Figura Del Comisario

REPBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA
UNIVERSIDAD DE LOS ANDES-TCHIRA

"DR. PEDRO RINCN GUTIRREZ"
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y POLTICAS
ESPECIALIZACIN EN DERECHO MERCANTIL
MENCIN SOCIEDADES
REGULACIN DE LA FIGURA DEL COMISARIO

Y SUS RESPONSABILIDADES EN EL
CDIGO DE COMERCIO VENEZOLANO
Autora: Juana Ydamary Zambrano Rojas

Tutor Metodolgico: Dr. Enrique Guerrero
Tutor Acadmico: Dr. Julio Norbert Prez Vivas
San Cristbal, Octubre 2008.
SERa/ULA ,
Tulio Febm$ Cordero .
~
MENCIN SOCIEDADES
REGULACIN DE LA FIGURA DEL COMISARIO

Y SUS RESPONSABILIDADES EN EL
CDIGO DE COMERCIO VENEZOLANO

San Cristbal, Octubre 2008.

DEDICATORIA:
"Cuando quieres algo todo el universo

conspira para que realices tu deseo"
De El Alquimista.
A Dios, fuente de toda sabidura
A mi hija, Stephanie Johanna, mi gran tesoro,

por esa encantadora manera de transmitirme su entusiasmo
para el logro de mis metas, sin duda lo mejor de mi vida...
A mi padre, quien desde el cielo gua mi vida y me acompaa siempre
A mi madre, por su paciencia y apoyo incondicional
A mis hermanas, quienes son merecedoras de mi cario
iv
AGRADECIMIENTOS:
Al Dr. Julio Prez Vivas, quien con su paciencia y bondad ha permitido le

quitara parte de su tiempo, para dedicarme en la tutora de este trabajo
Al Dr. Enrique Guerrero, quien en todo momento me ha brindado su

solidaridad, ejemplo de arrojo y perseverancia y con su espritu de lucha me inculc,
terminar esta tesis.
Igualmente quiero manifestar mi gratitud a todas las personas que de una u otra
forma han contribuido al logro de esta meta
v
NDICE
Pg.
Acta de aprobacin... iii

Dedicatoria iv
Agradecimiento. .. .. ... .. .. .. . ... . .. ... .. . ... .. .... ... ..... . v
Resumen............................................................................ VIII
Introduccin .
Captulo
l. El Problema. 3
Planteamiento del Problema...... ... ... ... ... ... .. . 3
Formulacin del problema............................................ 6
Objetivos de la Investigacin............... ... ... ... ... .... .. .. 6
Objetivo General 6
Objetivos Especficos 6
Justificacin de la Investigacin. 7
11. Marco Terico... ..... . ... ... ... ... ... ... ... ... ..... . .... ..... .. .... ... 9
Antecedentes de la Investigacin. 9
Bases Tericas 13
El Comisario en el Cdigo de Comercio Venezolano 13
Funciones de los Comisarios 17
Sentencia de la Sala Constitucional de fecha 20-07-2006,
con ponencia del Dr. Jess Eduardo Cabrera Romero, en
Demanda de Habeas Data... ... ... .... ..... ...... ... ... ... ... .... 24
Funciones de inspeccin y vigilancia de los Comisarios
sobre las actividades de las sociedades mercantiles........... 34
Diferencias de las funciones de los Comisarios y la de los
Administradores de la empresa ... ..... .. .... ..... ... ..... . .. 36
Responsabilidad de los Comisarios....................... 38
Actuacin del Comisario en las sociedades annimas y
propuesta para una posible reforma del Cdigo de
Comercio y las leyes especiales que rijan la materia... ..... 46
VI
Pg.
III. Marco Metodolgico... .... .. ..... .. .. ... ... ... ... ... ..... . ..... 49
Diseo Metodolgico. 49
El Mtodo Hermenutico 50
Definicin de Interpretacin Jurdica...... .... .. .. . 52
La Naturaleza de la Interpretacin.............................. 53
Las Tesis Subjetiva y Objetiva.................................. 54
Prototipos de Interpretacin Jurdica 55
IV. Responsabilidades de los Comisarios de Sociedades Annimas 59

Caractersticas Legales y Profesionales del Comisario 60
Facultades y Obligaciones de los Comisarios 62
Responsabilidad Legal 64
Consideraciones Legales Referentes al contenido y Forma del
Dictamen del Comisario 66
V. Exgesis Jurdica del Proyecto de Reforma del Cdigo de

Comercio de Venezuela 68
El Cdigo de Comercio de Venezuela 71
El Proyecto de Reforma del Cdigo de Comercio de 2007 73
Anlisis sobre dos Empresas de Produccin Social inscritas en
el Registro Mercantil Primero. 75
Alternativas para una Reforma Mercantil 78
El Bicentenario en 2007 del Cdigo de Comercio Francs,
(1807) 79
Conclusiones y Recomendaciones... ... ... ... ... ... ... ..... .. ... ...... ... ........ 80
Referencias Bibliogrficas 84
VIl
MENCIN SOCIEDADES
REGULACIN DE LA FIGURA DEL COMISARIO Y SUS

RESPONSABILIDADES EN EL CDIGO DE COMERCIO VENEZOLANO

Fecha: Octubre 2008
RESUMEN
El presente trabajo de investigacin inherente a la Regulacin de la Figura del

Comisario y sus Responsabilidades en el Cdigo de Comercio Venezolano, tiene por
objeto hacer un estudio analtico de tipo documental con miras a la determinacin,
fundamentacin, conformacin y proposicin de lineamientos que rijan la figura del
comisario y sus responsabilidades en el Cdigo Comercio, a fin de minimizar las
irregularidades cometidas en el desempeo de sus funciones, ya que los mismos
desempean una funcin de vigilancia dentro de las empresas, son inspectores
permanentes y delegados por los accionistas, deben rendir cuenta de los resultados de
su vigilancia a los accionistas, en las reuniones peridicas de la Asamblea. El Cdigo
de Comercio de 1955 no exige ningn requisito para ejercer el cargo de comisario,
por cuanto sus funciones son tcnicas. No obstante, el artculo 8, literal N, de la Ley
de Ejercicio de la Profesin de Licenciado en Administracin, exige para desempear
tal rol las profesiones de: Contador Pblico, Administrador o Economista
debidamente colegiado. El diseo metodolgico empleado en el presente trabajo
acadmico respondi a las exigencias de una Investigacin documental con la
utilizacin de las tcnicas de la hermenutica jurdica para la interpretacin de los
textos analizados, lo que permiti arribar a las siguientes conclusiones: 1) El Cdigo
de Comercio de Venezuela ha permanecido inclume y, al mismo tiempo, ha sufrido
cambios constantes; 2) El anuncio de una reforma del Cdigo de Comercio es la
proclama de una reforma compleja que tiene implicaciones enormes en la actividad
de todos los ciudadanos y 3) Si la reforma anunciada al Cdigo de Comercio se
orienta en el sentido de sustituir el vigente modelo econmico de economa por otro
de economa colectivista sera la muerte del Cdigo de Comercio y de la libre
empresa en Venezuela.
Descriptores: Regulacin, responsabilidad, comisarios, sociedades,

lineamientos, Cdigo de Comercio, Contador Pblico, Administrador, Economista.
viii
INTRODUCCIN
La doctrina jurdica admite la variedad de formas de control y vigilancia en

materia de fiscalizacin de la sociedad annima. Sin embargo, es una tradicin que la
misma compete tanto al Estado como a los socios. Ahora bien, el grado de
participacin del Estado y de los socios en la vida de la sociedad annima, viene
determinada por los principios y fundamentos filosficos que predominan sobre el
carcter de la actividad estatal frente a los hechos econmicos. Por lo general, el
Estado puede fiscalizar a las sociedades annimas mediante los rganos de la
administracin pblica y a travs de la funcin jurisdiccional. A la fiscalizacin
generada por el Estado se le denomina tambin, fiscalizacin externa o pblica.
Por otra parte, los socios de la sociedad annima pueden efectuar la
fiscalizacin de manera directa por medio de un rgano especial. A esta forma de
fiscalizacin se le conoce como fiscalizacin privada. En el presente estudio, se ha
tratado de focalizar la atencin sobre la fiscalizacin privada de la sociedad annima,
la cual segn el Cdigo de Comercio de Venezuela vigente, se realiza a travs de la
figura de los comisarios. De conformidad con el artculo 309 del Cdigo de
Comercio a los Comisarios se les ha conferido "un derecho ilimitado de inspeccin y
vigilancia sobre todas las operaciones de la sociedad." No obstante, hay un vaco de
regulacin en caso de incumplimiento de sus obligaciones, dentro del Cdigo de
Comercio en virtud de lo cual se trata de analizar las normas que contemplen las
responsabilidades y las sanciones a que hubiere lugar.
Segura (1955), seala que ese control consiste en la valoracin crtica de la
gestin de los administradores, que tiene por objeto informar a los socios constituidos
en asamblea, para que sean ellos quienes tomen las decisiones que consideren
convenientes al inters de la sociedad. Las funciones y competencias de los
Comisarios en la sociedad annima, van ms all de revisar la contabilidad y de
emitir un juicio sobre el balance. Legalmente, las amplias facultades de fiscalizacin
1
que tienen los Comisarios, supone una accin de mayor alcance. Es decir, los
Comisarios pueden ejercer vigilancia sobre todos los aspectos de la vida de la
sociedad, que los socios han confiado en ellos, como rgano contralor.
Sin embargo, a pesar de las amplias atribuciones conferidas a los Comisarios, el
Cdigo de Comercio no contiene disposiciones expresas sobre la responsabilidad de
los Comisarios. En el fondo del asunto, de 10 que se trata, es de lograr que los
comisarios conozcan las sanciones de las cuales pueden ser objeto por
incumplimiento de los deberes impuestos por la ley y dems instrumentos normativos
de la sociedad. Doctrinariamente existe la recurrencia a la figura del mandato para
solventar este problema. Pero 10 cierto es que el Cdigo de Comercio de Venezuela,
guarda silencio en materia de la responsabilidad de los Comisarios de la sociedad
annima y es este, justamente, el objetivo central del presente trabajo de
investigacin sobre la "Regulacin de la figura del Comisario y sus
Responsabilidades en el Cdigo de Comercio de Venezuela."
En tal sentido, se ha desarrollado la presente Tesis de Grado, la cual se
desarroll bajo los lineamientos y principios metodolgicos de la investigacin
documental y de la hermenutica jurdica, a los fines dar cumplimiento a los objetivos
de investigacin trazados. Por tanto, el cuerpo o texto de la presente monografia est
integrado por: Captulo 1, el cual consiste en la Formulacin del Problema, los
objetivos de la investigacin, la justificacin y los alcances y limitaciones.
El Captulo 11, est integrado por los Antecedentes de la Investigacin y las
Bases Tericas; el Captulo 111, se refiere al Marco Metodolgico. El Captulo IV, se
refiere a la crtica jurdica del "silencio legal" contenido en el vigente Cdigo de
Comercio de Venezuela y la exgesis jurdica de las tesis o concepciones jurdicas
que alimentan la antinomia de la figura del "mandato" frente a quienes consideran
que las atribuciones de los Comisarios es facultativa y no mandataria. Y, finalmente,
el Captulo V versa sobre algunos lineamientos esenciales para la reforma de las leyes
mercantiles en Venezuela, en materia de responsabilidad de los Comisarios de la
Sociedad Annima.
2
CAPTULOI
EL PROBLEMA
Planteamiento del Problema
Con el actual dinamismo econmico ha surgido en Venezuela un alto nmero

de Sociedades Annimas, que deben cumplir lo establecido en el contrato social que
los constituye y que deben ajustarse a lo estipulado en el Cdigo Comercio
Venezolano. A este respecto la doctrina venezolana seala que las funciones de
inspeccin y control de la Sociedad Annima corresponden tanto al estado como a los
accionistas. Al momento de constituir una sociedad se crea la figura de fiscalizacin,
que es regida por el comisario; los administradores deben admitir y percatar la
funcin practica que los mismos desarrollan y deben ser reconocida su autoridad y
competencia dentro de las Sociedades Annimas.
El control fiscal por parte del estado se hace mediante rganos de la
administracin pblica y el control de los accionistas se hace de manera directa o por
medio de un rgano especial en cuya designacin toman parte los accionistas, esto es
el control fiscal que de manera privada o interna, lo realizan los comisarios. En la
actualidad se observa que algunas empresas incurren en irregularidades derivadas de
la falta de fiscalizacin e inspeccin por parte de los comisarios. La figura del
comisario es de ndole administrativa y por nada contractual, este sistema de
fiscalizacin existe en numerosas legislaciones y an cuando sus facultades varan
siempre se refieren al balance, tambin en general su designacin se hace con fines de
fiscalizacin permanente.
En las Sociedades Mercantiles existen fundamentalmente tres (3) instrumentos
para que los comisarios cumplan con sus funciones. (a) El informe razonado que
presenten los administradores a la asamblea, (b) el voto consultivo en el curso de las
3
deliberaciones y (c) la vigilancia en el curso de los negocios de la Sociedad donde se
exijan su intervencin.
En el Cdigo de Comercio (1955) se establecen los deberes del comisario:
Artculo 311. Los comisarios debern:

