el seor Leonardo Favio Ortega Ceromeca, identificado con cdula
de ciudadana No.18130910, se encuentra afiliado al Sistema General de
Seguridad Social en Salud (SGSSS) a travs de Coomeva EPS desde el 30 de julio
de 2008, actualmente en calidad de Cotizante Dependiente de la Empresa Sanoha
LTDA, su estado de afiliacin es activo, con 121 semanas cotizadas al sistema de
salud, con rango salarial Tipo 1, con un Ingreso Base de Cotizacin de
QUINIENTOS QUINCE MIL PESOS ($515.000).

Seala que segn la informacin solicitada al rea de prestaciones econmicas

de la entidad, la licencia de paternidad no fue aprobada en razn a que el
demandante no cotiz de manera completa y continua como lo exige la ley para
acceder a tal derecho, pues por el periodo de Julio presenta 01 das y Agosto 02

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das del 2009, es decir que en este caso, al seor LEONARDO FAVIO ORTEGA
CEROMECA, le falto 8 semanas de cotizacin por los periodos de Julio y Agosto
de 2009 en calidad de Cotizante Dependiente. (Sic)

De acuerdo a lo anterior, considera que los derechos invocados por el peticionario

y que presuntamente han sido vulnerados por la EPS, no son atribuibles a la
misma dado que en realidad la negacin de la retribucin econmica de la
incapacidad no es una erogacin de va directa sino un derecho de gozar de la
retribucin del Estado a travs de la EPS del costo que significara la incapacidad
en el marco de un Estado Social de Derechos garantista de los Derechos de las
personas. Sin embargo el derecho que le asiste esta compensado con los deberes
del mismo dentro de los cuales sobresale el pago oportuno de las cotizaciones de
todos y cada uno de los Cotizantes. As las cosas la negacin no se constituye
como una sancin sino como un recargo al deber no cumplido dentro del contexto
de sus obligaciones en el Sistema General de Seguridad Social en Salud. As las
cosas el derecho vulnerado que l menciona no se observa un mnimo vital sino
el inters econmico del acceso de dichos recursos por cuenta de la EPS,
habiendo sido ste negado por las semanas incompletas de cotizacin. (Sic). De
acuerdo con los antecedentes planteados, corresponde a esta Sala Sptima de
Revisin determinar si la EPS Coomeva vulner los derechos del seor Leonardo
Favio Ortega Ceromeca y de su hijo recin nacido, al mnimo vital, al negarle el
pago de su licencia de paternidad, por no haber cancelado sus aportes en salud
ininterrumpidamente. Para resolver el anterior problema jurdico la Sala, (i)
reiterar la jurisprudencia de esta Corporacin relacionada con la naturaleza
jurdica de la licencia de paternidad; (ii) reiterar la procedibilidad de la accin
de tutela para obtener el pago de la licencia de paternidad; (iii) reiterar las
reglas para acceder al pago de la licencia de paternidad; y (iv) con base en lo
anterior, decidir el caso concreto.

5. LEYES

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 LEY 755 DE 2002

Por la cual se modifica el pargrafo del artculo 236 del Cdigo Sustantivo del Trabajo
- Ley Mara.

EL CONGRESO DE COLOMBIA

DECRETA:

Artculo 1. Modificase el pargrafo del artculo 236 del Cdigo Sustantivo del
Trabajo, el cual quedar as:
La trabajadora que haga uso del descanso remunerado en la poca del parto tomar
las 12 semanas de licencia a que tiene derecho de acuerdo a la ley. El esposo o
compaero permanente tendr derecho a cuatro (4) das de licencia remunerada de
paternidad, en el caso que slo el padre est cotizando al Sistema General de
Seguridad Social en Salud. En el evento en que ambos padres estn cotizando al
Sistema General de Seguridad Social en Salud, se concedern al padre ocho (8) das
hbiles de licencia remunerada de paternidad. Esta licencia remunerada es
incompatible con la licencia de calamidad domstica y en caso de haberse solicitado
esta ltima por el nacimiento del hijo, estos das sern descontados de la licencia
remunerada de paternidad. La licencia remunerada de paternidad slo opera para
los hijos nacidos del cnyuge o de la compaera permanente. En este ltimo caso
se requerirn dos (2) aos de convivencia. El nico soporte vlido para el
otorgamiento de licencia remunerada de paternidad es el Registro Civil de
Nacimiento, el cual deber presentarse a la EPS a ms tardar dentro de los 30 das
siguientes a la fecha del nacimiento del menor. La licencia remunerada de paternidad
ser a cargo de la EPS, para lo cual se requerir que el padre haya estado cotizando
efectivamente durante las cien (100) semanas previas al reconocimiento de la
licencia remunerada de paternidad. Se autorizar al Gobierno Nacional para que en
el caso de los nios prematuros y adoptivos se aplique lo establecido en el presente
pargrafo.

Artculo 2. Esta ley rige a partir de la fecha de su promulgacin.

El Presidente del honorable Senado de la Repblica.

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 6. BLIBIOGRAFIA Y WEBGRAFIA

MARCO TEORICO

http://www.enlaceoperativo.com/articulo/la-ley-maria-o-de-paternidad/

http://www.medicinalegal.gov.co/documents/10180/15616/Ley_755_de_2002.
pdf/c552f3e7-d5f0-4ba9-b62b-ec8d307d897b

Art. 236, parte1 pagina (65) del Cdigo sustantivo del Trabajo y Cdigo
Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social, Colombia, editorial LEGIS.

SENTENCIAS

http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2003/C-152-03.htm

http://www.corteconstitucional.gov.co/RELATORIA/2003/C-273-03.htm

http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2003/T-680-03.htm

http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2004/T-298-04.htm

http://www.corteconstitucional.gov.co/RELATORIA/2009/C-174-09.htm

http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2010/T-1050-10.htm

LEYES

http://www.alcaldiabogota.gov.co/sisjur/normas/Norma1.jsp?i=5520

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