HISTORIA DEL DERECHO UNIDAD N 1- Abog.

Soledad
Azcurra

HISTORIA DEL DERECHO

CONCEPTO

La historia del derecho es una disciplina histrica que tiene por objeto de conocimiento al derecho.
Estudia el desarrollo del derecho a travs del tiempo. No se conforma solo con reconstruir el Derecho
de una poca determinada. La naturaleza histrica de la disciplina le exige mostrar y explicar el
desenvolvimiento del derecho, por pocas sucesivas, hasta el presente, como sus constantes y sus
transformaciones.

El mtodo que emplea es el histrico (mtodo indirecto) al igual que lo hace cualquier otro saber que
estudie un objeto ubicado en el pasado.

CONTENIDO

Desde los puntos de vistas terico y metodolgico, el estudio histrico del derecho se debe realizar en 3
aspectos o facetas:

1.- Reconstruccin del Sistema Jurdico Pretrito (Historia De Las Fuentes): esta reconstruccin,
la tiene que emprender el historiador del derecho a partir de las fuentes materiales y formales del
derecho de la poca, respetando los criterios y mtodos jurdicos entonces vigentes. En la
reconstruccin no se debe prescindir de ninguna fuente material, social, econmica, religiosa, poltica,
porque el derecho es siempre el resultad de un conjunto de factores. Uno de los peligros que corre la
historia del derecho es que se la confunda, con la historia general o con otras historias especiales,
como la historia poltica o historia de las instituciones, cada una de las cuales persigue objetivos
distintos.

2.- Aplicacin del Derecho Y Consecuencias Sociales (Historia De Los Comportamientos

Jurdicos): el derecho nunca debe ser confundido con la letra de la ley. Una mera historia de las leyes
es slo un fragmento de la historia del derecho.

El derecho es un objeto real, cuyo mbito es la sociedad, fuera de esta, no tiene razn de ser. Un
historiador del derecho ha de estudiar al derecho pretrito en su hbitat natural, que son las
instituciones sociales, en las cuales vive. Hay que tomar como base a las instituciones sociales, no
para estudiarlas, sino para partir de ellas, por la sencilla razn de son ellas las que determinan la
existencia del derecho y sus normas.

El historiador del derecho no agota su tarea con el estudio del derecho en s. Debe ocuparse tambin
de las consecuencias sociales que provoca, de la reaccin que experimenta la sociedad frente al
estimulo que la aplicacin del derecho le significa. As como antes haba estudiado cmo influye la
sociedad en el derecho, ahora tiene que investigar cmo influye el derecho en la sociedad.

3.- Valoracin del Derecho Por La Doctrina (Historia de las Ideas Jurdicas): tanto para
reconstruir el sistema jurdico como para estudiarla su aplicacin y resultados, se impone el conocer
las ideas jurdicas de la poca. Dicho estudio le sirve para precaverlo contra el peligro que acecha a
todo historiador, de atribuirle al pasado las ideas de presente.

IMPORTANCIA Y UTILIDAD DE LA DISCIPLINA

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- El derecho como producto histrico

El derecho no puede comprenderse sin la Historia y la Historia no puede comprenderse sin el derecho.
El Derecho es una realidad histrica porque las sociedades en las que nace, se desarrolla ya plica son
realidades vivas que se transforman con el paso del tiempo.

En la historia del derecho estn presente dos factores: continuidad y evolucin.

- Continuidad: porque los sistemas jurdicos que organizan la vida en sociedad tienden a
mantenerse vigentes como garanta de continuidad, y
- Evolucin: porque la propia dinmica de los hechos hacen que la evolucin de las sociedades
reclame nuevas soluciones, como consecuencia de los nuevos condicionamientos polticos,
sociales, culturales.

Lo que define al derecho es su carcter social, es decir, el ser una manifestacin cultural emanada de
una determinada sociedad sobre la cual se aplica y de la cual recibe los reflejos e impulsos que
determinan su carcter y los signos de su evolucin.

Siendo el derecho un producto histrico, la perspectiva histrica es imprescindible para la

comprensin y reflexin del fenmeno jurdico.

Los contenidos histricos jurdicos deben integrar la currculo de la carrera de abogaca, ser
incorporados a los estudios de posgrados y doctorados y deben completar la formacin de abogados,
magistrados y legisladores.

- La historia del derecho, asignatura formativa

La historia del derecho fue considerada una asignatura formadora, que alarga el horizonte cultural de
los juristas ya que proporciona la visin del derecho vivido en diversas pocas.

Contribuye a marcar la evolucin y permite conocer y comprender los procesos por los que se ha
pasado hasta llegar a nuestro derecho actual.

Pretende sentar las bases que permitan comprender el origen de cada una de las distintas
instituciones que se irn estudiando a lo largo de las distintas materias.

No busca generar certezas acerca del derecho positivo actual, sino por el contrario, busca los
planteamientos crticos. Su campo de actuacin es el de la crtica a los postulados sobre los que se
construye el derecho actual.

Se trata de una materia que contribuye a la formacin integral de los alumnos y les proporciona un
bagaje cultural indispensable para comprender el mundo en el que bien y en el que un da
desarrollaran su actividad profesional.