1) Revisar los balances y emitir su informe
2) Asistir a las asambleas
3) Desempear las dems funciones que la ley y los estatutos les
atribuyan y, en general, velar por el cumplimiento por parte de los
administradores de los deberes que les impongan la Ley y la
escritura a los estatutos de la compaa." (p. 204)
El comisario debe examinar los libros y dems documentos y no limitarse slo

a revisar la contabilidad y emitir juicios sobre el balance. La fiscalizacin comprende
acciones de mayor alcance a lo largo de la vida de la sociedad, por ende, el comisario
tiene que informar a la asamblea de accionistas sobre la situacin de la sociedad,
sobre el balance y sobre las cuotas que ha de presentar la administracin es decir:
Revisar los balances, emitir informes, asistir a las asambleas, velar por el
cumplimiento por parte de los administradores, tienen un derecho ilimitado de
inspeccin, pueden examinar los libros, revisar la correspondencia y todo los
documentos de la sociedad.
El Cdigo de Comercio y Normas Complementarias (2003) expresa: " .. .los
comisarios no son simples auditores que deben conformarse con chequear si la
contabilidad ha sido bien o mal llevada por la sociedad, pues su funcin es
permanente." (p. 218)
Como puede apreciarse las facultades del comisario son amplsimas e ilimitadas
en el campo de la inspeccin y vigilancia de las actividades sociales y de la conducta
de los administradores. El comisario actualmente es un rgano con carcter
permanente, tiene una capacidad extensa de inspeccin y fiscalizacin, es ilimitado en
el tiempo. En este sentido, el comisario es el socio o persona extraa a la sociedad,
necesario, permanente, temporal, revocable, encargado de vigilar la gestin de los
4
negocios sociales, con independencia de los administradores, en inters de los socios
y de la sociedad, frente a los cuales responde individualmente.
Cabe destacar que en caso de que se presente algn problema en la auditoria de
los estados financieros de la empresa, es decir, que las cifras de los estados
financieros no sean razonables y que el auditor no lo haya mencionado as en el
cuerpo de su dictamen o bien, por cualquier otra razn en la que la actuacin del
auditor no haya sido de acuerdo con las normas de auditoria, el comisario no puede
argumentar que se apoyo en el trabajo de otro contador pblico, para deslindarse de
su responsabilidad. En consecuencia, los socios reunidos en la asamblea general de
accionistas, podrn demandar de pleno derecho al comisario, por no cumplir con las
facultades y obligaciones que la ley le impone. En este caso, el consejo de
administracin podr demandar al auditor externo, pero el responsable ante la
asamblea, es el comisario.
Lo anteriormente expresado se presenta debido a que el Cdigo de Comercio
Venezolano no establece las responsabilidades al momento de que el comisario no
cumpla con los deberes que le asigna este instrumento. Esto traer como
consecuencia la denuncia por parte de los accionistas lo cual repercutir directamente
en la figura de comisario, pudiendo acarrearle dificultades que podran llegar hasta
sanciones penales. Se observa que es relevante establecer en el Cdigo de Comercio
Venezolano, especficamente en la seccin que refiere a la figura del comisario,
normas especificas que sealen las responsabilidades en las que pudiera incurrir por
incumplimiento de las funciones, y los encargados de cumplir con este rol conozcan
de una manera taxativa las consecuencias que acarreara el no cumplir de una forma
cabal con la responsabilidad asumida.
Por otra parte se debe crear un control dentro de la asamblea de accionistas, de
la gestin de los administradores y de estados financieros, que no se ajustan a la
realidad econmica de la Sociedad Mercantil, lo cual causa un perjuicio a los
derechos de los terceros y de los accionistas, problemtica que genera para la
sociedad y para el Estado Venezolano, inseguridad lo cual conduce a un problema
dentro de la sociedad. De esta manera la figura del comisario, adquiere una relevancia
5
fundamental ya que presupone la existencia de conocimientos tcnicos adecuados
para representar a los accionistas durante todo el ao econmico de la sociedad en la
labor de fiscalizacin y control econmico de las operaciones de la misma.
Formulacin del Problema
Despus de las consideraciones anteriores, se hace necesario plantear una serie

de interrogantes que permitan orientar la investigacin hacia los propsitos de la
autora, estos son:
- Como es regulada la figura del comisario en el Cdigo de Comercio
Venezolano?
- Qu diferencias existen entre las funciones de los comisarios y la de los
administradores de la empresa?
- Cul es la responsabilidad de los comisarios por incumplimiento de las
funciones de inspeccin y vigilancia?
- En que aspectos debe reformarse la figura del comisario en el Cdigo de
Comercio?
Objetivos de la Investigacin
Objetivo General
Proponer los lineamientos que fIjan la figura del comisario y sus

responsabilidades en el Cdigo Comercio a fin de minimizar las irregularidades
cometidas en el desempeo de sus funciones.
Objetivos Especficos
Definir como est consagrada la figura del comisario en el Cdigo de

Comercio Venezolano
6
Sealar las diferencias que existen entre las funciones de los comisarios y
la de los administradores de la empresa
Determinar cul es la responsabilidad de los comisarios por
incumplimiento de las funciones de inspeccin y vigilancia.
Sealar la crtica jurdica del "silencio legal" contenido en el vigente
Cdigo de Comercio de Venezuela y la exgesis jurdica de las tesis o concepciones
jurdicas que alimentan la antinomia de la figura del "mandato" frente a quienes
consideran que las atribuciones de los Comisarios es facultativa y no mandataria
Indicar que aspectos debe reformarse sobre la figura del comisario en las
diversas leyes mercantiles y en el Cdigo de Comercio.
Justificacin de la Investigacin
Con la presente investigacin se pretende indagar en los efectos de ciertas

irregularidades que pudieran ser cometidas por los comisarios al no conocerse de
forma precisa, las sanciones que pueden ser aplicadas al incurrir en revisiones ligeras
en la contabilidad de las empresas. Es por ello que la investigacin se realiza a los
fines de que se conozca las responsabilidades de los Comisarios al momento de
asumir el cargo en la Sociedad Annima. Por otra parte, es importante destacar que
en la Asamblea Nacional, se prev una posible reforma del Cdigo de Comercio, en
la misma se podra incluir una seccin, con todos los aspectos que conllevan la figura
del comisario y sus responsabilidades en las sociedades mercantiles, a fin de que en
la misma se plasmen las sanciones aplicables a las personas naturales que ostenten
dicho cargo e incumplan con sus funciones.
Es importante destacar que con la reforma que se realice al Cdigo de
Comercio se vern unificados los diferentes grupos sociales que tienen relacin
directa con este instrumento legal y que hasta la presente se han visto limitados por
no conocer las implicaciones legales que pueden incurrir con el desconocimiento de
dichas sanciones. Con todo, es posible entender que no existen mayores
inconvenientes en armonizar las normas jurdicas sobre administracin de las
7
sociedades annimas, o, por lo menos, en adoptar un estatuto societario uniforme
-siempre de uso facultativo- que contemple un rgimen de gestin, administracin y
control expedito y transparente.
Por tanto, el presente trabajo acadmico se justifica, dado que podra servir de
apoyo o referencia bibliogrfica a los intentos por armonizar la tarea legislativa sobre
esta materia, lo que no implica ni exige la uniformidad del derecho, sino la
equivalencia funcional de los normas, de manera que -ms all de meras diferencias
formales o procedimentales- lo importante es que las soluciones que brinda el Estado
no sean contradictorias. Por ello, las diferencias legislativas existentes pueden
perdurar en un rgimen de derecho armonizado. Slo sern parte de la tarea de
armonizacin las diferencias que provoquen asimetras jurdicas, capaces de provocar
diferencias en el tratamiento de las sociedades, en los derechos otorgados a
accionistas y terceros, y de afectar la equivalencia de garantas y efectos y la
actuacin extraterritorial de las sociedades nacionales.
La tarea de armonizacin legislativa tiende, en definitiva, a garantizar a las
empresas nacionales un tratamiento similar, evitando ventajas comparativas o
competitivas que distorsionen la competencia y la igualdad de tratamiento sin
importar la nacionalidad, domicilio o lugar de constitucin de la sociedad de que se
trate.
8
CAPITULO 11
MARCO TERICO
Antecedentes de la Investigacin
En relacin con los antecedentes de la presente investigacin, la autora realiz

un arqueo bibliogrfico tanto de la literatura a nivel internacional como de las
investigaciones realizadas en Venezuela, y se seleccionaron los siguientes trabajos
acadmicos:
Snchez Rojas y Silva Arango (2007), realizaron una investigacin sobre la
"Responsabilidad Penal de los Administradores de Sociedades Annimas" para la
Facultad de Derecho de la Universidad de Arboleda, Espaa, en cuyo texto se
describe como carcter general y esencial en las sociedades, que stas,
necesariamente, deben definir su objeto social, ya que hace parte fundamental de esa
capacidad jurdica que generalmente ostentan. Respecto a esta situacin hay algunas
sociedades que pueden llegar a hacer un uso que no es el acordado y por tal motivo se
presentan varias dificultades en las que puede salir la sociedad comprometida, los
administradores en estas circunstancias son los que con mayor frecuencia incurren en
esta desorbitacin, generando problemas a la sociedad, en ciertas ocasiones
respondern con su propio patrimonio y en otras, la sociedad deber responder por los
negocios generados. Tema que es tocado a lo largo del trabajo investigativo realizado.
Dicha investigacin estuvo basada totalmente en la jurisprudencia y doctrina
Espaola, se trat de realizar lo mas claramente posible una lnea jurisprudencial que
nos de una luz del conflicto y su posible solucin en el caso de adquirirlo. En aras de
un buen abarcamiento del tema, el estudio se refiere tangencialmente a otras
disposiciones establecidas en otros Estados, lo cual brinda una visin global al
problema en cuestin.
9
Andrs Ortiz Herbecer (2004), Profesor de Derecho Mercantil en la
Universidad Catlica de Santiago de Guayaquil, Ecuador, realiz un estudio acerca de
la "Convocatoria a Junta General de Socios o Accionistas, por parte de los
Comisarios o consejos de Vigilancia", a la luz de la legislacin ecuatoriana actual.
En este trabajo el autor expresa que con muy poca frecuencia nos encontramos con
convocatorias a junta general realizada por los comisarios o consejos de vigilancia.
Este hecho ha ocasionado que cuando se producen, sean impugnadas en sede
administrativa, por un grupo de socios y accionistas, aduciendo en su concepto
equivocadas interpretaciones a la Ley de Compaas. Este breve estudio pretende
esclarecer las dudas que pueden presentarse cuando tales convocatorias se realizan,
analizando los artculos que permiten esta posibilidad. La prctica ha demostrado que
la fiscalizacin por rganos de la compaa annima, de la de economa mixta y de la
de responsabilidad limitada es virtualmente inexistente: los comisarios no hacen ms
que consignar en sus informes lo que de antemano les sugieren y aun imponen los
administradores de las compaas a las que tales comisarios dicen fiscalizar. No
puede soslayarse que en la vida jurdico-poltica de una sociedad, es inaceptable que
el Estado a travs de su control, pretenda inmiscuirse en temas que escapan al mbito
controlador. Es ms, configurar la intervencin como un instrumento represivo y
facilitador de intromisiones estatales en la vida de una sociedad mercantil, debe ser
rechazado frontalmente y condenado abiertamente. La legislacin vigente establece
en tomo a los casos de intervencin y a las normas sobre su aplicacin la figura del
comisario sean Contadores o auditores, ambos previamente calificados por la
Superintendencia de Compaas, con funciones claramente sealadas en la Ley y
sujetos a responsabilidad personal en caso de demostrarse irregularidades en el
manejo econmico---contable de la sociedad, siempre por la va judicial y en el evento
de que el comisario haya omitido sus deberes de fiscalizacin de manera dolosa o
negligente.
Rizo Rivas y Mora Robles (2003), publicaron un trabajo sobre "La Importancia
Fiscal y Legal de los Libros Obligatorios para las Sociedades Annimas". A tal
efecto, sealan los autores que la legislacin mexicana define los medios de control
10
por medio de los cuales se mide, se registra y se la informacin econmica de una
empresa. De esta manera, se establece la obligacin de que las empresas cuenten con
libros en los cuales se registre la historia de la sociedad. En los libros se anotan
metdica y ordenadamente las operaciones realizadas, se registran todos los hechos
contables y movimientos de la sociedad; as, los libros se consolidan como
instrumentos utilsimos para verificar en todo tiempo el resultado de las actividades y
la situacin econmica y financiera de la empresa. El objetivo fundamental del
trabajo citado es extender al lector un panorama general de la obligacin y los efectos
benficos de llevar libros y registros en las sociedades annimas.
Guerra, R., Rubio Oca, J., y Nava Jaimes, A. (2002), publicaron un Manual de
Derecho Mercantil, auspiciado por la Secretara de Educacin Pblica y las
Universidades Tecnolgicas Francisco Petrarca No. 321, Col. Chapultepec Morales,
Mxico D.F. Este Manual de Derecho Mercantil estuvo destinado en primer lugar, a
servir de gua y auxilio a los alumnos de las escuelas de Administracin de las
Universidades Tecnolgicas de ese pas en su curso de Derecho Mercantil. Sin que
se pierda de vista este objetivo, se propuso desarrollar los temas que se abordan en la
obra con la profundidad y amplitud bastante para que esta pudiera emplearse como
gua y tener as un compendio en que los estudiantes de las universidades
tecnolgicas repasen la asignatura para as preparar sus exmenes. En el capitulo uno
se abordaran los conceptos generales utilizados en el derecho mercantil, en el capitulo
dos se expone todo lo relativo a los ttulos y operaciones de crdito resaltando lo ms
importante de este tema y finalizaremos con el tercer capitulo el cual versar sobre
los contratos mercantiles en cuanto a su concepto y elaboracin. Es importante
sealar que en el desarrollo de este manual se consultaron obras de reconocidos
autores del Derecho Mercantil Mexicano, as como el Cdigo de Comercio y leyes
complementarias de ese pas y la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos.
Garca Lobo, Ligia Natalie (2005), quien es profesora e investigadora del
Ncleo Universitario "Rafael Rangel" de la Universidad de Los Andes, adscrita al
Departamento de Administracin y Economa Cursante del Doctorado en Ciencias
11
Humanas de La Universidad del Zulia, en la Modalidad de Educacin Continua,
realiz un estudio sobre el "Anlisis comparativo de las Cooperativas y Sociedades
Annimas del sector agrcola desde la perspectiva de la rentabilidad segn la
Legislacin Venezolana." La autora sostiene que para realizar un anlisis
comparativo de la rentabilidad entre cooperativas y las sociedades annimas se debe
comenzar por diferenciar ambas formas organizativas desde el punto de vista legal y
financiero.
Legalmente, las cooperativas se rigen por el Decreto Especial con Fuerza Ley
de Asociaciones Cooperativas, sus Reglamentos y Estatutos y las sociedades
annimas por el Cdigo de Comercio, el Cdigo Civil y los Estatutos. En cuanto al
objetivo perseguido por las cooperativas el mismo se orienta hacia el inters social y
el beneficio colectivo, mientras que las sociedades annimas persiguen fines de lucro,
lo cual las hace ms atractivas para la inversin en cualquiera de los componentes del
sector agroalimentario. Sobre la base de lo anteriormente expresado, en las
cooperativas la diferencia neta, despus de deducir a los ingresos los costos, gastos y
dems apartados, se denomina Excedente, mientras que en las Sociedades Annimas,
se les lama: Utilidad. Por otra parte, en relacin a los miembros en las cooperativas
todos son iguales, en cambio en las Sociedades Annimas pueden existir diferentes
clases de socios en funcin del tipo de accin. En la toma de decisiones de las
cooperativas se cumple el principio de la democracia participativa, dndole a cada
socio igual poder de decisin; mientras que en las sociedades annimas los socios
deciden de acuerdo al capital aportado del mismo. A diferencia de las sociedades
annimas cuya duracin es predeterminada, en las cooperativas generalmente es
indeterminada, an cuando puede ser determinada.
De otro lado, en relacin a la rentabilidad, sta se analizar bajo los siguientes
supuestos: se fundamenta en dos organizaciones del sector agroalimentario, una
cooperativa y una sociedad annima, constituidas por 20 socios que han realizado
aportes similares, y perciben iguales ingresos durante un ejercicio econmico de un
ao; los costos del producto y los gastos conjuntamente con la depreciacin se ubican
en un 50,0 % Y un 10,0 % del total de ingresos respectivamente; por otra parte, los
12
ingresos de las organizaciones se separan para efectos de las cooperativas en los
efectuados con asociados. Como se afirm anteriormente, para la determinacin de la
Utilidad antes de impuesto de las sociedades annimas a los ingresos se les deduce
los costos y los gastos; mientras que en las cooperativas para la determinacin del
Excedente, adems de estas deducciones se considera el apartado legal del 1,0% para
los fondos de emergencia, educacin y proteccin social.
Bases Tericas
El Comisario en el Cdigo de Comercio Venezolano
La sociedad annima funciona a travs de rganos sociales, ellos son las

personas fisicas que por disposicin de ley estn autorizadas para representar y
desarrollar la actividad jurdica del ente para lograr sus fines. Dentro de los rganos
societarios se indican, la asamblea, los administradores, y los comisarios, segn el
Cdigo de Comercio, los comisarios tienen amplias facultades de vigilancia y control
de las cuentas de la administracin de una sociedad annima. Sin embargo, estas
facultades son pocas veces ejercidas debido al desconocimiento de las funciones de
este rgano de control.
Las sociedades annimas estn sujetas a un rgimen de control interno que es
ejercido por el comisario designado por la asamblea de accionistas. La figura del
comisario no est definida en el Cdigo de Comercio, pero los autores han dados
varias definiciones, entre los que destacan: Rodrguez G, (2004) en su obra "El
Registro Mercantil en Venezuela" quien seala que: "...se trata de un rgano
impuesto por la ley para las sociedades annimas, en comandita por acciones y de
responsabilidad limitada, en este caso cuando tengan un capital social superior a
quinientos mil bolvares (Bs. 500.000,oo)..."(p. 245)
El Comisario es la persona encargada de dictaminar con sujecin a las normas
Interprofesionales para el ejercicio de la funcin del Comisario aprobadas por la
Federacin de Licenciados en Administracin, Economistas y del Colegio de
13
Contadores Pblicos, en fecha 27-05-1987, las cuales son normas de auditoria general
para todos los estados financieros de la empresa. El comisario debe revisar y evaluar
sistemticamente los componentes y elementos que integran el control interno, en
forma oportuna e independiente en los trminos que seala la ley. El comisario debe
realizar una auditoria integral y debe exponer una opinin profesional independiente
de la evaluacin y supervisin de los sistemas de control.
En su informe debe determinar si los estados financieros son preparados sobre
principios de general aceptacin, si ha cumplido con las normas legales, evaluar el
grado de eficiencia y eficacia en el logro de los objetivos previstos por la empresa, el
buen manejo de los recursos y la evaluacin del sistema de control interno para
conceptuar sobre su manejo.
Corresponde a los socios hacer el nombramiento del comisario en el documento
constitutivo o estatutos sociales de la empresa, para el mejor desenvolvimiento y
funcionamiento de la Sociedad. A tal efecto, el artculo 287 del Cdigo de Comercio
establece que la asamblea nombra a los comisarios para que informen a la asamblea
sobre la situacin de la sociedad, sobre el balance y sobre las cuentas que han de
presentar los administradores. Igualmente existen otras normas dentro del Cdigo de
Comercio entre las que destaca el artculo 262 del Cdigo de Comercio, que confirma
el carcter anual de la designacin de los comisarios, y el artculo 275 ejusdem, que
indica las facultades de la asamblea ordinaria y en el numeral 3, se establece el
nombramiento de los comisarios.
Goldschmidt, Roberto (2002), en su obra "Curso de Derecho Mercantil" indica
en relacin al nombramiento de los comisarios lo siguiente.
...Exceptuando los primeros comisarios nombrados en el documento

constitutivo (artculos 247 y 253), los comisarios sern nombrados por la
asamblea ordinaria (artculo 275, ordinal 3). Pueden ser socios o no y su
tarea consiste en informar a la asamblea del siguiente ao sobre la
situacin de la sociedad, sobre el balance y sobre las cuentas que ha de
presentar la administracin (artculo 287 encabezamiento). Si la asamblea
no nombrare comisarios, en los casos de impedimento o no aceptacin de
alguno o algunos de los nombrados, cualquier interesado puede ocurrir al
Juez de Comercio del domicilio de la sociedad, el que nombrar, con
14
anuencia de los administradores, los comisarios que falten (artculo 287,
ap. ltimo). Normalmente se nombran comisarios principales y
suplentes. (p. 516).
An cuando la ley no 10 establece expresamente, es de la naturaleza de la

funcin de fiscalizacin su independencia de los dems rganos sociales, es
independiente frente a los administradores a quienes fiscalizan, e independientes
frente a la asamblea a la cual le informan de la actuacin de aquellos, pues si bien la
asamblea nombra a los comisarios no puede destituirlos. En efecto, dispone el
articulo 287 del Cdigo de Comercio, in fine, que si la asamblea no nombrare
comisarios y en los casos de impedimento o no aceptacin de alguno o algunos de los
nombrados, y por extensin en el caso de renuncia, cualquier interesado, puede
ocurrir al Juez de Comercio, para que nombre los comisarios que falten con audiencia
de los administradores, es decir, que la asamblea de accionistas, no tiene facultad para
revocar el nombramiento de los comisarios, por ende, no pueden nombrar nuevos
comisarios si faltan los designados originalmente, de ocurrir la falta es potestad del
Juez subsanarla.
Conforme a lo antes expuesto, los comisarios no dependen de nadie, sus actos
no requieren autorizacin, aceptacin o aprobacin, se limitan a investigar e informar,
tampoco realizan funciones por cuenta de otros, ni tienen dependencia econmica
frente a la compaa, se puede decir, que no hay contrato de mandato entre el
comisario y la Sociedad. A partir de los aos setenta, aparecen disposiciones que
rigen al comisario, entre las cuales cabe mencionar la Ley de Mercado de Capitales y
en el Reglamento Parcial N 2 sobre las SAICAS; Ley del Ejercicio de la Contadura
Pblica y su Reglamento, Ley de Ejercicio de la Profesin de Licenciado en
Administracin, Ley General de Empresas de Seguros y Reaseguros y su
Reglamento, Ley General de Bancos y otras instituciones financieras, as como
Normas y resoluciones de varios organismos de control, entre las que destacan las
normas Interprofesionales para el ejercicio de la funcin del Comisario aprobadas por
la Federacin de Licenciados en Administracin, Economistas y del Colegio de
Contadores Pblicos, en fecha 27-05-1987.
15
En este sentido, aun cuando el mencionado Cdigo de 1955 no exige ningn
requisito para ejercer el cargo de comisario, por cuanto sus funciones son tcnicas, la
nica disposicin en esta materia, es la que prev que ellos pueden ser socios o no.
No obstante, el artculo 8, literal N, de la Ley de Ejercicio de la Profesin de
Licenciado en Administracin, exige para desempear tal rol las profesiones de:
Contador Pblico, Administrador o Economista debidamente colegiado. Es decir, el
comisario debe poseer conocimientos en diferentes materias relacionadas con las
actividades de las sociedades, tales como conocimientos jurdicos, contables y
econmicos.
En el Cdigo tampoco se establece que los comisarios deban ser personas
naturales, sin embargo, como fundamento de todas las normas que tratan sobre los
comisarios, aparece implcita la idea de que deben ser personas naturales, con
capacidad plena, se estima que los menores de edad, los entredichos y los
inhabilitados, estn impedidos de ser comisarios por la incapacidad que los afecta, en
la misma condicin deben considerarse los analfabetos. En Venezuela a partir del 4
de septiembre de 1973, fecha de promulgacin de la Ley de Ejercicio de la
Contadura, se exige que el cargo de comisario debe ser ejercido por personas que
posean ttulo de contador con carcter publico, luego extendido a la profesin de
administrador comercial por su ley especial, y a los profesionales de la economa, ya
que ambos textos suponen que los ttulos se otorguen solo a personas naturales, por
ende, no existe la posibilidad en admitir que una persona jurdica pueda ser designada
comisario de una Sociedad Annima.
El Articulo 8, literal N, de la Ley de Ejercicio de la Profesin de Licenciado en
Administracin, exige para desempear tal rol las profesiones de. Contador Publico,
Administrador o Economista debidamente colegiado, es decir, no pueden ser
comisarios las personas que no tengan dichos ttulos, ni personas con cercanos
vnculos de parentesco, o los cnyuges de los administradores y trabajadores de la
sociedad, deben ser personas con total criterio independiente frente a los
administradores de la sociedad, cumpliendo las funciones de control y vigilancia que
los socios les han confiado.
16
Funciones de los Comisarios
El comisario debe cumplir con una labor de vigilancia permanente a los rganos
de administracin y representacin, en inters de los dems socios, de la sociedad, del
Estado y de la comunidad en general. Sus funciones son significativas para la buena
marcha de la sociedad tanto desde su rbita interna, funcionamiento regular, control
del patrimonio, registros e inscripciones, y su incidencia en la colectividad. De all
que dentro del catlogo de sus actividades se encuentre la de colaborar con las
entidades gubernamentales que ejerzan la inspeccin y vigilancia de las compaas e
informarles sobre las irregularidades, que se presentan en las empresas en las que
ejercen su actividad de acuerdo con las disposiciones legales. Respeto al alcance de la
funcin y control de los comisarios, el artculo 309 del Cdigo de Comercio seala el
derecho ilimitado de inspeccin y vigilancia por parte de los comisarios, al expresar,
que estos tienen que inspeccionar y vigilar todas las operaciones de la sociedad.
Pueden examinar los libros, la correspondencia y en general, todos los documentos de
la compaa.
Se trata de controlar la accin de los administradores, no de sustituirlos ni de
impedir el desarrollo normal de sus actividades, se trata de un control preventivo que
tiene carcter permanente. Este control consiste en una valoracin crtica de la gestin
de los administradores, que tiene por objeto informar a los socios constituidos en
asamblea, para que sean ellos quienes tomen las decisiones que consideren
convenientes al inters de la sociedad. A travs de los comisarios, se trata de lograr
que los administradores, conscientes de la existencia de un control a cargo de los
comisarios, cumplan eficazmente con los deberes impuestos por la ley y dems
instrumentos normativos de la sociedad.
Goldschmidt (ob.cit., 2002) en su obra citada respecto a las funciones del
comisario, seala lo siguiente:
Las funciones de los comisarios estn enumeradas en el artculo 311.
Debern revisar los balances y emitir su informe; asistir a las asambleas;
desempear las dems funciones que la Ley y los estatutos les atribuyen,
y en general, velar por el cumplimiento, por parte de los administradores,
17
de los deberes que les impongan la ley y la escritura o los estatutos de la
sociedad. Ellos tienen un derecho ilimitado de inspeccin y vigilancia
sobre todas las operaciones de la sociedad y pueden examinar los libros,
la correspondencia, y en general, todos los documentos de la sociedad
(p. 517).
Conforme a la cita antes transcrita, se evidencia que los comisarios poseen un