A nivel de posgrado y doctorado: la disciplina servir para completar la formacin jurdica del alumno,
ya que si se quiere ser un jurista y no un mero conocedor de las normas vigentes para su aplicacin
mecnica ausente de toda crtica, se debe pensar con una conciencia de histrica del derecho.

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Aquel que prescinda del estudio de la historia, tendr un conocimiento aparente de la realidad
jurdica. Sin embargo, aquel que pretenda convertirse en un jurista integral, necesita disponer de
todas las herramientas de anlisis de los problemas jurdicos. La perspectiva histrica lo sita en
condiciones superiores para desentraar las bases de las cuestiones de carcter jurdico.

El estudio de la Historia del derecho proporciona las claves necesarias ara la comprensin de cmo se
ha llegado a la creacin de derecho actual, a la vez que permite conocer dos mecanismos de anlisis
que pueden aplicarse, adems al ejercicio profesional.

La historia del derecho, permite acceder a claves de interpretacin y de comprensin del desarrollo
jurdico desde sus antecedentes ms remotos hasta nuestros das, a partir del estudio de las fuentes e
instituciones del derecho pblico y privado.

Al historiador del derecho le corresponde:

- En primer lugar, la tarea de llevar a cabo la aprehensin del ordenamiento jurdico de cada
periodo histrico.
- En segundo lugar, exponer el pensamiento jurdico de la poca, para ello recurre a la lectura e
interpretacin de fuentes legales, doctrinarias y judiciales de la poca.

- La historia del derecho como instrumento de relativizacin y de maduracin del

fenmeno jurdico

Tanto para los estudiantes como para los que tienen al derecho como objeto de estudio, la historia del
derecho proporciona el sentido histrico al presentar al derecho como realidad cambiante, al tiempo
que demuestra la dependencia del derecho de otras rdenes de la sociedad.

La historia del derecho acta como escuela de relativizacin. Los conocimientos histricos jurdicos
proporcionan elementos para poder efectuar el proceso en cada sociedad, para poder adaptarlo a las
cambiantes necesidades que el paso del tiempo impone.

El conocimiento del pasado jurdico sirve como instrumento de maduracin critica sobre el presente,
al tiempo que permite de un enfoque exclusivamente dogmatico.

La formacin histrica jurdica contribuye al estudio y reforma del derecho, con miras a ayudar a los
legisladores y a los jueces a no equivocarse en la interpretacin de las normas jurdicas, a ano
adoptar modelos extraos a nuestra cultura jurdica, sin el juicio crtico adecuado.

El derecho o es una realidad unidimensional y no se limita solo a las normas jurdicas y sentencias de
jueces. Para alcanzar una concepcin completa del mismo se hace necesaria su exploracin desde
diversos ngulos. Esta perspectiva hace necesario adems del conocimiento del derecho positivo, la
reflexin acerca del derecho desde un punto de vista histrico.

El cultivo de la historia del derecho ampla el horizonte del conocimiento cientfico y aporta a una
comprensin madura de nuestro ordenamiento jurdico, de su marco cultural y de las lneas de que
llevan a su transformacin.

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LOS ESTUDIOS Y LA ENSEANZA DE LA HISTORIA DEL DERECHO EN LA ARGENTINA

Los orgenes de la historiografa jurdica argentina se vinculan con la ctedra de Introduccin al

Derecho de la Universidad de Buenos Aires, desempeada por Juan Jos Montes de Oca, Juan
Agustn Garca, Carlos Octavio Bunge y Ricardo Levene.

- El primero de ellos que tuvo una verdadera vocacin histrica fue Garca, quien adopt una
orientacin ms sociolgica que jurdica.

- Bunge, inici la publicacin de una Historia del derecho argentino, que deba abarcar varios
tomos. Los dos que aparecieron se ocupan del derecho castellano y del indgena.

- Tanto Garca como Bunge alentaron las investigaciones sobre historia jurdica argentina.

- Ricardo Levene, es la figura central de la Historia del derecho en Argentina, y quizs en

Hispanoamrica. Se destaca no solo por su obra escrita, sino como fundador y organizador de
instituciones y como autentico maestro. Fue el primero que reconstruy la historia del derecho
indiano. Asimismo reconstruy los orgenes del derecho patrio argentino.

La obra magna de Levene es la Historia del Derecho argentino, dividida en once tomos.
Adems fund en la Universidad de Buenos Aires el Instituto de Historia del derecho argentino
e inicio varias publicaciones entre ellas, la Revista del Instituto de Historia del derecho.
Promovi en dicha Universidad la creacin de la Ctedra de Historia del derecho argentino.

- Son discpulos de Levene, Ricardo Zorraqun Bec, Jose Maria Mariluz Urquijo.

En el interior del pas, la disciplina se cultiva con preferencia en Crdoba. Desde que se renen
peridicamente las Jornadas de Historia del Derecho Argentino, ha crecido el inters tanto por la
Historia del Derecho como por la Historia institucional en otras provincias, lo que se traduce en un
incremento de la bibliografa especialmente de la relacionada con la historia provincial y municipal.