derecho ilimitado sobre todas las operaciones de la sociedad, pueden examinar los
libros, la correspondencia en general y todos los documentos de la compaa, es
decir, son el ojo de la asamblea, por cuanto los accionistas no tienen ninguna facultad
de inspeccin, no tienen forma de saber como se desarrolla la administracin, ni de
formarse un criterio sobre la realidad econmica de la empresa, en virtud de lo cual
existe la figura del comisario .Adems, de la interpretacin de las expresiones de la
cita anteriormente transcrita, se puede deducir que los Comisarios tienen la facultad
de ser los vigilantes de todas las operaciones sociales de la sociedad annima, con el
objeto de prevenir abusos y remediarlos, antes de que sean irreparables. Estas
facultades del Comisario constituyen una garanta eficaz para establecer
responsabilidades frente a la posible incompetencia de los propios Comisarios en el
ejercicio de sus funciones, ya que el deber de los Comisarios es ejercer un control
constante sobre los administradores ya que la asamblea de socios no puede ejercer esa
vigilancia continua sobre la gestin de los mismos.
En virtud de lo expuesto, es necesario sealar que las funciones de los
comisarios son las siguientes:
l. Los comisarios estn obligados a revisar el balance de la sociedad y a
emitir su informe. La designacin de ellos por la asamblea, es para que le informen
sobre el balance, sobre la situacin de la sociedad y sobre las cuentas que ha de
presentar la administracin del ejercicio finalizado.
2. La misin de los comisarios no es solo constatar y contrastar la conducta
de los administradores, sino supervisar y controlar la conducta de los mismos, tienen
atribuciones para averiguar las irregularidades cometidas por los administradores, y
tienen a su cargo la accin para ejercer aquella responsabilidad cuando la asamblea
no la encomiende a un tercero.
18
Al respecto el artculo 305 del Cdigo de Comercio establece cmo debe
hacerse el examen del balance por los comisarios al indicar: "Artculo 305. Los
comisarios presentarn un informe que explique los resultados del examen del
balance y de la administracin, las observaciones que ste les sugiera y las
proposiciones que estimen convenientes, respecto a su aprobacin y dems asuntos
conexos".
Los comisarios tienen derechos ilimitados de inspeccin y vigilancia, deben
examinar los libros de contabilidad y correspondencia, revisar los balances y cuentas
que deben presentar los administradores, emitir los informes para el conocimiento de
la asamblea, y en algunos casos, velar por el cumplimiento de las obligaciones de los
administradores, asistir a las asambleas, tienen facultades especiales en caso de
irregularidades en la conducta de los administradores a que se refiere el articulo 291
del Cdigo de Comercio. Como puede apreciarse, los comisarios tienen la obligacin
de emitir un informe dirigido a la asamblea, el contenido de dicho informe est
regulado en el Cdigo de Comercio, en el mismo se debe explicar los resultados del
examen o revisin del balance y manifestar sus apreciaciones sobres las cuentas que
presentan los administradores, hacer las proposiciones que estimen convenientes
especialmente sobre la aprobacin del balance y de la gestin de los administradores;
e informar a la asamblea sobre las denuncias hechas por los socios.
Tanto el informe de los comisarios junto con el balance, una vez que est
aprobado por la asamblea, deben ser presentados ante el Registro de Comercio para
agregarse al expediente de la sociedad, para que los interesados puedan tener acceso a
tales documentos, esto se encuentra estipulado en el artculo 308 del Cdigo de
Comercio el cual indica: "Articulo 308.- Dentro de los diez das siguientes a la
aprobacin del balance, presentaran los administradores una copia de el y del informe
de los comisarios, al Juez de Comercio, que lo mandara agregar al respectivo
expediente".
Una vez aprobados los balances en la asamblea de accionistas se levantara un
acta, la cual debe contener el nombre de los concurrentes, con los haberes que
representan y las decisiones y medidas acordadas, la cual ser firmada por todos los
19
presentes en la misma, igualmente contendr un punto dentro del orden del da, que
exprese la aprobacin, improbacin o modificacin del balance del ao econmico
respectivo, junto con el infonne del comisario, es obligatorio el infonne del
comisario, pues el articulo 287, indica que la deliberacin sobre la aprobacin del
balance y las cuentas ser nula, si no ha sido precedida del infonne de los comisarios.
Zerpa Levis, (1992) en su obra titulada "La Fiscalizacin de la Sociedad
Annima mediante Comisarios en el Derecho Venezolano" seala que:
...Para hacer la revisin los comisarios disponen de quince das, cuando

menos, ya que el balance debe serie presentado con un mes de
anticipacin a la celebracin de la asamblea, debiendo estar su infonne y
el balance a disposicin de los socios quince das antes de aquella.
Se trata de que los comisarios, conocedores como deben ser de la
situacin patrimonial de la empresa, revisen si el proyecto de balance
presentado por los administradores est confonne con la contabilidad de
aquella. La revisin del balance dentro del corto tiempo sealado, supone
que los comisarios han venido vigilando la actuacin de los
administradores y tienen conocimiento fundado de la contabilidad
social... (p. 92).
De lo antes expuesto se infiere que las funciones de los comIsarIOS son

importantes para el desenvolvimiento interno y externo de una empresa, el comisario
debe realizar una fiscalizacin metdica, estricta y responsable, por ello debe poseer
todos los conocimientos necesarios para llevarla a cabo. Adems, se infiere de la cita
anterionnente transcrita, que los comisarios estn obligados a revisar los balances de
la sociedad y emitir su infonne. Este infonne de los Comisarios debe ser presentado
con los documentos justificativos con la suficiente antelacin para ser discutido por la
asamblea ordinaria que es el rgano facultado para tomar las decisiones al respecto.
No obstante, existe una fundada controversia acerca de la funcin de
contabilidad que deben prestar los Comisarios de la sociedad annima. Por una parte,
estn quienes como Zerpa Levis (ob.cit), manifiestan abiertamente la necesidad de
que refleje de algn modo una contabilidad social, mientras que otros autores como
De Gregorio (1950, p.52), advierten que la funcin de los Comisarios es "una
20
funcin de control de conjunto sobre la contabilidad y no de control sobre cada
asiento de contabilidad en particular," De modo que no puede pretenderse de los
Comisarios lo que no pueden razonablemente realizar.
Sobre los comisarios debe decirse que los mismos desempean una funcin
personal y continua de vigilancia que se extiende por todo el interior de la empresa.
Son inspectores permanentes y delegados por los accionistas que no pueden ejercer
dicho cargo personalmente, debiendo rendir cuenta de los resultados de su vigilancia
a los accionistas, en las reuniones peridicas de la Asamblea. Su inspeccin debe
seguir paso a paso el desenvolvimiento de la empresa, de forma que sabiendo los
Administradores que estn vigilados por una autoridad atenta e independiente sean
constreidos, an sin quererlo, a conducirse con honrada diligencia. Los comisarios
deben asistir a las asamblea, asiste con voz pero sin voto, ya que no se presenta como
accionista, pero nada impide que el comisarios sea accionista, en este caso, podr
votar, por ejemplo, aprobar un informe o exigir una responsabilidad por una
deficiente actuacin de los administradores.
Actualmente ocurre que los comisarios no tienen el tiempo suficiente para
realizar su labor, por ello la fiscalizacin se torna intil, y peligrosa, en la mayora de
los casos, se llenan con personas que no cumplen a cabalidad su rol, o simplemente
los comisarios aceptan el cargo solo para ganarse un estipendio, dedicndole muy
breve tiempo a la revisin de libros, comprobantes y cuentas, por ello, se desvirta la
finalidad de fiscalizacin otorgada a los Comisarios. Asistir a las asambleas. Este
deber es importante, pues permite una mayor relacin entre los socios y los
comisarios, y la establece el artculo 311 numeral 2 del Cdigo de Comercio.
Desempear las dems funciones que la Ley y los estatutos les atribuyan y, en
general, velar por el cumplimiento, por parte de los administradores, de los deberes
que les impongan la Ley, la escritura y los estatutos de la compaa.
Prev el mismo Cdigo de Comercio que los estatutos pueden conferir a los
comisarios otras funciones, distintas de las descritas, tales funciones deben conservar
el carcter de control y vigilancia de los administradores, que es propio del rgano
fiscalizador, dentro de las otras funciones Zerpa Levis, (1992) titulada "La
21
Fiscalizacin de la Sociedad Annima mediante Comisarios en el Derecho
Venezolano" seala lo siguiente:
Solicitar a los administradores estados financieros con carcter peridico,

solicitar informaciones especificas sobre negociaciones en curso,
posibilidad de asistir a las reuniones de los administradores, necesidad de
que los administradores oigan su criterio, para tomar decisiones sobre
materias de especial importancia social, darle facultades expresas para
convocar a la asamblea. (p.98)
De lo anteriormente expuesto, se desprende que los comisarios deben ejercer su

cargo personalmente, y no pueden valerse de contables para examinar los libros y
documentos, pues esta facultad la niega la Ley incluso a los accionistas, y deben
emitir el informe sobre el balance, ejercer la accin contra los administradores por
hechos de que sean responsables, informar a la Asamblea de las denuncias
presentadas contra los administradores y en los casos en que los denunciantes
constituyan la dcima parte del capital social, informar tambin sobre los hechos
denunciados, asimismo dentro de sus obligaciones debe convocar la asamblea cuando
crea fundado y urgente el reclamo de los accionistas, si estos representan la dcima
parte del capital.
El balance debe demostrar con evidencia (certeza manifiesta) y exactitud
(fidelidad) el estado del giro anual, los socios deben tener un derecho de informacin
que se concreta en conocer la contabilidad de la sociedad, para verificar esa certeza y
fidelidad, para as no slo poder votar en la Asamblea, sino ejercer los derechos que
le otorgan los artculos 290, 291 Y310 del Cdigo de Comercio, si fuere el caso. Los
socios, independientemente del nmero de acciones que tienen, pueden examinar los
libros, soportes y antecedentes del balance en unin de expertos contables, como
garanta de que puedan entender cabalmente el balance, este derecho que le garantiza
su propiedad, no se limita al examen o anlisis de los documentos que acompaen los
Comisarios al balance, sino a la propia contabilidad, ya que ella es la verdadera
justificacin del balance. Resulta perjudicial para los socios minoritarios, que solo
puedan acceder a lo informado por los Comisarios, quienes son nombrados por los
socios mayoritarios, que gobiernan la sociedad.
22
Esa conducta debe efectuarse durante todo el ejercicio econmico, o cada vez
que el accionista lo deseare, resulta por una parte riesgoso, ya que secretos
mercantiles o individuales podran quedar vulnerados, mientras que por otra parte,
puede entrabar el funcionamiento de la sociedad al menos en su parte contable, as
ella sea llevada por medios electrnicos, sobre todo al cruzar soportes con asientos.
Se debe reconocer un derecho a la informacin que tienen los socios y que
garantiza el cabal derecho al voto en las Asambleas, en lo referente a la aprobacin o
improbacin de las cuentas u otros acuerdos que en ellas se sometan a su
consideracin, entiende que el mismo slo puede ser utilizado dentro de los quince
das anteriores a la Asamblea, cuando el balance est a su disposicin, y que como
garanta, si se les negare el derecho a examinar o el lapso fuera insuficiente, los
socios podrn acudir al amparo constitucional, a fin de que se les respete la propiedad
sobre sus bienes. Claro est que los administradores podran prorrogar el trmino de
quince das establecido en el artculo 306 del Cdigo de Comercio, que prev slo el
depsito para el examen de los socios, del balance general y el informe de los
Comisarios, que debe constar en la sede social.
Los comisarios segn el artculo 309 del Cdigo de Comercio, constituyen el
rgano competente para pedir cuenta a la administracin, pues a ellos corresponde la
vigilancia e inspeccin de la gestin de los administradores. De esta facultad de
fiscalizacin, se desprende que los Comisarios podrn determinar la constitucin y
subsistencia de las garantas que exigen los artculos 244 y 310 del Cdigo de
Comercio, e inspeccionar los libros y papeles de la Sociedad, intervenir en la
formacin y revisin del balance, convocar a la Asamblea de Accionistas cuando lo
crean conveniente, mencionar las denuncias que reciban de cualquier accionista en el
informe que hagan para la Asamblea General, asistir a la Asamblea con voz pero sin
voto, no pudiendo representar a los accionistas, en este caso su derecho es solo
informar e informarse en la asamblea, pero no tiene derecho a votar si no es socio de
la sociedad mercantil.
23
En conclusin, se puede sostener que los comisarios son los rganos necesarios
que velan por el rgimen interior de la Sociedad, y sus funciones primordiales son: a)
Inspeccin, b) Vigilancia y c) Representacin. De donde:
1. Inspeccin: Cuando fiscalizan, en todas sus partes, la administracin de la
sociedad y por ello deben informarse constantemente acerca de la marcha de los
asuntos sociales y tienen la facultad para examinar los libros y dems documentos de
la sociedad.
2. Vigilancia: Cuando la ley lo obliga a investigar cualquier denuncia que
contra los administradores presenten los socios, o cuando l por su propia iniciativa,
puede provocar la reunin de una Asamblea General para denunciar a sta las
irregularidades en que hayan incurrido los administradores.
3. La Representacin la ejercen cuando conforme al Artculo 310 del Cdigo
de Comercio, le permite a los comisarios intentar la accin de responsabilidad contra
los administradores.
Adems de las funciones sealadas para los comisarios en los artculos 287, 309
Y 311 Ord. 3 del Cdigo de Comercio, stos tienen otras funciones tales como: 1.-
Informar y dar su opinin cuando el Tribunal lo requiera (Art. 291 del Cdigo de
Comercio) 2.-Cuando reciban una denuncia de los accionistas contra los
administradores deben convocar inmediatamente a una asamblea para que decida
sobre el reclamo. (Art. 310 del Cdigo de Comercio) y deben ejercer la accin de
responsabilidad contra los administradores cuando lo decida la asamblea. (Art. 310
del Cdigo de Comercio).
Sentencia de la Sala Constitucional de fecha 20-07-2006, con ponencia del Dr.

Jess Eduardo Cabrera Romero, en Demanda de Habeas Data
Esta sentencia de la Sala Constitucional interpreta el contenido de los artculos

261, 284, 287, 290, 291, 305, 306, 310, 311 del Cdigo de Comercio, en lo que
respecta a la proteccin de los accionistas minoritarios de las sociedades annimas de
24
capital cerrado, y es importante pues interpreta artculos relacionados con la figura
del comisario. en tal sentido seala:
"En este entorno, apunta la Sala, la proteccin de los accionistas minoritarios
cobra particular importancia y en ella colocan un nfasis especial las mejores
prcticas referidas, pues se destinan fundamentalmente a impedir que quienes se
hagan del control de la compaa lo utilicen -no en beneficio de la sociedad- sino en
la satisfaccin de sus propios intereses, a expensas de los minoritarios u otros
integrantes del circuito econmico (cfr. WIGODSKI, Teodoro y Franco ZIGA.
Gobierno Corporativo en Chile despus de la Ley de Opas [En lnea] Revista de
Ingeniera de Sistemas, Departamento de Ingeniera industrial, Universidad de Chile,
Volumen XVII, N 1, Julio 2003 [Citado: 20 de junio de 2006] Disponible en
www.diLuchile.cl).
Por slo mencionar el mbito iberoamericano, pases como Colombia, Chile,
Espaa, Mxico, Panam y Per, han dado cuenta de estos principios a travs de
recientes reformas a sus leyes mercantiles, incorporando esta clase de mecanismos
destinados -por una parte- a brindar independencia a sus directivos y a sus
respectivas instancias de inspeccin (auditora) respecto de los accionistas de las
empresas que gestionan y -por la otra- permitir el acceso a la informacin relevante
acerca de la gestin que stos desarrollan, a todos los accionistas sin discriminacin,
entendiendo que el mayor conocimiento que stos posean al respecto, garantiza su
cabal participacin en las instancias deliberantes de las empresas y, por tanto, el pleno
ejercicio del derecho al voto en el seno de las mismas (Vid. Muoz Paredes, Jos
Mara. El derecho de informacin de los administradores tras la Ley de
Transparencia [en lnea]. Diario La Ley nO 6078, Ao XXV, 03.09.2004, Ref.o D-
174, Espaa [Citado: 19 junio 2006] Disponible en www.laleynexus.com; y
Quintana Adriano, Elvia Argelia. Proteccin del Accionista Minoritario como una
posible defensa del capital nacional ante elfenmeno de la Globalizacin [en lnea].
Boletn Mexicano de Derecho Comparado, ao XXVII, nO 109, enero-abril 2004
[Citado: 20 de junio 2006] Disponible en www.ejournal.unam.mex).
25
(...) los accionistas minoritarios, en materia de compaas annimas, tienen los
siguientes derechos: (...) 4) Denunciar a los Comisarios los hechos de los
administradores que crean censurables. Si la denuncia ha sido efectuada por socios
que representan una dcima parte del capital social y los Comisarios consideran
fundada y urgente la denuncia, deben convocar inmediatamente a una Asamblea para
que decida sobre lo reclamado.
De estos derechos, los accionistas minoritarios no pueden ejercer algunos, si no
alcanzan a representar una dcima o quinta parte del capital social lo que ya supone
una importante limitacin a su participacin en el seno de la sociedad. Pero adems,
para ejercer estos derechos y otros, como el de participar de las Asambleas que
aprueban o no el balance, resulta indispensable que los accionistas tengan
conocimiento de las operaciones societarias para as poder aprobar o improbar el
balance y conocer el rumbo de los negocios de la compaa.
Los Comisarios tienen un ilimitado derecho de inspeccin y vigilancia sobre
todas las operaciones de la sociedad, y as pueden examinar libros, correspondencia y
en general todos los documentos de la compaa (artculo 309 Cdigo de Comercio).
Es ese poder de inspeccin y vigilancia el que permite a los Comisarios
confeccionar el informe que presentarn a la Asamblea, sobre los resultados del
balance y la administracin, as como las observaciones y las proposiciones respecto
de la aprobacin del balance (artculo 305 eiusdem).
Pero resulta que para los accionistas, las explicaciones de los Comisarios
pueden no bastarle, ya que ellos tiene el derecho de conocer el resultado de la
inspeccin comisarial, lo que significa que tienen inters en conocer cada uno de los
negocios de la sociedad, para examinarlos y concluir que el negocio dio lo expresado,
que la administracin es sana, etctera.
Este derecho a conocer para preservar su inversin lo tiene coartado el
accionista minoritario, si el administrador o los Comisarios no le facilitan
informacin particularizada sobre los negocios sociales que excedan de 10 reflejado
en el balance, cuyos soportes desconoce el socio.
26
Se trata de una materia donde alguien se asocia de buena fe, con base a un
rgimen jurdico establecido en el Cdigo de Comercio y en el contrato particular
entre los socios, pero que no por ello, quien se asocia va a estar condenado a no
obtener de su propiedad (acciones) los frutos que le corresponden, debido al abuso de
derecho de quienes administran, quienes prcticamente le confiscan los bienes.
Las normas del Cdigo de Comercio, a su vez, parecen tratar de evitar los
abusos de derechos de los minoritarios que entorpezcan la marcha de la sociedad, y
por ello sealan vas particulares y porcentajes accionarios para reclamar o solicitar
respuestas.
En aplicacin de la garanta constitucional al uso, goce y disfrute de los bienes,
el cual se ve enervado cuando el propietario de un bien (accin o cuota de
participacin) se ve impedido de informarse sobre las circunstancias que rodean al
bien, esta Sala considera, que en la sociedades annimas as como en todas aquellas
donde existan minoras, los socios tienen dos momentos bsicos para controlar sus
bienes y averiguar qu proventos pueden obtener de ellos.
Un primer momento surge antes de la celebracin de la Asamblea a que se
refiere el ordinal l del artculo 275 (artculos 261,284,304,305 Y306 del Cdigo de
Comercio).
Un mes antes de la celebracin de la Asamblea, los Comisarios, que son
autoridades de control y vigilancia a favor de los socios, presentan a los
administradores el balance que ser sometido a aprobacin de la Asamblea, con los
documentos justificativos.
Dicho balance demostrar con evidencia y exactitud los beneficios realmente
obtenidos y las prdidas experimentadas y debe estar acompaado de un informe de
los Comisarios que explique los resultados; y quince das antes de la celebracin de la
Asamblea que lo examinar (balance e informe) deben ser depositados en las oficinas
de la compaa a la orden de quien acredite su cualidad de socio (artculo 284 del
Cdigo de Comercio).
Si ese balance debe demostrar con evidencia (certeza manifiesta) y exactitud
(fidelidad) el estado del giro anual, los socios deben tener un derecho de informacin
27
que se concreta en conocer la contabilidad de la sociedad, para verificar esa certeza y
fidelidad, para as a s no slo poder votar en la Asamblea, sino ejercer los derechos
que le otorgan los artculos 290, 291 Y310 del Cdigo de Comercio, si fuere el caso.
Los socios, independientemente del nmero de acciones que tienen, pueden
examinar los libros, soportes y antecedentes del balance en unin de expertos
contables, como garanta de que puedan entender cabalmente el balance, y a juicio de
esta Sala, este derecho que le garantiza su propiedad, no se limita al examen o anlisis
de los documentos que acompaen los Comisarios al balance, sino a la propia
contabilidad, ya que ella es la verdadera justificacin del balance. Resulta perjudicial
para los socios minoritarios, que solo puedan acceder a lo informado por los
Comisarios, quienes son nombrados por los socios mayoritarios, que gobiernan la
sociedad.
No escapa a la Sala que tal proceder, de efectuarse durante todo el ejercicio
econmico, o cada vez que el accionista lo deseare, resulta por una parte riesgoso, ya
que secretos mercantiles o individuales podran quedar vulnerados, mientras que -por
otra parte- puede entrabar el funcionamiento de la sociedad -al menos en su parte
contable, as ella sea llevada por medios electrnicos- sobre todo al cruzar soportes
con asientos.
De all que la Sala, a pesar de que reconoce un derecho a la informacin que
tienen los socios y que garantiza el cabal derecho al voto en las Asambleas, en lo
referente a la aprobacin o improbacin de las cuentas u otros acuerdos que en ellas
se sometan a su consideracin, entiende que el mismo slo puede ser utilizado dentro
de los quince das anteriores a la Asamblea, cuando el balance est a su disposicin, y
que como garanta, si se les negare el derecho a examinar o el lapso fuera
insuficiente, los socios podrn acudir al amparo constitucional, a fin de que se les
respete la propiedad sobre sus bienes. Claro est que los administradores podran
prorrogar el trmino de quince das establecido en el artculo 306 del Cdigo de
Comercio, que prev slo el depsito para el examen de los socios, del balance
general y el informe de los Comisarios, que debe constar en la sede social.
28
A juicio de esta Sala, se infringiran derechos constitucionales del socio, si slo
tuviere acceso a esos dos instrumentos y, por lo tanto, la norma debe desaplicarse si
se interpreta que el derecho de informacin que tiene el socio se limita a esos dos
documentos.
(...) El segundo momento de control, lo tiene los accionistas durante el
desarrollo de la Asamblea, en la cual podran debatir el informe del comisario, y
aunque el artculo 287 del Cdigo de Comercio no 10 exprese, podrn los socios en
ella interrogar a los Comisarios y a los administradores.
(...) Conforme el artculo 8 de la Ley de Ejercicio de la Profesin de Licenciado
en Administracin, los Comisarios de las personas jurdicas slo pueden ser de
profesin Administradores, Economistas o Contadores Pblicos.
Se trata de profesionales especializados, capaces de dictaminar como expertos
ante autoridades judiciales o administrativas; 10 que da a su informe una presuncin
de veracidad (conforme 10 establece el artculo 8 de la Ley de Ejercicio de la
Contadura Pblica y el mismo de la Ley de Ejercicio de la Profesin de Licenciado
en Administracin), y tales personas -si son los comisarios de la sociedad matriz o
cabeza del grupo- podran determinar el valor de mercado de unas acciones o cuotas
de participacin (en las sociedades mercantiles no abiertas al mercado de capitales)
como parte de su funcin que es en beneficio de todos los accionistas, quedando
sujetos a su responsabilidad profesional si no fundasen su dictamen en realidades.
Entiende la Sala, que la denuncia que el artculo 310 del Cdigo de Comercio
establece en cabeza de los accionistas ante los Comisarios sobre hechos de los
administradores que crean censurables, no puede quedarse en la constancia de que los
Comisarios han recibido la denuncia y lo hagan saber a la Asamblea, sino que ante la
denuncia de cualquier accionista -as represente menos del dcimo del capital social-
debe investigar y contestar al denunciante y si los Comisarios reputan fundado y
urgente el reclamo de estos accionistas, deben convocar a la Asamblea que decidira
sobre tal punto.
Si los Comisarios desatendieran a los accionistas o no cumplieran sus labores
de inspeccin y vigilancia, que son continuas, dichos accionistas -as no representen
29
una quinta parte del capital social exigido por el artculo 291 del Cdigo de
Comercio, podrn acceder al procedimiento pautado en dicha norma para que unos
Comisarios ad-hoc, nombrados por el juez de comercio, inspeccionen los libros e
identifiquen las operaciones realizadas por la sociedad a fin de cumplir con las
garantas del derecho de propiedad, en este caso de las acciones o cuotas, prevenido
en el Constitucin (uso goce y disfrute de los bienes).
Corresponde al juez de comercio, a la vez, tomar las medidas necesarias para
que la persona jurdica no sea perjudicada por esa inspeccin.
Por otra parte, los Comisarios pueden establecer el precio de las acciones o
cuotas de participacin: valor libros, y ante la peticin de cualquier accionista en ese
sentido, resultan los rganos aptos para hacer tal determinacin, la cual va
acompaada de las razones para su dictamen. Estas razones pueden servir a los
accionistas para conocer el valor de mercado de sus bienes.
Slo interpretando de esta forma las normas, a favor de cualquier accionista, los
diversos artculos del Cdigo de Comercio se adecuaran al vigente texto
constitucional. (...)
En este sentido la Sala Constitucional, DECLINA el conocimiento del presente
asunto en un Juzgado de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y del Trnsito de la
Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas.
En atencin a la interpretacin contenida en la parte motiva de este fallo,
publquese el texto ntegro de la presente decisin en la Gaceta Oficial de la
Repblica de Venezuela, en cuyo sumario deber expresarse:
Sentencia de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, que
interpreta el contenido de los artculos 261, 284, 287, 290, 291,305, 306, 310, 311
del Cdigo de Comercio, en lo que respecta a la proteccin de los accionistas
minoritarios de la sociedades annimas de capital cerrado."
Cabe destacar la importancia de esta sentencia, de la Sala Constitucional la
cual es vinculante para todo el ordenamiento legal, pues se nota una interpretacin
diferente a lo que contemplan actualmente los artculos 291, 306 Y310 del Cdigo de
Comercio vigente.
30
Bases Legales
Resea Histrica de la figura del comisario en el Cdigo de Comercio Venezolano.
Cabe destacar que la figura del comisario surgi en los siglos XVII y XVIII con
las compaas Francesas y Holandesas de las Indias en 1602, debido a la necesidad
que tenan los accionistas de vigilar el patrimonio que tenan invertido en las
empresas en el mundo. Francia inici la legislacin sobre las funciones de vigilancia
de este rgano de la Sociedad Annima. Italia, Brasil y Argentina, exigen la
vigilancia contable y la vigilancia y regularizacin administrativa, entendindose
como la vigilancia general y permanente, cuando se asiste con voz, pero sin voto, a
las juntas administradoras y asambleas de accionistas. En ningn pas se permita la
injerencia del comisario en la administracin. En Venezuela el comisario aparece
desde las disposiciones iniciales sobre la sociedad annima, contenidas en el primer
Cdigo de Comercio Venezolano, que data del 15 de febrero de 1862, hasta la
normativa actual prevista en la reforma del ao 1955.
Primer Cdigo de Comercio Venezolano del 15 de febrero de 1862. El primer

cdigo de comercio de Venezuela es de fecha 15 de febrero de 1862, y tena como
modelo al Cdigo de Comercio francs del ao 1807. Este Cdigo no crea ningn
rgano especial para la fiscalizacin de la sociedad, se dispone, expresamente, que
"El Jefe del Estado sin gravar los fondos ni entorpecer las operaciones de las
compaas ejercer la inspeccin que conceptu necesaria para afianzar la
observancia estricta y constante de lo que en la presente Ley se dispone sobre
compaas annimas". Tal inspeccin del Jefe del Estado se extiende a las
alteraciones o reformas de los estatutos y reglamentos, las cuales deben obtener su
previa aprobacin, bajo pena de que se les considere ilegales y se anule "por s la
autorizacin en virtud de la cual existe la compaa". Estas disposiciones se
mantuvieron hasta el ao 1873 en que se promulga un nuevo Cdigo de Comercio.
31
Cdigo de Comercio del 20 de febrero de 1873. Este cdigo al igual que el
anterior tambin tuvo influencia del Cdigo francs de 1807, as como del Cdigo
Espaol de 1829 y del Cdigo Chileno de 1865. Este Cdigo desapareci la
atribucin general, conferida al Jefe del Estado para ejercer la inspeccin de las
sociedades. En Venezuela la fiscalizacin de la sociedad annima por comisarios
existe desde el Cdigo de Comercio de 1873, el cual contena cuatro artculos
relacionados con los comisarios, artculos 206 al 209, ambos inclusive, normas que
contienen como se hace el nombramiento, derechos y potestad de los comisarios,
estos cuatro artculos sobre los comisarios, fueron tomados de la Ley de Sociedades
francesa de 1867.
El Cdigo de Comercio del 08 de abril de 1904. Este Cdigo contiene

importantes avances en la regulacin de las sociedades, teniendo influencia
predominante del Cdigo de Comercio italiano de 1882. Las disposiciones de este
Cdigo tienen mayor alcance que las contenidas en el Cdigo de 1873, debe
destacarse que la estructura normativa prevista por el Cdigo de Comercio de 1904,
sobre los comisarios, se ha conservado hasta nuestros das, con muy pocas variantes.
El Cdigo de Comercio del 24 de junio de 1919. El Cdigo de Comercio de

1919 ha conservado toda la normativa que sobre los comisarios contiene el Cdigo de
1904, no introdujo modificaciones de gran significacin, en materia de sociedades,
debe destacarse que en las reformas parciales hechas al Cdigo vigente de 1938,
1942, 1945 Y 1955 no han afectado las normas sobre los comisarios del cdigo de
1904.
La reforma del Cdigo del 26 de julio de 1955. El Cdigo de Comercio

vigente en su ltima reforma expresa del 26 de julio de 1955, incluy una norma
especial sobre la fiscalizacin administrativa de la sociedad annima, sta norma est
contenida en el pargrafo nico del artculo 200 y su texto es el siguiente: "El Estado
por medio de los organismos administrativos competentes, vigilar el cumplimiento
32
de los requisitos legales establecidos para la constitucin y funcionamiento de las
compaas annimas y sociedades de responsabilidad limitada".
Esta norma ha sido criticada por Roberto Goldschmidt, (1957) en su trabajo "La
reforma Parcial del Cdigo de Comercio de 1955, calificndola de vaga y observando
que su texto:
"...puede servir de base: 1) para extender las funciones de vigilancia de

los rganos administrativos existentes, especialmente de los fiscales, de
los del trabajo y, si se le atribuyese, lo que se discute, carcter
administrativo, del Registro de Comercio; 2) para crear un nuevo
organismo administrativo dedicado exclusivamente a la fiscalizacin de
las sociedades...". (p.68)
En efecto, la cita del autor Goldschmidt (ob.cit), seala que las facultades
conferidas al organismo administrativo encargado de la fiscalizacin, varan en su
amplitud. Por una parte, la fiscalizacin administrativa puede ser entendida como
una forma del necesario intervencionismo estatal en la ordenacin de la vida
econmica. Pero, tambin, se puede ejercer control estatal sobre la comunidad
organizada a travs de canales menos ortodoxos desde una multitud de maneras
inadecuadas, como: presiones indebidas por parte de funcionarios del Estado, control
sobre la eleccin y la poltica de los representantes del Estado en materia de
fiscalizacin, nombramiento de los jueces, etc. En relacin con la influencia en la
fiscalizacin de la sociedad annima de parte de todos estos posibles actores, es que
alerta las observaciones del jurista Goldschmidt (ob.cit).
Por lo dems, es importante sealar que la funcin del comisario no ha dado
resultados satisfactorios en casi ninguno de los pases donde existe desde hace mas
de un siglo, en la prctica su vigilancia y consideracin quedan muy lejos del ideal
legislativo. En la actualidad, se observa la frustrante experiencia del rgano de
fiscalizacin, resaltando que el informe anual que debera ser un examen critico del
estado patrimonial de la compaa, es ahora simplemente un informe que complace a
los socios de la compaa, prcticamente es una repeticin del trabajo realizado por
los administradores.
33
Adems, Goldschmidt (ob.cit), se muestra opuesto a la creacin de la
superintendencia y seala que es ms conveniente la concesin de mayores derechos
a las minoras, la ampliacin de facultades del Registro de Comercio y, en su caso, de
las autoridades fiscales. Se observa que el autor no esta de acuerdo con la creacin de
rganos de fiscalizacin, pues parte de la idea de que el rgano con las correcciones
que sean necesarias o convenientes, es adecuado y que es indispensable hacer
correcciones y establecer las responsabilidades de estos, para registrar el xito en la
funcin de los comisarios, as como en la calidad e independencia de sus anlisis e
informes.
En nuestro Cdigo que data del ao 1955, existen varios artculos que hacen
referencia a la figura del comisario dentro de los cuales cabe destacar, los artculos
262,275 numeral 3, 287, 291, 304,309 a1311, Yotros
Funciones de inspeccin y vigilancia de los comisarios sobre las actividades de las

sociedades mercantiles
En todas las sociedades mercantiles existen varios tipos de control de

fiscalizacin dentro de los cuales cabe destacar: Fiscalizacin administrativa, privada,
judicial y fiscalizacin por parte del Estado. Esta ltima la ejerce el Estado a travs de
varias leyes entre las cuales destaca la Ley de Mercado de Capitales, la Ley General
de Bancos y otras Instituciones Financieras y la Ley de Seguros y Reaseguros,
mientras que la fiscalizacin administrativa, la ejerce a travs de los rganos de la
administracin tal como el registrador mercantil, quien debe comprobar si en la
formacin de la compaa se cumplieron los requisitos de Ley y en caso positivo debe
ordenar su registro y publicacin. La fiscalizacin privada es propia de las sociedades
annimas, entre las cuales destaca la labor de los comisarios, y la judicial a travs de
los rganos judiciales.
Las funciones del comisario son importantes en el desenvolvimiento interno y
externo de una empresa. En ellos han depositado su confianza no solamente los
accionistas de la sociedad y, desde luego, los administradores, sino tambin quienes
34
eventualmente puedan tener negocio con la misma compaa. Es importante sealar
la utilidad y eficacia de la fiscalizacin consciente, metdica, estricta y responsable
de los comisarios, pero para llevarla a cabo, es requisito sine qua non que debe ser
preparado para asumir su rol. Cuando el comisario carece de conocimientos contables
o tenindolos no dedica a su labor el tiempo necesario, esa fiscalizacin se toma
intil, y por ende, peligrosa.
Cabe mencionar otras facultades y obligaciones de los comisarios, dentro de las

que destacan:
1. Cerciorarse de la constitucin y subsistencia de la garanta que exige el
Cdigo de Comercio, dando cuenta sin demora de cualquiera irregularidad a la
Asamblea General de Accionistas.
2. Exigir a los administradores una informacin mensual que incluya por lo
menos un estado de situacin financiera y un estado de resultados.
3. Realizar un examen de las operaciones, documentacin, registros y dems
evidencias comprobatorias, en el grado y extensin que sean necesarios para efectuar
la vigilancia de las operaciones que la ley les impone y para poder rendir
fundadamente el dictamen que deben presentar.
4. Rendir anualmente a la Asamblea General Ordinaria de Accionistas un
informe respecto a la veracidad, suficiencia y razonabilidad de la informacin
presentada a la Asamblea de Accionistas. Este informe deber incluir, por lo menos:
a) La opinin del Comisario sobre si las polticas y criterios contables y
de informacin seguidos por la sociedad son adecuados y suficientes tomando en
consideracin las circunstancias particulares de la sociedad.
b) La opinin del Comisario sobre si esas polticas y criterios han sido
aplicados consistentemente en la informacin presentada por los administradores.
c) La opinin del comisario sobre si, como consecuencia de lo anterior,
la informacin presentada por los administradores refleja en forma veraz y suficiente
la situacin financiera y los resultados de la sociedad.
5. Hacer que se inserten en la Orden del da, los puntos que crean
pertinentes;
35
6. Convocar a Asambleas ordinarias y extraordinarias de accionistas, en
caso de omisin de los Administradores y en cualquier otro caso en que lo juzguen
conveniente;
7. Asistir, con voz pero sin voto, a las Asambleas de Accionistas, y
8. En general, vigilar ilimitadamente y en cualquier tiempo todas las
operaciones de la sociedad.
Diferencias de las funciones de los comisarios y la de los administradores de la

empresa.
Al establecer diferencias entre las funciones de los administradores y de los

comisarios, hay que destacar que la elaboracin de los balances es obligacin de los
administradores, esta obligacin esta implcita en la funcin genrica de gestin y
representacin que les corresponde como rgano de la sociedad y se deriva, del deber
de llevar los libros de contabilidad. En la prctica, los administradores no formulan
personalmente el balance, sino que le encomiendan esta tarea a los auditores internos
o contadores al servicio de la empresa, la responsabilidad sin embargo sigue siendo
suya y es indelegable, a menos de que haya salvado su voto y dejado constancia de su
desacuerdo en el seno de la junta directiva o de la junta de administracin, es decir no
ser responsable el Administrador que, estando exento de culpa, haya manifestado su
inconformidad en el momento de la deliberacin y resolucin del acto, dentro de la
asamblea de accionistas.
Los Administradores sern solidariamente responsables con los que les hayan
precedido, por las irregularidades en que stos hubieren incurrido s, conocindolas,
no las denunciaren por escrito a los Comisarios. Los administradores son lo que
deben elevar a la asamblea ordinaria anual el balance que hayan elaborado, puesto
que este documento forma parte de las cuentas que ha de presentar la administracin,
la administracin presenta cuentas junto con un documento que se denomina informe
anual, en el cual se realiza como se desarrolla la gestin de la empresa y el curso de
36
los negocios. Los administradores son solidariamente responsables para con la
sociedad:
l. De la realidad de las aportaciones hechas por los socios;
2. Del cumplimiento de los requisitos legales y estatutarios establecidos con
respecto a los dividendos que se paguen a los accionistas;
3. De la existencia y mantenimiento de los sistemas de contabilidad, control,
registro, archivo o informacin que previene la ley;
4. Del exacto cumplimiento de los acuerdos de las Asambleas de
Accionistas.
La responsabilidad de los Administradores slo podr ser exigida por acuerdo
de la Asamblea General de Accionistas, la que designar la persona que haya de
ejercitar la accin correspondiente. Los Administradores cesarn en el desempeo de
su encargo inmediatamente que la Asamblea General de Accionistas pronuncie
resolucin en el sentido de que se les exija la responsabilidad en que hayan incurrido.
Cabe destacar que la asamblea puede modificar el balance, es una facultad conferida
en el articulo 275 ordinal 10 del Cdigo de Comercio, estableciendo directamente los
trminos de la modificacin o fijando pautas o directrices para que la modificacin se
lleve a cabo por los administradores, en caso de discrepancia sobre la formulacin del
balance, el Cdigo de Comercio ha hecho privar las facultades de la asamblea sobre
las de los administradores. Los Administradores removidos por causa de
responsabilidad slo podrn ser nombrados nuevamente en el caso de que la
autoridad judicial declare infundada la accin ejercitada en su contra.
A diferencia de los comisarios, los cuales son responsables de la regularidad
formal y sustancial de los balances, responden por los daos que sufra la sociedad, los
accionistas o los terceros, por la impropia formulacin del balance por parte de los
administradores, siendo su culpa, generalmente una culpa "in vigilando" o "in
negligendo". Actualmente, en la practica los comisarios se limitan a realizar en el
informe que el mismo se hizo atendiendo a los principios contables de aceptacin
general, y que el mismo refleja la situacin financiera de la empresa para el cierre del
ejercicio econmico, esta declaracin no limita la responsabilidad de los comisarios
37
por cuanto estos no pueden exonerarse unilateralmente de los deberes que les
corresponde como rganos de la sociedad.
Responsabilidad de los comisarios
El Cdigo de Comercio no contiene disposiciones sobre la responsabilidad de

los comisarios. Actualmente, en nuestra doctrina se ha recurrido a la figura del
mandato para tratar este problema, an cuando la mayor parte de la doctrina
extranjera entre los que cabe sealar la Argentina, la Italiana, no estn de acuerdo con
tal teora, aun cuando el evitar calificarlos de mandatarios de la sociedad, es un
acierto e implica la negacin de la tesis tradicional, el hacerlos responsables por la
veracidad de sus declaraciones es una consecuencia necesaria de las funciones que
ellos deben cumplir para los socios, para la sociedad y para los terceros interesados.
Se pudiera aplicar la misma responsabilidad de los administradores a los comisarios,
partiendo de la consideracin de que ambos son rganos de la sociedad, por ello la
obligacin de conservar el secreto sobre las cuestiones de que tenga conocimiento
est implcita dentro de las funciones que debe cumplir, las mismas razones que
justifican su existencia, como rgano especial de la sociedad, permiten inferir la
necesaria reserva que deben guardar sobre los asuntos sociales de que tengan
conocimiento.
Como el Cdigo de Comercio, no seala nada al respecto, hay que ocurrir a
fuentes doctrinales y a la analoga con las disposiciones legales que rigen la
responsabilidad de los administradores, habra que descartar cualquier idea de
responsabilidad contractual por mandato, la responsabilidad de los comisarios es legal
y deriva del incumplimiento de los deberes y obligaciones que le imponen la propia
ley y los estatutos de la empresa. No obstante, la responsabilidad de los comisarios
debe incluir faltas de omisin, el no ejercicio de las funciones de inspeccin y
vigilancia que le impone la ley, el no informar a la asamblea acerca de las
irregularidades de que tuvieren conocimiento respecto a la conducta de los
38
administradores o los vicios de la contabilidad, balance y cuentas que observare de
manera irregular.
Los comisarios asumen responsabilidades civiles, penales y administrativas. La
responsabilidad civil, es la generada del artculo 1185 del Cdigo Civil, existe no solo
frente a la sociedad, sino que tambin son responsables de sus faltas frente a los
terceros, es decir, frente a todos los dems sujetos de derecho distintos de la misma
sociedad, por ello se hace necesario considerar los principios de la responsabilidad
contractual, y los de la responsabilidad extracontractual, al valorar y decidir sobre sus
actuaciones ilcitas, la responsabilidad penal se da cuando el comisario est incurso
en cualquier delito.
En relacin a la responsabilidad penal, el Cdigo Penal Venezolano tiene dentro
de los delitos contra la inviolabilidad del secreto, una disposicin que puede ser
aplicada a los comisarios, se trata del Art. 190, que dispone: "El que teniendo por
razn de su estado, funciones, profesin, arte u oficio conocimiento de algn secreto
cuya divulgacin pueda causar algn perjuicio, lo revela, no obstante, sin justo
motivo ser castigado con prisin de cinco a treinta das". De esta forma se sanciona
la divulgacin de los secretos de la sociedad, considerada su divulgacin como ilcita
en razn de los perjuicios serios que pudiera causar; y la responsabilidad
administrativa, la que emana de los hechos contemplados en las Leyes del Ejercicio
del profesin de Licenciados en Administracin, de Contadura Pblica y en otras
leyes especiales.
As mismo, puede aplicarse a las actuaciones de los Comisarios, la previsin del
artculo 340 del Cdigo Penal Venezolano sobre quien revele noticias relativas a
invenciones o descubrimientos cientficos o aplicaciones industriales que deban
permanecer en secreto y de que hayan tenido conocimiento por causa de su posicin,
o empleo, o en razn de su profesin, arte u oficio. Igualmente, sobre este asunto,
debe tenerse en cuenta la disposicin penal prevista en el artculo 370 del Cdigo de
Comercio, el cual establece:
Artculo 370.- Sern castigados como reos de estafa consumada,

frustrada o tentada, segn los casos, y conforme al Cdigo Penal, todos
39
los que simulando o afirmando falsamente la existencia de suscripciones,
o de habrselas enterado, o anunciado al pblico maliciosamente, como
pertenecientes a la sociedad personas extraas a ella o anunciando que la
compaa ha obtenido utilidades o beneficios imaginarios, o por medio
de otras mentiras, obtuvieren o intentaren obtener suscripciones, a
acciones u obligaciones, o darles valor a stas en la Bolsa.
Como no existen leyes especificas en caso de responsabilidad penal, el

Comisario debera responder penalmente cuando haya tenido conductas objeto de
sancin penal, se agravaran las penas para los comisarios, cuando se comprueben
casos de recibo, legalizacin y ocultamiento de bienes provenientes de actividades
ilegales. El comisario, que a sabiendas autorice balance con inexactitudes graves, o
rinda a la asamblea o al rgano de administracin informes con tales inexactitudes,
incurrir en las sanciones previstas en el Cdigo Penal para la falsedad en
documentos privados, Los contadores pblicos, auditores o revisores fiscales que
aconsejen llevar contabilidades, que elaboren balances o expidan certificaciones que
no reflejen la realidad de acuerdo con los principios contables que sirvan de base para
la elaboracin de las declaraciones tributarias deberan de incurrir en sanciones de
multa y suspensin o cancelacin de la inscripcin profesional, aunado a la
interdiccin temporal o definitiva para ejercer el cargo de comisario.
Por su parte, Goldschmidt (2002), seala sobre el mismo aspecto 10 siguiente:
..En mi concepto, es ms correcto atribuir a la responsabilidad carcter

contractual con la cual, en ciertos casos, puede concurrir una
responsabilidad extracontractual. A esto no se opone que muchas
obligaciones de los administradores estn determinadas por la ley y los
estatutos. Tambin el contenido de otros contratos, verbigracia, el del
contrato de trabajo, est dictado, en gran parte, por el legislador, que deja
poco lugar para la autonoma de la voluntad de las partes. Pero esto no
excluye que aun las obligaciones determinadas por la ley constituyen
obligaciones contractuales.... (p.519).
Ahora bien, en sana interpretacin jurdica de la autora, la accin de

responsabilidad contra los comisarios compete a los accionistas que debern ejercerla
en la asamblea, por aplicacin analgica del articulo 310 del Cdigo de Comercio, y
debe reconocerse una accin singular para el accionista individual y aun para los
40
terceros, independientemente de la accin social y por ejercicio de la responsabilidad
civil consagrada en el articulo 1185 del Cdigo Civil. Esta accin de responsabilidad
esta abierta a todos, a terceros y accionistas, pues la responsabilidad de los
comisarios es individual y no solidaria por las faltas que se le imputen; ello deriva del
carcter individual de su funcin, solo habr solidaridad en caso de que la falta sea
comn. Cabe destacar que la Ley debe exigir mayores calificaciones para ejercer el
cargo de comisario, como por ejemplo, el ejercicio de determinadas profesiones,
otorgarles mejores remuneraciones, organizarlos de manera colegiada, y exigirles la
preparacin adecuada para el cumplimiento de su cometido.
Sin embargo, el artculo 324 del Cdigo de Comercio, se observa que el
legislador al indicar que "Los administradores son responsables solidariamente, tanto
para con la compaa como para con los terceros, por infraccin de las disposiciones
de la Ley del contrato social, as como por cualquier otra falta cometida en su
gestin", est de acuerdo con la teora sostenida por Goldschmidt, (2002, ob. Cit), por
ello la responsabilidad de los administradores existe no solo frente a la sociedad sino
tambin para con los terceros, en este caso la responsabilidad frente a los terceros
tiene carcter extracontractual, en el sentido del artculo 1185 del Cdigo Civil.
La responsabilidad de los comisarios est regulada de manera anloga a la de
los administradores. La denuncia al tribunal de graves irregularidades de sus deberes
por parte de los administradores y a falta de vigilancia de los comisarios, regulada
actualmente en el artculo 291 del Cdigo de Comercio, podr ser hecha por la misma
minora que pueda ejercer la accin de responsabilidad, o sea, por una minora que
represente la dcima parte del capital social. Se parte de la idea de que el informe de
los inspectores, nombrados en virtud de la denuncia por el Juez para que examinen
los libros de la sociedad, servir a los reclamantes para ejercer posteriormente la
accin de responsabilidad.
Cuando existen fundadas sospechas de que los administradores estn
incurriendo en graves irregularidades, lo procedente es que cualquier accionista
denuncie los hechos que motivan las sospechas ante los Comisarios para que stos, en
ejercicio de las amplias facultades de vigilancia, procuren los remedios adecuados.
41
Pero como esos Comisarios pueden no cumplir con sus deberes, entonces la ley
confiere la accin directa, no individual sino colectiva, a favor de los accionistas que
representen por lo menos la quinta parte del capital social para formular la denuncia
correspondiente ante el Tribunal de Comercio, contra los administradores y tambin
contra los comisarios, por su falta de vigilancia. En relacin a la responsabilidad
administrativa, es la que emana de los hechos contemplados en las Leyes Del
Ejercicio de la Profesin de Licenciados en Administracin, de Contadura Pblica y
en otras leyes especiales.
Cuando se refiere a la responsabilidad frente a los accionistas debe distinguirse
entre el dao directamente causado a ellos y el dao mediato e indirecto, es decir,
causado solamente en razn del dao producido a la sociedad. A los accionistas
particulares corresponde la accin de responsabilidad solo en el caso de que fueren
perjudicados directamente. No obstante, en caso contrario, si son daados
indirectamente, no les corresponde ninguna accin pudiendo, en esta hiptesis solo la
sociedad misma ejercer la accin de responsabilidad.
Borjas, en su obra "Desarrollo de la Legislacin Mercantil en Venezuela"
(1973), define el procedimiento del artculo 291 como de jurisdiccin voluntaria, por
cuanto aquellos actos mediante los cuales provee la autoridad judicial a la solicitud
del postulante, sin perjuicio de los derechos, con o sin citacin o notificacin previa
de otras partes interesadas, pero sin que, en el caso de llamamiento de otras personas,
llegue a haber contencin o controversia alguna, pues cada vez que en la expresada
hiptesis, puede hacerse oposicin legtima a la pretensin del postulante, el asunto
deja de ser de jurisdiccin graciosa, para convertirse en contencioso.
A tal efecto, es importarte traer a colacin la sentencia de fecha 10 de agosto de
1989, (CSJ. Sala de Casacin Civil. Sentencia del 01-10-98. Ponente Dr. Jos Luis
Bonnemaison W. Exp. N 95-427), la cual seala:
El procedimiento por irregularidades en la administracin es de carcter
cautelar sumario, por lo tanto, la decisin que en el mismo se dicte no es recurrible
en casacin. La norma antes transcrita contempla el recurso contra los
administradores y comisarios por fundadas sospechas de graves irregularidades, o
42
falta de vigilancia, en el cumplimiento de sus deberes, no obstante cual graves sean
las irregularidades comprobadas, el efecto legal de este procedimiento es el de
convocar una nueva asamblea para que sea esta quien decida en definitiva....La
solucin no queda a cargo del Juez u rgano jurisdiccional, sino que por expreso
mandato legal, artculo 291 del Cdigo de Comercio, es a la propia sociedad, por
intermedio de su voluntad soberana expresada en la asamblea, quien decide, con
carcter obligatorio para todos los socios... No opera el recurso extraordinario de
casacin, ya que es indispensable para que este se produzca que la decisin recurrida
haya sido dictada en un verdadero juicio y solamente constituyen juicio las
controversias judiciales suscitadas por conflicto intersubjetivos de intereses que el
rgano jurisdiccional debe resolver por sentencia, previa sustanciacin de la causa a
travs de las formas procsales previstas en la Ley (Sentencia del 26-11-1969. Sala
Civil).
En comentario de la Sentencia de CSJ, anteriormente citada, cabe decir que las
irregularidades o sospecha de ellas, cometidas por los Comisarios de las Sociedades
Annimas en el ejercicio de sus funciones, compete dirimirlas en una primera
instancia, al interior de la propia sociedad Annima y que, mientras no sea ventilado
un juicio o una querella ante algn tribunal de la Repblica y previa Sentencia o fallo
de ese Tribunal, no puede operar el recurso de casacin ya que es indispensable la
ocurrencia de un verdadero juicio sobre controversias judiciales tramitadas en el
plano jurisdiccional. Esto es, en otras palabras, los conflictos suscitados frente a las
actuaciones y responsabilidades de los Comisarios, se deben ventilar primero, en el
seno de la Asamblea de la Sociedad Annima y, despus, ante los Tribunales de la
Repblica.
La mencionada sentencia alude que la denuncia que el artculo 310 del Cdigo
de Comercio establece en cabeza de los accionistas ante los Comisarios sobre hechos
de los administradores que crean censurables, no puede quedarse en la constancia de
que los Comisarios han recibido la denuncia y lo hagan saber a la Asamblea, sino que
ante la denuncia de cualquier accionista as represente menos del dcimo del capital
social debe investigar y contestar al denunciante y si los Comisarios reputan fundado
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y urgente el reclamo de estos accionistas, deben convocar a la Asamblea que decidira
sobre tal punto.
Si los Comisarios desatendieran a los accionistas o no cumplieran sus labores
de inspeccin y vigilancia, que son continuas, dichos accionistas -as no representen
una quinta parte del capital social exigido por el artculo 291 del Cdigo de
Comercio, podrn acceder al procedimiento pautado en dicha norma para que unos
Comisarios ad-hoc, nombrados por el juez de comercio, inspeccionen los libros e
identifiquen las operaciones realizadas por la sociedad a fin de cumplir con las
garantas del derecho de propiedad, en este caso de las acciones o cuotas, prevenido
en el Constitucin (uso goce y disfrute de los bienes).
Tambin, entorno a este asunto, la Federacin de Colegios de Licenciados en
Administracin, de Economistas y de Contadura Pblica celebraron un acuerdo en
fecha 27 de mayo de 1987, en el cual regularon las normas para el desempeo de los
comisarios, denominadas como Normas Interprofesionales para el ejercicio de la
funcin de comisario, entre las que destacan, por que normas se regir el ejercicio de
la funcin del comisario, quienes y cuales son los requisitos para ostentar el rol de
comisarios, las funciones de los comisarios, las evaluaciones de la gestin
administrativa y de las operaciones econmicas financieras, la evaluacin estatutaria,
las denuncias de los accionistas, la obligatoriedad de asistir a las asambleas, normas
sobre el informe anual a la asamblea, las prohibiciones, incompatibilidades e
inhabilidades, la remuneracin, aceptacin del cargo y de las sanciones.
An cuando el Cdigo de Comercio otorga a los comisarios de una sociedad
annima amplias facultades de vigilancia y control de las cuentas de la
administracin, estas son pocas veces ejercidas debido al desconocimiento respecto
de las funciones de este rgano de control. Es por ello que, en la prctica, los
comisarios muchas veces se limitan a revisar los estados financieros anuales de la
sociedad y a emitir el informe que debe ser presentado a la asamblea de accionistas
para su consideracin conjuntamente con dichos estados financieros. Los comisarios
son delegatorios de la asamblea general de accionistas, encargados de la alta y
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delicada misin de ejercer la ms amplia fiscalizacin de cuanto atae al ente social,
son responsables no solo por su dolo, sino tambin por su culpa.
Cualquier accionista podr denunciar por escrito a los Comisarios los hechos
que estime irregulares en la administracin, y stos debern mencionar las denuncias
en sus infonnes a la Asamblea General de Accionistas y fonnular acerca de ellas las
consideraciones y proposiciones que estimen pertinentes. Cuando por cualquier causa
faltare la totalidad de los Comisarios, el Consejo de Administracin deber convocar,
en el tnnino de tres das, a Asamblea General de Accionistas para que sta haga la
designacin correspondiente. Los comisarios sern individualmente responsables para
con la sociedad por el cumplimiento de las obligaciones que la ley y los estatutos les
imponen. Los comisarios deben ejercer su cargo personalmente, no pueden valerse
de contables para examinar los libros y los documentos, pues esta facultad se le niega
incluso al accionista. Habr ocasiones en que pueda configurarse el delito de
falsedad o al menos el de encubrimiento a los falsarios o cualquier otra entidad
delictual.
Pero desde el punto de vista de la responsabilidad civil, los comisarios si son
dos o ms, son solidarios no slo frente a la sociedad, sino tambin frente a los
accionistas y ante los terceros porque la finalidad que se persigue con la institucin
que ellos representan, y estn llamados a desempear su labor con eficiencia y
lealtad, deben garantizar la correccin del funcionamiento y de las operaciones
sociales no solo ante la misma sociedad, sino ante los socios y ante quienes
eventualmente puedan negociar con ella. Del anlisis efectuado puede afinnarse que
los comisarios que incumplen con sus obligaciones y funciones deben responder
civil, penal, administrativa y disciplinariamente como consecuencia del dolo, culpa
grave, culpa leve y culpa levsima y si son varios no debe ser solidaria su
responsabilidad, todo ello como consecuencia del incumplimiento en el ejercicio del
cargo.
45
Actuacin del comisario en las sociedades annimas y propuesta para una posible
reforma del Cdigo de Comercio y las leyes especiales que rijan la materia.
En la actualidad, ocurre que la persona designada como Comisario no posee los

conocimientos bsicos, ni cumplen a cabalidad con sus funciones, aceptan el cargo
simplemente por una remuneracin, pero no dedican tiempo suficiente a la revisin
de los libros, comprobantes y cuentas, y en estos casos se desvirtua la finalidad de
fiscalizacin conferida a los comisarios dentro de las sociedades mercantiles. Por ello
la labor del comisario, responde no a una formalidad de rutina, sino el resultado de
una labor consciente, permanente y responsable de fiscalizacin permanente de todos
los aspectos de la administracin de la empresa. Deben existir consecuencias a tal
inobservancia de las personas que ocupen dicho rol, para evitar que los accionistas
individualmente ejerzan la fiscalizacin sobre las operaciones sociales y la
contabilidad de la compaa.
En la mayora de las sociedades annimas es comn, que se nombren como
comisarios personas que no estn capacitadas, no tienen conocimientos sobre
contabilidad, pues sucede que se nombran como comisarios a parientes de los
administradores, por ello estas personas no son imparciales, por lo tanto debe existir
un control por parte de la asamblea de la gestin de los comisarios y de los estados
financieros presentados por los mismos, cuando no se ajustan a la realidad econmica
de la Sociedad Mercantil, lo cual causa un perjuicio a los derechos de los terceros y
de los mismos accionistas. Segn el artculo 305 del Cdigo de Comercio, los
comisarios presentarn un informe que explique los resultados del examen del
balance y de la administracin, las observaciones que ste les sugiera y las
proposiciones que estimen convenientes, respecto a su aprobacin y dems asuntos
conexos.
En muchas de las empresas privadas de nuestro pas, la figura del comisario ha
sido de derecho y no de hecho, es decir, realmente no se ejercen las facultades y no se
cumplen con las obligaciones a que se han comentado, y en varios de los casos, ni
siquiera se emite el correspondiente dictamen. El comisario, para estar en
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posibilidades de cumplir con lo que la Ley establece debe realizar al menos una
auditoria de estados financieros, independientemente de cumplir con las otras
obligaciones antes mencionadas. De acuerdo a lo expresado, sera deseable que se
establezcan solo los contadores pblicos como comisarios, pues son las personas
idneas para llevar a cabo tan importante y fundamental responsabilidad, toda vez
que la formacin y prctica profesional del contador, y su preparacin tcnica as
como la naturaleza de los informes que emite como resultado de su trabajo, le
permiten cumplir, de manera natural, los requerimientos legales anteriormente
mencionados.
En conclusin, el comisario es responsable en su encargo exclusivamente ante
la asamblea general de accionistas y su actuacin debe hacerse de conformidad con lo
sealado en el Cdigo de Comercio. Los accionistas son las nicas personas que
pueden demandar que la actuacin del comisario fue inadecuada, irresponsable o
negligente. La aprobacin anual de los accionistas sobre el desempeo de la
administracin de la sociedad, no libera al comisario de sus responsabilidades, ya que
ste contina siendo responsable frente a la sociedad hasta en tanto no se nombre al
que lo habr de sustituir. Cuando el comisario renuncie a su cargo tiene que existir
previa aprobacin de todas sus gestiones mediante la asamblea general de accionistas
para que deje de ser responsable.
El Cdigo de Comercio no contempla sanciones por incumplimiento en las
funciones del comisario, sin embargo, es comn que exista controversia entre los
accionistas y en caso de que parte de ellos no est de acuerdo con los
administradores, en la prctica se formulan denuncias civiles o penales segn sea el
caso para la figura que nos ocupa, con las consecuencias que ello implica. La
complejidad de los negocios en la poca actual, resalta la importancia de la actuacin
tica y profesional del contador pblico en su carcter de comisario. Es conveniente
aclarar que la funcin y responsabilidad del comisario va mucho ms all que la del
auditor externo, por eso, es totalmente conveniente que cuando un contador pblico
acte como comisario, sea a su vez el auditor de los estados financieros, o en su
defecto, sea la misma firma la que practique la auditoria. Por ello al nombrar a los
47
comisarios, se debe tratar de asegurar la idoneidad e independencia de los comisarios
de las compaas y el cumplimiento efectivo de sus funciones, en proteccin de los
accionistas minoritarios y de los terceros.
48

Figura Del Comisario

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